EL PODER DE POLICIA DEL ESTADO PARA RESTRINGIR EL ACCESO AL

MERCADO DE CAMBIOS A LA LUZ DE LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y

RAZONABILIDAD
Por Pablo A. Pirovano
Artculo publicado en El Derecho del da 19/7/2012

A fines del ao 2011, el Gobierno Nacional tom la decisin de reglamentar la adquisicin

de moneda extranjera mediante normas sustentadas en la necesidad de controlar la
evasin fiscal, para lo cual han focalizado el objetivo en obtener informacin operacional.
Esta premisa debe ser bien atendida, porque aparentemente y an luego del dictado de la
Comunicacin A 5318 del Banco Central de la Repblica Argentina (BCRA)-, no hay motivo
monetario alguno para intervenir formalmente el mercado de cambios.

Como toda reglamentacin de derechos, estas resoluciones afectan los derechos de

propiedad, de transitar libremente haca y desde el territorio argentino y de ejercer una
industria lcita. Estas disposiciones, a su vez, no tienen antecedentes en nuestra basta
biblioteca de restricciones cambiarias y por tal motivo debern ser analizadas desde su
gnesis para determinar si pasan el denominado test de constitucionalidad.

El presente anlisis se circunscribir a las operaciones de cambio para ahorro y

atesoramiento y a aquellas destinadas a financiar viajes al exterior.

En primer lugar hay que bucear hasta el primer atisbo de regulacin cambiaria dispuesto
por el Gobierno de la Presidente Fernndez de Kirchner en el mes de octubre de 2011. Por
Resolucin AFIP N 3210 se dispuso que en caso compra de moneda extranjera, la
obligatoriedad de consulta previa a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP)
por parte de las entidades autorizadas a operar con cambio de monedas. Esta
reglamentacin se fundamenta en la necesidad de control de la AFIP de los fondos con los
que se adquieren la moneda extranjera. Especficamente se fundamenta en que los
regmenes de informacin facilitan la estructuracin de planes y procedimientos
destinados a optimizar la accin fiscalizadora y el control de las obligaciones fiscales a
cargo de este Organismo.

A partir de esta norma, frente a una operacin de compraventa de moneda extranjera, los
bancos y/o casas de cambio debieron consultar y registrar el importe en pesos del total de
la operacin cambiaria a realizarse a travs del sistema informtico que se cre
especialmente, en el momento en que se efectuase la operacin.

Luego; por Resolucin N 3333, complementaria de la N 3210/11, se estableci que el

nuevo rgimen informativo de AFIP alcanza a los residentes en el pas que quieran adquirir
moneda extranjera para viajar al exterior por razones de salud, estudio, congresos,
conferencias, gestiones comerciales, deportes, actividades culturales, actividades
cientficas y/o turismo (art. 1 de la Resolucin N 3333), por lo que se dispuso la
obligatoriedad de todo aquel residente en el pas que adquiriese moneda extranjera para
viajar fuera del pas de tener que informar a la AFIP C.U.I.T, C.U.I.L o tipo y nmero de
documento de identidad; apellido y nombres, fecha de nacimiento, actividad laboral o
profesional, pas de destino y escalas, motivo del viaje, fecha de salida, fecha de regreso,
C.U.I.T. del operador turstico, agencia de viajes o similar, costo del viaje, cantidad de

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cuotas y forma de pago de las cuotas: tipo de moneda, vencimiento, etc., de corresponder,
medio de transporte y cantidad solicitada en pesos para la adquisicin de divisas.

Finalmente, mediante la reciente Comunicacin A 5318, y puntualmente en los hitos que

nos propusimos analizar en este trabajo, el BCRA dispuso que: (i) Se suspende por tiempo
indeterminado la posibilidad de acceder al mercado de cambios para adquirir moneda
extranjera con destino al ahorro o atesoramiento, y; (ii) Se mantiene la posibilidad de
acceder al mercado de cambios para adquirir moneda extranjera bajo el concepto de viajes
y turismo por parte de personas fsicas y jurdicas residentes para la realizacin de viajes
propios y de sus familiares a cargo y de los directivos y empleados en relacin de
dependencia, previa validacin fiscal de cada operacin. En este punto la Comunicacin
establece un lmite no determinado respecto de la cantidad de moneda extranjera que se
podr adquirir bajo este concepto. La Comunicacin expresa que se podr adquirir la
moneda extranjera por los montos razonables en funcin de los lugares de destino y das
de estada. Asimismo, en caso de que el comprador no concrete el viaje deber reingresar
la moneda extranjera adquirida dentro de los 5 das hbiles siguientes a la fecha de
suspensin o cancelacin del viaje. No se aclara a qu valores debera hacerse dicho
reintegro ni ante cual entidad bancaria se debera llevar adelante el mismo; con lo cual an
no se encuentra completa la reglamentacin en este sentido.

Hemos descripto someramente el marco normativo que ha reglamentado el control por la

AFIP de la compra de moneda extranjera y entonces corresponde analizar si esta
reglamentacin supera o no el test de constitucionalidad.

Qu dice la Constitucin Nacional?

Sabido es que la supremaca constitucional es la piedra fundamental de nuestro
ordenamiento jurdico y es el poder judicial quien tiene la importante misin de
salvaguardar el Estado de Derecho.1

Hamilton en "El Federalista o la nueva Constitucin" enseo que "no hay proposicin que
se apoye sobre principios ms claros que la que afirma que todo acto de una autoridad
delegada, contrario a los trminos del mandato con arreglo al cual se ejerce, es nulo. Por
lo tanto, ningn acto legislativo contrario a la Constitucin puede ser vlido. Negar esto
equivaldra a afirmar que el mandatario es superior al mandante, que el servidor es ms
que su amo, que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo y que los
hombres que obran en virtud de determinados poderes pueden hacer no slo lo que stos
no permiten, sino incluso lo que prohben. "2.

Nuestra Constitucin expresa en su Art. 17 que la propiedad es inviolable. Asimismo, el

Art. 14 dispone la libertad de trnsito y el derecho que cualquier habitante posee de ejercer
una industria lcita, todo ello conforme a las leyes que reglamente su ejercicio (Principio de
Legalidad) pero, el Art. 28 dispone que estos derechos no podr ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio (Principio de Razonabilidad). Entonces, el constituyente se
ha preocupado por disponer que es ilcita la regulacin que derive en el cercenamiento o

1 5 US (1 Cranch), 137 Marbury vs Madison (24-2-1803)

2Hamilton, Madison y Jay, op. cit., cap. LXXVIII, p. 339/340

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supresin del derecho reglamentado. Para resultar legtima la regulacin debe ser
adecuada al fin que busca.3

Como podemos apreciar, existen claras disposiciones constitucionales que nos sirven de
referencia sobre la forma en que deben ejercerse los derechos individuales y el lmite de su
reglamentacin. De modo certero todo ello resalta la preocupacin del Constituyente de
evitar de cualquier forma la supresin de los derechos que comentamos. De ocurrir ello, se
estara violando el Art 28 de la Constitucin Nacional, adems de acercarse peligrosamente
a la disposicin del Art 29, en caso de ser el Congreso Nacional quien conceda al Poder
Ejecutivo estas facultades extraordinarias o supremacas.

Ahora bien, cmo se produce esta violacin constitucional?

Partimos de la premisa, para determinar si nos encontramos frente a una reglamentacin

constitucional, que la Corte Suprema de la Nacin tiene expuesto y es aplicable en materia
cambiaria, que nadie tiene un derecho adquirido al mantenimiento de leyes o
reglamentaciones de polticas econmicas.4 Para ello, analizaremos tanto el Principio de
Legalidad (en el caso que la norma haya sido dictada por quien es competente para
hacerlo) y el Principio de Razonabilidad (en orden a establecer si el medio es adecuado al
fin que busca).

El Banco Central de la Repblica Argentina es quien posee el poder de polica cambiaria.

Por el Art. 4 Inc. e) de su Ley Orgnica tiene potestad para ejecutar la poltica cambiaria en
un todo de acuerdo con la legislacin que sancione el Congreso de la Nacin.

A su vez la AFIP posee potestad reglamentaria para aplicar, percibir y fiscalizar los tributos
y accesorios dispuestos por las normas legales de la Nacin, en especial los tributos que
gravan operaciones efectuadas en el territorio; los tributos que gravan las exportaciones e
importaciones de mercaderas; los recursos de la seguridad social, adems de las funciones
relacionadas con el control aduanero.5

Entonces debemos preguntarnos en qu Ley de la Nacin se basa el control implementado

por la AFIP? A la vez que debemos precisar si la regulacin cambiaria impuesta
recientemente por el BCRA posee razonabilidad y se ajusta a las leyes sancionadas por el
Congreso de la Nacin.

Bajo el pretexto de controlar el pago de los impuestos por parte de los ciudadanos, la AFIP
ha implementado un virtual control de cambios y de trnsito, el que adems, tambin
afecta el derecho a ejercer una industria lcita.

El control impositivo que detenta la AFIP debe tener razonabilidad para ser eficiente y a la
vez pasar el test de constitucionalidad que requiere para ser legal y por su parte si el Estado
pretende implementar una determinada poltica cambiaria lo debe hacer a travs de los
organismos que contienen mandato legislativo a esos efectos.

3
Sabsay, Daniel Alberto Onaindia, Jos Miguel, La Constitucin de los Argentinos, Pg. 44, Ed. Errepar.
4
Fallos 268:228 y 272:229.
5
Decreto 618/97. Art. 3 (modif. por Decreto 217/2003).

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La garanta de razonabilidad debe estar siempre presente en los actos del Estado a tenor
del artculo 28 de la Constitucin Nacional. La razonabilidad impone un cierto lmite, que
si se traspasa, se cae en la zona opuesta de lo irrazonable o de lo arbitrario y esto es lo que
debe analizarse se ha ocurrido con la reglamentacin bajo anlisis.

La legalidad est dada por la competencia del rgano que emite la reglamentacin. El
ejemplo tpico es el del tributo, que no puede ser dispuesto sino es por Ley en sentido
formal y material. Luego, en materia cambiaria como vimos- es el BCRA quien posee la
competencia siempre dentro del marco derivado por el legislador- para intervenir. No as
la AFIP. En tal sentido, y para llegar a la conclusin de si se cumple o no este principio
constitucional, habr que analizar si nos enfrentamos a una reglamentacin de ndole fiscal
o cambiaria o de ambas. Para luego determinar si es razonable.

El juego de los Principios de Razonabilidad y Legalidad en el caso bajo

anlisis:

Si bien es cierto que la misin ms delicada de la justicia es la de saber mantenerse dentro

de la rbita de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros
poderes, de all no cabe derivar que el Poder Judicial pueda abstenerse de ejercer el control
de razonabilidad de las leyes y actos de gobierno. Lo contrario implicara dejar de lado
garantas que hacen a la esencia de nuestro sistema Republicano de Gobierno, cuya
integridad pretende resguardarse por medio, entre otros, de la subsistencia de dichas
garantas.

Nuestro mximo tribunal de justicia que es el ltimo interprete de la Constitucin en un

antiguo precedente ensea que "la doctrina de la omnipotencia legislativa que se pretende
fundar en una presunta voluntad de la mayora del pueblo, es insostenible dentro de un
sistema de gobierno cuya esencia es la limitacin de los poderes de los distintos rganos y
la supremaca de la Constitucin.6

En nuestro sistema constitucional, la proscripcin de la "omnipotencia legislativa" no se

infiere solamente de los principios republicanos, sino como hemos visto, tiene una base
normativa expresa en la Constitucin, que constituye una limitacin fortsima al poder
legislativo: la libertad individual es oponible al mismo poder pblico, incluso al legislador.
Destacamos lo dicho por el padre de nuestra Constitucin Nacional al comentar el Art 28:
Para reglar la libertad no es menester disminuir, ni alterar la libertad, al contrario,
disminuirla es desarreglar su ejercicio, que por la Constitucin tiene por regla el ser y
mantenerse siempre ella misma, y no su imagen mentirosa. En efecto, para no dejar al
legislador la menor duda de que el poder de reglamentar no es el poder de alterar o
disminuir la libertad, le he trazado la siguiente regla (refiere al Art 28 CN), que envuelve
toda la teora fundamental del derecho orgnico y administrativo argentino.7

Por su parte, la aplicacin jurisprudencial del art. 28 dio lugar al denominado principio de
razonabilidad, que por su parte es la base del control de razonabilidad de las leyes y actos

6 Fallo: 137:47, Horta c. Harguindeguy, 21/8/1922.

7
Alberdi, Juan Bautista, Sistema Econmico y Rentstico de la Confederacin Argentina segn su Constitucin de 1853, Pg. 64,
Escuela de Educacin Econmica y Filosfica de la Libertad.

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estatales, como va de control de constitucionalidad, ya no respecto de su validez formal,
sino de su sustancia o contenido.

En su obra, el maestro Linares realiza la comparacin de estas normas con la garanta del
debido proceso sustantivo de la jurisprudencia estadounidense, extrada de la
interpretacin de las Enmiendas V y XIV y en especial de esta ltima, sancionada luego de
la guerra de secesin (en 1868) para imponer a los Estado el respecto de los derechos
fundamentales y la "igual proteccin de las leyes" para todos los habitantes de la Unin.8
Garanta esta, del debido proceso adjetivo, que se circunscribe al control de validez formal
de las leyes (principio de legalidad).9 Esta ha sido la herramienta de lucha por los derechos
humanos sobre la base de una permanente bsqueda de la igualdad tanto formal como
real.

Por su parte, Bidart Campos,10 adems de definirlo como la exigencia constitucional de

que la ley tenga cierto contenido de justicia, seala como su opuesto a la arbitrariedad.
Luego, ahondando ms all de la valoracin axiolgica de justicia, dice que el sentido
comn, el sentimiento racional de justicia de los hombres hacen posible vivenciar la
razonabilidad y su opuesto la arbitrariedad.

En efecto, lo primero que percibe una persona cuando se enfrenta a la violacin del
principio de razonabilidad, es una sensacin de arbitrariedad, y esto es lo que nos
proponemos analizar si es que ocurre con la reglamentacin cambiaria dispuesta por la
AFIP y complementada por el BCRA.

Continuando con la enseanza de Bidart Campos, este autor expone que la razonabilidad
exige que el medio escogido para alcanzar un fin vlido guarde proporcin y aptitud
suficiente con ese fin, o que haya razn valedera para fundar tal o cual acto de poder.

De ello se derivan dos tipos de control de razonabilidad: a) el axiolgico, o control de los

fines perseguidos por el legislador o autor de la norma; b) el tcnico, o control de los
medios elegidos para ese fin.

La doctrina en general ha procurado que se reafirme una mejor tutela de los derechos
individuales. Bidart Campos11 expone su postura afirmando que los jueces deben analizar
tambin si haba otras alternativas posibles menos gravosas para el derecho limitado. Este
criterio es el expuesto tambin por Susana Cayuso.12

Esta autora hace una distincin entre el denominado test del control dbil y el test del
control intenso. En virtud del primero debe evaluarse si el medio elegido es uno de los

8 Enmienda XIV: Ningn Estado podr hacer...; ni privar a una persona de su vida, de su libertad o de su propiedad sin debido proceso
legal, ni denegar a cualquier persona la igual proteccin de la ley.
9 Linares, 1 Parte; y BIANCHI, Apunte preliminar para el estudio del a historia del derecho, ED, Supl. de Derecho Constitucional,
15/7/99.

10 Tratado Elemental de Derecho Constitucional, t. L, p. 226, Ediar, Buenos Aires, 1986.

11 Bidart Campos, op. cit. P. 230.
12 El decreto 260/97 y el control de constitucionalidad. En busca de una estrategia comn y objetiva de control, LLBA, 1999-415.

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posibles y si tiene cierta proporcionalidad con el fin. En este supuesto la razonabilidad
equivale a proporcionalidad y basta que sta no sea absurda. Por el segundo, se analiza si el
elegido es el menos intrusivo respecto de los derechos en juego y en lneas con los fines
perseguidos. Ello no implica pronunciarse sobre la eficacia del medio, sino que ste sea
apreciado como nico e imprescindible para satisfacer el inters estadual en juego.

Efectuado el desarrollo terico de cmo debiera ser que sean interpretadas las normas a la
luz del control de razonabilidad, intentaremos desentraar a partir del fin declarado
(control fiscal) si el medio elegido es razonable.

De los mecanismos normativos descriptos anteriormente se evidencia que la AFIP habr

de colectar informacin para luego determinar la capacidad contributiva de quien
manifiesta su intencin de adquirir moneda extranjera, en aparente intento de mejorar la
recaudacin fiscal. La eficiencia del medio elegido para el fin perseguido debe contrastarse
frente a los derechos individuales afectados. Vemos entonces que en pos de un control de
la capacidad contributiva de los residentes en la Repblica se culmina impidiendo la
adquisicin de moneda extranjera, el trnsito hacia el exterior de nuestras fronteras y la
importacin de mercaderas y servicios necesarios para el proceso productivo del pas.

Debemos entonces preguntarnos si son efectivas (razonables) respecto a una mejora en la

recaudacin las restricciones apuntadas. No perderemos de vista el fundamento de la AFIP
(la informacin sobre las operaciones de los residentes) en pos de analizar la efectividad de
la reglamentacin.

En primer lugar, cabe destacar que no se aprecia que haya una relacin causa-efecto entre
la necesidad de contar con informacin acerca de las operaciones cambiarias de los
residentes y el ulterior impedimento para adquirir moneda extranjera, con el fin buscado
de mejorar la recaudacin fiscal. Encontramos aqu una falaz relacin causa-efecto. No hay
en esta medida eficiencia fiscal en el control y mucho menos es razonable la restriccin a
los derechos individuales solo para obtener informacin.

En efecto, no es razonable impedir que aquellos ciudadanos que sean sujeto de impuestos
en el pas, tengan que pedir autorizacin a la AFIP para comprar moneda extranjera, ello
con el nico objeto de obtener facilitar la estructuracin de planes y procedimientos
destinados a optimizar la accin fiscalizadora y el control de las obligaciones fiscales a
cargo de la AFIP.

Es que disponer la validacin previa por la AFIP para la compra de moneda extranjera e
impedir en cualquier caso la compraventa, no asegura la efectiva determinacin del pago
de los tributos nacionales ni una mejora en la recaudacin. Esta medida no aparece como
razonable, porque no tiene vinculacin directa alguna con la fiscalizacin de la recaudacin
impositiva, que una persona tenga que pedir autorizacin para adquirir moneda extranjera
y mucho menos que se le cercene ese derecho. Si el objeto de control fuese el efectivo pago
del impuesto a las ganancias o el de bienes personales, entonces solamente sera efectiva la
informacin por parte del contribuyente, para luego y de corresponder, ser pasible de una
inspeccin fiscal que culmine en la pertinente determinacin de oficio en caso de
inconsistencias en sus declaraciones juradas.

A menos que existan razones de orden pblico que fundamenten debidamente la

implementacin de una determinada restriccin cambiaria y en la medida que fuere

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dispuesta por la autoridad competente, todos los ciudadanos deben ser autorizados a
comprar moneda extranjera, ya que se trata de una mercadera lcita que opera en un
mercado libre. Pretender prohibir o restringir de modo discriminatorio, desde una arista
fiscal, la compraventa de moneda extranjera resulta tan arbitrario como hacer lo propio
con la compraventa de cualquier otra mercadera. Si ello fuera posible legalmente, la
autorizacin previa para la adquisicin de automviles, barcos, aeronaves, inmuebles, o
cualquier otro bien, tambin lo sera. Y porque no, tambin la prohibicin de compra de
estos bienes.

Adicionalmente, la capacidad de ahorro no es posible auditarla sin cometer

arbitrariedades. Por ejemplo, en el caso de un trabajador en relacin de dependencia, si
recibe mensualmente su remuneracin y le es deducido el impuesto a las ganancias, el
control es directo y por lo dems nadie es capaz (sin ser arbitrario y por ende irrazonable)
de afirmar cunto dinero ahorrado a ese momento esta persona puede tener. Ello sin tener
en cuenta los ingresos producidos por otros motivos lcitos (como pueden ser los
prstamos, las donaciones familiares, etc.). A su vez, de ser un trabajador autnomo, la
mera posicin financiera reflejada en su declaracin jurada anual no permite determinar
de ninguna forma cual es la capacidad de compra de esa persona en cualquier otro
momento del ao. Es que transcurridos das despus de haber producido la declaracin (o
incluso antes ya que es presentada a mediados de abril y una persona podra haber querido
adquirir moneda extranjera en enero, febrero o marzo) esta persona pudo haber tenido un
ingreso de dinero que justificase la compra.

Cmo vemos la razonabilidad del control est dada por su eficiencia, la cual no debe ser
valorada en trminos de si resulta eficiente para restringir la compra de divisas (porque
como vimos no compete a la AFIP la implementacin de la poltica monetaria). La
razonabilidad en este caso es respecto a su fin ltimo que no es otro que mejorar la
recaudacin impositiva.

No hay entonces en esta reglamentacin nada que permita determinar que la AFIP habr
de mejorar la recaudacin de los impuestos objeto de su control. Se trata de una
reglamentacin tendiente a restringir y en los hechos vedar- el acceso al mercado nico y
libre de cambios, y en tanto ello se concluya que es as, entonces tambin esta
reglamentacin viola el principio de legalidad, ya que no ha sido dispuesta por quien posee
competencia legal a esos efectos.

Resulta de toda evidencia que esta reglamentacin es inconstitucional porque se encuentra

dictada en exceso de las facultades reglamentarias de la AFIP y de esta forma no respeta el
principio de legalidad. Es adems arbitraria porque el medio elegido no es eficaz para
cumplir la finalidad para la cual fue creado este organismo. Resulta evidente que la AFIP
est interviniendo el mercado de cambios y a la par se encuentra restringiendo de modo
irrazonable el libre trnsito de personas y mercaderas.

La reglamentacin analizada, no supera el test de razonabilidad porque no se logra el

objetivo de recaudar ms impuestos restringiendo el acceso al mercado de cambios
solamente a quienes tengan solvencia econmica. Por el contrario, impedir la compra de
los insumos bsicos que cualquier industria puede necesitar para producir sus bienes o
servicios en el pas atenta contra la recaudacin impositiva; impedir la adquisicin de
moneda extranjera a quien desee viajar para abrir mercados en el exterior para exportar

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atenta contra la recaudacin; impedir el ahorro en moneda extranjera atenta contra la
recaudacin.

Ahora bien; alertado tal vez por la intervencin de la justicia en incipientes casos que
podran derivar en una oleada de reclamos y apremiado por el Poder Ejecutivo, quien se
encontraba necesitado de explicaciones acerca de la legalidad de las restricciones
cambiarias implementadas por la AFIP, el BCRA decidi ejercer su poder de polica
mediante la implementacin de las nuevas restricciones cambiarias. Estas fueron
dispuestas por la Comunicacin A 5318 que describiramos precedentemente.

Resulta entonces necesario determinar si a partir de esta disposicin del BCRA se ha

zanjado la ilegalidad del accionar de la AFIP. La respuesta que se impone es negativa. Estas
restricciones no encuentran justificacin alguna en polticas de orden monetario, sino que
son una suerte de continuidad de las dispuestas por la AFIP que, como hemos analizado,
nicamente poseen razn de ser en un anmalo control fiscal.

La suspensin del libre acceso al mercado cambiario con destino al ahorro o

atesoramiento, as como las limitaciones impuestas a la compra con motivos de viajes al
exterior, que determinan que debern ser montos razonables en funcin de los lugares de
destino y das de estada, as como la obligacin de vender la moneda extranjera si el viaje
no se produce, lucen irrazonables. No hay explicacin alguna de parte del BCRA acerca
cual es la razn monetaria y/o cambiaria, que en uso de sus facultades legales, lo han
inducido a reglamentar los derechos constitucionales de ejercer una industria lcita, de
transitar y de propiedad, afectando la garanta de igualdad ante la ley, de modo tal de
llegar al extremo de impedir el ahorro en moneda extranjera y/o la adquisicin de la
cantidad que la persona que presta a viajar al exterior desee. Menos an se ha explicado
que motivacin existe para que estas normas se concilien con las dispuestas por la AFIP,
las que como vimos, poseen como fundamento nicamente el obtener informacin del
contribuyente.

Esta anormal intromisin en las libertades individuales debe tener algo ms que una
disposicin normativa basada en las facultades del BCRA de ejecutar la poltica
cambiaria, ya que por sobre todo esta facultad debe ser ejercida en un todo de acuerdo
con la legislacin que sancione el Congreso de la Nacin. En tal sentido, no se advierte que
el Congreso de la Nacin haya permitido que el BCRA prohba la compra de moneda
extranjera y/o que determine la cantidad de moneda extranjera que un ciudadano puede
adquirir para viajar al exterior, para de esa forma permitir un mejor control fiscal.

El marco normativo en el cual se moviliza la reglamentacin que puede imponer el BCRA

encuentra contenido en las Leyes 24.144 -Carta Orgnica del BCRA.-; 25.780; 21.526 -
Entidades Financieras-; 18.924 -Casas, Agencias y Oficinas de Cambio-; 19.549 -
Procedimientos Administrativos-; 19.359 -Rgimen Penal Cambiario-; 23.928
Convertibilidad-; 24.452 Cheques-; 25.730; 25.065 -Tarjetas de Crdito-; 24.441
Fideicomisos-; 24.485 -Sistema de Seguro de Garanta de los Depsitos Bancarios-; 25.246
-Encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo-; 25.561 -Emergencia Pblica y
Reforma del Rgimen Cambiario-; 20.337 Cooperativas-; 20.663 -Depsitos a Plazo Fijo-;
25.248 Leasing-; 24.083 -Fondos Comunes de Inversin-; 24.240 -Defensa del
Consumidor-; 25.345 -Prevencin de la Evasin Fiscal y Cheque Cancelatorio; 25.326 -
Proteccin de Datos Personales-; 25.188 -tica en el ejercicio de la funcin pblica-;
24.467 -Instrumentos de financiacin a la Pequea y Mediana Empresa y Sociedades de

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Garanta Recproca-, y ninguna de estas normas permiten al BCRA suspender, interrumpir
y/o prohibir la adquisicin de moneda extranjera.

A su vez, esta disposicin del BCRA no respeta la igualdad ante la ley de aquellos que
deseen adquirir moneda extranjera, siendo de tal forma, discriminatoria de los
consumidores. Por tal motivo, cualquier persona afectada podr interponer accin de
amparo a los fines de obtener el resguardo judicial a la arbitraria conducta del Estado
Nacional.13

Conclusin.

An cuando el mercado de cambios en la Repblica Argentina es nico y libre y la libertad

cambiaria no haba sido reglamentada ms all de las disposiciones vigentes a octubre de
2011, luego de esa fecha, el mercado de cambios se encuentra en la prctica intervenido por
la AFIP, pese a que este organismo no posee facultades de control de cambios. La
reglamentacin dispuesta por la AFIP restringe el derecho de propiedad, la libertad de
trnsito y el derecho a ejercer una industria lcita de un modo tal que altera su normal
ejercicio. Resulta ser una reglamentacin ilegal porque ha sido implementada por un
organismo sin competencia para ello, e irrazonable, porque en la prctica estos controles
no son eficientes para mejorar la recaudacin impositiva sino que contradicen el fin
buscado, perjudicando la recaudacin fiscal al mismo tiempo que reglamenta hasta el
grado de alterarlos, los derechos individuales de quienes residen en la Repblica
Argentina.

Advertido de esa franca ilegalidad que rigi en la Repblica hasta el 29 de junio de 2012, el
BCRA abusando de sus atribuciones monetarias y cambiarias, suspendi la libertad de
cambio y directamente impidi la adquisicin de moneda extranjera para ahorro y
atesoramiento, restringiendo a su vez, la compra para viajes al exterior, al extremo de
arrogarse la potestad de determinar la cantidad a comprar.

Esta reglamentacin excede la atribucin regulatoria del BCRA, toda vez que la restriccin
no posee fundamentacin alguna, lo cual en orden a los derechos constitucionales
implicados, la hace arbitraria e irrazonable. Ms an teniendo en cuenta que el marco
econmico institucional que actualmente vive la Repblica, conforme las explicaciones del
propio Poder Ejecutivo Nacional, no se condicen con estas medidas ms cercanas a un pas
en estado de sitio que a uno en crecimiento y auge econmico.

Consideramos que el Poder Judicial no puede ser ajeno al anlisis de estas medidas
coercitivas de derechos humanos fundamentales como los enunciados precedentemente.
La intervencin de la justicia se impone y debe ser fulminante de cualquier disposicin que
de modo irrazonable y arbitrario, pretenda ejercer potestades reglamentarias ms all de
su autoridad legal.

13
Art 43 Constitucin Nacional: Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en
general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que
determinar los requisitos y formas de su organizacin.

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