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1 Normas jurdicas
1.2 Hierarquia
4 Estado
2 Fontes do DIP
3 Sujeitos do DIP
3.4 Sucesso
3.11 Indivduo
6 Direito da integrao
Normas Jurdicas
1) Fundamento
2) Validade
3) Eficcia
Por exemplo, uma norma pode ser justa mas ainda no ser vlida. Podemos dizer tambm que
uma norma pode ser vlida mas no ser eficaz.
Uma norma vlida quando cumpre os requisitos exigidos para a sua formao.
Em primeiro lugar, a norma precisa ser instituda por autoridade competente, assim entendido o
rgo que tenha sido autorizado a produzir normas vlidas. Esta autorizao dada por uma
norma superior que delimita as circunstncias e o mbito no qual a norma ter validade.
Em segundo, necessrio que o rgo tenha a devida competncia para dispor sobre a
matria objeto da norma.
Constitui competncia privativa da Unio legislar sobre direito civil, comercial, processual,
penal e trabalhista.
Todo o ordenamento jurdico busca realizar fins que tm origens em valores essenciais
convivncia coletiva, ao que uma determinada comunidade entende como certo em um
determinado tempo.
O ato de legislar pressupe finalidades que, no raro, variam em cada momento histrico.
Sempre que um dado comportamento ocorrido no plano real se contrapuser ao fato abstrato da
norma jurdica, o agente dever suportar as consequncias deste ato.
Para Hans Kelsen (jurista alemo - 1883/1973), a Sano elemento caracterstico da Norma
Jurdica.
Segundo Kelsen, indivduo somente estar obrigado a comportar-se desta ou daquela maneira
se for prevista uma sano para a conduta oposta. A conduta, portanto decorreria da
estipulao da sano objeto imediato da norma.
Do ponto de vista liberal, cabe ao direito a funo de conservar a ordem social punindo os
comportamentos desviastes. As constituies liberais preocupam-se em tutelar e garantir os
comportamentos desejados.
Neste caso as sanes negativas/punitivas cedem lugar a sanes premiais - como por
exemplo no caso de incentivos fiscais para investimentos em certas reas.
Hans Kelsen props uma teoria na qual as normas so todas relacionadas, subordinadas a leis
superiores que lhes do validade. Esta teoria chamada de "Pirmide de Kelsen" uma forma
visual de se representar este ordenamento jurdico entre todas as normas.
No topo da pirmide est posicionada a Constituio, apoiada em uma "lei fundamental", lei
esta hipottica usada apenas como forma de dar consistncia teoria.
Primado da Constituio
Atualmente o conceito de ordenamento e hierarquia das normas jurdicas bem como o primado
da Constituio sobre todas as demais leis uma teoria consolidada, como visualizado na
teoria da Pirmide de Kelsen.
Constitucionalismo, Liberalismo e o Conceito de
Constituio
O Constitucionalismo e o Liberalismo
O principal problema poltico do sculo XVIII foi estabelecer limites ao poder estatal. O abuso
do poder era marca do Estado absoluto, assim entendido o Estado no qual o soberano no se
vinculava s leis por ele criadas.
Era necessrio conceber mecanismos jurdicos e polticos capazes de evitar abusos dos
governantes e garantir a liberdade dos cidados. O Estado constitucional representou, sob este
aspecto, a tentativa de controlar o poder por meio de um aparato institucional que refletia o
ideal de governo limitado pelas normas legais, e no um governo controlado pelo subjetividade
do soberano absoluto.
Detentor do monoplio da fora, o Estado absoluto no tinha limites jurdicos, pois o rei no era
obrigado a respeitar as leis existentes estava acima das leis. A tentativa de limitar o poder
estatal, da qual o constitucionalismo uma das principais manifestaes, assume o papel de
reao contra o Estado absoluto.
Observou-se, em primeiro lugar, que a melhor maneira de limitar o poder estatal, seria dividi-lo
em rgos independentes. Assim, as funes de legislar, administrar e julgar deveriam ser
realizadas pode rgos diversos, em situao de equilbrio entre si.
A diviso de poderes daria origem a um sistema de freios e contrapesos pelo qual cada poder
controlaria os demais.
Para que este controle fosse realmente efetivo, seria necessrio que a magistratura
fosse plenamente independente.
A teoria da separao dos poderes foi elaborada por Montesquieu (1689-1755) em sua obra O
Esprito das Leis (1748), obra que inspirou a Constituio Americana (1787) bem como o
constitucionalismo dos sculos XIX e XX.
Para o pensamento liberal, o Estado nasceu para proteger os direitos naturais e por eles deve
ser limitado.
[ A teoria dos Direitos Naturais do Homem vem desde os gregos com Aristteles e as idias
dos filsofos esticos.
Abrange uma grande parte da filosofia de Toms de Aquino, Thomas Hobbes, John Locke e
Jean-Jacques Rousseau (entre outros), e exerceu influncia profunda no movimento do
racionalismo jurdico do sculo XVIII, quando surge a noo de direitos fundamentais, no
conservadorismo e no desenvolvimento da Common Law inglesa.
Na atualidade, o jurista ingls John Finnis o maior expoente das escolas de direito natural.
adaptado da Wikipdia ]
A teoria dos direitos naturais vincula-se ainda ao conceito de contratualismo, que procura
explicar a origem da sociedade e do Estado em um suposto acordo de vontades chamado
de Contrato Social.
1 Limites Formais limites relativos aos procedimentos exigidos para a formao do direito e
das normas jurdicas
Conceito de Constituio
A Constituio, em seu sentido estrito, o conjunto de normas, escritas ou no, que se destina
a regular o Estado, a forma de governo, o modo de aquisio exerccio e transmisso do poder,
alm dos direitos fundamentais.
A Constituio, em sentido lato, confunde-se com a prpria forma de ser do Estado. Assim
entendida, todo Estado tem uma Constituio, j que ela composta pela totalidade dos
elementos que integra a sua estrutura poltica.
A grande maioria das constituies est consubstanciada em textos escritos, contudo esta no
uma condio necessria para sua existncia.
A Inglaterra, por exemplo, no dispe de um documento escrito que rena as normas relativas
estrutura e funcionamento do Estado. A Constituio inglesa obra do costume e da lenta
sedimentao da tradio, que forjaram as principais instituies polticas - como o caso do
sistema parlamentarista britnico.
Classificao das Constituies
Uma Constituio classificada como Rgida, Semirrgida ou Flexvel, conforme sejam mais ou
menos rigorosos os meios usados para a sua modificao.
Constituio Rgida
Exige aprovao em 2 turnos seja na Cmara ou no Senado, por maioria absoluta, 3/5 dos
deputados e 3/5 dos senadores.
Todas as constituies republicanas brasileiras - 1891, 1934, 1937, 1946, 1967, 1969 e a atual
de 1988 so exemplos de Constituio rgida.
Constituio Semirrgida
Uma Constituio semirrgida aquela que possui parte altervel por processos especiais -
como os processos da para alterao de uma Constituio rgida - mas tambm parte que
admite modificao por via ordinria.
Constituio Flexvel
Constituio flexvel aquela que pode ser modificada atravs dos mesmos processos de
formao das leis ordinrias.
A inconstitucionalidade surge a partir do momento que uma norma tida como contraria ao
texto constitucional, seja quanto ao contedo, seja quanto forma de elaborao.
A Sistema Poltico
Quando o controle realizado por rgo que no guarda relao como Poder Judicirio.
B Sistema Judicirio
C Sistema Misto
Quando o controle realizado por rgo do Poder Judicirio mas em conjunto com
outros rgo no pertencentes ao Poder Judicirio.
a) O chefe do Poder Executivo descumpre uma lei sob alegao de ser uma norma
inconstitucional
Obs: Um parecer pode ser derrubado pelo voto de 1/10 dos membros da respectiva casa
legislativa trata-se de recurso regimental (verificar mais detalhes no processo
legislativo brasileiro)
[ No Brasil, Lei Delegada (vide art. 59, IV e art. 68 da CF 1988) um ato normativo
elaborado pelo chefe do Poder Executivo no mbito federal, estadual ou municipal,
com a solicitao do Congresso Nacional (art. 68, caput, CF 1988), relatando o
assunto que se ir legislar.
O chefe do executivo solicita a autorizao, e o Poder Legislativo fixa o contedo e
os termos de seu exerccio.
Depois de criada a lei pelo chefe do executivo, ela remetida ao legislativo para
avaliao e aprovao. Considerando que os limites foram respeitados e que a lei
conveniente, o legislativo a aprova, contudo, essa norma entra no sistema jurdico
na qualidade de lei ordinria.
As leis delegadas no admitem emendas.
Algumas matrias no podem ser objeto de delegao, no podendo versar sobre
atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional acerca de matria reservada
lei complementar, nem legislao sobre planos plurianuais, diretrizes
oramentrias e oramentos, entre outros.
Atualmente existem apenas 13 leis delegadas e a ltima foi editada em 1992. ]
(adaptado da Wikipdia)
a) Controle Jurdico
b) Controle Poltico
a) Controle Preventivo
b) Controle Repressivo
O controle repressivo pode ser ainda dividido em 2 tipos, quanto ao rgo judicial
que exerce o controle.
No Brasil esta possibilidade existe com o controle concentrado no STF, desde 1965,
quando a Emenda Constitucional No. 16 estabeleceu poderes ao Procurador-Geral da
Repblica para questionar matrias consideradas inconstitucionais diretamente na
ltima instancia do ordenamento jurdico nacional.
Feito por juiz de primeiro grau, o qual decide se a lei se aplica ou no, de acordo
com o que o mesmo entende.
As regras do direito, cujo contedo a conduta humana, somente disciplinam os fatos que
forem condies ou efeitos das referidas condutas.
O direito expressa a maneira como os homens encaram certos fatos, em dado momento
histrico, atribuindo-lhes conseqncias jurdicas.
Fato jurdico , portanto, todo evento pertencente ao mundo fsico ou realidade social a que
o direito liga determinadas conseqncias.
O que transforma um Fato em Ato jurdico (seja ato licito ou ilcito), segundo Kelsen, o
sentido objetivo que est ligado a esse ato, a significao que ele possui.
O sentido objetivo conferido ao fato pela norma de direito, de modo que o ato pode ser
interpretado consoante estabelece o preceito legal.
Por este motivo, a norma funciona como verdadeiro esquema de interpretao dos fatos e atos
jurdicos.
Por exemplo, uma assemblia de homens constitui um Parlamento, produzindo atos
vinculantes, se aquela situao de fato corresponder s normas constitucionais.
A doutrina distingue os fatos dos atos jurdicos, portanto, dispondo que os fatos designam
acontecimentos independentes da vontade humana, enquanto que os atos jurdicos se referem
s declaraes de vontade que acarretam efeitos no campo do direito.
No plano direito privado, a doutrina distingue atos jurdicos strictu sensu dos negcios
jurdicos.
Nos Atos Materiais a inteno do agente destituda de importncia j que o ato no tem um
destinatrio. o que sucede, por exemplo, com uma transferncia de domiclio, que produz
conseqncias to logo se concretiza.
O Negcio Jurdico consiste em um ato ou uma pluralidade de atos relacionados entre si,
praticados por uma ou vrias pessoas com o fim de produzir efeitos no mbito do direito
privado.
O conceito de negcio jurdico, que recebeu consagrao legislativa no cdigo civil alemo de
1896, correspondeu a um esforo de generalizao e abstrao que teve a finalidade de
abarcar fenmenos concretos muito variados.
Para que um negcio jurdico tenha validade necessrio que sejam cumpridos requisitos
pertinentes ao sujeito, ao objeto e forma da declarao de vontade correspondente.
imperativo que o objeto do negcio seja lcito. O objeto ilcito invariavelmente conduz
nulidade do negcio.
Alem de licito, exige-se que o objeto seja possvel, ou seja, que a prestao possa ser
efetivamente cumprida.
A prestao irrealizvel ou que no seja possvel de determinao constitui obstculo
intransponvel para que o negcio se aperfeioe.
Excepcionalmente o ordenamento impe forma especial para que o negcio vincule o seu
autor.
Com base nos elementos comuns e nos traos distintivos que os caracterizam, a doutrina
elabora vrias classificaes dos negcios jurdicos:
A Negcio Unilateral
Um negcio unilateral, no entanto, nem sempre unipessoal. Quando dois ou mais indivduos
deliberam constituir uma fundao, o negcio unilateral pois as partes, apesar das possveis
diversas declaraes de vontade, tm direo e objetivos nicos.
B Negcio Bilateral
Um negcio bilateral revela a presena de duas vontades coincidentes sobre um dado objeto,
no entanto os interesses so opostos.
C Negcio Plurilateral
Os negcios plurilaterais contm a presena de dois ou mais integrantes, como ocorre com
contratos de sociedade.
Diferente dos negcios bilaterais, nos negcios plurilaterais as partes tm os mesmos
interesses constituindo-se cada parte em um centro autnomo de interesse.
A Negcios Onerosos
Nos negcios onerosos, uma parte proporciona vantagem econmica contraprestao da outra
parte.
B Negcios Gratuitos
Nos negcios gratuitos, uma parte envolvida proporciona outra um enriquecimento sem
contraprestao por parte do beneficiado.
o que ocorre com uma doao pura e simples em que o donatrio obtm vantagens
econmicas como contrapartida da diminuio do patrimnio do doador.
Vcios Jurdicos
1) o Erro
2) o Dolo
3) a Coao
1 Erro
O erro a falsa representao de um fato. Para anular o negcio jurdico, o erro deve ser
substancial e inescusvel.
2 Dolo
O dolo pode causar anulao do negcio sempre que se configurar o emprego de artifcios
maliciosos com o objetivo de obter de outra parte uma declarao de vontade que lhe traga
proveito.
No fundamental que o dolo provenha de comportamento comissivo do agente. Muitas vezes
o dolo resulta de mero silncio de um dos contratantes sobre determinado fato que possa influir
na elaborao do contrato e execuo do negcio.
3 Coao
A coao exercida contra uma das partes tambm causa de anulao de um negcio jurdico.
A coao supe, segundo o Cdigo Civil, que o negcio tenha sido concludo sob ameaa tal
que priva aquele que a sofre da livre manifestao de sua vontade.
Personalidade Jurdica
Para o jusnaturalismo racionalista dos sculos XVII e XVIII, o homem, onde quer que esteja,
tem direitos inatos que precedem a ordem jurdica positiva. Na tica Kantiana o homem um
fim em si, o que no admite a sua reduo situao de objeto.
Savigny, o fundador da Escola Histrica, realou que somente o indivduo tem capacidade
jurdica. Com isso, pretendeu pr em relevo o fato de que o homem o sujeito jurdico por
excelncia.
O Art.2o do Cdigo Civil declara que Todo homem capaz de direitos e obrigaes na ordem
civil.
No entanto, um indivduo nem sempre pode exercer direitos com plenitude ou responder pelos
atos que pratica.
A necessidade de segurana exige que se restrinja a capacidade para o exerccio dos direitos.
habitual que se separe a chamada capacidade de direito (ou direito de gozo) da capacidade
de fato.
comum, portanto, algum adquirir direitos sem poder exerc-los por si mesmo.
Os bens pertencentes aos filhos menores so administrados pelos pais, que neste caso atuam
como representantes legais.
O exerccio dos direitos politicos depende de algumas exigncias legais, como idade mnima
por exemplo.
Personalidade Jurdica
A personalidade jurdica compreende as funes ou papis desempenhados pelo indivduo em
sua comunidade.
Os papis de pai, filho, comprador, cidado e juiz, por exemplo, so fixados objetivamente
podendo ser ocupados por quantos se encontrem nas situaes previamente descritas.
. Teoria da Fico
. Teoria Realista
. Teoria Normativa
. Teoria da Instituio
a) Teoria da Fico
A teoria da fico, que teve em Savigny o seu maior defensor, afirma que a pessoa jurdica
um ente artificial criado pelo direito.
Segundo esta teoria, o mbito de ao que lhe reservado limita-se ao objeto previsto no
estatuto ou lei criadora.
A pessoa jurdica no teria capacidade delitual, haja vista que o ordenamento admitiria que ela
atuasse to somente para a consecuo de fins lcitos.
b) Teoria Realista
A teoria realista, por outro lado, alega que a pessoa jurdica constitui um dado objetivo,
cabendo ao direito reconhecer portanto a sua exsitncia.
Segundo Otto von Gierke, autor da mais conhecida tese realista, a pessoa jurdica um
organismo que dispe de vontade prpria, a qual no se confunde com a soma das vontades
individuais dos membros que a compe.
A vontade da pessoa jurdica seria, na verdade, a vontade comum dos membros, atingida
mediante procedimentos fixados nos atos constitutivos.
Por ser dotada de vontade, a pessoa jurdica poderia praticar atos ilcitos, em oposio ao que
afirma a teoria ficcionista.
c) Teoria Normativa
Hans Kelsen, fiel aos pressupostos do normativismo, sustenta crtica teoria tradicional que
identifica o homem pessoa.
Para Kelsen, o homem uma entidade biolgica e psicolgica, ao passo que a pessoa um
ente meramente jurdico.
A despeito de se referir pessoa jurdica como recurso tcnico que proporciona descrio
simplificada de muitas situaes, Kelsen no a considera uma fico, mas sim como um ente
real, isto , conjuntos normativos aos quais so atribudos os atos individuais.
d) Teoria Institucional
A finalidade que une homens em torno de objetivos comuns , por assim dizer, o trao
essencial de uma pessoa jurdica.
Quando se diz que o presidente de determinada compania celebrou um contrato, no foi o pai,
o filho, ou o cidado que agiu, mas sim o papel estatutrio de diretor.
As pessoas jurdicas de direito pblico so divididas em direito pblico interno e direito pblico
externo.
A esfera de atuao da Unio, dos Estados e dos Municpios traada pelo texto
constitucional, ao qual cabe estabelecer a competncia exclusiva dos membros da federao e
as matrias em relao s quais mais de um deles ter a faculdade de legislar.
Uma autarquia dispe de capacidade limitada s finalidades que inspiraram sua criao. Ele
regida, portanto, pelo princpio da especializao, que impede que sejam executados atos em
desacordo com os propsitos originariamente fixados.
Por sua vez, uma Fundao Pblica tambm dispe de personalidade de direito pblico, mas
so compostas por pores de patrimnio pblico destinados a satisfazer fins de interesse
coletivo.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, as caractersticas das pessoas jurdicas pblicas
so as seguintes:
Resumindo:
A submisso ao direito privado, de qualquer forma, nunca total, pois o interesse pblico
impe derrogaes ao regime jurdico privado, fazendo prevalecer a vontade do Estado sobre a
do particular.
Organizao dos Poderes no Direito brasileiro
Poder Legislativo
A Cmara dos Deputados composta por sistema proporcional, em cada estado, territrio e
DF.
A Cmara dos Deputados e o Senado Federal possuem regimentos internos especficos aos
quais se acrescentam o regimento do Congresso Nacional.
funo tambm do CN deliberar acerca das matrias que lhe so reservadas dde modo
exclusivo.
Poder Executivo
Para ser presidente no Brasil, o postulante deve ser brasileiro nato e ter idade mnima de 35
anos de idade.
Excepcionalmente caso a dupla vacncia ocorra nos ltimos 2 anos do perodo presidencial, a
eleio dever ocorrer em 30 dias.
Em qualquer dos casos os novos eleitos devero completar o prodo dos seus antecessores.
Crime de Responsabilidade
Alm de responder pelos crimes comuns, o presidente tambm responsvel pela prtica de
delitos de natureza poltica, chamados crimes de responsabilidade.
Enquadram-se nessa categoria os atos do presidente que atentem contra a CF, contra a
existncia da Unio, o livre exerccio dos Poderes Legislativo, Judicirio, do Ministrio Pblico
e dos poderes constitucionais das unidades da federao.
Tambm se enquadram como crime de responsabilidade, os atos conta o exerccio dos direitos
individuais e sociais, a segurana interna do pas, a probidade na administrao, a lei
oramentria, o cumprimento das leis e das decises judiciais.
Cabe ao STF julgar o presidente pela prtica dos crimes comuns e ao Senado o julgamento
dos crimes de responsabilidade, aps a acusaso ser admitida por dois teros da Cmara dos
Deputados.
Poder Judicirio
O Poder Judicirio consagra-se resoluo dos conflitos com base nas normas jurdicas
positivas.
Existe uma justia federal comum, que aplica o direito federal a casos no reservados a outros
rgos e uma justia federal especial, que se ocupa de todos os casos de determinada
matria.
a) Justia do Trabalho
b) Justia Militar
c) Justia Eleitoral
Princpio de Legalidade
O art.5, II, determina que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude da lei, e o art.37 o insere entre os princpios que norteiam o funcionamento da
administrao pblica.
O indivduo que exerce funo pblica no tem liberdade na escolha dos fins a perseguir.
Sujeita-se aos fins que a lei de antemo venha a eleger.
J no direito privado, os indivduos esto livres para fazer tudo o que a lei no probe.
O art.5, XXXV, da CF diz que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa de leso ao direito.
o Habeas Corpus
o mandado de segurana, individual e coletivo
o Habeas Data
o mandato de injuno
a ao popular
Processo Legislativo Brasileiro
Os rgos legislativos brasileiros cumprem diversas etapas na tarefa de criao de uma lei.
Os congressistas podem propor emendas aos projetos propostos e este dever ser discutido
em ambas as casas do Congresso Nacional. Em caso de aprovao em ambas as casas, o
projeto deve ser enviado para sano ou veto do presidente da Repblica.
Sancionado o projeto, a nova lei precisar ser promulgada e publicada para que possa ter
eficcia.
Segundo o art.59 da CF, tambm fazem parte do processo legislativo as leis complementares e
delegadas, as emendas constitucionais, as medidas provisrias, os decretos legislativos e as
resolues.
Iniciativa
II disponham sobre:
inatividade
gerais para a organizao do Ministrio Pblico dos estados, do Distrito Federal e dos
territrios
(art.61, 1)
Segundo o art.93, compete ao STF a iniciativa de lei complementar que disponha sobre o
estatuto da magistratura.
Iniciativa popular
A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto
de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo por pelo menos
cinco estados.
Emendas
As sugestes para que sejam alterados os projetos de lei que tramitam no CN so realizadas
atravs de emendas.
As emendas ao projeto de Lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente
podem ser aprovadas caso:
b) servio da dvida
No entanto, o art.166, 5, abre exceo para o presidente da Repblica, que pode propor
alteraes ao CN nos projetos de lei relacionados ao plano plurianual, s diretrizes
oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais enquanto no iniciada a votao
mista.
Votao
Aps os estudos e pareceres realizados pelas comisses legislativas, tem in;icio a fase de
discusso e votao do projeto em plenrio.
Para leis ordinrias a deliberao ser feita por maioria simples ou relativa, ou seja, por maioria
de votos. (art.47)
Para leis complementares a aprovao dever ser por maioria absoluta. (art.69)
Para emendas constitucionais a aprovao dever ser feita por trs quintos da Cmara e do
Senado. (art. 60, 5)
Sano
O direito brasileiro exige, alm da aprovao pelo legislativo, a concordncia do presidente da
Repblica, manifestada pelo ato da sano, para aprovao definitiva do projeto de lei.
Por outro lado, caso aps quinze dias teis subseqentes ao seu recebimento, no sobrevier
declarao de vontade do presidente sobre o projeto, ser considerada a aprovao tcita do
mesmo.
Veto
a) inconstitucionalidade do projeto
O veto ser apreciado em sesso conjunta dentro de trinta dias, a contar do seu recebimento,
podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos deputados e senadores.
Promulgao e Publicao
Completo o processo legislativo com a sano, a lei deve ser promulgada, indicando sua
existncia e validade.
Aps promulgada, a norma deve ser devidamente publicada, com a insero de seu contedo
no Dirio Oficial.
O objetivo da publicao comunicar oficialmente aos destinatrios o ato normativo, que passa
ento a produzir efeitos.
Procedimentos especiais
Medidas Provisrias
No Brasil, os direitos individuais foram regulados pela primeira vez na Constituio de 1824.
A Carta Constitucional de 1891 assegurou aos estrangeiros direitos como o direito liberdade,
segurana e propriedade.
Constituio de 1988
Os direitos fundamentais foram positivados segundo uma nova lgica constitucional, na qual a
aceitao dos valores liberais est condicionada aos princpios da justia social.
A idia bsica que, sem trabalho, educao, sade, liberdade e segurana, o exerccio dos
direitos individuais fica gravemente comprometido.
A Constituio Federal de 1988 procurou superar o abismo entre o cidado abstrato da lei e o
homem concreto da vida real.
1) Direito Vida
2) Direito Intimidade
3) Direito Igualdade
4) Direito Segurana
5) Direito Liberdade
So direitos individuais porque asseguram ao indivduo uma esfera de atuao dentro da qual
podero atuar sem interferncia do Estado ou dos demais membros da sociedade poltica.
Garantias
A CF/88 preocupou-se com o fato de que no basta conferir direitos, mas tambm que
necessrio instituir-se garantias para as hipteses em que esses direitos venham a ser
violados.
No plano tcnico, o termo garantia indica o conjunto de proibies impostas ao poder pblico e
aos particulares a fim de assegurar o respeito aos direitos fundamentais.
Destarte, a previso de cada direito vem acompanhada, na Carta Constitucional, das garantias
que tornam possvel a sua realizao.
Direito Vida
A proteo vida imposta na condenao de qualquer ato que venha a interromper o ciclo
vital ou de qualquer modo que possa amea-lo.
Da a proibio da pena de morte, somente admitida nos casos de guerra externa declarada,
conforme art. 84, XIX. Neste caso, entende-se que a preservao da vida dos nacionais
sobrepe-se dos estrangeiros.
O direito vida manifesta-se, tambm, na garantia da integridade fsica e moral dos indivduos.
A lei considera a prtica de tortura crime inafianvel e insuscetvel de graa, por ele
respondendo os mandantes, executores e os que, podendo evit-lo, se omitirem (art.5 XLIII).
Alm da dimenso material, a vida humana composta por elementos imateriais, aos quais a
CF conferiu especial importncia.
Esta a razo pela qual os danos morais foram considerados passveis de indenizao (art.5,
V e X).
Direito Intimidade
O sigilo de correspondncia faz parte da intimidade e deve, da mesma forma, ser preservado.
Este direito se estende aos meios de comunicao como telefone, email particular, etc. A
interceptao de conversas telefnicas ou outros meios de comunicao particular somente
pode ser feita por ordem judicial , para fins de instruo processual.
Direito Igualdade
Este direito surge com a finalidade de evitar o arbtrio, estabelecendo limites ao dos
governantes.
Para o juiz, o direito igualdade significa o dever de buscar a interpretao que iguale,
evitando a discriminao.
O art.3, III, dispe que objetivo da Repblica brasileira reduzir as desigualdades sociais e
regionais. Os mais frgeis devem ser protegidos de forma que se fortaleam e se possa
alcanar a igualdade social.
O art.7, XXX, probe a diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrios de admisso
por motivo de sexo, idade, cor, ou estado civil, enquanto o inciso XXXI veda qualquer
discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso de portador de deficincia fsica.
Direito Segurana
No pode haver estabilidade dos direitos subjetivos sem que se estabeleam garantias
essenciais para o funcionamento do Poder Judicirio.
Ningum pode perder a liberdade ou ser privado dos seus bens sem a instaurao de processo
no qual disponha de amplas garantias de defesa.
Direito Liberdade
Na CF/88 so regulados vrios tipos de liberdades individuais, tais como: liberdade pessoal,
liberdade de locomoo, de pensamento, de conscincia, de expresso, de reunio e
associao.
O art.5 prev diversas garantias da liberdade pessoal, entre as quais se encontra o princpio de
comunicao de toda priso ao juiz competente (LXII), o da plena defesa (LV) e a proibio dos
juzos ou tribunais de exceo (XXXVII).
Conforme o art.1 da CF, a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel
dos Estados e do Distrito Federal, e no ser objeto de deliberao de proposta de emenda
constitucional a que tenha por objetivo abolir a forma federativa do Estado (art.60, 4, I).
O rgo de cpula do Poder Judicirio o Supremo Tribunal Federal, que tem por tarefa ser o
guardio da Constituio.
A Federao uma forma de Estado caracterizada pela existncia de duas ou mais ordens
jurdicas que incidem simultaneamente sobre o mesmo territrio, sem que, no entanto, haja
uma hierarquia estabelecida sobre elas. Cada ordem jurdica tem diferentes campos de
atuao.
Este inciso demonstra que o Brasil um Estado Laico, isto , que no pode estar ligado
a nenhuma religio.
Unio
Caractersticas
Internamente, a Unio uma pessoa jurdica de direito pblico interno. autnoma, possuindo
capacidade de auto-organizao, autogoverno, auto-administrao e autolegislao -
configurando a autonomia financeira, administrativa e poltica.
Bens da Unio
So bens da Unio, aqueles que atualmente lhe pertenam e os que lhe vierem a ser
atribudos (art. 20, I).
c) As ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas;
as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as reas referidas no art. 26, II (art.
20, IV).
Zona econmica exclusiva: Compreende uma faixa que se estende das 12 s 200
milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a largura do mar
territorial (art. 6 da Lei 8617/93).
A zona contgua brasileira compreende uma faixa que se estende das 12 s 24 milhas
martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a largura do
mar territorial (art.4 da lei 8617/93).
Recursos energticos:
assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como
a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo
ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros
recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona
econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao (art. 20, 1 da CF).
Estados-membros
Caractersticas
Os Estados so pessoas jurdicas de direito pblico interno. So autnomos, uma vez que
possuem capacidade de auto-organizao, autogoverno, auto-administrao e autolegislao.
Requisitos:
Aprovao por plebiscito da populao diretamente interessada: esta condio
essencial, de tal forma que se no houver aprovao por plebiscito nem se passa prxima
fase.
Municpios
Caractersticas
Os Municpios so pessoas jurdicas de direito pblico interno. So autnomos, uma vez que
possuem capacidade de auto-organizao, autogoverno, auto-administrao e autolegislao.
Requisitos:
Divulgao de estudo de viabilidade municipal
Aprovao por plebiscito da populao municipal: O plebiscito ser convocado pela
Assemblia legislativa
Lei complementar federal: Determinar o perodo para criao, incorporao, fuso e
desmembramento de Municpios
Lei estadual
Distrito Federal
Caractersticas
Lei, federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das policias civil,
militar e do corpo de bombeiros militar (art. 32, 4).
Territrios Federais
Caractersticas
Diferentemente do Distrito Federal, os territrios podem ser divididos em Municpios (art. 33,
1 da CF).
Lei federal dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios (art. 33 da
CF).
Nos Territrios Federais com mais de 100.000 habitantes, alm de Governador, haver rgos
a a
judicirios de 1 e 2 instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos federais
(art. 33, 3 da CF).
Repartio de Competncias
A Constituio estabelece a competncia de cada um dos entes federativos. A repartio de
competncia est intimamente ligada predominncia do interesse.
Competncias da Unio
A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia de lei estadual ou
distrital, no que lhe for contrrio (art. 24, 4). Se no forem conflitantes, passam a conviver
perfeitamente.
Se a norma geral federal, que suspender a eficcia da norma geral estadual ou distrital, for
revogada por outra norma geral federal no conflitante, a norma geral estadual ou distrital
voltar a produzir efeitos.
"Lei complementar deve fixar as normas para a cooperao entre Unio, estados, Distrito
Federal e municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em
mbito nacional" (art.23, pargrafo nico).
So reservadas aos estados as competncias que no lhes sejam vedadas pela Constituio
Federal (art. 25, 1). Cabe aos estados todas as competncias que no forem da Unio e dos
Municpios.
So reservadas aos estados as competncias que no lhes sejam vedadas pela Constituio
Federal (art. 25, 1 da CF). Cabe aos estados todas as competncias que no forem da
Unio, dos Municpios e comuns.
Conforme art. 30, II, cabe aos municpios suplementar a legislao Federal e estadual no que
couber, relacionado ao interesse local.
O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de
20.000 habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso
urbana (art. 182, 1).
Conforme art.25, 1, ser de competncia do DF, toda competncia que no lhe for vedada.
O art. 37, caput, da Constituio Federal determina que a Administrao Pblica direta e
indireta, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
obedecer aos princpios da Legalidade, Moralidade, Impessoalidade, Publicidade e
Eficincia.
1 Princpio da Legalidade
O princpio da legalidade encontra fundamento constitucional no art. 5o, II, prescrevendo que
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
"a legalidade, como princpio de administrao, significa que o administrador pblico est, em
toda sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei, e s exigncias do bem comum,
e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e exporse
responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso".
"Diferentemente do indivduo, que livre para agir, podendo fazer tudo o que a lei no probe, a
administrao, somente poder fazer o que a lei manda ou permite. "
Consoante com a doutrina, o Supremo Tribunal Federal, desde muito, editou duas importantes
smulas corroboradoras do princpio da legalidade,
SMULA 346 STF "A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos."
SMULA 473 STF "A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios
que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos, ou revoga-los, por motivo de
convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os
casos, a apreciao judicial."
2 Princpio da Moralidade
A moralidade administrativa como princpio, segundo Hely Lopes Meirelles, "constitui hoje
pressuposto da validade de todo ato da Administrao Pblica".
Conforme assentado na doutrina, no se trata da moral comum, mas sim de uma moral
jurdica, entendida como "o conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da
Administrao".
Pode-se pensar na dificuldade que haveria em desfazer um ato, produzido conforme a lei, sob
o fundamento do vcio da imoralidade. No entanto, a lei pode ser cumprida moralmente ou
imoralmente.
Quando sua execuo feita, por exemplo, com o intuito de prejudicar algum
deliberadamente, ou com o intuito de favorecer algum, por certo que se est produzindo um
ato formalmente legal, mas materialmente comprometido com a moralidade administrativa.
"A atividade estatal, qualquer que seja o domnio institucional de sua incidncia, est
necessariamente subordinada observncia de parmetros ticojurdicos que se refletem na
consagrao constitucional do Princpio da Moralidade Administrativa. Esse postulado
fundamental, que rege a atuao do Poder Pblico, confere substncia e d expresso a uma
pauta de valores ticos sobre os quais se funda a ordem positiva do Estado.
Por fim, cabe relembrar que a ao popular meio idneo de controle da moralidade
administrativa, pois, conforme verificamos anteriormente,
qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao
meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m f,
isento de custas judiciais e do nus da suculncia;
3 Princpio da Impessoalidade
Podemos analisar o Princpio da Impessoalidade sob dupla perspectiva, primeiramente,
como desdobramento do princpio da igualdade (CF, art. 5o, I), no qual se estabelece que o
administrador pblico deve objetivar o interesse pblico, sendo, em consequncia, inadmitido o
tratamento privilegiado aos amigos e o tratamento recrudescido aos inimigos, no devendo
imperar na Administrao Pblica a vigncia do dito popular de que aos inimigos ofertaremos a
lei e aos amigos as benesses da lei.
Por outro lado, a impessoalidade estabelece que Administrao Pblica no deve conter a
marca pessoal do administrador, ou seja, os atos pblicos no so praticados pelo servidor, e
sim pela Administrao a que ele pertence.
a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos dever ter
carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes,
smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores
pblicos.
4 Princpio da Publicidade
O Princpio da Publicidade vem a concretizar os postulados bsicos do princpio republicano,
a saber, a possibilidade de fiscalizao das atividades administrativas pelo povo, haja vista que
todo o poder emana do povo, sendo toda a res (coisa) pblica.
Nesta esteira de pensamento, o constituinte originrio disps no art. 5o, XXXIII, da Carta
Republicana o direito de certido, o qual assegura ao indivduo o direito de receber dos rgos
pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero
prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
Por fim, a publicao em rgo oficial requisito de eficcia dos atos administrativos que
devam produzir efeitos externos ou impliquem onerao do patrimnio pblico. Ou seja,
enquanto no for publicado, levado ao conhecimento de todos, o ato administrativo no
produzir efeitos.
A divulgao no Dirio Oficial suficiente per se para dar publicidade a um ato administrativo.
A Administrao pode, a qualquer tempo, corrigir seus atos e, no presente caso, garantiu aos
candidatos prazo razovel para o conhecimento prvio do exerccio a ser realizado." (RE
390.939, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 09/ 09/ 05)
5 Princpio da Eficincia
Conforme Kildare Gonalves,
"O Princpio da Eficincia foi introduzido pela Emenda Constitucional n 19/ 98. Relaciona-se
com as normas da boa administrao no sentido de que a Administrao Pblica, em todos os
seus setores, deve concretizar suas atividades com vistas a extrair o maior nmero possvel de
efeitos positivos ao administrado, sopesando a relao custobenefcio, buscando a excelncia
de recursos, enfim, dotando de maior eficcia possvel as aes do Estado."
"A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a formao e o
aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos
requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou
contratos entre os entes federados."
Enquanto na iniciativa privada o particular pode fazer quase tudo o que ele quiser, na
Administrao Pblica, o administrador s pode fazer o que a lei autorizar. Essa a noo
que se extrai do princpio da legalidade.
Desta forma, o administrador no pode agir conforme o impulso da sua vontade, dentro da
Administrao o que deve existir LEGALIDADE e no autonomia de vontade. Por isso, o
administrador durante toda a sua vida funcional, deve restringir a sua atuao aos ditames da
lei, vinculando-se a uma previso normativa dentro do ordenamento jurdico.
O controle sobre os seus atos inerente a prpria razo de ser da Administrao Pblica.
Por sermos um Estado Democrtico de Direito, nada mais justo do que oferecer coletividade,
a oportunidade de verificar se a Administrao est realmente buscando o bem comum, que
um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa Brasileira.
A idia central, quando se fala em controle da Administrao Pblica, reside no fato de que o
titular do patrimnio pblico (material e imaterial) o povo, e no a Administrao, razo pela
qual ela se sujeita, em toda a sua atuao, sem qualquer exceo, ao princpio da
indisponibilidade do interesse pblico.
Assim, na qualidade de mera gestora da coisa alheia, sem que dela possa dispor, deve a
Administrao pautar a integralidade de suas condutas pela mais ampla transparncia, a fim de
que o efetivo titular da coisa pblica possa, a todo o tempo, ter condies de verificar se esta
a coisa pblica est realmente sendo gerida de forma mais adequada ao interesse pblico.
Levando-se em conta que toda a atividade estatal deve ser fiscalizada, de forma a verificar a
sua compatibilidade com a ordem constitucional, doutrinariamente, o controle da administrao
conceituado como:
Quando uma lide gerada na Administrao, seja ela exercida pelo Legislativo, Executivo ou
Judicirio, a prpria Constituio indica os possveis mecanismos que podem ser adotados
pelo Poder para a soluo da questo. Caso ela no indique o mecanismo, certamente ela
direcionar o administrador correta soluo do caso concreto.
Algumas vezes, a lide solucionada pela prpria Administrao, quando ela exerce o controle
interno sobre as suas prprias atividades, se valendo para tanto, dos instrumentos indicados
pela lei. Outras vezes, a Constituio autoriza a interveno de um Poder sobre o outro, para
que haja a correo das eventuais ilegalidades e/ou para que a ordem institucional seja
preservada, ocorrendo neste caso o controle externo da Administrao.
Desta forma, segundo a classificao doutrinria mais comum, quanto origem, o controle
pode ser interno ou externo. Ser interno quando realizado pela prpria entidade responsvel
pela atividade controlada, ou seja, quando exercido dentro de um mesmo
Poder por meio dos rgos integrantes de sua prpria estrutura. , por exemplo, o controle que
as chefias exercem sobre os atos de seus subordinados dentro do prprio rgo que realiza as
atividades.
Tal controle fruto do art. 74 da Constituio de 1988, e dispensa lei expressa. O art. 74
determina que os Poderes mantenham sistema de controle interno dentro da sua prpria
estrutura, veja:
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema
de controle interno com a finalidade de:
I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas
de governo e dos oramentos da Unio;
III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e
haveres da Unio;
Em suma, o controle interno aquele que a prpria Administrao exerce sobre ela mesma.
um controle prvio ou concomitante, pode ser de mrito ou de legalidade e que pode ser
provocado ou de oficio. Esse controle decorre da hierarquia ou da tutela administrativa.
1 Controle Administrativo
Quando o prprio Poder exerce pessoalmente a fiscalizao sobre os seus prprios atos
administrativos, anulando os atos ilegais e revogando os inconvenientes e inoportunos,
estamos diante do controle administrativo. Assim, a ltima expresso bem mais restrita que
a primeira.
Este controle um verdadeiro controle interno, pois consiste no poder de fiscalizao e
correo que a Administrao Pblica exerce quando pratica a autotutela sobre os seus
prprios atos. Ou seja, deriva do poder-dever de autotutela que a Administrao tem sobre os
seus prprios atos.
Como o controle administrativo aquele que permite que a Administrao fiscalize e reveja os
seus prprios atos, em regra, o controle administrativo exercido atravs da fiscalizao
hierrquica, que ocorre quando os rgos superiores fiscalizam os inferiores, tendo como
fundamento o exerccio do poder hierrquico.
Mas tambm pode ser exercido em razo da apresentao de recursos administrativos, que
geralmente so interpostos pelos prprios administrados, como um pedido de reconsiderao,
uma reclamao administrativa ou ainda, um recurso hierrquico.
Atravs da interposio dos recursos, o interessado pleiteia, junto aos rgos pblicos, a
reviso de determinado ato administrativo que lhe prejudica, para que o ato seja revisto pela
prpria Administrao. Os recursos administrativos podem ter efeito devolutivo ou suspensivo,
sendo o efeito devolutivo o efeito normal de todos os recursos, s cabendo o suspensivo nos
casos expressamente indicados pela lei.
Insta salientar, que o direito de solicitar uma pretenso face Administrao, no se esgota
com na via administrativa. Muitas vezes as decises administrativas fazem coisa julgada, o que
impossibilita uma reviso da deciso dentro da prpria Administrao, mas a coisa julgada
administrativa produz efeitos internos, apenas para a Administrao e no para o Poder
Judicirio.
Portanto, a expresso coisa julgada, no Direito Administrativo, no tem o mesmo sentido que
no Direito Judicirio. Ela significa apenas que a deciso de tornou irretratvel pela prpria
Administrao.
Assim, a expresso coisa julgada administrativa no deve ser interpretada de forma taxativa,
que impea definitivamente a alterao da deciso administrativa. A deciso pode ser
modificada pelo Judicirio, desde que sejam atendidos os pressupostos legais, autorizadores
do controle judicial.
2 Controle Legislativo
S que no um controle ilimitado, pois o Poder Legislativo dever estar autorizado a exerc-
lo. Ele dever restringir a sua atuao aos casos previstos e delimitados na Constituio
Federal.
A sua atuao deve ser mais restrita, pois estamos diante de um controle mais invasivo,
constituindo uma verdadeira exceo regra da separao e independncia dos Poderes,
prevista no art. 2 da Constituio Federal.
interessante, que apesar do controle legislativo ser restrito quando ao mbito de sua atuao
(pois s pode ser aplicado nos casos expressamente delimitados pelo texto constitucional), ele
consegue ser mais abrangente que o controle judicirio, pois quando o Legislativo exerce o
controle poltico, ele pode analisar no s a legalidade dos atos realizados pelos demais
poderes, como tambm o mrito (ou seja, a discricionariedade), pois em determinadas
situaes possvel que o Legislativo analise a convenincia e oportunidade da realizao de
atos dos outros poderes constitucionais.
Para ilustrar este entendimento, podemos citar como exemplo a competncia exclusiva do
Congresso Nacional e do Senado para apreciar a priori ou a posteriori atos do Poder Executivo,
como a autorizao dada pelo Congresso ao Presidente da Repblica, para que este se
ausente do pas por perodo superior a 15 dias, ou ainda o poder que possui o Congresso de
sustar os atos normativos do Executivo que exorbitem do poder regulamentar. (art. 49, I V e
52, III, IV, V e XI da CF).
J o controle financeiro, aquele exercido pelo Poder Legislativo nos termos dos arts. 70 a 75
da Constituio Federal. Tal controle cuida da fiscalizao contbil, financeira e operacional e
patrimonial da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das Entidades da
Administrao Direta e Indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade,
aplicabilidade das subvenes e renncia de receitas.
De acordo com a Constituio Federal, prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e
valores pblicos ou pelos quais a Unio responda ou que, em nome desta, assuma obrigaes
de natureza pecuniria.
Esta fiscalizao financeira exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo
(com auxlio do Tribunal de Contas da Unio), e pelo sistema de controle interno de cada
poder. A prpria Constituio indica quais so as atribuies do Tribunal de Contas da Unio.
Veja:
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do
Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...)
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, se verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara
dos Deputados e ao Senado Federal;
O controle financeiro, em relao aos atos que fiscaliza, verifica sua legitimidade,
economicidade a fidelidade funcional dos agentes pblicos responsveis por bens e valores
pblicos e os resultados de cumprimento de metas e programas de trabalho.
3 Controle Judicial
Pelo princpio da legalidade, toda a atuao administrativa deve pautar a sua conduta na lei,
mas repita-se: de nada adiantaria tal sujeio se no existisse na ordem ptria um poder
dotado de garantias de imparcialidadeque pudesse verificar se a Administrao est ou no
pautando suas atividades na lei.
O controle judicial um verdadeiro poder jurdico, pois o Poder Judicirio ao atuar no leva em
conta a convenincia poltica que normalmente figura na atuao do Legislativo e do Executivo.
Ele realiza o controle pautado na preservao da legalidade.
Em regra, o controle judicial exercido a posteriori, ou seja, depois que os atos so realizados
pelos demais poderes. Ele a posteriori, porque somente depois que os atos so produzidos e
ingressam no mundo jurdico que o Judicirio entra em ao e realiza a fiscalizao,
combatendo eventuais irregularidades cometidas quando da edio do ato administrativo.
Devidamente provocado, frise-se que o Judicirio s atua se for provocado, conforme j
apontado, ele restringe a sua atuao aos aspectos de legalidade do ato, decretando a sua
nulidade, caso se depare com alguma ilegalidade.
Esta forma de invalidao opera efeitos retroativos, ex tunc, visto que retroage origem do
ato, desfazendo as relaes dele resultantes. Desta forma, toda vez que Para ilustrar este
entendimento, imagine que um determinado servidor pblico foi demitido pela prtica de ato
ilegal.
O simples fato de o servidor ter que devolver aos cofres pblicos a quantia desviada de forma
ilegal, j indica a idia do efeito ex tuna.
Caso o defeito presente no ato tenha como ser corrigido (ou seja, convalidado), no cabe ao
Judicirio realizar a convalidao dos atos ilcitos praticados pelos outros Poderes.
Este instituto somente pode ser utilizado pela prpria Administrao, pois, se trata de um juzo
de oportunidade e convenincia, conforme descrito no art. 55 da lei n. 9.784/99. A convalidao
uma tentativa se salvar o ato. a maneira encontrada pela Administrao de manter no
sistema jurdico, um ato que apesar de invlido, est atendendo ao interesse pblico.
Ento no parece muito correto dizer que a convalidao ofende o princpio da legalidade, pois
se ela tem previso legal, no coerente afirmar que o instituto denota uma ilegalidade.
Portanto, em que pese a Administrao ter a obrigao de anular seus atos ilegais (tendo em
vista o princpio da legalidade, devidamente retratado nas smulas 346 e 473 do STF), a
Administrao determinar a convalidao se entender necessria a realizao desse
procedimento administrativo.
Ento se, por exemplo, um determinado ato ilegal, que apesar de ilegal esteja atendendo ao
interesse pblico, apresentar vcio no elemento competncia, a autoridade competente poder
baixar um ato de convalidao (que nesse caso seria a ratificao), corrigindo o vcio existente
naquele ato.
Conforme j apontado, a convalidao est prevista no art. 55 da lei n. 9.784/99 que tem a
seguinte redao:
Em suma, a convalidao pode ser entendida como uma providncia realizada pela
Administrao Pblica que visa, atravs de um ato vlido, suprir o vcio existente no ato ilegal,
dando quele efeitos retroativos data em que este foi praticado.
Apesar da obrigatoriedade ou no de convalidar ser amplamente discutida na doutrina, somos
adeptos ao entendimento de que a Administrao no obrigada a convalidar, visto que,
discricionariamente ela tem o poder de decidir o que mais oportuno diante do caso concreto.
Caso ela entenda que a convalidao necessria, de acordo o seu exclusivo interesse, ela
proceder correo do ato viciado. Caso contrrio, cabe a ela determinar a anulao.
Os atos discricionrios so atos onde o administrador pblico exerce o seu mrito, a sua
discricionariedade. O administrador edita o ato se entender conveniente e oportuno ao
interesse pblico. J os atos vinculados so atos ditados pela lei, neste tipo de ato o
administrador pblico tem uma atuao vinculada, s podendo realizar o ato se a lei o
autorizar.
No entanto, caso apresente algum vcio de legalidade, o Judicirio poder realizar a anulao.
Se no existisse essa premissa, o princpio da legalidade cairia por terra, visto que ningum
restringiria a atuao ilegal da Administrao. No faria sentido algum o instituto da anulao,
muito menos ainda o prprio controle judicirio.
A retirada em breve anlise, seria a extino de um ato A pela prtica de um ato B, sendo
que esse ato B um ato secundrio, praticado exclusivamente para a extino do ato
primrio.
A anulao representada por um ato secundrio chamado de ato anulatrio. Ela deve ocorrer
quando h vcio no ato administrativo e configura um verdadeiro controle de LEGALIDADE, o
que difere da revogao, que configura um controle de MRITO.
No cenrio atual, cada poder revoga os seus prprios atos administrativos, quando no
exerccio atpico de funo administrativa. Nesse sentido, o Judicirio at pode revogar atos
administrativos, desde que sejam os seus prprios atos e no os atos de outros poderes.
Portanto, a faculdade de revogar est fundada no poder genrico de agir de dado rgo da
Administrao Pblica. Mas s se encontra onde existe a prerrogativa de modificar
ulteriormente a relao jurdica oriunda do ato anterior.
A revogao um juzo de mrito, por isso somente o prprio Poder pode realiz-la. Revogar
significa retirar do sistema jurdico um ato que apesar de legal, se tornou inconveniente /
inoportuno.
Dentro do controle de legalidade realizado pelo Poder Judicirio, faz-se necessrio tecer
algumas observaes sobre o sistema de jurisdio una, devido a importncia que ele
representa para a facilitao do controle judicial.
Ele no s pode apreciar como tambm pode decidir com definitividade, a leso ou ameaa a
direitos individuais e coletivos, passando as suas decises a terem fora de coisa julgada.
Na verdade, o art. 5, XXXV, que consagrou o sistema de unidade de jurisdio, tem uma dupla
interpretao. Num primeiro momento podemos dizer que o texto constitucional proibiu a lei de
impedir e/ou atrapalhar a atuao jurisdicional.
Como somos um Estado regido por leis (Estado de Direito), a regra que qualquer pessoa (em
sentido amplo, face ao princpio da isonomia) que tenha um direito lesado ou ameaado de
leso, poder provocar o Poder Judicirio, para ter resguardado o exerccio de tal direito.
Em uma segunda interpretao, que na verdade j foi mencionada acima, podemos dizer que
tal princpio tambm reconhece que o Judicirio o nico dentre os poderes constitucionais,
que decide com fora de coisa julgada, somente as suas decises so realmente definitivas.
Por estas razes, no s a lei est impedida de excluir determinadas matrias da apreciao
do Judicirio, como tambm, o princpio foi inserido como garantia fundamental, gravada pelo
art. 60, 4, IV da Constituio Federal, como clusula ptrea, insuscetvel de qualquer tipo de
alterao, no podendo sequer ser objeto de proposta de emenda constitucional.
Assim como os demais poderes, o Judicirio tambm est sujeito a limites. A sua atuao deve
ocorrer em conformidade com a lei e com os preceitos fixados na Constituio Federal.
Em diversos momentos foi mencionado que o controle judicial se restringe aos aspectos de
legalidade dos atos administrativos. O Judicirio no pode invadir o mrito de outro poder.
Invadir o mrito significa discutir ou at mesmo modificar as razes que levaram o
administrador a editar o ato.
Se o juiz pudesse analisar a convenincia e oportunidade dos atos praticados por outro Poder,
como o Poder Executivo, por exemplo, ele estaria atuando como administrador pblico e no
como juiz, deixando de lado as suas atribuies jurisdicionais.
Se a lei autorizasse que juiz apreciasse o mrito de outro Poder, ns encontraramos dentro do
Judicirio, uma categoria vitalcia de administradores pblicos e no aplicadores do direito.
Quando se tratar de lei ou ato normativo estadual ou municipal que contrarie a constituio do
Estado, a competncia para efetuar o julgamento passa a ser do Tribunal de Justia.
Insta salientar, que nos casos concretos, poder o Poder Judicirio apreciar a legalidade ou a
constitucionalidade dos atos normativos do Poder Executivo, mas a deciso produzir efeitos
apenas entre as partes, devendo ser observada a norma do artigo 97 da Constituio Federal,
que exige a maioria absoluta dos membros dos Tribunais para a declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
Quanto aos atos classificados como interna corporis, que so aqueles praticados dentro da
competncia interna e exclusiva dos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, em regra eles
no so apreciados pelo Judicirio, porque so destinados a estabelecer regras sobre
o funcionamento interno dos seus rgos, assim, o juiz no poderia substituir os critrios
internos e exclusivos concedidos pela Constituio aos Poderes.
No entanto, como toda regra tem uma exceo, caso exorbitem em seu contedo,
desrespeitando preceitos fundamentais assegurados pela Constituio Federal, podero ser
apreciados pelo Judicirio.
Por fim, quanto aos atos polticos, nada obsta a apreciao judicial, caso haja uma ilegalidade
evidente. Os atos polticos no so atos propriamente administrativos, mas sim atos de
governo, ento em tese, no poderiam ser controlados pelo Judicirio.
Mas, j pacfica na doutrina a posio de que quando tais atos ofenderem direitos
consagrados pela lei, gerando um vcio de ilegalidade, possvel a sujeio ao controle
judicirio. Veja:
Com relao aos atos polticos, possvel tambm a sua apreciao pelo Poder Judicirio,
desde que causem leso a direitos individuais ou coletivos. Houve um perodo no direito
brasileiro, na vigncia da Constituio de 1937, em que os atos polticos eram insuscetveis de
apreciao judicial, por fora de seu artigo 94.
Essa norma ligava-se concepo do ato poltico como sendo aquele que diz respeito a
interesses superiores da nao, no afetando direitos individuais; como o exerccio do direito
de ao estava condicionado existncia de um direito individual lesado, no ocorrendo essa
leso, faltava o interesse de agir para o recurso s vias judiciais.
Pela atual Constituio, existe mais uma razo para admitir o controle judicial dos atos
polticos; que o art. 5, XXXV, probe que seja excluda da apreciao judicial a leso ou
ameaa a direito, sem distinguir se ele individual ou coletivo; previu ainda, alm da ao
popular, outras medidas judiciais cabveis para a defesa dos direitos e interesses coletivos,
como a ao civil pblica e o mandado de segurana coletivo. Com isso, ampliou tambm a
possibilidade de apreciao judicial dos atos exclusivamente polticos.
A Constituio Federal, com o intuito de facilitar o acesso justia, de forma a permitir que
qualquer pessoa procure o Judicirio para promover a defesa de seus direitos, estabeleceu
aes especficas, que so os meios processuais de que se vale o titular de um direito lesado
ou ameaado de leso para obter a anulao do ato ilegal em ao prpria ajuizada contra a
Administrao Pblica, como a ao civil pblica, a ao direta de inconstitucionalidade ou
ainda os conhecidos remdios constitucionais.
a) Habeas Corpus
Com esta determinao constitucional, temos uma das maiores e mais importantes garantias
individuais que se pode ter dentro de um Estado Democrtico de Direito.
Atravs do habeas corpus, procura-se tutelar a liberdade de locomoo, que est preconizada
no art. 5, XV da prpria Constituio Federal.
Apesar de a doutrina apontar que o habeas corpus teve sua origem remota no Direito Romano,
o certo que a noo de liberdade comeou a surgir muito antes disso. Surgiu quando o ser
humano comeou a perceber que era humano, e que merecia um mnimo de respeito por
parte dos detentores do poder.
Assim, se torna impossvel informar com exatido em que poca o instituto surgiu, pois a luta
pela liberdade esteve presente desde os primrdios das civilizaes, e por incrvel que parea
ao que tudo indica, essa luta continua at hoje.
O que podemos informar com exatido so os marcos histricos que materializaram o instituto
e o tornaram conhecido.
A ttulo de exemplo, podemos citar a Magna Carta de 1215, que foi outorgada pelo Rei Joo
Sem Terra, por presso dos bares, em 19 de Junho de 1215, e aqui no Brasil, citamos o
Decreto de 23-05-1821, expedido por D. Joo VI que proibia as prises arbitrrias.
Antes de chegar ao Brasil, o habeas corpus sofreu uma evoluo. Aps a Magna Carta de
1215, ainda na Inglaterra, adquiriu vrias modalidades, como: habeas corpus ad
prosequendum, habeas corpus ad satisfaciendum, habeas corpus as deliberandum,
habeas corpus ad faciendum et recipiendum e etc.
Aps sculos de existncia, o atual habeas corpus garantido pela Constituio Federal de
1988, muito diferente dos Writs apontados acima que marcaram a histria da sociedade.
S para se ter uma idia da brutal diferena, antigamente admitia-se habeas corpus para
tutelar outras violaes, alm da locomoo, como por exemplo, violaes de direitos civis.
Hoje em dia, isso no possvel, o campo de atuao deste remdio constitucional restrito e
objetivo: O habeas corpus apenas tutela a liberdade de locomoo do indivduo, no sendo
cabvel para tutelar outro direito que no seja o de ir, vir e permanecer, constitucionalmente
garantido pelo art. 5, no seu inciso XV.
Por exercer tamanha importncia, o habeas corpus poder ser impetrado por qualquer
pessoa que tiver a sua locomoo violada ou ameaada de violao, por ilegalidade ou abuso
de poder. O conceito de qualquer pessoa amplo, abrangendo pessoas fsicas, nacionais,
estrangeiras, residentes ou no residentes no Brasil.
Ser preventivo quando houver uma ameaa de violao ao exerccio do direito de locomoo
de algum. Nesta modalidade, a pessoa que sente ameaada, dever embasar o seu pedido
com a comprovao do justo receio de a qualquer momento sofrer uma violao na sua
liberdade de locomoo. Neste caso, o juiz expedir um documento chamado salvo-conduto,
que impedir que a ilegalidade se concretize.
Quando o habeas corpus for repressivo (liberatrio), o juiz emitir um documento chamado
alvar de soltura, que determinar o fim da violao da liberdade de locomoo do indivduo
que foi preso por ilegalidade ou abuso de poder.
Por fim, importante destacar que como tpico direito fundamental de primeira gerao,
o habeas corpussomente proteger a liberdade de locomoo dos indivduos, se for por meio
de uma ordem emanada de uma autoridade judiciria competente (por meio de um juiz /
tribunal), que seja um dos rgos componentes da estrutura do Poder Judicirio.
b) Habeas Data
De acordo com o art. 5, LXXII da Constituio de 1988, este remdio constitucional ser
concedido:
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo.
Alm de estar previsto no texto constitucional, este remdio encontra-se regulado pela Lei n.
9.507, de 12 de Novembro de 1997, que acrescentou outra hiptese de cabimento da medida,
alm das constitucionalmente previstas, veja:
Portanto, o habeas data uma ao colocada disposio de qualquer pessoa que esteja
sendo impedida deconhecer, retificar ou complementar (anotar) seus dados pessoais
registrados em banco de dados de carter pblico.
c) Direito de complementar o seu registro, a pessoa interessada poder ajuizar o habeas data,
para que sejam respeitados os direitos acima mencionados, assegurados pela lei e
Constituio Federal.
O habeas data pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou jurdica, brasileira ou
estrangeira, desde que o impetrante seja o prprio lesado, ou seja, no possvel ingressar
com esta ao para obter informaes pessoais de uma terceira pessoa que no seja o
impetrante.
c) Mandado de Segurana
O Mandado de segurana um remdio constitucional judicial que poder ser impetrado toda
vez que ocorrer leso ou ameaa a direitos lquidos e certos no amparados por habeas
corpus ou habeas data.
Trata-se de uma ao constitucional de rito sumrio especial, a ser utilizada por qualquer
pessoa que se sinta prejudicada face violao ou evidente ameaa de direitos lquidos e
certos assegurados pela lei.
Um direito lquido e certo um direito que resulta de fato certo, que facilmente pode ser
comprovado pelo seu titular, por intermdio de uma documentao inequvoca que no
desperte dvidas.
Doutrinariamente direito lquido e certo todo aquele cuja titularidade possa ser
inequivocamente demonstrada por quem o pretende (certo) e que esteja delimitado em sua
extenso, ou seja, que se tenha exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido
(lquido).
O mandado de segurana um remdio constitucional assegurado pelo art. 5, incisos LXIX e
LXX do texto constitucional e regulamentado pela lei n 12.016 de 07 de Agosto de
2009, que revogou a antiga lei regulamentadora, lei n 1.533 de 31 de Dezembro de 1951.
Nos termos do art. 1 da nova lei do mandado de segurana (Lei 12.016/09), conceder-se-
mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus
ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou
jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que
categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
Conforme pode ser observado, qualquer pessoa fsica ou jurdica pode ser legitimado ativo da
ao de mandado de segurana, desde que a violao ou ameaa ao direito lquido e certo
tenha sido decorrente de ilegalidade ou abuso de poder.
Apesar da nova lei no ter evoludo no conceito de autoridade coatora, podem figurar no plo
passivo do mandado de segurana, alm das autoridades pblicas propriamente ditas,
administradores de autarquias ou de entidades paraestatais e tambm pessoas naturais ou
jurdicas com funes delegadas pelo poder pblico.
Porm, cabe destacar que a nova lei em seu art. 1, 2 no admitiu mandado de segurana
contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de
sociedade de economia mista e das concessionrias de servio pblico.
Portanto s ser possvel impetr-la quando o direito lquido e certo violado ou ameaado de
leso, no for protegido por habeas corpus ouhabeas data.
Ser preventivo quando impetrado para evitar que a leso ocorra e prejudique direito lquido e
certo do impetrante.
J o coletivo, que est previsto no art. 5, LXX da Constituio Federal, direcionado defesa
de direitos coletivos.
Consoante indica o art. 21, nico da nova lei de mandado de segurana, os direitos
protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser:
II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem
comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou
membros do impetrante.
Ainda nos termos do art. 21 da nova lei, o mandado de segurana coletivo poder ser
impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus
interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo
menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus
membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas
finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.
Para que haja a substituio processual no se faz necessria a autorizao expressa dos
titulares do direito, bastando apenas uma previso genrica no estatuto. Haveria necessidade
de autorizao expressa dos associados, se fosse um caso de representao, como ocorre no
caso do art. 5, XXI da Constituio Federal.
Cumpre observar ainda, que em relao aos prazos para impetrao, a nova lei em seu art. 23,
manteve o prazo de 120 dias contados da data em que o interessado tomar conhecimento do
ato impugnado. A nova redao equivalente a antiga redao do art. 18 da lei n. 1.533/51.
d) Mandado de Injuno
Assim, toda vez que um indivduo que possuir algum direito assegurado pela Constituio,
estiver impedido de exerc-lo pelo simples fato deste direito no se encontrar regulado por lei,
a soluo indicada a impetrao do mandado de injuno.
Cabe ainda destacar, que um dos assuntos mais polmicos dos remdios constitucionais, sem
dvida alguma contedo da deciso em mandado de injuno. A natureza jurdica da deciso
palco de divergncias doutrinrias e jurisprudenciais face ao princpio da independncia e
separao dos poderes.
De fato, notrio que o Judicirio est impedido pela sistemtica constitucional de determinar
que o Executivo ou Legislativo elabore a norma faltante.
Diante deste impedimento e com o intuito de solucionar a questo foram criadas algumas
correntes. Para a posio no-concretista, que j foi muito utilizada pelo STF at o ano de 2006
em reiterados julgados, o Poder Judicirio deve apenas reconhecer formalmente a inrcia e
comunicar a omisso ao rgo competente para que este tome as devidas providncias a fim
de editar a norma faltante. Assim, haveria apenas um reconhecimento formal da inrcia do
rgo omissor.
A corrente concretista, por sua vez, seja ela geral, individual ou intermediria admite a
possibilidade de concretizao judicial do direito constitucional, com a finalidade de viabilizar o
seu exerccio.
A Ao popular um meio de controle judicial das atividades administrativas, que pode ser
impetrada por qualquer cidado, conforme indica a prpria Constituio.
Consoante lio do Prof. Jos Afonso da Silva, a ao popular pode ser definida como ao
constitucional brasileira outorgada a qualquer cidado, como garantia poltico-constitucional,
para a defesa dos interesses da coletividade, mediante a provocao do controle jurisdicional
corretivo de atos lesivos do patrimnio pblico, da moralidade administrativa, do meio ambiente
e do patrimnio histrico e cultural.
Decorrncia do pargrafo nico do art. 1 do texto constitucional, que diz que todo poder
emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos, ou diretamente nos termos
desta Constituio, a ao popular acaba por valorizar a participao popular na gesto
pblica, pois ao permitir que o cidado fiscalize os atos e contratos lesivos ao patrimnio
pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio pblico, histrico e
cultural, a Magna Carta colocou nas mos do povo a privilgio de exercer o seu prprio poder.
A legitimao ativa cabe somente ao cidado. Desta forma, estariam impedidos de impetrar
esta ao, todos aqueles que no desfrutam desta posio, como os estrangeiros, aptridas,
pessoas jurdicas e etc.
importante observar, que nada impede, que o portugus equiparado que esteja em pleno
gozo dos direitos polticos impetre uma ao popular.
Nada impede tambm, que os maiores de 16 anos desfrutem desta prerrogativa, desde que
alistados como eleitor e mediante a comprovao desta situao.
O cidado atua como substituto processual, visto que ao ingressar com esta ao, ele defende
os interesses de toda a coletividade. Da ser a ao popular uma garantia coletiva, pois o autor
da ao popular procura defender a coisa pblica e no os seus interesses pessoais.
O intuito desta determinao foi o de evitar que o cidado impetre a ao popular com fins
baixos, no-escusveis, agindo de forma leviana e abusiva.
De acordo com o art. 6 da lei n 4.717/1965, podem figurar no plo passivo da ao popular:
quando se fala em responsabilidade do Estado, est-se cogitando dos trs tipos de funes
pelas quais se repartee o poder estatal: a Administrativa, a Jurisdicional e a Legislativa.
O dano a que o Estado responde causado por meio de seus agentes, sendo que agente no
exclusivamente um servidor pblico, mas sim toda pessoa que estiver a servio do ente
estatal, independente do pagamento de contraprestao por este.
Tipos de responsabilizao
A responsabilidade Contratual trata das relaes negociais de direito privado, regida por
princpios administrativos e fundada nos casos de inadimplemento de obrigao.
Responsabilidade Aquiliana
C Relao de Causalidade
D Dano
Para haver dano deve haver correspondncia entre a causa e o evento danoso. o que se
chama de Nexo de Causalidade.
A responsabilidade civil do Estado tomou maior importncia a partir do Cdigo Civil de 1916,
em seu artigo 15, que ditava:
A CF1934, em seu artigo 171, assumiu o princpio da responsabilidade solidria entre o Estado
e o agente pblico, decorrente de casos de negligncia, omisso ou abuso de poder no
exerccio de seus cargos.
Apenas em 1946, a Carta Magna mudou esse posicionamento, vindo a acolher a teoria da
responsabilidade objetiva do Estado, com a seguinte redao:
as pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis pelos danos que
seus funcionrios, nessa qualidade, causarem a terceiros. (art. 194)
a administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos estados, do
Distrito Federal e dos municpios, obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e tambm seguinte:
O dano suportado pela vtima deve ser originado da prestao (ou falta da prestao) do
servio pblico, sendo necessrio ser estabelecido nexo causal, bem como ser causado por
agente pblico podendo ser agente politico, administativo ou particular em colaborao com a
Administrao Pblica , independente do recebimento de contraprestao pela Fazenda
Pblica.
A demanda regressiva, para que o agente indenize o Estado pelos danos que suportou em seu
nome, s possvel quando houver comprovao da culpa do agente na efetivao do dano,
e, neste caso, caracterizando responsabilidade subjetiva.
Para que seja configurada a responsabilidade do Estado, deve-se verificar a conduta do lesado
na ocorrncia do dano.
Se a vtima em nada participa nas causas do dano, o Estado assumir toda a responsabilidade.
Se ocorrer motivo de fora maior, mesmo assim o Estado poder ser responsabilizado, nos
casos em que, por exemplo, tenha se omitido em realizar um servio pblico.
Por exemplo, os danos decorrentes de uma enchente com comprovao de que o Poder
Pblico tenha sido omisso na realizao de obras de limpeza de bueiros, vindo a amplificar os
efeitos da enchente.
O Estado tambm poder ser responsabilizado nos casos de atos de terceiros, notadamente
nos atos de multides, quando, por exemplo, houver omisso de sua parte em resguardar o
patrimnio particular.
B Dano Moral
C Dano Esttico
Danos Materiais
Os Danos Materiais so aqueles prejuzos ocasionados ao patrimnio corpreo particular.
Estes danos materiais, por sua vez se subdividem, segundo a classificao do Cdigo Civil (art.
402) em: danos emergentes (danos positivos) oulucros cessantes (danos negativos).
J os lucros cessantes dizem respeito ao que o particular, vtima do acidente, deixa de lucrar
em decorrncia do dano provocado. Como no exemplo do acidente de carro, haveria lucros
cessantes caso o particular envolvido fosse um taxista transitando com seu veculo de trabalho.
Danos Morais
Dano Moral qualquer sofrimento humano que no causado por uma perda pecuniria.
Abrange todo atentado reputao da vtima, sua autoridade legtima, ao seu pudor, sua
tranquilidade ou segurana, ao seu amor prprio esttico, integridade de sua inteligncia, s
suas afeies, etc. (Trait de La Responsabilit Civile, in Caio Mrio da Silva Pereira, Ed.
Forense, 1989).
Danos Estticos
Os danos estticos podem ser compreendidos como alterae fsicas ocorridas em uma
pessoa em decorrncia de ato ou fato imposto por outrem.
O dano esttico aquele que pode ser notado fisicamente, uma deformao vista a olho nu. J
o dano moral atinge o mago ntimo do indivduo, muitas vezes no pode ser apresentado ou
percebido sem a disposio daquele que o suporta.
Concluses
Com a queda dos regimes absolutos, as teorias que se seguiram gradativamente introduziram
responsabilidade ao Estado, sendo esta inicialmente subjetiva, sobre os agentes do Estado,
dependendo de culpa ou dolo; posteriormente foram aplicadas responsabilidades objetivas ao
Estado.
Pore star representando o ente estatal, estes tipos de empresas privadas, delegatrias de
servios pblicos, passaram a ser questionadas quanto responsabilizao perante
particulares.
O STF decidiu por responsabilizar estas empresas delegatrias pelos eventuais danos
causados aos usurios e, mais recentemente, a jurisprudncia consignou pela
responsabilizao objetiva destas mesmas perante os no usurios.
Tal assunto apresenta relevncia por envolver o cotidiano dos cidados, que sofrem prejuzos
materiais, morais e at estticos pela atuao estatal, o que resta demonstrado pela evoluo
dotrinria e jurisprudencial.
fontes: 1 Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
2 mbito Jurdico
Fundamento de validade da norma jurdica internacional
Estado de Direito
A teoria da separao dos poderes, elaborada por Montesquieu no sculo XVIII, na qual se
baseiam a maioria dos Estados ocidentais modernos, afirma a distino e independncia dos 3
poderes Executivo, Legislativo e Judicirio bem como suas limitaes mtuas.
O termo Estado Democrtico de Direito conjuga ainda dois conceitos distintos que, juntos
definem a forma de funcionamento tipicamente assumida pelos Estados de inspirao
ocidental, a saber, o respeito Democracia e ao Direito.
Partindo-se desta definio de Estado de Direito, no mbito interno deste mesmo Estado, as
normas jurdicas a todos vincula, sendo vlida a sano pela sua violao, o que, desta forma,
deixa clara a relao de subordinao entre o Estado e os destinatrios de suas normas, ainda
que estrangeiros.
Juridicamente todos so iguais, no havendo uma autoridade superior que possa impor regras
de direito bem como sanes universalmente vlidas.
(Leia mais sobre o Consentimento e a Criao de Normas nos posts Fontes do DIP e
Pacta sunt servanda & Jus cogens aqui no Misso Diplomtica.)
Indaga-se, quando do estudo de tal relao, se haveria supremacia de um sobre outro sistema
(Interno e Externo).
Duas teorias distintas e de certo modo antagnicas, as teorias Monista e Dualista, procuram
explicar esta relao.
Para eles, cada qual ver-se-ia aplicvel a relaes independentes: o direito interno aplicvel s
relaes pblicas ou privadas ocorrentes no mbito interno do Estado e
o direito internacional aplicvel s relaes pblicas externas, ou seja, s relaes entre os
sujeitos de direito internacional.
Quando muito, regra internacional, quando aplicvel na seara interna de um Estado, assim
ocorreria apenas aps a incorporao da regra internacional, ou seja, aps tornar-se norma
interna (teoria da incorporao da norma), fator que atribuiria regra a fora obrigatria para a
exigncia de seu respeito.
No Brasil, por entendimento ainda hoje predominantemente manifestado pelo Supremo
Tribunal Federal, diante da viso que entende que as normas internacionais, quando
incorporadas ao sistema, nele ingressam com fora de norma ordinria, temos a prevalncia
da Teoria Monista Nacionalista.
Todavia, aps o advento da Emenda Constitucional 45, que deu ao artigo 5 da Carta Magna
um novo pargrafo, o 3, acaso uma norma internacional venha a ser objeto de apreciao, por
ambas as casas legislativas, em dois turnos de votao e com aprovao em cada deles de
votos de 3/5 de seus membros, ingressar a norma, em nosso sistema, com fora de norma
constitucional, versando a norma internacional sobre direito humanitrio, somente.
Assim, poder-se-ia falar, aps o advento da Emenda Constitucional 45, que o Brasil tambm
consagra a teoria Monista Internacionalista, em caso de norma humanitria que obtenha a sua
aprovao, pelo Congresso Nacional, como acima declinado.
fontes: 1 Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
2 Direito Internacional Pblico - Francisco Rezek
Fontes do DIP
A proposta inicial deste post apresentar de forma resumida Fontes de Direito Internacional
Pblico.
No me proponho a esgotar o assunto - muito longe disso ! - mas sim espero ajudar aqueles
que (como eu) nunca tiveram contato com matrias de Direito (em especial de DIP) a ter uma
primeira viso resumida sobre o assunto.
Prometo mais a frente postar fichamentos e resumos mais profundos sobre cada assunto,
tendo como foco a preparao para a 3a etapa do concurso.
Como sempre as sugestes e crticas sero bem vindas e nos ajudaro a construir uma base
de conhecimento confivel para consultas rpidas e organizadas.
a) Escola Positivista
b) Escola Objetivista
Fontes Criadoras: integradas por elementos extrajurdicos (opinio pblica, conscincia coletiva,
a noo de justia, o sentido de interdependncia social, entre outras) desfruta de maior
importncia
Fontes Formais: integradas pelo ponto de vista formal (foco nas fontes formais tal como
previstas artigo 38 da Corte Internacional de Justia CIJ )
Art. 38 A Corte, cuja funo decidir conforme o Direito Internacional as controvrsias que lhe
sejam submetidas, dever aplicar:
a) as convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que estabeleam regras
expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
d) as decises judiciais e a doutrina dos publicistas de maior competncia das distintas naes,
como meio auxiliar para determinao das regras de Direito, prejuzo do disposto no art.59
. A fora do costume como fonte do direito revela-se de modo diferente no mbito interno e no plano
internacional
. Nos pases de tradio romano-germnica a preponderncia da lei escrita reduziu
contribuiu para colocar em evidncia a dimenso dos fatos sociais na criao do direito
. Algumas dcadas e s vezes alguns anos so suficientes para que o costume se torne
vinculante
Direito do Mar
pelos Estados pelo seu carter obrigatrio da prtica em questo (opinio juris sive
necessitatis)
. alm da repetio de condutas idnticas, necessrio que se verifique a presena de elemento
subjetivo representado pela convico da obrigatoriedade
consequncias jurdicas
. Pode-se dizer que um dado princpio mais importante que outro, mas no podemos
. por outro lado, nas relaes interestatais, os princpios gerais de direito tm funo
disputas internacionais
7 Jurisprudncia e Doutrina
. a Doutrina, por outro lado tem maior peso no DIP do que no direito interno
geral, mais vagas e imprecisas, acentuando o aspecto poltico relacionado sua criao
- por este motivo, aumenta a tarefa da doutrina na fixao do significado das regras
internacionais
Um conflito de fronteiras, por exemplo, regulado pelo Direito Internacional Pblico porque
envolve os Estados na sua funo natural.
J um inventrio de uma pessoa falecida que deixa bens em vrios pases suscita problemas
de Direito Internacional Privado, por se tratar de um interesse no dos Estados, nos quais
esses bens estejam situados, mas principalmente dos particulares que se sucedero na
propriedade dos bens.
De acordo com esta nossa concepo, o Direito Internacional Privado refere-se to somente s
relaes jurdicas de direito privado com conexo internacional, no se adaptando resoluo
do conflito de leis interespaciais de direito pblico.
De toda forma, no se pode negar que o direito pblico repercute e reflete de modo visvel na
nossa disciplina, influenciando fortemente a aplicao do Direito Internacional Privado.
Cada pas conhece, no seu ordenamento jurdico, normas de direito pblico que reivindicam a
sua aplicao imediata, por fora de seu contedo imperativo e cogente, independentemente
do direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. Na
doutrina tais normas so denominadas leis de aplicao imediata.
Ao analisar a relao entre Direito Internacional privado e direito pblico, deve-se dirigir a
ateno para o prprio conceito de direito privado e direito pblico, sendo necessrio
mencionar que no se diferenciam os dois termos em todos os sistemas jurdicos.
O critrio bsico para a distino entre os dois conceitos o de que o direito positivo define
expressamente os conceitos ou declara quando uma matria pertence ao direito privado ou ao
direito pblico.
Quando o direito positivo no contm qualquer manifestao a respeito, pode-se recorrer tanto
doutrina quanto jurisprudncia, posto que ambas desenvolveram vrias teorias para
distinguir os conceitos.
In its most common sense, the principle refers to private contracts, stressing that
contained clauses are law between the parties, and implies that nonfulfillment of respective
obligations is a breach of the pact.
In civil law jurisdictions this principle is related to the general principle of correct behavior in
commercial practice including the assumption of good faith is a requirement for the
efficacy of the whole system, so the eventual disorder is sometimes punished by the law of
some systems even without any direct penalty incurred by any of the parties.
However, common law jurisdictions usually do not have the principle of good faith in commercial
contracts, therefore it is inappropriate to state that pacta sunt servanda includes the principle of
good faith.
With reference to international agreements, "every treaty in force is binding upon the parties to it
and must be performed by them in good faith." Pacta sunt servanda is related to good faith,
while pacta sunt servanda does not equate with good faith. This entitles states to require that
obligations be respected and to rely upon the obligations being respected. This good faith basis
of treaties implies that a party to the treaty cannot invoke provisions of its municipal (domestic)
law as justification for a failure to perform.
However, with regards to the Vienna Convention and the UNIDROIT Principles (International
Institute for the Unification of Private Law) it should be kept in mind that these are heavily
influenced by civil law jurisdictions. To derive from these sources that pacta sunt
servanda includes the principle of good faith is therefore incorrect.
The only limit to pacta sunt servanda are the peremptory norms of general international law,
called jus cogens (compelling law). The legal principle clausula rebus sic stantibus, part
of customary international law, also allows for treaty obligations to be unfulfilled due to a
compelling change in circumstances.
Jus Cogens
Jus cogens (compelling law), is the modern concept of international law that posits norms so
fundamental to the public order of the international community that they are potent enough to
invalidate established by states.
The most notable appearance of jus cogens is in article 53 of the Vienna Convention on the
Law of Treaties, where the term is rendered in English as peremptory norm:
" A treaty is void if, at the time of its conclusion, it conflicts with a peremptory norm
of States as a whole as a norm from which no derogation is permitted and which can
be modified only by a subsequent norm of general international law having the same
character. "
" If a new peremptory norm of general international law emerges, any existing treaty
Probably no rule better fits the definition of jus cogens than pacta sunt servanda, for it is
essential to the theory of both conventional and customary international law that contracts
between states be legally binding.
The pacta sunt servanda rule is neither a rule of conventional nor customary international law,
but rather a norm fundamental to the legal system from which both treaty and customary rules
derive.
The distinctive character essence of jus cogens is such, as to blend the concept into traditional
notions of natural law. Such a blending makes sense both historically and functionally.
Historically, it is significant that the proponents of the idea of peremptory norms invalidating
treaty rules were, in no small measure, reacting to the abuses of Nazism during the Second
World War. They rejected the positivist proposition that state acts, even the making of treaties,
should be always thought capable of making binding law.
Functionally, a rule of jus cogens is, by its nature and utility, a rule so fundamental to the
international community of states as a whole that the rule constitutes a basis for the
communitys legal system.
Perforce and per article 53, a rule of jus cogens is ordinarily non-derogable and invalidates
subsequent norms generated by treaty or by custom, that is, by the ordinary consensual forms
of international legislation. Thus it is a sort of international law that, once ensconced, cannot be
displayed by states, either in the their treaties or in their practice.
Jus cogens therefore functions like a natural law that is so fundamental that states, at least for
the time being, cannot avoid its force.
fonte (1) Philosophy of Law: Classic and Contemporary Reading edited by Larry May and Jeff
Brown
Este termo "sujeito do direito internacional" refere-se ao que era considerado como capacidade
exclusiva dos Estados, ou seja:
A legislao internacional de direitos humanos define pessoas fsicas como sendo sujeitos do
direito internacional, dando-lhes direitos e deveres, e permitindo-lhes ajuizar aes perante
tribunais internacionais ou mesmo fazer-se representar em pessoa perante tais tribunais.
Este texto se prope a discutir somente conceitos de Estado e Governo. Outros sujeitos do DIP
so detalhados nos posts Santa S e Cidade do Vaticano , Indivduo como sujeito do
DIP e ONU.
Estados so claramente sujeitos do direito internacional. Isto requer, porm, uma definio
mais clara de quais so exatamente os critrios identificadores de um Estado.
Conveno de Montevidu
O artigo 10 da Conveno de Montevidu sobre os Direitos e Deveres dos Estados
(1933) tem a seguinte redao:
O Estado como pessoa [isto , sujeito] do direito internacional deve possuir as seguintes
qualidades:
Argumenta-se que esses requisitos foram suplantados por outros de carter mais poltico ou
moral - isto , independncia alcanada de acordo com o princpio da autodeterminao, e no
seguindo polticas racistas.
A histria confirma este argumento, tomando-se como exemplo a antiga Rodsia do Sul e as
prticas do antigo regime do apartheid na frica do Sul, combinados com as subseqentes
reaes do Conselho de Segurana e Assemblia Geral da ONU, respectivamente.
No caso da Rodsia do Sul, o Conselho de Segurana imps sanes econmicas a esse pas,
aps sua declarao de independncia, em 1965, e "[clamou] a todos Estados a no
reconhecer este regime ilegal, racista e minoritrio".
Nenhum Estado reconheceu a Rodsia do Sul como Estado, embora pudesse ter alegado
atingir todos os requisitos tcnicos necessrios para satisfazer a condio de Estado, de
acordo com a Conveno de Montevidu.
Este exemplo serve como uma indicao clara do fato de que a independncia deve ser
alcanada de acordo com o princpio da autodeterminao, o qual tido como sendo um
quesito adicional da condio de Estado.
A situao da Somlia (com sua ausncia de governo), bem como a situao da antiga
Iugoslvia (com sua diviso territorial de facto) antes do acordo de Dayton, talvez ofeream
exemplos mais recentes da questo dos requisitos (adicionais) da condio de Estado e as
respectivas respostas da comunidade internacional por intermdio da ONU.
Com respeito a populao e territrio, importante saber que no existe limite mnimo em
termos de tamanho. Tampouco existe a necessidade das fronteiras do Estado estarem
claramente definidas ou sem disputas.
Basta que o territrio tenha coeso suficiente, mesmo que suas fronteiras ainda no estejam
precisamente delimitadas. Israel, que sem duvida um Estado, muito embora suas fronteiras
nunca tenham sido definitivamente resolvidas, talvez possa servir como exemplo prtico para
este fim.
A prtica de Estado, com relao a esse ponto, sugere que o requisito de uma "organizao
poltica estvel", em controle do territrio do Estado, no se aplica a situaes de conflito
armado aps o estabelecimento prprio de um Estado.
Esta situao pode ser descrita como sendo uma soberania externa, significando que um
Estado no tem outra autoridade sobre si mesmo do que aquela do direito internacional.
Para entender como isso funciona, primeiro preciso levar em considerao que o planeta no
tem um governo central. No cenrio internacional, os Estados so atores que decidem sobre
seu prprio destino, j que no h um poder executivo nem uma polcia planetria.
A ONU, por exemplo, um palco onde esses atores se renem. Mas, para entrar nesse elenco
o pas precisa ser aprovado pelos colegas, com dois teros dos votos da Assembleia Geral da
ONU e a aprovao do Conselho de Segurana (CSONU) - composto por EUA, Frana, Reino
Unido, Rssia e China.
nessa regra que surge o limbo dos pases que no existem, sendo o exemplo mais clssico o
da Repblica Popular da China contra a Repblica da China.
Em 1949, o nacionalista Chiang Kaishek perdeu para o comunista Mao Ts-tung a Guerra Civil
Chinesa. Com isso, o governo chins deposto se refugiou na ilha de Taiwan, enquanto Mao
ganhou Pequim. S que desde a fundao da ONU o assento chins era do governo refugiado
em Taiwan.
Ento, embora a ilha tivesse apenas uma frao da populao chinesa, permaneceu como a
verdadeira China at 1971, quando a ONU concedeu a cadeira ao governo de Pequim.
Hoje Taiwan tem 23 milhes de habitantes, um PIB per capita igual ao da Alemanha e o 18
maior oramento militar do mundo - mas continua no reconhecida, nem mesmo pelos
parceiros comerciais. Oficialmente no um pas.
Algo ainda mais impressionante acontece na Somlia. Desde 1991 o pas no tem um governo
capaz de controlar seu territrio, e grande parte do sul est nas mos de uma milcia ligada
Al Qaeda.
Enquanto isso, no noroeste do pas fica a Somalilndia - um pas com governo central operante
e moeda prpria. A Somlia, que no consegue governar seu prprio territrio, tem um assento
na ONU. A Somalilndia no.
A Palestina tenta tambm sair desse limbo. Hoje ela um quebra-cabea territorial, com reas
sob controle palestino, reas de controle israelense e outras sob controle civil palestino e
controle militar israelense.
Depois de mais de 20 anos de negociaes com Israel, que no levaram criao formal do
Estado Palestino, em 2012 a Assembleia-Geral das Naes Unidas reconheceu a Palestina
como "Estado observador no-membro", uma elevao de status que, espera a liderana
palestina, poder levar ao efetivo estabelecimento do pas de fato e de direito.
A votao, apesar de grande maioria favorvel, no foi unnime: 138 pases votaram a favor do
reconhecimento, enquanto nove foram contra (Israel, Estados Unidos, Repblica Tcheca,
Panam, Palau, Ilhas Marshall, Micronsia e Nauru) e 41 se abstiveram.
San Marino tambm pas. E no consta que algum no mundo fale "san marins"... Nem
"monegasco", embora Mnaco tambm tenha sua cadeira cativa na sede da ONU, desde
1993.
Antes de mais nada, o pas tem garantido o monoplio do uso da fora legtima em seu
territrio, e ningum pode interferir, sob pena de ficar malvisto pela comunidade internacional -
o que pode trazer embargos comerciais, por exemplo, contra quem violar a soberania de um
pas reconhecido.
At recentemente, a ideia de pas parecia estar ficando obsoleta, com a Unio Europeia
liderando a formao de blocos econmicos sem fronteiras internas. Seria o primeiro passo
para a utopia de um governo planetrio.
ESTADOS NO RECONHECIDOS:
Taiwan - 23 milhes de habitantes
Palestina - 4,2 milhes de habitantes
Somalilndia - 3,7 milhes de habitantes
ESTADOS RECONHECIDOS:
San Marino - 32 mil habitantes
Mnaco - 36 mil habitantes
Liechtenstein - 36 mil habitantes
fontes: 1. Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
2. DHNet
Do ponto de vista jurdico o Estado brasileiro pode ser visto sob 2 aspectos:
O conceito de comunidade nacional compreende, alm da populao que vive no pais, tambm
os compatriotas vivendo no exterior.
A compreenso contempornea de que os Estados so, muitas vezes, compostos por vrias
naes levou a doutrina a encarar a nacionalidade como o vinculo entre o indivduo e a
organizao estatal.
A nacionalidade , portanto, vnculo jurdico e poltico que permite distinguir entre nacionais e
estrangeiros, alem de possibilitar ao Estado o exerccio da competncia pessoal em relao
aos seus nacionais que vivem no exterior.
A nacionalidade requisito para ser cidado, mas a perda dos direitos polticos no suprime a
condio jurdica de ser nacional.
O art.15 da Declarao Universal dos Direitos Humanos afirma que todo homem tem direito a
uma nacionalidade, e que ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade nem do
direito de mudar de nacionalidade.
Atento esta possibilidade, o Estatuto dos Aptridas de 1954, garantiu-lhes uma srie de
direitos:
liberdade de religio (art.4)
tratamento igual aos estrangeiros em geral, em matrias como direito de propriedade
(art. 13)
direito de acesso aos tribunais (art.16)
profisses assalariadas (art. 17)
profisses liberais (art. 19)
alojamento (art. 21)
educao pblica (art.22)
liberdade de circulao (art. 26)
O Estatuto limita ainda o arbtrio do Estado, no que tange expulso (art.31) e estimula a
assimilao e naturalizao dos aptridas (art. 32).
A Conveno de 1961 sobre a Reduo dos Aptridas impediu a privao individual ou coletiva
da nacionalidade por motivos raciais, religiosos ou polticos.
Aquisio da Nacionalidade
A aquisio da nacionalidade pode ocorrer pelo fato do nascimento (nacionalidade originria)
ou por fato superveniente ao nascimento (nacionalidade derivada).
Atualmente cresce a tendncia em favor dos sistemas que procuram combinar ambos os
critrios ius soli e ius sanguinis.
A nacionalidade derivada pode ser adquirida por diversos fatos, entre alguns:
Esta situao menos comum, e aconteceu por exemplo com a Constituio brasileira de
1891, que em seu art.69, IV, dispunha que todos os estrangeiros que estivessem no Brasil
quando foi proclamada a Repblica seriam considerados brasileiros, salvo se no prazo de 6
meses de vigncia da nova Carta optassem pela conservao da nacionalidade que possuam.
usual quando isso acontece, conceder-se aos habitantes a faculdade de escolher manter a
nacionalidade antiga ou obter a condio de nacional do Estado ao qual o territrio ser
incorporado.
Da mesma forma, o estrangeiro que tiver trabalhado por dez anos em repartio diplomtica ou
consular brasileira no exterior fica dispensado do requisito de residncia no pais para obter a
naturalizao.
A naturalizao um ato discricionrio do Estado, que poder neg-la mesmo que o
estrangeiro interessado houver cumprido todas as exigncias previstas pela legislao
ordinria.
Igualdade
A Lei No 6.192 de 19 de setembro de 1974, aboliu a distino entre brasileiros natos e
naturalizados.
O art. 12, 2 , da CF 1988 disps que a lei no poder estabelecer distino entre brasileiros
natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio.
O art.89 impe ainda que somente um brasileiro nato poder ocupar o Conselho da Repblica.
A lei brasileira exige comprovao de idoneidade, domnio da lngua portugus, boa sade e
pelo menos 4 anos de residncia fixa no Brasil para que se conceda naturalizao.
Perda de nacionalidade
O art. 12, 4, da CF prescreve que:
Para que se consume a perda de naturalidade brasileira neste segundo caso, necessrio que
o interessado, de modo inequvoco, emita declarao de vontade nesse sentido.
Da mesma forma, o art.2 do Pacto dos Direitos Econmicos , Sociais e Culturais, bem como os
art.2 e art.26 do Pacto dos Direitos Civis e Polticos, ambos includos em 1966 no mbito das
Naes Unidas e o art.1 da Conveno Americana dos Direitos Humanos de 1969 tambm
dispuseram sobre a obrigatoriedade de se conceder direitos aos estrangeiros como no caso de
Havana.
No Brasil, a proteo jurdica do estrangeiro feita pela Lei No. 6.815 de agosto de 1980, com
redao alterada pela Lei No. 6.964 de 9 de dezembro de 1981.
A concesso do visto pela autoridade consular brasileira configura mera expectativa de direito,
o que significa que razes de convenincia podem desaconselhar a entrada e permanncia do
estrangeiro no Brasil.
A denegao do visto ter lugar, entre outras causas, quando a pessoa for reputada nociva
ordem pblica, tiver ocorrido expulso anterior do pas ou na hiptese de ter sido condenada
ou processada em outro pais por crime doloso.
Direito de Asilo
A Constituio prev a possibilidade de concesso do direito de asilo, a pedido do estrangeiro,
para evitar perseguio no pas de origem por delito de natureza poltica ou ideolgica.
A Deportao
O deportado no est proibido de retornar ao Brasil, desde que para isso providencie a
regularizao dos seus documentos.
B - Expulso
No poder ser expulso o estrangeiro casado h mais de 5 anos com cnjuge brasileiro que
esteja sob sua guarda e dependncia.
A expulso concretiza-se por decreto presidencial e somente pela edio de outro decreto
poder ser revogado. O seu efeito impedir o reingresso do estrangeiro durante o seu perodo
de vigncia.
C Extradio
Sucesso de Estados
O antigo titular intitula-se Estado Predecessor e o seu substituto conhecido como Estado
Sucessor.
Esta matria, regulada anos a fio por meio do costume, inseriu-se no horizonte de
preocupaes da Comisso de Direito Internacional (CDI), que aprovou, em 1974, um projeto
de conveno sobre sucesso de Estados em matria de tratados.
A continuidade dos tratados tambm vigora para as situaes em que um ou mais Estados
surgirem em funo da diviso do territrio.
A Conveno de 1983 cuidou dos efeitos da sucesso de Estados sobre os bens pblicos.
Sucesso de Dvidas
Historicamente, o Estado sucessor tem assumido, por meio de tratados, uma parcela da dvida
ou mesmo a totalidade dos dbitos do Estado predecessor.
O princpio dominante nesse campo afirma a responsabilidade do Estado predecessor pelas
dvidas que contraiu, mesmo quando tenha sofrido diminuio territorial no processo de
sucesso.
A Conveno de 1983 dispe que a mudana de soberania sobre parte de territrio importar
na estipulao de acordo para fixar o montante de dbito a ser transferido.
Sucesso de Arquivos
A Conveno de Viena determina que acordo particular regularar a entrega de arquivos nos
casos de separao, dissoluo e transferncia parcial de territrio.
H irrestrito apoio da doutrina do direito internacional clssico ao absoluto respeito aos direitos
privados adquiridos antes da sucesso.
De qualquer forma, o Estado successor no tem, em relao aos atos jurisdicionais, o dever de
garantir a execuo das sentenas prolatadas pelos tribunais do Estado predecessor.
Sucesso de Nacionalidade
Nas anexaes parciais a convocao de plebiscito permite aos habitantes do territrio aceitar
ou recusar a anexao.
A condio de membro de uma OIG depende de pedido expressamente formulado, fato comum
nas situaes de diviso territorial, que no acarretam o desaparecimento do Estado existente.
Bibliografia: Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
A infalibilidade do monarca refletia-se nas mximas de que o rei no podia errar - The king
can do no wrong / Le roi ne peu mal faire - e de que aquilo que agrada ao prncipe tem
fora de lei (quod principi placuit habet legis vigorem).
Nesta linha de ideias, a responsabilidade estatal teria efeito de equiparar o Estado aos sditos,
em flagrante contraste com os princpios sobre os quais se assenta a nao soberana.
Somente os atos de gesto seriam aptos para suscitar a responsabilidade do Estado, sendo o
monarca ainda isento de responsabilidade, mas o Estado passando a ser responsabilizado
pelos administrativos.
Esta tese tambm foi recriminada e com o passar do tempo, no decorrer do sculo XX
gradativamente o Estado passou a ser responsabilizado pelos seus atos, em princpio
subjetivamente (indiretamente, recaindo a responsabilidade sobre seus agentes) e mais tarde
objetivamente (diretamente, sendo responsabilizado pelos atos de seus agentes).
As relaes que ensejam so de natureza interestatal, o que significa que somente um Estado
pode formular pretenses reparativas em face de outro Estado, sendo estas pretenses
reparativas somente do ponto de vista material e no criminal.
O Endosso o meio prtico de realizao pelo qual o Estado decide acolher a reclamao
apresentada por um nacional seu que haja sofrido dano, dirigindo contra o infrator o pedido de
indenizao.
1. o fato ilcito
2. a imputabilidade
3. o dano causado
Ao lado das circunstncias atenuantes decorrentes da impreciso das regras, podem ocorrer
causas que excluem por inteiro a responsabilidade dos Estados, como acontece em casos
de Legtima Defesa, Fora Maior e no caso de Represlias.
Em terceiro lugar, no se pode conceber o instituto da responsabilidade estatal sem que haja a
existncia de um Dano a ressarcir.
Proteo Diplomtica
A Proteo Diplomtica era, nesta hiptese, o nico recurso que restava ao indivduo para o
restabelecimento do direito violado.
Uma questo controvertida diz respeito validade da Renncia proteo diplomtica feita
por pessoas privadas.
A partir do final do sculo XIX, muitos contratos celebrados por cidados estrangeiros,
principalmente europeus com Estados latino-americanos, passaram a conter uma clusula de
renncia proteo diplomtica, a assim chamada Clusula Calvo, batizada com o nome de
seu idealizador, conhecido jurista e ex-ministro das Relaes Exteriores da Argentina.
Esta clusula tinha por finalidade combater os abusos provenientes da proteo diplomtica
oferecida pelas naes europeias aos seus nacionais residentes no continente americano.
Tal proteo, na realidade, servia para justificar a interveno nos assuntos internos dos pases
da regio.
fontes: 1 Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
2 Direito Internacional Pblico - Francisco Rezek
Jurisdio
Por isso mesmo os limites jurisdicionais de atuao estatal so sistematizados por sua prpria
ao positivada na regra jurdica.
Desta forma, o Estado submete sua jurisdio todos os fatos que lhe so pertinentes.
A elaborao de norma que diga respeito a outro ente estatal no produzir efeitos jurdicos,
alm de extrapolar um costume consolidado no Direito Internacional, o "dever de no-
interferncia".
No caso do limite originar-se de outro sistema legal situado fora do ordenamento jurdico de um
certo sistema legal considerado superior a este, estamos diante de uma ocorrncia chamada
"heterolimitao".
Pode a autolimitao assumir duas formas, sendo a primeira decorrente de regras internas de
conflitos que reconheam a jurisdio estabelecida em outros pases, conhecidas como regras
de competncia judiciria internacional. Ainda, h a autolimitao nos chamados sistemas
jurdicos concorrentes com o sistema estatal, como por exemplo, normas do sistema religioso,
normas estaduais e municipais.
A heterolimitao, por sua vez, decorre das normas de Direito Internacional que consagram
elementos que tolhem a livre ao do poder soberano do Estado. Em tal orientao cabem as
fontes de Direito Internacional moderno, que podem informar uma eventual limitao da
jurisdio estatal.
Imunidade de Jurisdio
Na origem das relaes entre os povos estrangeiros, a imunidade de jurisdio tinha efeito
inquestionavelmente pleno. H registros de que comerciantes viajantes do Sculo V possuam
seus prprios magistrados no exterior.
Remonta aos idos de 1815 a notcia da edio do primeiro tratado multilateral relativo aos
direitos e prerrogativas dos entes de direito pblico externo em territrio aliengena.
De toda sorte, qual seja o tratamento conferido pelos diversos povos aos entes estrangeiros
que em seus territrios adentram, o certo que a problemtica da imunidade do Estado
estrangeiro nunca foi pacfica nem teve tratamento equnime.
Desde sempre o direito diplomtico permanece em constante debate para fixar um norte
definitivo acerca do contedo e alcance da imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro.
Entre ns, o tema ganha contornos especiais no hodierno, haja vista a existncia de uma forte
tendncia interna, at mesmo de rgos governamentais brasileiros, para impor a tais entes as
imposies normativas de nosso pas.
Sob essa tica e nas palavras de J. F. REZEK, ainda prevalecia a "noo da costumeira regra
sintetizada no aforismo par in parem non habet judicium", ou seja, "nenhum Estado soberano
pode ser submetido, contra sua vontade, condio de parte perante o foro domstico de outro
Estado."
Destarte, a superao da teoria da imunidade absoluta tem como pilar o entendimento de que
os privilgios de pessoas e locais diplomticos so concedidos em virtude da funo que
exercem ou da sua representatividade, mas no tem a plenitude de abranger os atos
praticados pelo Estado estrangeiro quando os realiza como se particular fosse.
Do outro lado, contudo, resta a combatida existncia de uma imunidade supra legem do prprio
Estado estrangeiro que, na ausncia de norma internacional especfica, foi originada em sede
jurisprudencial, especialmente em foro trabalhista.
Essa tese, entretanto, foi revista, a partir de deciso proferida por aquela Corte no famigerado
caso "Genny", onde foi proferido o clssico voto vista do ento Ministro FRANCISCO REZEK,
que determinou um novo norte de orientao para o assunto, afastando a imunidade da
Repblica da Alemanha e sujeitando-a ao polo passivo de reclamatria trabalhista.
Neste julgado, o ento Ministro REZEK, traou uma clara evoluo do instituto da imunidade de
jurisdio para concluir pela inexistncia da imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro em
relaes trabalhistas, com arrimo no pensamento de que no h mais subsdios para estatuir
sobre a imunidade como antes se vinha fazendo, eis que a partir de 1972, com a edio da
Conveno Europia da Basilia sobre as imunidades do Estado, reafirmada por leis dos
Estados Unidos da Amrica e do Reino Unido, restaram introduzidos no campo jurdico
internacional flexibilizaes na teoria da imunidade absoluta do Estado estrangeiro.
Com efeito, entendeu-se pela inexistncia de suporte para a excluso dos entes de direito
pblico jurisdio domstica em casos que envolvam os atos de pura gesto, abandonados
que so das normas das Convenes Internacionais, na medida em que afastados da rotina
puramente diplomtica e/ou consular (os chamados atos de imprios que ainda se vm
protegidos pela imunidade).
Alis, quanto a esse ponto, vlida uma breve mas imprescindvel incurso na distino entre
os atos iure imperi e iure gestionis, pela qual se determinaria a sujeio ou no do Estado
estrangeiro jurisdio local.
Vale dizer, o ato com o qual o agente diplomtico desempenha o ofcio que lhe foi confiado,
interligado rotina puramente diplomtica-consular, a fim de estreitar e manter as relaes
com o pas acreditado.
Por seu turno, os atos de gesto seriam aqueles onde o Estado age como particular,
desenvolvendo atividades estranhas ou desligadas ao fiel desempenho das respectivas
funes diplomticas. MELLO BOLSON ensina que "quando um estado exerce atividade que,
por natureza, se acha aberta a todos, coloca-se ele fora de sua funo, no sendo possvel
admitir-se que interesses unilaterais de um Estado sirvam-se da norma internacional".
Em virtude de tal, nesses casos, o Estado se equipara, perante a ordem jurdica nacional, ao
prprio Estado nacional e seus indivduos.
A grande finalidade desta distino nos dia de hoje justamente para efeitos de fixao ou no
da jurisdio ptria. Isso porque, existe uma forte tendncia, impulsionada pelo julgado do
Supremo Tribunal Federal, de se restringir a imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro to
somente para aqueles litgios que envolvam ou decorram dos chamados atos de imprio,
devendo-se resolver as questes de atos de gesto em conformidade com as normas internas.
De certo, com bem ressalta GUIDO SOARES, o voto do ento Ministro REZEK motivou a
primeira deciso do Supremo Tribunal Federal em que se rejeitaram as alegaes de
imunidade de jurisdio, lanando as bases para que a jurisprudncia brasileira se coloque de
acordo com a tendncia universal de restringir, o quanto se possa, as imunidades de jurisdio,
de maneira muito particular nas relaes decorrentes dos atos ato de gesto, a fim de evitar-se
eventual denegao de justia, especialmente se considerarmos a situao de hipossuficincia
do jurisdicionado em face ao ente pblico externo.
Em erudito e bem fundamentado voto, o em. Ministro GARCIA VIEIRA reiterou o entendimento
de que "modernamente se tem reconhecido a imunidade ao Estado Estrangeiro nos atos de
imprio, submetendo-se jurisdio estrangeira quando pratica atos de gesto".
A novidade em relao ao julgado do Supremo Tribunal Federal que o voto acima citado se
deu em lide tributria e no trabalhista, o que revela a tendncia de abertura da via judicial para
uma grande vala de processos envolvendo os Estados estrangeiros, decorrente do atos iuris
gestionis.
Vale dizer, resta superado perante a jurisprudncia brasileira o dogma da imunidade absoluta
do Estado estrangeiro. Dessa forma, pode-se afirmar que o Estado estrangeiro, sem embargo
de sua soberania, pode ser sujeito passivo nas lides oriundas de controvrsias que envolvam
os chamados atos de gesto, ocasio em que ser-lhe- aplicado o direito positivo interno, haja
vista que no lhe mais conferida a imunidade absoluta.
fontes: 1 Manual FUNAG para o CACD - Noes de Direito (4a Ed. - 2012)
2 Direito Internacional Pblico - Francisco Rezek
3 Jus Navigandi
Diplomatas e Cnsules: privilgios e imunidades
O ttulo deste post remete literalmente ao tem 3.7 do edital do CACD 2014.
A distino dos termos diplomatas e cnsules remete por sua vez a eventuais diferenas de
papis entre um e outro.
Sinceramente, nunca havia parado para refletir sobre essas eventuais diferenas, e, assim,
resolvi aproveitar o estudo do item para resolver e registrar esta possvel confuso.
Vamos l.
O Cnsul, desta forma, no tem funo de representao poltica junto s autoridades centrais
do pas onde reside, mas sim atua na rbita dos interesses privados dos seus compatriotas. As
relaes consulares so consideradas independentes das relaes diplomticas, de modo que
a ruptura destas ltimas no acarreta, necessariamente, o fim do relacionamento consular.
Diversos pases, inclusive o Brasil, unificam numa nica carreira do Servio Exterior as funes
do diplomata e do cnsul. A funo desempenhada pelo funcionrio em dado momento,
diplomtica ou consular, que determina qual Conveno (sobre relaes diplomticas ou
sobre relaes consulares) e qual regime de privilgios e imunidades lhe sero aplicveis.
A conveno foi aprovada pelo Congresso Nacional brasileiro em 1964, sendo promulgada e
passando a valer em 1965, atravs do decreto lei 56.435.
Segundo a CVRD:
ARTIGO 29.
O Estado acreditador trata-la- com o devido respeito e adotar todas as medidas adequadas
para impedir qualquer ofensa sua pessoa, liberdade ou dignidade.
ARTIGO 30.
ARTIGO 35.
a) Uma ao real sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditador, salvo se o
agente diplomtico o possuir por conta do Estado acreditaste para os fins da misso;
b) Uma ao sucessria na qual o agente diplomtico figura, a ttulo privado e no em nome do
Estado, como executor testamentrio, administrador, herdeiro ou legatrio;
c) Uma ao referente a qualquer atividade profissional ou comercial exercida pelo agente
diplomtico no Estado acreditador fora das suas funes oficiais.
3 O agente diplomtico no est sujeito a nenhuma medida de execuo, a no ser nos casos
previstos nas alneas a), b) e c) do pargrafo 1 deste artigo e desde que a execuo possa
realizar-se sem afetar a inviolabilidade de sua pessoa ou residncia.
ARTIGO 32.
3 Se um agente diplomtico ou uma pessoa que goza de imunidade de jurisdio nos termos
do artigo 37. inicia uma, ao judicial, no lhe ser permitido invocar a imunidade de jurisdio
no tocante a uma reconveno diretamente ligada ao principal.
ARTIGO 33.
1 Salvo o disposto no pargrafo 3 deste artigo, o agente diplomtico est, no tocante aos
servios prestados ao Estado acreditante, isento das disposies de seguro social que possam
vigorar no Estado acreditador.
2 A iseno prevista no pargrafo 1 deste artigo aplicar*se* tambm aos criados particulares
que se acham ao servio exclusivo do agente diplomtico que:
ARTIGO 36.
De acordo com as leis e regulamentos que adote, o Estado acreditador permitir a entrada livre
de pagamento
de direitos aduaneiros, taxas e outros encargos conexos que no constituam despesas de
armazenagem,
transporte e outras relativas a servios anlogos:
ARTIGO 37.
1 Os membros da famlia de um agente diplomtico que com ele vivam gozaro dos privilgios
e imunidades mencionados nos artigos 29. a 36., desde que no sejam nacionais do Estado
acreditador.
SEO II
Bibliografia:
personalidade jurdica,
responsabilidades e negociar em
mbito internacional.
Com o aumento da
criadas organizaes
representando os interesses de
como comrcio, defesa e direito internacional. Estas entidades passaram a ter tambm
DESENVOLVIMENTO HISTRICO
(1875), a Unio para Proteo da Propriedade Intelectual (1883), a Unio das Ferrovias
Aps o choque da Primeira Guerra Mundial foi criada pela Conferencia de Paz de
Guerra Mundial.
No momento ps-guerra e durante toda a segunda metade do sculo XX, com a retomada
propsitos.
Direito Internacional em si, e outro, estabelecido pelas prprias OIs, denominado Direito
essa associao formada apenas por Estados, mas j se admite que esta seja constituda
Como exemplo, podemos citar o caso da OMC (Organizao Mundial de Comrcio), criada
pelo Protocolo de Marrakesh em 1994, que teve como uma das partes signatrias a Unio
Europia.
Uma OI deve ser instituida por ato internacional, que denominado Tratado ou
Conveno. Este ato no possui prazo de validade e ser interpretado pela OI, sendo sua
execuo feita por diversos outros atos, tendo tal instrumento jurdico primazia sobre os
tratados.
Estados, j que as OIs jamais podero subsistir sem um Tratado que as constitua.
de seus rgos.
funes:
Uma OI deve consagrar sede prpria, sendo esta estabelecida atravs de um acordo entre
a OI e um Estado soberano, que facilite a instalao fsica de seus rgos em algum ponto
de seu territrio.
concludos seja pelos Estados membros, seja pela prpria organizao. Nos primeiros
em vigor dessa carta, e aqueles que vinculam somente os Estados membros ou pelo
organizao.
tempo.
organizao.
Caracterizao e Classificao
As OIs podem ser classificadas quanto a sua Natureza e quanto a sua Composio.
Estados, sem restries de ndole geogrfica, cultural ou econmica - como o caso da ONU.
Responsabilidade e Direitos
Estados.
quando da atuao das foras especiais da ONU - mas ainda por atos de
indenizao, esta recai sobre todos os seus Estados membros, uma vez que o
prprio;
2. Direito de Misso ou Ligao, que tem como objetivo manter relaes com os
Participao em uma OI
Os tratados constitutivos das OIs esto abertos aos Estados, no entanto, nada
das atividades das organizaes, a no ser que lhes digam diretamente respeito.
A participao de certas OIs nas atividades de outras organizaes limita-se, quase
Admisso em uma OI
do grupo.
de controle das candidaturas, que esto sempre previstos nos atos constitutivos,
Retirada de uma OI
Os Estados quando se tornam membros de uma organizao, no esto
organizao s est limitada pelas regras sobre os direitos dos tratados, que se
organizao.
estiver estabelecido que era inteno das partes admitir a possibilidade de uma
natureza do tratado.
direitos dos tratados. A expulso a sano mais grave aplicada a um Estado que
geral (artigo 16 do pacto das S.D.N, artigo 6 da Carta das Naes Unidas).
exercer as suas funes no territrio dos Estados. Desta forma elas no podem
deixar de manter relaes jurdicas com pessoas fisicas instaladas nestes Estados.
juridica que lhe necessrio para exercer as suas funes e alcanar os seus fins
personalidade jurdica.
A corte julga que cinqenta Estados, representando uma muito larga maioria dos
constitutivo.
Por outro lado, aceita o carter universal das Naes Unidas e lhe outorga a
dos no membros.
cit, p. 53)
dizer que a organizao seja um Estado, o que ela certamente no , ou que sua
Ainda menos seria a Organizao Internacional um super-Estado, qualquer que seja o sentido
desta expresso.( SEITENFUS, Ricardo, cit, p. 53)
membros para sua existncia e para a consecuo e eficcia dos objetivos por ela
perseguidos.
deduz a extenso das suas competncias. (QUOC DINH, Nguyen, Patrick Dailler,
constitutivos.
administrativo interno.
lato.
Funes
subsidirios que achem necessrios para o exerccio das suas funes (artigos 22 e
delas.
manuteno da paz.
de cooperao.
mais amplas ainda quando a organizao exerce funes operacionais, pois ento
competncias territoriais por certos Estados. o caso dos territrios sob mandato,
sob tutela e no autnomos. Por esse motivo a O.N.U. por vrias vezes interveio
territrios.
competncias territoriais, a sua deciso era mais um ato convencional do que uma
deciso de organizao.
As OIs podem colocar navios a navegar como seu prprio pavilho, ou proceder
ESTRUTURA E FUNCIONAMENTO
uma instituio permanente, distinta dos seus membros. Por meio desses
Para que novos rgos sejam implantados geralmente exigida a unanimidade dos
2, da Carta das Naes Unidas entre o carter derivado e o carter subsidirio dos
novos rgos.
jurdica prpria.
principais rgos.
Nas organizaes universais atuais, em que o nmero de Estados membros
uma regra muitas vezes formulada pelo ato constitutivo; ela impe-se por si
prpria quando o rgo restrito um rgo subsidirio criado por uma resoluo
do rgo plenrio.
Essa designao faz-se a maior parte das vezes atravs de uma eleio por maioria
atribuies so parciais.
ATOS UNILATERAIS
incontestvel que os atos das OIs fazem nascer a norma jurdica internacional.
Ainda que haja diversidade nas prticas e nos textos, pode-se dar um sentido
categoria dos atos mais extensa, compreende o conjunto dos atos adotados pelos
As decises
organizao, logo imputvel a esta, que cria obrigaes a cargo do seu ou dos seus
destinatrios.
outras disposies da Carta e qualificado como deciso, pode ser na realidade uma
exemplo).
dispem dos meios mais eficazes para exercer as suas funes de unificao ou de
integrao.
BIBLIOGRAFIA
QUOC DINH, Nguyen e Daillier Patrick e Pellet Alain. Direito Internacional Pblico. Paris: Ed.
Fundao Calouste Gulbenkian, 1999,1230 pg.
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STRENGER, Irineu. Relaes Internacionais. So Paulo: Ed. L TR, 1998, 420 pg.
L'Organisation des Nations Unies (ONU), est une organisation internationale regroupant,
quelques exceptions prs, tous les tats de la plante. Distincte des tats qui la composent,
lorganisation a pour finalit la paix internationale.
Ses objectifs sont de faciliter la coopration dans le droit international, la scurit internationale,
le dveloppement conomique, le progrs social, les droits de lhomme et la ralisation terme
de la paix mondiale.
LONU est fonde en 1945 aprs la Seconde Guerre mondiale pour remplacer la Socit des
Nations, afin darrter les guerres entre pays et de fournir une plate-forme de dialogue.
Elle contient plusieurs organismes annexes pour mener bien ses missions.
Contexte historique
L'ONU a t fonde le 26 juin 1945, San Francisco, lors de l'entre en vigueur de la charte
des Nations unies, pour remplacer la Socit des Nations (SDN), qui n'avait pas pleinement
jou son rle et n'avait pu empcher la Seconde Guerre mondiale, ainsi que pour fournir une
nouvelle plate-forme de dialogue international.
Pour pallier les checs de la Socit des Nations, Roosevelt prvoit une hirarchie des tats o
tous les membres signataires seraient reprsents, mais avec un conseil de scurit de quinze
membres dont cinq permanents disposant d'un droit de vto.
Ces cinq pays sont les tats-Unis, l'URSS (qui sera remplace par la Russie), la Chine,
la France, et le Royaume-Uni, tandis que les dix autres pays du conseil de scurit n'y sont que
pour deux ans.
Cinquante et un pays signent la Charte des Nations unies. La condition effective pour avoir sa
place l'ONU est d'avoir dclar la guerre l'Allemagne au moins trois mois avant sa
capitulation.
L'organisation dispose de plusieurs instances fonctionnant autour de l'Assemble
gnrale, le Conseil de scurit, le Conseil conomique et social, la Cour internationale de
justice et des agences spcialises.
D'autres organes sont chargs de diverses questions et forment ensemble le systme des
Nations unies.
La figure publique la plus visible de l'ONU est le Secrtaire gnral qui est depuis 2007 le Sud-
coren Ban Ki-moon.
L'ONU est finance par des contributions volontaires et par les tats membres, et a six langues
officielles : l'anglais, l'arabe, l'espagnol, le franais, le mandarin et le russe.
En 2012, l'ONU compte 193 tats membres, soit presque tous ceux qui sont officiellement
reconnus.
De son sige qui se situe sur un territoire international dans la ville de New York aux tats-Unis,
l'ONU et ses agences spcialises rparties dans d'autres tats, prennent toute l'anne
diverses rsolutions sur des sujets qui sont de leur domaine de comptence.
Quatre objectifs
L o la Socit des Nations n'tait qu'un espace de dialogue, o les diplomates pouvaient se
rencontrer pour tablir des consensus, l'ONU peut, avec le Conseil de scurit, prendre des
dcisions concrtes. Celles-ci peuvent dboucher, par exemple, sur l'autorisation d'employer
une force arme les casques bleus pour maintenir ou rtablir la paix.
En vertu de sa charte prcise dans l'article 1, l'ONU s'efforce d'tre un lieu o se construit un
avenir meilleur pour tous les tres humains, et cela travers quatre objectifs:
3 raliser la coopration internationale sur tous les sujets o elle peut tre utile et en
4 tre un centre o s'harmonisent les efforts des nations dans des objectifs communs
L'ONU n'est pas un gouvernement mondial et ne lgifre donc pas. Cependant, ses rsolutions
donnent une lgitimit aux interventions des tats et sont de plus en plus appliques dans le
droit national et international.
Les principaux travaux et dbats sont interprts ou traduits par crit dans les six langues
officielles de l'ONU : anglais, arabe, chinois, espagnol,franais, russe, mais seuls l'anglais et le
franais sont les langues de travail du sige new-yorkais.
Protection de l'environnement
Les problmes environnementaux ne s'tant manifests de faon significative que depuis
les annes 1970, la protection de l'environnement n'est pas un objectif explicite de l'ONU.
Nanmoins, cet objectif est pris en compte depuis 1972 par le Programme des Nations unies
pour l'environnement (PNUE), dont le sige est Nairobi au Kenya. Le PNUE a t cr la
suite de la Confrence des Nations unies sur l'environnement de Stockholm en juin 1972.
1 L'Assemble gnrale o tous les tats membres sont reprsents dont chacun ayant
des responsabilits diffrentes
En plus de ces six organes principaux, l'ONU a cr au fil du temps plusieurs agences
spcialises comme l'OMS pour la sant ou l'UNESCO pour la coopration internationale en
matire de dveloppement de l'ducation, des sciences et de la culture mais aussi
l'UNICEF pour les enfants.
Le Conseil de scurit des Nations unies est l'organe excutif de l'ONU. Il a la responsabilit
principale du maintien de la paix et de la scurit internationales selon la Charte des Nations
unies et dispose pour cela de pouvoirs spcifiques tels que le maintien de la paix,
l'tablissement de sanctions internationales et l'intervention militaire.
Le Conseil conomique et social des Nations unies (ECOSOC) est plac sous l'gide de
l'Assemble gnrale et a un rle consultatif concernant les questions de coopration
conomique et sociale internationales ; deux types de commissions : les Commissions
techniques, comme la commission du dveloppement durable ; les Commissions rgionales,
comme la CEE-ONU, (UNECE), qui participe des travaux de standardisation comme les
spcifications techniques sur le commerce lectronique.
La Cour internationale de justice (CIJ), qui sige La Haye (Pays-Bas), est tablie par l'article
92 de la Charte des Nations unies : La Cour internationale de Justice constitue l'organe
judiciaire principal des Nations unies. Elle fonctionne conformment un Statut tabli sur la
base du Statut de la Cour permanente de Justice internationale et annex la prsente Charte
dont il fait partie intgrante.
tats membres
Depuis l'adhsion du Montngro en 2006 et de la Rpublique du Soudan du Sud en 2011,
l'ONU compte dsormais la quasi-totalit des tats du monde, soit 193 sur les 197 qu'elle
reconnat les quatre tats reconnus mais non membres tant la Palestine (depuis le 29
novembre 2012) et le Vatican qui ont un statut d'observateur, ainsi que les les Cook et Niou.
Le Vatican est toutefois le seul tat pleinement souverain et reconnu par les Nations unies bien
qu'il n'en soit pas membre, et il n'existe aucun obstacle son adhsion si les autorits
vaticanes souhaitent un jour rejoindre l'organisation.
Ainsi, contrairement sa dnomination, c'est le statut d'tat et non de Nation qui permet l'accs
l'Organisation.
Historique
Prcurseur de l'ONU, la Socit des Nations avait t fonde en 1919, la suite du trait de
Versailles et dans le but de conserver la paix. Il lui a t reproch de ne pas avoir pleinement
jou ce rle.
Les premires bases des Nations unies furent poses lors de l'laboration de la Dclaration des
er
Nations unies, qui fut signe le 1 janvier 1942 Washington DC. L'expression Nations
unies est due au prsident des tats-Unis, Franklin D. Roosevelt ; elle avait pour but de signifier
que des tats avaient dcid de se runir pour prvenir les conflits arms de manire ce que
des guerres telles que la Premire et la Seconde Guerre mondiale ne se reproduisent plus
jamais, ayant l'esprit que ces guerres se sont produites deux fois en l'espace d'une vie
comme le dit la Charte des Nations unies.
Le texte fondateur de l'ONU est la Charte des Nations unies. Cette charte fut signe la fin de
la Confrence de San Francisco par les reprsentants des 50 tats fondateurs le 26 juin 1945.
La Pologne, qui n'avait pas t reprsente la Confrence de San Francisco, la signa plus
tard, mais elle fait nanmoins partie des 51 tats membres originels, parce que son
gouvernement en exil avait prcdemment sign la Dclaration des Nations unies.
C'est le 24 octobre 1945, lors de la ratification par la majorit des pays signataires, que l'ONU
naquit officiellement. Depuis, la Journe des Nations unies est clbre le 24 octobre de
chaque anne.
La paix entre les nations est la mission fondatrice des Nations unies. Avant l'ONU, d'autres
organisations uvraient pour la paix dans le monde : l'Union interparlementaire, cre en
1889 ; le Bureau international de la paix, cr en 1891 ; la Cour d'arbitrage international de La
Haye, cre en 1899 ; l'Organisation internationale du travail, cre en 1919 ; et la Socit des
Nations, active entre 1919 et 1939 (de jure jusquen 1946).
Sige
Cinq des six organes principaux de l'ONU sont situs New York. Seule la Cour internationale
de justice (CIJ), de cration plus ancienne, a son sige La Haye aux Pays-Bas.
De nombreuses agences importantes des Nations unies ont leur sige Genve, sige
europen de l'ONU qui a hrit du sige de l'ancienne Socit des Nations (SdN), o se
droulent toujours deux tiers des activits du systme des Nations unies :
Organisation mondiale de la sant (OMS)
Organisation mtorologique mondiale (OMM)
Organisation mondiale de la proprit intellectuelle (OMPI)
Organisation internationale du travail (OIT)
Union internationale des tlcommunications (UIT)
Haut Commissariat des Nations unies pour les rfugis (HCR)
Organisation internationale pour les migrations (OIM)
Haut-Commissariat des Nations unies aux droits de l'homme (HCDH)
Centre du commerce international (CCI)
O Direito Internacional Pblico, tambm conhecido por direito das gentes ou ius gentium, o
conjunto de normas que regem as relaes de mbito externo, de forma a tratar da soluo de
conflitos entre os entes polticos internacionais, estes compreendidos como os Estados
Soberanos ou Pases, bem como tratar de normas emanadas das organizaes internacionais,
como a ONU, o FMI, a ALCA (rea de Livre Comrcio das Amricas) ou o MERCOSUL, por
exemplo.
Sobre a Santa S, cumpre observar a sua formao e afirmao diferenciada dentre os
diversos entes polticos internacionais, dada a sua singular forma de surgimento no mbito da
categoria de pessoa jurdica de Direito Internacional.
Personalidade Jurdica
Como se v, a expresso personalidade jurdica formada por duas palavras que, ao serem
lidas em sua conformidade, denotam a atribuio pessoa de obter direitos e, por outro lado,
arcar com os nus das obrigaes:
Nesta conjuntura, a personalidade remete a pessoa, a qual pode designar o ser humano, o
homem em sim mesmo, ou um ente abstrato, como uma empresa, um pas, assim,
"Segundo Barros Monteiro (Curso de direito civil, cit, v. 1, p. 58 e 59), o vocbulo pessoa
oriundo do latim persona, que, adaptado linguagem teatral, designava mscara.
Isto assim porque persona advinha do verbo personare, que significava ecoar, fazer ressoar,
de forma que a mscara era uma persona que fazia ressoar, mais intensamente, a voz da
pessoa por ela ocultada.
Mais tarde, passou a exprimir a prpria atuao do papel representado pelo ator e, por fim,
completando esse ciclo evolutivo, a palavra passou a indicar o prprio homem que
representava o papel.
a) a vulgar, em que pessoa seria sinnimo de ser humano; porm no se pode tomar com
preciso tal assertiva, ante a existncia de instituies que tm direitos e deveres, sendo, por
isso, consideradas como pessoas, e devido ao fato de que j existiram seres humanos que no
eram considerados pessoas, como os escravos;
b) a filosfica, segundo a qual a pessoa o ente, dotado de razo, que realiza um fim moral, e
exerce seus atos de modo consciente;
c) a jurdica, que considera como sinnimo de sujeito de direito ou sujeito da relao jurdica."
Quanto palavra jurdica, trata-se da forma feminina de jurdico, que quer dizer relativo ao
direito, conforme aos princpios do direito. Neste caso, quando juntamente conjugadas, a
expresso passa a significar o atributo dado s pessoas, pelo Direito, de gozarem de direitos e,
por outro lado, de contrarem ou obterem obrigaes.
"Chama-se pessoa jurdica, coletiva ou moral o ente ideal, abstrato, racional, que, sem
constituir uma realidade do mundo sensvel, pertence ao mundo das instituies ou ideais
destinados a perdurar no tempo.
A pessoa tem existncia que independe de cada um dos indivduos que a integram, e seu
objetivo prprio, destacado da simples soma dos objetivos daqueles que dela participam."
Partindo-se desse pressuposto, diz-se que tanto a Unio, representando o prprio pas, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios so pessoas jurdicas de direito interno, enquanto
que a ONU e o FMI, por exemplo, so pessoas jurdicas de direito externo.
Histrico
A Questo Romana
disputa territorial ocorrida entre o governo italiano e o papado durante os anos de 1861 a
A origem do Estado da Cidade do Vaticano, ento, guarda estreita relao com a prpria
histria da Questo Romana, conforme se nota, in verbis:
A chamada Lei das Garantias foi um documento normativo promulgado pelo governo italiano,
em 1871, aps a anexao de Roma Itlia, em que reconhecido pessoa do Papa,
algumas garantias, dignidade, inviolabilidade, bem como todas as prerrogativas pessoas de
soberano, de forma a ser-lhe garantido, com a franquia territorial, a independncia e o livre
exerccio da autoridade especial da Santa S, e,
"Com isto, alm de a Itlia ter deixado claro que o Papa no sdito de ningum, tambm
atribuiu personalidade jurdica (em princpio, interna) Santa S.
dizer, atribuiu-se ao Papa soberania internacional, por no depender de nenhum dos poderes
conhecveis do sistema tripartite moderno (Executivo, Legislativo e Judicirio).
Tratava-se da soberania espiritual da Igreja Catlica, tornada inconteste pela Lei das
Garantias." (MAZZUOLI, 2008, p. 368)
Tratados de Latro
Em 1929, durante o governo de Benito Mussolini, houve a assinatura de dois tratados, aos
quais foi dado o nome de Tratados de Latro, por terem sido realizados no palcio de Latro,
em Roma, tendo como assinante, pelo lado da Igreja Catlica, o Cardeal Pietro Gasparri, e,
como representante do governo italiano, o primeiro ministro, Benito Mussolini.
Por este tratado, foi reconhecida, definitivamente, ao Sumo Pontfice, a chefia do Estado da
Cidade do Vaticano, bem como da Igreja Catlica, por meio da Santa S ou S Apostlica.
A - Tratado poltico
Este se equipara aos tratados e convenes geralmente postos em relao a dois pases, no
trato de assuntos de relevante interesse em comum.
B - Concordata
Esta espcie de tratado de competncia exclusiva da Santa S. por meio dele que a Igreja
convenciona entre os pases participantes, a insero de normas relativas aos dogmas da
Igreja Catlica, que tragam benefcios especiais aos catlicos:
"Os tratados concludos com a Santa S, sobre matria religiosa e que preveem privilgios
para cidados catlicos, so chamados de concordatas. O termo concordata s utilizado
quando o tratado versar sobre as relaes entre a Igreja Catlica e o Estado-parte no acordo,
prevendo normalmente privilgios para cidados catlicos." (MAZZUOLI, 2008, pp. 371-372).
Deste modo, em no se tratando de acordo que traga privilgio aos catlicos, no Estado-parte,
o tratado entre este e a Santa S poder receber o mesmo nome geralmente dado em face de
acordos celebrados pelos demais Estados, ou seja, outros acordos internacionais, sobre
assuntos diferentes, tero a denominao normalmente usada em Direito Internacional
(MAZZUOLI, 2008, p. 372).
A Santa S ou S Apostlica
Do latim Sancta Sedes Episcopalis a Santa S, ou Madre Igreja, como tambm conhecida
pelos catlicos, est localizada na Cidade do Vaticano.
Estado da Cidade do Vaticano. Esta peculiar condio faz com que muitas vezes se
"A Santa S a cpula governativa da Igreja Catlica, instalada na cidade de Roma. No lhe
faltam embora muito peculiares os elementos conformadores da qualidade estatal: ali existe
um territrio de cerca de quarenta e quatro hectares, uma populao que se estima em menos
de mil pessoas, e um governo, independente daquele do Estado italiano ou de qualquer
outro" (RESEK, 2010, 250)
Pode-se dizer que a Sede da Igreja Catlica est localizada na Cidade do Vaticano e este, por
sua vez, est encravado na cidade da Roma, capital da Itlia.
Anote-se, por mera informao acessria, que a esse estado ou condio de encravamento d-
se o nome de enclave, sobre o qual se diz que em geografia, um enclave um territrio
totalmente cercado por um territrio estrangeiro. Se um outro pas tem soberania sobre ele,
pode-se tambm chamar este pas de exclave.
A questo de ser o Papa, a um s tempo, chefe do Estado (do Vaticano) e Chefe da Igreja
Catlica (Santa S), foi regulada por dois documentos internacionais (...) (MAZZUOLI, 2008, p.
368)"
No obstante uma estar em funo da outra, cremos haver distino entre as duas entidades,
de um lado a Santa S, do outro, o Estado da Cidade do Vaticano, conforme anota o iminente
autor:
"As relaes entre a Santa S e o Vaticano tm natureza absolutamente sui generis. Foi
precisamente no Tratado de Latro que os dois sujeitos de Direito Internacional a Santa S e
a Itlia com suas estipulaes recprocas, deram origem a um novo sujeito: o Estado da
Cidade do Vaticano, que pode ser considerado um Estado instrumental, a servio da Santa
S." (MAZZUOLI, 2008, p. 369)
Em regra, diz-se que a independncia reconhecida de um Pas, faz com que lhe seja
reconhecida a sua soberania e, por conseguinte, a sua condio de personalidade jurdica, e
isso, tambm em regra, d-se com muitas lutas contra aquele pas que o descobriu e/ou o
anexou.
Em relao Santa S e ao Vaticano, parece que aqui esbarra toda a controvrsia sobre o
reconhecimento de sua personalidade jurdica:
"Os fins do para os quais se orienta a Santa S, enquanto governo da Igreja, no so do molde
dos objetivos padronizados de todo Estado. Alm disso, importante lembrar que a Santa S
no possui uma dimenso pessoal, no possui nacionais.
Prerrogativas da Santa S
Reconhecida assim a autonomia externa e a sua soberania, a Santa S passou a ter algumas
prerrogativas, correspondentes sua prpria e especfica funo, como a de participar de
acordos com os pases diversos, sobre tratamentos especiais aos catlicos, por meio de
concordatas, bem como de tratados e convenes de natureza semelhante aos que os pases
em geral convencionam entre si, como a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de
1969 e sobre relaes diplomticas e consulares, dos quais faz parte.
Da mesma forma, so reconhecidas as prerrogativas polticas ao Vaticano, o qual pode
celebrar tratados com outros Estados (v.g., j era parte das convenes sobre o Direito do
Mar, de 1958), bem como participar das relaes internacionais, por meio do Chefe de Estado,
o Papa.
legao ativa.
que possui um territrio considervel, uma populao nacional, uma nao, a Santa S
Como todo Estado que se preze, o Vaticano possui tambm a sua prpria Constituio, sendo
a mais recente a datada de 26 de novembro de 2000, em vigor a partir de 22 de fevereiro do
ano seguinte, ao comando do Papa Joo Paulo II, importando observar que:
"Dentre os dispositivos de maior relevncia para o Direito Internacional, podem ser citados o
seu art. 1, 1 (O Sumo Pontfice, soberano do Estado da Cidade do Vaticano, tem a
plenitude dos poderes legislativo, executivo e judicial), art. 2 (A representao do Estado nas
relaes diplomticas e a concluso dos tratados, reservada ao Sumo Pontfice, que a exerce
por meio da Secretaria de Estado.), art. 19 (A faculdade de conceder anistia, indulgencia,
perdo e graa est reservada ao Sumo Pontfice) e art. 20, 1 (A bandeira do Estado da
Cidade do Vaticano constituda por dois campos divididos verticalmente, um amarelo
aderente haste e outro branco, que tem em si a tiara com as chaves, tudo segundo o modelo
que constitui o anexo A da presente Lei) (MAZZUOLI, 208, p. 370)
O Brasil um Estado laico, de forma que no adotou, em sua Lei Fundamental, uma religio
oficial, sendo que atualmente se discute a inconstitucionalidade de tratados convencionados
entre o Pas e a Santa S. O que se sabe que
Mais recentemente, o acordo entre o Brasil e a Igreja Catlica, sobre o ensino de religio no
Brasil, conhecido por do PDC n 1.736/09, gerou muita polmica nas vrias discusses no
campo do sistema acadmico brasileiro, bem como no mbito da mdia, de um lado tendo
quem arguisse a inconstitucionalidade da medida:
Afora o acirramento da polmica, o que se tem por certo que o importante a se frisar, em
relao ao dispositivo do art. 196 da Constituio de 1946, o fato de ter o Brasil, em sede
constitucional, ter reconhecido a qualidade da Santa S como sujeito de direito das gentes
(MAZZUOLI, 2008, 372)
4 Jurisway
O indivduo como sujeito do Direito Internacional Pblico
Esta tem sido uma questo que o Direito Internacional Pblico tem dado significativa ateno,
com inmeras discusses e na qual importantes avanos podem ser considerados.
Com o nvel de evoluo da sociedade atual, novos problemas surgiram nas relaes
internacionais e o Direito Internacional, no poderia simplesmente fechar os olhos para esta
nova realidade.
Na esteira desta problemtica Wolfgang Friedmann leciona que o termo nacional ou indivduo,
no direito internacional, abrange no apenas os seres humanos, mas tambm rgos
corporativos.
O intuito deste trabalho justamente fazer uma anlise da possibilidade do indivduo possuir
ou no subjetividade perante o Direito das Gentes, dentro de seu atual estgio evolutivo.
Bases Histricas
O direito internacional surge quando se estabelecem relaes com certa estabilidade entre
grupos com poder de autodeterminao. Entretanto, a idia da sistematizao de normas que
regulassem a relao entre os homens, com uma preocupao com questes internacionais
como a paz e a guerra remota, precede a formao dos Estados modernos, remontando da
antiguidade.
Com base nisto, Antonio Truyol y Serra refere-se existncia de uma verdadeira pr-histria
do Direito Internacional Pblico.
Existem notcias da realizao de um tratado proveniente do perodo de 3.100 A.C para fixar os
limites de Lagash e Umma, duas cidades-Estados da Mesopotmia.
Mas as idias mais remotas do Direito das Gentes sempre tiveram uma constante: a noo de
unidade do gnero humano que defendia a paz e a fraternidade universais. Esta noo
decorria dos mais variados sentimentos religiosos atravs dos tempos e do espao, de
Confcio, Buda, ao povo judeu e ao cristianismo.
So Paulo, na sua carta aos Glatas assim doutrina: No existe mais judeu nem grego. No
existe mais escravo nem livre. No existe mais homem nem mulher; porque todos vocs so
um s em Cristo Jesus.
Buscava-se, ento, um embasamento jurdico tico, para tais pensamentos. Algo vlido para
todos os homens, sem distino de raa ou cultura, em que se consubstanciasse esta
ideologia. O termo direitos das gentes para o direito internacional pblico provm justamente
desta nsia, de igualdade entre todos os homens que ressoa da antiguidade.
Do direito alemo provm outra terminologia utilizada que parece pertinente: direito dos
povos.
Por outro lado, na prpria origem do Direito Internacional na forma que conhecemos
atualmente, produto de uma sociedade politicamente organizada, verifica-se a existncia de
tais pensamentos.
Este pensamento tambm encontra amparo em Hugo Grcio, grande pensador do Direito
Internacional Pblico. Este, todavia, tambm enfatiza o surgimento de regras a partir do
consentimento entre os Estados, formando-se assim, um fundamento simultaneamente
jusnaturalista e positivista do Direito das Gentes.
Com base nestas teorias, arraigados ao direito natural, e ao ius gentius Romano, os autores
clssicos do Direito Internacional admitiam a subjetividade internacional do indivduo.
Foi apenas a partir do sculo XIX que este pensamento foi sendo repelido. Com o surgimento
dos Estados modernos advm o que se denominou de aristocracia dos Estados que, alis,
importante ressaltar, muitas vezes se restringia ao prprio imperador (Letat Cest moi). Assim,
relegou-se o indivduo a um segundo plano e se possibilitou sua ao internacional apenas
atravs dos Estados.
Para Ren-Jean Dupuy esta excluso decorreu da concentrao do poder como funo de
solidariedade sentida pelos Estados.
Nestes termos:
Da ordem jurdica internacional no surgem direitos nem deveres ao indivduo que somente
afetado por tal ordem indiretamente, por meio do Estado de que nacional. Seus maiores
defensores so Anzilotti e Triepel.
Por outro lado, a doutrina individualista, de concepo monista antivoluntarista, coloca o sujeito
no como mero sujeito do DIP, mas como seu nico sujeito. Por decorrerem os Estados de
meras tcnicas de gesto de interesses coletivos, sendo reduzidos a inmeros indivduos, a
eles no poderia ser dada condio de sujeitos. Esta teoria foi defendida primeiramente por
Duguit, em 1901 e seus seguidores foram Scelle e Polits, dentre outros.
A opinio de Hans Kelsen difere um pouco das acima mencionadas. Afirma o mestre de Viena
que tanto os Estados como os indivduos possuem subjetividade internacional.
Nestes termos: la opinin tradicional de que los sujetos del derecho internacional son
solamente los Estados y no los particulares, y de que tal derecho es incapaz, por su misma
naturaleza, de obligar e facultar a estos, es errnea pois todo derecho es regulador de la
conducta humana.
Existem outros autores ainda que enfrentam esta problemtica de uma forma diferenciada,
aceitando o indivduo com um sujeito secundrio de direito internacional.
Por fim, existem os que aceitam o indivduo apenas como objeto do Direito internacional, como
Sereni e Quadri.
Da anlise da bibliografia citada se percebe que a maioria dos autores entende que o indivduo
pode ser sujeito de Direito Internacional, principalmente em decorrncia da tendncia ao
monismo deste ramo do direito.
Nestes termos a lio de Andr Gonalves Ferreira e Fausto de Quadros, j introduzindo o que
ser a seguir exposto:
A maioria das normas internacionais que contemplam o indivduo tem como destinatrios no
este, mas o Estado, obrigando-o a tomar medidas internas dirigidas aos indivduos.
Dessa forma, ele somente atingido indiretamente por tal normatividade. Com relao a estas
normas esto corretos os autores que falam que o indivduo nada mais do que objeto do
Direito das Gentes.
Todavia, embora este pensamento sirva de base para afirmar seu posicionamento sobre o
indivduo na ordem jurdica internacional, se tivermos por base sua reflexo, o indivduo
sempre seria sujeito internacional, independentemente da existncia de normas internacionais
que assim o contemplem.
J Carlos Roberto Husek, citando Gerson de Britto Mello Boson, juntamente com Fausto de
Quadros e Andr Gonalves Pereira afirmam que a subjetividade internacional decorre da
existncia de direitos e obrigaes reconhecidos diretamente aos seus sujeitos. Ou seja, para
que algum possusse personalidade internacional deveria ter direitos e obrigaes
contempladas a estes entes, independente do estado de que sejam nacionais.
Jos Francisco Rezek, a voz mais saliente, dos autores consultados, contra a subjetividade do
indivduo, afirma que o fato de normas internacionais o contemplar no significa que ele possua
tal qualidade. Aduz que aflora e a fauna tambm constituem objeto de proteo por normas do
Direito das Gentes, sem que lhes tenha pretendido por isso, atribuir personalidade jurdica.
Mas seriam somente estes os requisitos? Para Mugerva no. Tratando da existncia de
sujeitos dentro de um sistema jurdico, abstratamente enfocado, ele tece as seguintes
consideraes:
El ser un sujeto en un sistema de derecho, o el ser una persona jurdica segn las reglas de
ese sistema, implica tres elementos esenciales:
2) Un sujeto tiene capacidad para reclamar el beneficio de sus derechos. Esto es algo ms que
ser simplemente el beneficiario de un derecho, pues un nmero considerable de reglas puede
satisfacer los intereses de grupos de indivduos que no tienen derecho de reclamar los
beneficios concedidos por dichas normas particulares.
Desta sua anlise se percebe um terceiro requisito, no citado pelos demais. Traz ele como
elemento caracterizador de um sujeito de direitos a capacidade de ser agente criador do direito,
agente com possibilidade de atuar na formao e modificao do mesmo, estabelecendo
relaes com as demais pessoas do mesmo sistema jurdico.
Como dito anteriormente, existem inmeras normas jurdicas que contemplam o homem, pelo
Direito Internacional. Passa-se agora a analisar estas situaes verificando-se a existncia ou
no da subjetividade internacional do indivduo, em cada uma delas, com base nos requisitos
acima expostos de titularidade de direitos e obrigaes, invocabilidade de jurisdio e
possibilidade de estabelecer relaes.
Crimes internacionais
No plano dos deveres o indivduo foi, h bastante tempo, abrangido pela lei penal internacional.
A pirataria foi o primeiro dos crimes reprimidos por esta ordem jurdica internacional,
principalmente em decorrncia de sua caracterstica de possibilidade de ocorrer fora da
jurisdio de qualquer pas.
importante mencionar que esta realidade pode mudar dentro de pouco tempo com a criao
do Tribunal Penal Internacional que ser de carter permanente. Este ter personalidade
jurdica prpria e competncia para julgar graves crimes que tenham transcendncia
internacional, ligados aos direitos fundamentais. A partir de seu funcionamento existir a
possibilidade de responsabilizao penal de forma internacional permanente, dos indivduos,
pessoas naturais.
Todavia, at o presente momento, no se pode dizer que exista a possibilidade de, fora
ocasies excepcionais, o indivduo ser responsabilizado por atos delituosos diretamente pela
ordem internacional.
Certamente este seja o campo mais frtil para a presente discusso e que mais tem evoludo
nos ltimos anos.
A proteo internacional dos direitos humanos representa uma preocupao cada vez mais
presente no cenrio internacional. Sua efetivao, que inicialmente tinha por intuito a proteo
meramente diplomtica dos nacionais que se encontrassem em territrio estrangeiro,
atualmente tem mudado de enfoque.
Buscam-se meios mais eficazes de tutela, inclusive atravs de atuao jurisdicional, e, o que
mais importante, tenta-se proteger o homem independente do Estado ao qual esteja vinculado,
apenas em decorrncia de sua condio de ser humano.
Inicialmente, vale mencionar que muitos so os tratados e acordos internacionais que tem por
objeto proteo dos direitos fundamentais. Entretanto, a maioria deles tem o indivduo como
mero objeto de direitos, afetado apenas indiretamente, atravs dos Estados. Via de regra, so
estes os destinatrios dos acordos, como entes responsveis na realizao dos direitos
daqueles.
Dentro desta sistemtica, a Declarao Universal dos Direitos Humanos constitui, sem dvida,
um marco no que tange a afirmao dos direitos fundamentais do homem. Sua importncia
reside na imposio de um cdigo de atuao para os Estados, atravs do reconhecimento
universal dos direitos fundamentais que consolida um parmetro internacional para a proteo
dos mesmos.
Por outro lado, o impacto desta Declarao fez com que os direitos nela previstos fossem
transportados para as Constituies nacionais, gerando inclusive um efeito jurdico de tais
direitos.
Todavia, sobre sua efetividade, vale mencionar que, no dizer de Seitenfus e Ventura, trata-
se de umadeclarao emanada na forma de resoluo da AG. Como j notado anteriormente,
tais recomendaes possuem um peso poltico e moral descartada a obrigatoriedade jurdica.
Por sinal, no foi previsto instituto de controle da aplicabilidade das normas, sugerindo uma
escassa eficcia.
Assim, embora importante por seu peso poltico e moral, no que tange a subjetividade
internacional do indivduo nada se acrescentou com a DHDU. Ela apenas procurou garantir
direitos dentro da ordem interna de cada pas. Tem como destinatrio no os indivduos, mas
sim os Estados, no sentido de que estes venham a garantir tais direitos aos seus cidados.
Alm disto, no consubstancia meios de fazer valer estes direitos seno atravs de seu prprio
Estado. Sendo assim, ainda aqui, permaneceu o indivduo fora do DIP.
Esta regra no se restringe apenas DHDU. Vale mencionar que existem outras inmeras
declaraes firmadas ao redor do mundo e durante o decorrer da histria que seguem a DHDU
sobre a subjetividade dos indivduos, na forma acima descrita.
Neste nterim, importante ter presente que a Carta das Naes Unidas, no art. 1, 3 de sua
Carta, demonstra que um dos propsitos da ONU consiste em promover e estimular o respeito
aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo,
lngua ou religio.
Com base nisto, uma violao flagrante aos direitos fundamentais pode ensejar o infrator a
medidas de coero, tambm previstas na referida Carta. Esta possibilidade tem sido
considerada uma grande exceo clusula de jurisdio domstica ou de domnio reservado
dos Estados, principalmente quando se tem presente que, at pouco tempo, a relao entre os
nacionais com seu pas no era preocupao do Direito Internacional.
Este contexto enfrentou uma relativa transformao com o advento de dois estatutos regionais
que objetivavam a implementao dos direitos humanos nos continentes respectivos.
No art. 44 da Conveno Americana est previsto que qualquer pessoa, ou grupo de pessoa,
ou qualquer entidade no governamental, legalmente constituda dentro de um dos Estados
membros da Organizao dos Estados Americanos, pode apresentar peties Comisso
Interamericana de Direitos Humanos contendo denncias ou queixas de violaes da referida
conveno por um Estado-Parte.
Ressalvada esta diferena, no demais repetir que a possibilidade da atuao direta pelo
indivduo , tambm na Europa, bastante restrita, com inmeros requisitos e longos prazos de
averiguao.
A importncia destas convenes para o estudo ora realizado que elas nos trazem um
elemento novo, de invocabilidade de jurisdio internacional por parte do indivduo.
Com a existncia deste elemento, conjugado com a possibilidade de criao do Tribunal Penal
Internacional se percebe que dos trs requisitos mencionados no item 4 deste estudo, existe
uma significativa probabilidade da configurao dos dois primeiros destes pressupostos, ou
seja, dos direitos e deveres contemplados diretamente da ordem internacional e da
possibilidade de invocar a jurisdio.
As minorias e os povos
As Minorias
O problema das minorias ressurgiu nos ltimos anos no cenrio internacional, principalmente
em decorrncia da ampla divulgao da guerra civil da ex-Iuguslvia e dos inmeros casos
conhecidos no continente Africano.
O conceito de minorias pelo qual o Direito Internacional possui grande preocupao enfoca
tambm a existncia de uma determinada desigualdade jurdica entre os participantes da
mesma e os demais habitantes do Estado em questo.
Assim necessrio que, alm das peculiaridades descritas, exista uma efetiva discriminao
no tratamento entre estes. O simples fato de ser um grupo diferenciado no resultaria
preocupao do Direito Internacional se concorrente com este elemento no existisse a
desigualdade de foras legais.
Vale mencionar que dentro das pretenses do presente estudo este conceito suficiente.
Todavia, necessrio ter claro que muitas so as dvidas e discusses existentes ainda
quanto ao alcance do termo ou mesmo quanto titularidade da definio se um determinado
grupo pode ou no ser considerado minoria sujeita a proteo internacional.
Alis, existem autores que aduzem a impossibilidade de se definir o que seja uma minoria.
Com relao preocupao do Direito Internacional pelas minorias, pode-se dizer que remonta
do sculo XVII, do Tratado de Paz de Vestfalia, que j continha clusulas relativas s minorias
religiosas.
Muitos outros tratados sucederam desde ento fazendo referncias s minorias, mas foi
somente no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, de 16 de dezembro de 1966,
que apareceu primeiramente direitos reconhecidos diretamente s minorias. A partir de ento,
deixou-se a mera proteo diplomtica para a sua personalidade jurdica prpria.
O art. 27 do referido pacto reconheceria o direito delas de usufruir sua prpria cultura, religio e
lngua.
Este direito no reconhecido apenas de forma individual, mas tambm de poder ser utilizado
em benefcio do prprio grupo. Por outro lado, vale mencionar que os membros das minorias
podem dirigir peties diretamente Comisso dos Direitos Humanos da ONU, invocando a
violao de seus direitos.
A identidade entre dos membros de um povo implica numa tomada de conscincia da unidade
nacional, atravs de vrios fatores como religio, lngua, cultura, dentre outros, corroborada
pelo carter de estabilidade da sua existncia. Com isto, parte-se para o anseio de uma
existncia independente de outros governos, notadamente dos colonizadores.
Assim como a questo das minorias, muitas dvidas existem ainda quanto ao alcance do
princpio da autodeterminao dos povos, ensejando discusses no plano terico.
O direito autodeterminao dos povos reconhecido diretamente aos povos dos territrios
no autnomos ou territrios sem governo prprio, hoje na terminologia do art. 73 da Carta
da ONU. Configura pois, um caso em que o indivduo (neste caso na acepo de povo)
sujeito de Direto Internacional Comum.
Vale mencionar que este princpio complementado pelo princpio da no interveno, que
um princpio fundamental do relacionamento entre entes soberanos.
O Direito Internacional tem consagrado a subjetividade dos povos nestes casos tanto que se
possibilita o reconhecimento, por diversos Estados, dessas qualidades como forma de obrigar
as partes a lutar sobre as leis da guerra e de responsabiliz-los, diretamente, por atos que
venham a praticar.
As Sociedades Comerciais
Com o incremento do comrcio mundial, cada vez mais as sociedades comerciais participam
das relaes internacionais. Sua denominao mais utilizada foi, primeiramente, empresas
multinacionais, posteriormente a terminologia empresa transnacional passou a ser empregada.
c) a internacionalizao da administrao; e
Tendo em vista o grande poder que elas detm e o fato de que a maioria dos pases em que
elas se instalam no possurem qualquer poder sobre elas uma das principais preocupaes
do Direito Internacional com relao a estas empresas tm sido a confeco de um cdigo de
conduta que estabelecesse regras para sua atuao.
Quanto aos requisitos para considerao de sua subjetividade vale mencionar que as
sociedades no tm acesso jurisdio internacional para fazer valer seus direitos. O que
pode ocorrer a submisso de seus litgios tribunais arbitrais independentes ou tribunais ad
hoc.
Com isto, ao que parece, o simples fato delas agirem em mbito internacional no lhes
concede a personalidade jurdica do direito internacional. Existem autores que citam a
existncia de acordos entre tais empresas e governos locais, como forma de dar-lhes tal
subjetividade, entretanto, o Direito Internacional considera estes instrumentos meros contratos
e persiste em lhes negar subjetividade jurdica.
Com isto o que se percebe que, at o presente momento o Direito Internacional no concebe
qualquer requisito de subjetividade s sociedades comerciais.
A ltima forma de organizao de indivduos que merece ser analisada quanto possibilidade
de ser considerada sujeito de Direito Internacional Pblico so as Organizaes no
governamentais.
So elas pessoas jurdicas sem fins lucrativos, podendo ser tanto fundaes quanto
associaes, criadas por iniciativas privadas ou mistas e que congregam pessoas de vrias
nacionalidades na defesa de interesses comuns.
Tem por objetivo lutar por diversas causas, geralmente humanitrias ou ecolgicas, ingerindo
e s vezes at ajustando a atuao dos Estados ou de empresas.
Via de regra, possuem personalidade jurdica privada, de direito interno, no pas em que
possuem a sua sede. Seu carter extremamente heterogneo dificulta a evoluo de sua
capacidade internacional.
Entretanto, pode-se citar alguns exemplos que atingiram estgios de desenvolvimento
compatveis com uma principiante subjetividade internacional, como o Comit Olmpico
Internacional e o Green Peace.
Dentro de tais servios ela goza do direito de atuar em diversos Estados, por razes
humanitrias, sempre com a autorizao dos mesmos. Possuindo direitos e deveres perante a
ordem internacional, considerada por alguns como pessoa internacional. Alm disto, firma
acordos com outros organismos internacionais, o que corrobora sua personalidade
internacional.
Em bom rigor, esta Conveno no pretende atribuir uma nova personalidade jurdica de
Direito Internacional s ONG mas apenas conceder, quelas que tenham obtido de forma
regular a personalidade jurdica de Direito Interno luz do Direito nacional de um dos Estados
signatrios, reconhecimento de pleno direito no territrio de outras Partes Contratantes (arts. 2
e 3).
Desta breve anlise podemos concluir que, via de regra, as Organizaes no governamentais
no possuem caractersticas de sujeitos internacionais. Apenas algumas delas, dependendo do
caso e da forma de como o Direito Internacional as contempla normativamente, possuem
alguns dos requisitos de um sujeito de direito.
Com o aumento da influncia das mesmas no cenrio internacional, talvez ocorra um maior
desenvolvimento nesta sentido, entretanto a regra atual de que no so sujeitos de Direito
Internacional.
O indivduo como sujeito de Direito Comunitrio
O Tratado da Unio Europia, que criou a nacionalidade europia garantiu inmeros direitos
aos indivduos, tais como: o de circular e permanecer no territrio de qualquer Estado-membro;
a capacidade eleitoral de votar para escolha dos membros do Parlamento Europeu; o direito de
petio diretamente ao Parlamento; e o direito de queixa ao Provedor de Justia da Unio,
dentre outros.
Quanto s empresas privadas, vale mencionar que o Tratado de Roma, sem seus artigos 85 e
86 condenam as prticas comerciais restritivas e o abuso de posio dominante. Destas regras
decorrem direitos e obrigaes diretamente s sociedades transacionais. Ademais, como
possuem ela capacidades de pleitear diretamente estes direitos, evidente que sua
subjetividade comunitria resta consagrada.
Fazendo uma comparao com os direitos decorrentes da integrao europia acima citados,
com a capacidade jurdica de alguns cidados em pases de menores ndices de
desenvolvimento econmico e poltico, pode-se dizer que o Direito Comunitrio consagra uma
capacidade jurdica maior ao indivduo, em boa parte dos casos.
Consideraes finais
Atravs do estudo realizado, enfocando as normas de direito internacional sob o prisma dos
requisitos de um sujeito de direitos se percebeu que at o presente momento no existem
normas no ordenamento jurdico internacional que contemplem o indivduo, seja
particularmente considerado, seja atravs de suas formas de manifestao coletiva, como um
completo, pleno, sujeito de direito internacional.
Todavia, isto no significa que ele no seja. O fato do indivduo possuir apenas alguns dos
pressupostos enumerados nada mais enfatiza do que a existncia de
uma limitada subjetividade.
Embora uma subjetividade inquestionvel no prescinda de todos os elementos, a falta de
alguns destes traz a tona ideia de um sujeito fragmentrio, incompleto de Direito
Internacional.
Nesse entendimento, parece estarem com razo Seitenfus e Ventura que, citando a lio de
Frank Attar se referem existncia de outros sujeitos de Direito Internacional que no os
Estados ou as Organizaes Internacionais, ou seja, os sujeitos fragmentrios.
Merece meno aqui que, em parecer sobre a reparao dos danos sofridos a servio das
Naes Unidas, o TIJ, em 1949 afirmou que os sujeitos de direito num sistema jurdico no so
necessariamente idnticos quanto natureza e a extenso de seus direitos.
Refere-se que ns estamos vivendo um momento revolucionrio, com esta idia de um Direito
vinculado aos objetivos da justia, dignidade da pessoa humana, a correo das injustias
sociais e a busca da paz, que o ideal da humanidade.Trata-se de uma possibilidade de
refutar qualquer idia de que a lei deve ser obedecida por ser lei, dando um embasamento
tico ao mundo jurdico.
Alude que inclusive a idia de que o Direito Internacional coisa diferente do Direito interno
basicamente est superada. A conjugao de pactos com os textos constitucionais, a
transposio de normas internacionais para dentro das Constituies cria uma rea em que
no se diferencia o que nacional e o que internacional.
Embora possa parecer que seu discurso um pouco otimista, no se pode perder de vista a
validade de tais afirmaes. Talvez o fato de que a regra o homem, pessoa privada, est
exilado na sociedade dos Estados esteja caindo por terra realmente represente a possibilidade
de se fixarem princpios que aceitem o indivduo como finalidade do Estado e no este como o
fim do indivduo.
Alm disto, a concomitante valorizao dos direitos humanos proporcionou uma revitalizao
do indivduo no cenrio internacional.
Todo este processo proporcionou uma evoluo na possibilidade do indivduo poder ser
considerado um sujeito de direito internacional. No h dvida de que o indivduo sempre ser
um sujeito secundrio, sem todos os pressupostos de um sujeito de direito internacional.
Entretanto, os fragmentos de sua subjetividade estaro cada vez mais presentes. Aumentaro
as formas de responsabilizar os indivduos perante a comunidade internacional, bem como as
formas de tutela dos direitos fundamentais atravs de rgos internacionais.
Estes fatos certamente representam uma grande evoluo do Direito Internacional. Embora
importantes passos tenham sido dados recentemente, certo que um rduo caminho ainda
est por ser perseguido.
A evoluo ora estudada talvez represente uma retomada dos valores que deram incio ao
Direito Internacional, s suas bases histricas, de unidade do gnero humano e fraternidade
universal; ou mesmo ao fundamento jusnaturalista presente na sistematizao do Direito
Internacional iniciada na formao dos Estados modernos.
Onde j vai o tempo em que os manuais se podiam esquecer do indivduo como sujeito de
Direito Internacional!
Captulo VI
SOLUO PACFICA DE CONTROVRSIAS
Artigo 33.
1. As partes numa controvrsia, que possa vir a constituir uma ameaa paz e
segurana internacionais, procuraro, antes de tudo, chegar a uma soluo por
negociao, inqurito, mediao, conciliao, arbitragem, via judicial, recurso a
organizaes ou acordos regionais, ou qualquer outro meio pacfico sua escolha.
2. O Conselho de Segurana convidar, se o julgar necessrio, as referidas
partes a resolver por tais meios as suas controvrsias.
Artigo 34.
O Conselho de Segurana poder investigar sobre qualquer controvrsia ou situao
susceptvel de provocar atritos entre as Naes ou de dar origem a uma controvrsia, a fim de
determinar se a continuao de tal controvrsia ou situao pode constituir ameaa
manuteno da paz e da segurana internacionais.
Artigo 35.
Sem prejuzo das disposies dos artigos 33. a 37., o Conselho de Segurana poder, se
todas as partes numa controvrsia assim o solicitarem, fazer recomendaes s partes, tendo
em vista uma soluo pacfica da controvrsia.
fonte: ONU
Direito Internacional dos Direitos Humanos
Direito Internacional dos Direitos Humanos um ramo do Direito Internacional que veio a
ganhar um maior peso na Ordem Jurdica Mundial, principalmente na Segunda metade do
sculo XX com o aumento da importncia da pessoa humana enquanto aceita como sujeito do
Direito Internacional ao lado dos Estados e Organizaes Internacionais.
Histrico
Na antiguidade, no se encontravam verdadeiras declaraes dos direitos dos cidados, frente
suprema e ilimitada autoridade do Estado. S na Idade Mdia, com a difuso da organizao
feudal, quando se forma, lentamente, a convico de estar obrigado em relao a autoridade
superior somente quelas prestaes particulares (tributos, obrigaes militares, etc.),
voluntariamente aceitas no pacto de vassalagem.
Os princpios consagrados pelas trs citadas declaraes tiveram acolhidas nas principais
constituies liberais. A proteo dos direitos era, contudo, de natureza interna.
A Segunda Guerra Mundial com a srie de atrocidades cometidas, veio demonstrar que os
direitos do homem necessitavam ser protegidos pelo Direito Internacional.
A adoo da Carta garantiu os pressupostos jurdicos que permitiram sua Assemblia Geral,
reunida em Paris, adotar a Declarao Universal dos Direitos do Homem, em dezembro de
1948, que vem a ser o marco mais importante no estudo dos direitos humanos.
A Declarao tem um texto que exprime de modo amplo as normas substantivas relacionadas
ao tema, e no qual as convenes posteriores encontrariam seu princpio e sua inspirao;
seus dispositivos no constituem exatamente uma obrigao jurdica para cada um dos
Estados, j que o respectivo texto foi adotado sobre forma de resoluo da Assemblia.
O primeiro ponto a ser ressaltado sobre os Sistemas Internacionais de proteo aos direitos
humanos o de que a Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, no institui
qualquer rgo internacional de ndole judiciria ou semelhante para garantir a eficcia de seus
princpios, nem abre ao ser humano, enquanto objeto de proteo, vias concretas de ao
contra o procedimento estatal que venha a ofender seus direitos.
O Sistema Universal de promoo e proteo dos direitos humanos coexiste com os trs mais
importantes sistemas regionais:
A - Sistema Europeu
B - Sistema Africano
C - Sistema Interamericano
Ela tem competncia para requisitar informaes e formular recomendaes aos governos dos
Estados pactuantes. O trabalho pr-jurisdicional da Comisso pode ser instaurado contra um
Estado-parte, por denncia ou queixa formulada por entidade no-governamental, por qualquer
pessoa ou grupo de pessoas e por outro Estado-parte.
A Corte no acessvel a pessoas e instituies privadas, ela no relata, nem recomenda, nem
prope, mas profere sentenas, que o Pacto de So Jos da Costa Rica aponta como
definitivas e inapelveis.
Dentre os atentados aos direitos humanos os mais graves so com certeza os que vo de
encontro integridade fsica da pessoa humana, caracterizados pela Ordem Jurdica
Internacional como crimes contra a humanidade, que sempre receberam ateno especial por
parte dos tratados internacionais.
O primeiros desses crimes a ser combatido pela Sociedade Internacional foi o trfico de
escravos. A partir do sculo XVIII Estados europeus como Inglaterra e Frana deixam de dar
proteo ao trfico, no entanto, os primeiros esforos coletivos vieram no sculo XIX, com o
Tratado de Paris (1814), o Congresso de Viena (1815) e a Conferncia de Bruxelas (1885), por
exemplo.
Outros documentos que tratavam dessa mesma matria foram adotados no sculo XX,
culminando com a Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948), que diz em seu artigo
XXIII que todo homem tem direito ao trabalho livre e remunerado.
Outro crime tratado com grande relevncia pelo Direito Internacional o de genocdio.
A palavra "genocdio" foi criada por Lemkim, em 1944, e denomina a conduta realizada contra
grupos sociais, tnicos, religiosos ou nacionais, com a inteno de extermin-los.
Apesar dessa matria ter sido objeto de julgamento no Tribunal de Nuremberg (mesmo no
tendo sido apresentada com esse nome mas apenas enquadrada nos "crimes contra a
humanidade"), foi somente na primeira Assemblia-Geral da ONU que surgiu a preocupao
de reprimir o genocdio (tal denominao j estava amplamente difundida nessa poca).
Dessa preocupao dos Estados, foi elaborada e aprovada em 1948, a Conveno para a
Represso e Preveno do Crime de Genocdio.
Essa conveno define as condutas consideradas como genocdio (o assassinato e dano grave
integridade mental do grupo, por exemplo), assim como estabelece outras que por estarem
ligadas a esse crime tambm so passveis de punio (como por exemplo, a tentativa de
genocdio e a cumplicidade no genocdio).
O documento define ainda as pessoas que podem ser punidas pela prtica de tal crime
(governantes, funcionrios ou particulares), e a quem cabe a competncia de julg-las (o
Estado onde cometeu-se o genocdio ou a corte penal internacional competente); Celso
MELLO critica esse ltimo ponto ao colocar que "a Corte Internacional Criminal no existe e,
por outro lado, estes crimes so cometidos normalmente em ditaduras, o que significa no
terem os tribunais internos qualquer autonomia para julgar os criminosos, normalmente,
homens do governo."
Tribunais Internacionais
Essa aspirao tem-se tornado cada vez mais prxima da realidade, sobretudo com a criao
do Tribunal Penal Internacional na Conferncia Diplomtica de Plenipotencirios das Naes
Unidas sobre o Estabelecimento de um Tribunal Penal Internacional, realizado na cidade de
Roma nos meses de junho e julho de 1998.
Atualmente, seis Estados ratificaram o Estatuto e noventa e quatro j assinaram-no, sendo que
o quorum exigido para sua entrada em vigor de sessenta Estados ratificastes.
Com sede em Haia, na Holanda, o Tribunal ter capacidade jurdica internacional para o
exerccio de manuteno de sua finalidades, inclusive a celebrao de tratados com outras
organizaes internacionais ou com Estados.
1. possibilitar que se leve a julgamento indivduos (no Estados), que tenham cometido crimes
como o genocdio, crimes de guerra e crimes contra a humanidade, acabando com a
impunidade dos grandes violadores dos direitos da pessoa humana, em termos repressivos e
preventivos;
2. sanar os possveis insucessos das Cortes Nacionais, que deixam impunes criminosos,
principalmente quando estes so autoridades polticas ou militares;
3. mitigar limitaes polticas e jurdicas inerentes aos tribunais internacionais criminais ad hoc,
como a instalao em alguns casos e no em outros, a parcialidade e o perigo de excesso de
tribunais instaurados, sem consistncia na interpretao e aplicao do Direito Internacional, j
que so criados para uma situao especfica, e com um corpo de juzes distinto.
A diferena mais importante a que se estabelece entre o jus in bello (ou DIH), que
regula a forma como as hostilidades so conduzidas, e o jus ad bellum, que se refere
aos motivos da guerra.
Em alguns aspectos, existem superposies entre o DIH, o Direito Internacional dos
Direitos Humanos e o Direito dos Refugiados.
Histrico DIH
A extenso de sua aplicabilidade e a ratificao por parte de 191 pases fazem com que o DIH
seja denominado muitas vezes de o Direito de Genebra.
Todavia, a preocupao com as guerras de libertao nacional e a necessidade de
regulamentao dos conflitos armados no-internacionais conduziram ao chamamento de uma
conferncia internacional em 1977, realizada tambm em Genebra, para a elaborao de dois
protocolos adicionais s Convenes de Genebra.
Protocolo Adicional I em nome do princpio da auto-determinao dos povos, o Protocolo
Adicional I amplia a definio de conflito armado internacional por incorporar aqueles nos quais
se luta contra regimes de dominao colonial ou contra regimes racistas, tendo sido ratificado
por 161 pases; e
Protocolo Adicional II disciplina a previso do artigo 3 comum e sua aplicabilidade a
conflitos armados internos. Condies: foras armadas dissidentes ou outros grupos armados
organizados, sob comando responsvel e exercendo controle sobre certa parte do territrio. O
Protocolo II foi ratificado por 156 pases.
Aplicabilidade do DIH
Ao assinar um tratado de DIH, o Estado obriga-se no apenas s normas nele constantes, mas
tambm a adequar a sua legislao interna de forma a compatibiliza-la, notadamente no que se
refere s normas de carter penal comum e militar e processual penal comum e militar.
Assume ainda a obrigao de adotar medidas preventivas, como a de difuso do contedo dos
tratados, seja em tempo de paz ou de guerra, em especial a autoridades civis e militares.
Igualmente, deve assegurar medidas de controle, fundamentais determinao de infraes s
normas de DIH: tendo em vista a necessidade de se estabelecer uma autoridade neutra capaz
de arbitrar um conflito armado, o direito consuetudinrio reconheceu, por meio da nomenclatura
Potncia Protetora, a designao de um Estado alheio ao conflito.
Tal instituio foi consagrada pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961.
Considerada a dificuldade de eleio de tal Estado, o Comit Internacional da Cruz Vermelha
(CICV) acaba por agir como substituto da potncia.
Por sua vez, o Protocolo I de 1977 convencionou a criao da Comisso Internacional de
Apuramento dos Fatos, instituio imparcial capaz de acompanhar a veracidade das alegadas
violaes ao DIH.
Por fim, tambm tarefa do Estado estabelecer medidas de represso, uma vez que a violao
das regras de DIH corresponde violao de regras de carter interno, notadamente penal e
processual, seja comum ou militar.
Nesse sentido, o Estado deve envidar todos os esforos para cessar condutas que afrontam o
DIH e deve punir os autores de condutas adversas a esse direito.
claro que o deslocar-se faz parte da histria, mas foi o final da Segunda-Guerra Mundial o
marco inaugural para o abrigo internacional a sua proteo, em determinadas situaes, no
contorno especfico da figura do refugiado.
A proteo ao refugiado encontra abrigo no marco fundamental dos direitos humanos: assinada
em 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece que toda pessoa vtima de
perseguio tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. Nesse sentido, 134
pases comprometeram-se com a causa no momento da assinatura da Conveno sobre o
Estatuto dos Refugiados de 1951 e do Protocolo de 1967.
O Direito Internacional dos Refugiados vem galgando importantes passos ao longo de sua
histria. Originalmente, criado em um contexto de Guerra Fria, este conceito tem como centro
a questo da perseguio, o que se coaduna perfeitamente dualidade de sistemas vivenciada
no ps-guerra: os refugiados podiam ser vistos como trofus de um sobre o outro.
H de se destacar que a concepo clssica de refgio, concebida no descrito contexto,
caracteriza-se como subjetiva e individual, tendo como base a idia de perseguio. Todavia, a
realidade internacional demonstrou a incapacidade desse conceito jurdico em dar uma
resposta a situaes fticas, erigindo a necessidade de reviso do conceito do refgio.
A primeira iniciativa de ampliao encontra-se na Conveno da Organizao da Unidade
Africana, aprovada em 1969, entrando em vigor em 1974. Estabelece, em seu artigo 1, inciso
2:
2. O termo refugiado aplicar-se- tambm a toda pessoa que, por causa de uma agresso
exterior, uma ocupao ou uma dominao estrangeira ou de acontecimentos que pertubem
gravemente a ordem pblica em uma parte ou na totalidade de seu pas de origem, ou do pas
de sua nacionalidade, est obrigada a abandonar sua residncia habitual para buscar refgio
em outro lugar for do seu pas de origem ou do pas de sua nacionalidade.
Todavia, nem todas as pessoas que tm que deixar seus lares cruzam as fronteiras. Por mais
que as condies que expulsam os refugiados e os deslocados de seus lares possuam o
mesmo cerne - afirmativa que encontra respaldo no conceito objetivo de refugiados - somente
aquele que cruza a fronteira pode perquirir o status de refgio.
Originalmente criado com tarefa restritiva aos refugiados, o ACNUR tem desenvolvido diversas
atividades que contemplam os deslocados, aptridas, solicitantes de asilo e retornados.
O ACNUR estimava que no final de 2008 estava auxiliando 14,4 milhes dos 26 milhes de
deslocados internos existentes no mundo, espalhados em 22 pases, incluindo os trs pases
com o maior nmero de deslocados internos do mundo: Sudo, Colmbia e Iraque .
Dados de 2010 demonstram que o ACNUR fornece proteo e assistncia para cerca de 32
milhes de pessoas em todo o mundo, incluindo refugiados, solicitantes de refgio, deslocados
internos, repatriados e aptridas.
Por fim, cabem aqui algumas ponderaes sobre os refugiados no Brasil. Como ilustrado o
terceiro texto inicial da Nota ao Aluno, o Brasil recebe hoje milhares de refugiados. O
diagnstico das nacionalidades vm sofrendo alteraes ao longo dos anos.
Como ressalta Guilherme de Almeida, em retrospectiva histrica, ao incorporar a Conveno
sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951, o Decreto n 50.215, de 28 de janeiro de 1961,
estabelece uma reserva geogrfica, a qual estipula o Brasil aceitaria somente refugiados
originados do continente europeu.
Tal clusula fez com que, at que fosse levantada em 1989, alguns grupos fossem recebidos
com outro ttulo, como foi o caso de 150 vietnamitas em 1979/80 e 50 famlias Bahai (Ir) em
1986.
Entre os anos de 1992 e 1994, o Brasil recebe cerca de 1200 angolanos. Interessante ressaltar
que, mesmo em momento anterior elaborao da Lei n 9747/97 que abrigou tanto a
concepo clssica quanto a ampliada de refugiado, o Estado brasileiro aceitou as vtimas da
guerra civil angolana com base na Declarao de Cartagena.
De acordo com a tabela abaixo, possvel vislumbrar o atual retrato dos refugiados no Brasil:
Total
3074
Fonte: CONARE
Tais nmeros refletem os pedidos de refgio acolhidos antes e depois de 1998, momento de
constituio do Comit Nacional para Refugiados (CONARE). rgo coletivo sediado no
Ministrio da Justia, o CONARE responsvel pelo exame das solicitaes de refgio e pela
elaborao de polticas pblicas para os refugiados.
Estes objetivos tem se concretizado diferentemente nos blocos econmicos. De forma geral,
trouxeram fortalecimento aos Estados - mesmo queles pertencentes a blocos econmicos
ainda em fase de evoluo de seus objetivos, como o Mercosul.
Definio
O Direito de Integrao Econmica caracteriza-se pela juno de alguns Estados, com o intuito
de fortalecer a economia destes e proporcionar mtua assistncia, formando um mercado
comum, forte e competitivo no mbito mundial, tendo como meio para atingir seus objetivos a
integrao entre os Estados-partes.
Geralmente os Estados-partes esto unidos por suas posies geogrficas. Alm dos objetivos
econmicos esto tambm inseridos em seus princpios outros objetivos como, por exemplo, o
desenvolvimento social dos pases.
O primeiro tem como base a subordinao voluntria dos Estados-membros aos rgos do
bloco econmico com fim de constituir um mercado comum.
MERCOSUL
Em 1960, Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguai, Peru e Uruguai assinaram o Tratado de
Montevidu (TM60) criando a Associao Latino-Americana de Livre Comrcio (ALALC), como
uma tentativa de integrao comercial da regio.
Em 1970, a ALALC se expandiu com a adeso da Bolvia, Colmbia, Equador e Venezuela.
O objetivo primordial do Tratado de Assuno foi a integrao dos quatro Estados Partes por
meio da livre circulao de bens, servios e fatores produtivos, do estabelecimento de uma
Tarifa Externa Comum (TEC), da adoo de uma poltica comercial comum, da coordenao de
polticas macroeconmicas e setoriais, e da harmonizao de legislaes nas reas
pertinentes.
Inicialmente foi estabelecida uma zona de livre comrcio, em que os pases signatrios no
tributariam ou restringiriam as importaes um do outro.
Em dezembro de 1994, foi aprovado o Protocolo de Ouro Preto, que estabeleceu a estrutura
institucional do MERCOSUL e o dotou de personalidade jurdica internacional.
A partir de 1 de janeiro de 1995, o MERCOSUL converteu-se em unio aduaneira, na qual
todos os signatrios poderiam cobrar as mesmas quotas nas importaes dos demais pases -
tarifa externa comum).
Em 1996, a Bolvia e o Chile passaram a integrar o grupo com status de pases associados.
Em 2004, entrou em vigor o Protocolo de Olivos, que criou o Tribunal Arbitral Permanente
de Reviso do Mercosul, com sede na cidade de Assuno (Paraguai).
Houve tambm avano no dilogo exploratrio com o Equador, exerccio que deve prosseguir
nas prximas reunies.
Ademais, com objetivo de reduzir os custos financeiros nas transaes comerciais, o Conselho
do Mercado Comum aprovou o Sistema de Pagamento em Moedas Locais para o comrcio
entre os Estados Partes do MERCOSUL.
Aperfeioamento Institucional
Em consonncia com esses objetivos, foi aprovado, em 2002, o Protocolo de Olivos para a
Soluo de Controvrsias entre os Estados Partes.
A partir da aprovao desse Protocolo, foi criado o Tribunal Permanente de Reviso com o
objetivo de garantir a correta interpretao, aplicao e cumprimento do conjunto normativo do
Bloco.
Dimenso Social
A dimenso social do bloco foi fortalecida pela criao do Instituto Social do MERCOSUL ISM)
em 2007, com a finalidade de subsidiar a formulao de polticas sociais no mbito regional. O
estabelecimento da Comisso de Coordenao de Ministros de Assuntos Sociais do
MERCOSUL, encarregada de apresentar propostas de trabalho relativas ao Plano Estratgico
de Ao Social, refora esse aspecto relevante do processo de integrao.
Ainda na vertente social, foi possvel avanar em uma nova agenda para o MERCOSUL, com
nfase em reas relevantes para os pases da regio, como Cincia, Tecnologia, Inovao e
Capacitao.
Destacam-se as seguintes iniciativas: criao do Sistema Integrado de Mobilidade no
MERCOSUL (o SIM MERCOSUL), que representa salto qualitativo e quantitativo nos
programas de bolsas para estudantes e docentes no MERCOSUL; e criao da Rede
MERCOSUL de Pesquisa, a partir da integrao da infraestrutura das redes avanadas de
pesquisa dos Estados Partes.
Dimenso Empresarial
Estrutura Institucional
fontes: 1 MRE
2 MERCOSUL
3 Parlamento do MERCOSUL
4 ALADI
[ Aula Resumo ] Poltica Internacional: Unio Europia
Aps a Segunda Guerra Mundial a Europa estava destruda. Tanto Alemanha vencida quanto
Reino Unido e Frana vencedores haviam perdido muito.
A Europa por longo perodo havia sido o centro do mundo, mas agora vivia a decadncia de
suas potncias frente s novas foras dominantes dos Estados Unidos (EUA) e Unio Sovitica
(URSS).
Antes mesmo do final da guerra j havia uma mobilizao internacional voltada reconstruo
mundial e em especial reconstruo da Europa.
Da mesma forma, a Organizao das Naes Unidas (ONU) foi criada em 1945 tendo como
objetivo estabelecer as bases para manuteno da paz mundial com desenvolvimento
econmico, direitos humanos, segurana e progresso social.
A Organizao do Tratado do Atlntico Norte (OTAN) foi criada em 1949 por pases da Europa
ocidental e da Amrica do Norte, sob a liderana dos EUA, com o objetivo de defesa dos
Estados-membros de eventuais ataques externos organizao.
De outro lado, os pases do leste europeu, sob a liderana da URSS, criaram o chamado Pacto
de Varsvia, com objetivo semelhante ao da OTAN.
A Europa encontra-se assim "espremida" entre os dois blocos antagnicos da Guerra Fria,
preocupada com sua reconstruo, preocupada com sua segurana e com os fantasmas da
guerra recente.
Alm disso, os ressentimentos e as desconfianas dificultavam uma reconciliao e uma ao
conjunta para a reconstruo.
Neste contexto, o ministro das relaes exteriores da Frana, Robert Shuman, lana em 1950
proposta de criao de uma organizao europia para administrar a produo de ao e
carvo. O objetivo era controlar as principais matrias-primas blicas atravs de um rgo
supranacional e assim dificultar a possibilidade de novos conflitos.
Em 1951 foi criada a Comunidade Europia de Carvo e Ao (CECA) tendo como pases
membros a Alemanha, Blgica, Frana, Itlia, Luxemburgo e Pases Baixos (conhecidos
como a Europa dos Seis). A CECA foi considerada o primeiro passo para a criao da Unio
Europia.
Em 1986 foi assinado o Ato nico Europeu, fixando a consolidao do Mercado Comum
Europeu em 1993.
Em 1992 foi assinado o Tratado de Maastrich definindo uma nova estrutura institucional para
o Mercado Comum, criando o Banco Europeu e a cidadania europia. Foi tambm estabelecida
a criao da moeda nica, o Euro, a ser introduzida at 1999. O Euro passou a ser moeda
oficial circulante e em substituio s moedas nacionais em 2002.
Atualmente a Unio Europia passa por nova fase de expanso com a entrada de pases do
leste europeu.
Estudos CACD Misso Diplomtica - Poltica Internacional Aula Resumo 04 - Poltica Externa Unio
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