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NOVA LEI

DE RECUPERAO
E FALNCIAS
Comentada

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EDITORA AFILIADA
OBRAS DO AUTOR

Aspectos controvertidos do novo Cdigo Civil (obra coletiva). So Paulo: RT,


2003.
Smulas do STJ comentadas. So Paulo: RT, 2003.
Ttulos de crdito: teoria geral e ttulos atpicos em face do novo Cdigo Civil
(obra coletiva). So Paulo: Walmar, 2004.

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)


(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Bezerra Filho, Manoel Justino


Nova Lei de Recuperao e Falncias comentada I Lei 11.101, de 9 de fevereiro de
2005, comentrio artigo por artigo I Manoel Justino Bezerra Filho. - 3. ed., 2. tir.
- So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2005.
Ttulo anterior: Lei de Falncias comentada.
Bibliografia.
ISBN 85-203-2733-8
1. Falncias - Leis e legislao - 2. Falncias - Leis e legislao - Brasil
3. Recuperao Judicial (Direito) - Leis e legislao - Brasil L Ttulo.
05-1490 CDU-347. 736(81) (094.56)

ndices para catlogo sistemtico: 1. Brasil Leis comentadas : Falncia : Direito


Comercial 347.736(81) (094.56)
MANOEL JUSTINO BEZERRA FILHO

NOVA LEI
DE RECUPE~AAO
--
EFALENCIAS
Comentada

Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005


Comentrio artigo por artigo

3.a edio, 2.a tiragem,


da obra Lei de Falncias Comentada

EDITORA riil
REVISTA DOS TRIBUNAIS
NOVA LEI DE RECUPERAO E FALNCIAS
Comentada
Lei 11.1 O1, de 9 de fevereiro de 2005 - Comentrio artigo por artigo

3.3 edio, 2. 3 tiragem, da obra Lei de Falncias Comentada

MANOEL JUSTINO BEZERRA FILHO


003032

1. a edio: 2001 - 2." edio: 2003- 3." edio: maro de 2005; 2." tiragem: maio de 2005.

Editorao eletrnica: Art & Estilo Ltda., CNPJ 06.143.777/0001-91.


Impresso e acabamento: Editora Parma Ltda., CNPJ 62.722.103/0001-12.

desta edio: 2005

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(arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de 19.02.1998, Lei dos Direitos Autorais).

Impresso no Brasil (05- 2005)


ISBN 85-203-2733-8
Para ADRIANO,
ALEXANDRE e MARA,
filhos e razo maior.
Para LucLIA,
parte da razo maior.
E para todos os meus queridos alunos.
NOTA DO AUTOR 2a TIRAGEM

Em acrscimo nota publicada na 1a tiragem, observe-se que o


protesto, no caso do inciso li do art. 94, no obrigatrio - opcional.
Assim, esta nota deve ser considerada na leitura dos comentrios n. 5,
19 e 37 ao art. 94, nas p. 233, 236/237 e 241.
Maio de 2005.
NOTA DO AUTOR 3a EDIO

A experincia acumulada em 18 anos de atividade como estagi-


rio de direito e advogado de empresas, somada aos outros 18 anos (que
esto se completando neste ano) do exerccio da Magistratura, permitiu
que surgisse este livro. Mas, como j anotado nas edies anteriores- e
a afirmao deve ser repetida-, a mais instigante de todas as experin-
cias intelectuais, e que me levou a decidir por escrever este e outros
livros, foi a experincia do magistrio. Esta foi a experincia funda-
mental; ministrar aulas no s a mais gratificante, como a mais criati-
va atividade intelectual possvel. Repito o que sempre disse: s o pro-
fessor sabe da capacidade que os alunos possuem de, a cada momento,
apresentar uma importante questo sobre a qual talvez nunca se tenha
pensado, irrespondvel a um primeiro momento, tornando indispens-
vel a constante pesquisa, o estudo continuado.
O sistema adotado para as edies anteriores sobre o Dec.-lei 7.661/45,
a antiga Lei de Falncias, foi mantido, ou seja: uma apresentao ini-
cial sobre o tema, com anlise rpida e abrangente do direito compara-
do e do direito nacional, bem como das condies nas quais a nova Lei
foi elaborada e promulgada. Houve tambm a preocupao de fixar al-
guns dados histricos, ainda bem vivos na memria de todos ns que
acompanhamos e participamos, de uma maneira ou de outra, deste pro-
cesso de formao da nova Lei.
Apesar da semelhana de um grande nmero de artigos trazidos
da lei revogada, deu-se preferncia ao estudo da Lei sem colacionar a
jurisprudncia, que, pela semelhana anotada, vai se prestar como guia
e orientao no estudo e na aplicao da nova Lei, pelo menos parcial-
mente. que, como a Lei parte de uma nova viso, afirmando que pre-
tende propiciar condies de recuperao sociedade empresria em
crise, optou-se pela no transcrio da jurisprudncia anterior, pelo
menos nesta edio.
Nota do autor 3a edio 8

Fao agora um emocionado agradecimento a dois jovens que fo-


ram meus alunos e que, de repente, surpreenderam-me com o grau de
conhecimento que denotaram ter sobre a matria falimentar. E a emo-
o se justifica, pois foram meus alunos nesta matria, na Universidade
Mackenzie, e qualquer ser humano fica tocado quando verifica que a
rvore que plantou comeou rapidamente a dar bons frutos. Falo de
Ronaldo Vasconcelos, advogado formado h pouco tempo, em dezem-
bro de 2003, turma na qual fui distinguido como "professor homenage-
ado". Agora j cursa o mestrado na USP, apontando a carreira luminosa
da qual ser protagonista; demonstra um grau de compreenso, anlise
e discusso da intrincada legislao falimentar, no encontrado muitas
vezes em velhos estudiosos. Falo tambm de Jaime Magalhes Macha-
do Jnior, recm-graduado pela turma de dezembro de 2004 do
Mackenzie, da qual tive a honra de ser "Patrono", portador de uma es-
pantosa capacidade de estudo e compreenso dos mais complexos me-
andros da Lei, capacidade que efetivamente surpreende em um recm-
formado. O auxlio que me prestaram na organizao do livro foi ines-
timvel. A estes queridos alunos, meu fraternal abrao e meu admirado
agradecimento.
Um especial agradecimento a meu velho amigo, Nuncio Theophilo
Neto, querido colega na gloriosa Magistratura Paulista, com quem tive
o privilgio de trabalhar bastante prximo, em Barueri e em So Paulo,
brilhante juiz e professor, com quem me aconselho h mais de uma
dcada e pelas mos de quem fui conduzido ao magistrio superior.
Hoje somos colegas tambm nesta rea, no Mackenzie. Prestou-me qua-
lificado auxlio; mais que isto, segura orientao, no exame da parte
penal da Lei.
Finalmente, um afetuoso abrao de agradecimento a todos os meus
queridos alunos, cujas imagens continuo guardando carinhosamente na
memria e no corao. Do contato com eles, nasceu a idia inicial de
escrever este livro, agora j na terceira edio, a primeira sobre a nova
Lei.
So Paulo (que descortino quase inteira do "Aqurio" do 22 an-
dar do Frum Central), em maro de 2005.
NOTA DO AUTOR la EDIO

Este livro surgiu da experincia acumulada no magistrio superior


e da necessidade de ordenamento das anotaes usadas para ministrar
as aulas. Fundamentalmente, este foi o meu aprendizado, permanecen-
do em segundo plano a experincia de longos anos como advogado e a
tambm longa experincia como juiz de direito. Digo fundamentalmente,
porque ministrar aulas talvez a mais instigante das atividades; quem
professor, sabe a capacidade dos alunos de formulao de questes
irrespondveis a um primeiro momento, exigindo sempre a constante
pesquisa, o contnuo estudo. Da, surgiu este livro.
Pensei, em um primeiro momento, em trazer, alm dos comentrios,
alguns poucos acrdos que pudessem facilitar ao aluno a compreenso
daquele determinado artigo. No entanto, a matria falimentar julgada de
forma to diversa pelos Tribunais, que senti necessidade de ampliar a pes-
quisa jurisprudencial e, aos poucos, aquilo que pretendia ser apenas um
pequeno texto para guia nas aulas acabou transformando-se em guia de
orientao jurisprudencial, que poder tambm ser til para o trabalho pro-
fissional do dia-a-dia, como fonte de consulta fcil e rpida.
No que toca jurisprudncia colacionada, consigno aqui meu es-
pecial agradecimento pela deferncia de LAIR DA SILVA LOUREIRO
FILHO e CLUDIA REGINA MAGALHES LOUREIRO, que auto-
rizaram a transcrio de todos os acrdos colacionados em sua tima
Lei de Falncias -A Lei nos Tribunais, Editora Juarez de Oliveira, So
Paulo, 1999. Juntei tambm jurisprudncia atualizada, alm daquela
transcrita dessa obra do Professor Lair.
Especial agradecimento a meu carssimo colega, Professor Oswaldo
Fres, que me prestou grande auxlio na parte de composio.
Finalmente, o agradecimento a todos os meus queridos alunos,
cujas imagens guardo carinhosamente na memria e no corao; do
contato com eles, nasceu a idia inicial de escrever este livro.
So Paulo, julho de 2001.
PREFCIO la EDIO

A Lei de Falncias costuma ser vista, a no ser por uns poucos


praticantes, quase como um fruto de conhecimento esotrico. No um
campo aberto a todos: sua complexidade- que, no entanto, s aparen-
te- afasta o no-iniciado. Com isso, so poucos os que efetivamente
conhecem a matria. Manoel Justino Bezerra Filho um deles.
Esse conhecimento do autor formou-se ao longo de uma vivncia
cotidiana. Manoel Justino foi advogado militante, tendo integrado os
quadros do Banco do Brasil e, mais tarde, trouxe essa experincia pro-
fissional para a magistratura de So Paulo. hoje titular da 29. 3 Vara
Cvel da Comarca da Capital e, na qualidade de juiz de direito, tem
sentido, na prtica, os defeitos e as virtudes da Lei de Falncias.
Bastaria isso para habilit-lo a escrever um livro a respeito, no
qual, impulsionado pelo dia-a-dia da atividade forense, mostrasse ao
leitor como as previses legais vm sendo aplicadas. Mas Manoel Justino
no fica nisso. , tambm, um estudioso do assunto. Mestrando em Di-
reito Comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo,
est no momento terminando de elaborar, sob minha orientao, sua
dissertao.
Manoel Jus tino ainda soma praxis especializada e ao estudo sis-
tematizado a docncia na disciplina, sendo h longos anos professor da
Universidade Mackenzie. Sabe, por isso, difundir o conhecimento.
Todas essas qualidades se refletem nestes comentrios Lei de
Falncias. O livro prtico, atualizado, tem substrato doutrinrio e, para
atender mais ainda s necessidades do profissional do Direito, traz um
ementrio jurisprudencial, artigo por artigo, que permitir, a quem pre-
cisar se socorrer desta obra, prontamente encontrar as solues.
O livro, de incio, trata de demonstrar ao leitor as vias de acesso ao
Direito Falimentar. Comea revelando um raio x da Lei de Falncias,
Prefcio 1 edio 12

propiciando uma "viso sistemtica da lei", que serve no apenas para


situar o usurio desse diploma diante dos problemas que se apresenta-
rem, mas tambm para tornar visvel o que poucos perceberam: o fio
lgico invisvel na trama aparentemente complexa. A leitura desse ca-
ptulo inicial convence o leitor comum a prosseguir, na certeza de que o
Direito Falimentar reserva boas surpresas a quem o vai conhecendo.
Essa viso sistemtica da Lei completada com a sistematizao
do processo falimentar, fornecendo esquemas para simplificar o seu
exame. Para tanto, fala dos "trs grandes rios que se formam durante o
processo de falncia", e dos "trs grandes relatrios" que marcam seus
momentos processuais mais relevantes.
Mais adiante, antes de ingressar no exame de cada artigo da Lei de
Falncias, Manoel Justino traa, rapidamente, delineamentos histri-
cos da disciplina, e, a seguir, enuncia a posio de alguns doutrinadores
a respeito (Rubens Requio, Nelson Abro e Jorge Lobo, acrescentando
tambm o deste prefaciador), e d, em vo panormico, uma viso do
Direito das Empresas em Crise em Portugal, Espanha, Itlia, Frana e
Estados Unidos, fazendo, por fim, algumas referncias ao projeto brasi-
leiro de Lei de Recuperao de Empresas.
Feita essa introduo, Manoel Justino passa a analisar, com sim-
plicidade, conciso e substncia, os diversos dispositivos da Lei de Fa-
lncias. E sempre, em cada artigo, cita julgados recentes. Ou seja: for-
nece ao usurio, juiz, promotor ou advogado, os instrumentos de traba-
lho de que necessita para que o Direito Falimentar seja bem aplicado.

PAULO FERNANDO CAMPOS SALLES DE TOLEDO


Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo
e Professor de Direito Comercial da Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo.
SUMRIO

NOTA DO AUTOR 2. TIRAGEM ......................................................... 6

NOTA DO AUTOR 3. EDIO ............................................................ 7

NOTA DO AUTOR 1. EDIO ......................... ;.................................. 9

PREFCIO 1." EDIO- PAULO FERNANDO CAMPOS SALLES DE TOLEDO .. 11

INTRODUO AOS COMENTRIOS


1. MTODO PARA O ESTUDO DA LEI DE RECUPERAO E FA-
LNCIAS.............................................................................................. 21

1.1 Mtodo para o estudo da Lei de Recuperao e Falncias ............. 21


1.2 O exame do ndice da Lei de Recuperao e Falncias .......... ....... 22
1.3 O exame dos diversos autos no processo de falncia .. ..... ........ ...... 25
1.4 O exame dos trs grandes marcos ............ .... .. ............................ .... 27
1.5 Concluso ................................................................... .................. .. 28

2. ASPECTOS HISTRICOS DO DIREITO FALIMENTAR BRASI-


LEIRO. VISO CRTICA DA LEI DE RECUPERAO E FALN-
CIAS...................................................................................................... 31

2.1 Primeiros delineamentos histricos ............................................ .... 31


2.2 Idade Mdia.................................................................................... 32
2.3 O Cdigo Napolenico e o direito brasileiro.................................. 33
2.4 A posio de Rubens Requio .......... ......... ................ .......... ....... ... . 34
2.5 A posio de Nelson Abro ........................................................ .... 37
2.6 A posio de Jorge Lobo ............................................................ .... 39
2.7 A posio de Paulo Fernando Campos Salles de Toledo ............... 42
2.8 A nova Lei de Recuperao e Falncias......................................... 42
Sumrio 14

COMENTRIOS

LEI 11.101, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005

Captulo I
DISPOSIES PRELIMINARES

Art. 1. 0 ........................................ 49 Art. 3.0 ........................................ 52


0
Art. 2. 0
........................................ 51 Art. 4. .......... :............................. 55

Captulo 11
DISPOSIES COMUNS
RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA

Seo I -Disposies gerais ...... .. ............................ .................... ................. 57

Art. 5. 0 ........................................ 57 Art. 6. 0 ........................................ 59

Seo 11- Da verificao e da habilitao de crditos .. .... .............. ...... .... .. .. . 67

Art. 7. 0
........................................ 68 Art. 14 ........................................ 76
0
Art. 8. ........................................ 70 Art. 15 ........................................ 77
Art. 9. 0 ........................................ 70 Art. 16 ........................................ 78
Art. 10 ........................................ 72 Art. 17 ........................................ 78
Art.ll ........................................ 75 Art. 18 ........................................ 79
Art. 12 ........................................ 75 Art. 19 ........................................ 80
Art. 13 ........................................ 76 Art. 20 ........................................ 81

Seo III- Do administrador judicial e do Comit de Credores ............ ........ 83

Art. 21 ........................................ 84 Art. 28 ........................................ 104


Art. 22........................................ 85 Art. 29 ........................................ 105
Art. 23 ........................................ 97 Art. 30 ........................................ 105
Art. 24 ........................................ 98 Art. 31 ........................................ 107
Art. 25 ........................................ 100 Art. 32 ........................................ 107
Art. 26 ......................................... 100 Art. 33 ........................................ 108
Art. 27 ........................................ 102 Art. 34 ........................................ 109
15 Sumrio

Seo IV- Da assemblia-geral de credores ..................... ............................ 110

Art. 35 ........................................ 111 Art. 41 ........................................ 122


Art. 36 ........................................ 114 Art. 42 ........................................ 123
Art.37 ........................................ 116 Art. 43 ........................................ 124
Art. 38 ........................................ 118 Art. 44 ........................................ 125
Art.39 ........................................ 119 Art. 45 ........................................ 125
Art. 40 ........................................ 121 Art. 46 ........................................ 126

Captulo III
DA RECUPERAO JUDICIAL

Seo I- Disposies gerais ......................................................................... 127

Art. 47 ........................................ 130 Art. 49 ........................................ 133


Art. 48 ........................................ 131 Art. 50........................................ 138

Seo 11- Do pedido e do processamento da recuperao judicial................ 146

Art. 51........................................ 146 Art. 52........................................ 152

Seo III- Do plano de recuperao judicial ................................................ 159

Art. 53........................................ 159 Art. 54........................................ 161

Seo IV - Do procedimento de recuperao judicial ................................... 163

Art. 55 ........................................ 163 Art. 63 ........................................ 173


Art. 56 165 Art. 64 ........................................ 174
Art. 57........................................ 167 Art. 65 ........................................ 176
Art. 58........................................ 168 Art. 66 ........................................ 177
Art. 59........................................ 169 Art. 67 ........................................ 178
Art.60 ........................................ 171 Art.68 ........................................ 178
Art. 61 ........................................ 172 Art. 69 179
Art. 62 ........................................ 173
Sumrio 16

Seo V -Do plano de recuperao judicial para microempresas e empresas


de pequeno porte.......................................................................... 180

Art. 70 ........................................ 181 Art. 72 ........................................ 185


Art. 71 ........................................ 182

Captulo IV
DA CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA

Art. 73 ........................................ 186 Art. 74 ........................................ 188

Captulo V
DA FALNCIA

Seo I- Disposies gerais .............. ... .......................... .......... ... ................. 189

Art. 75 ........................................ 189 Art. 79 ........................................ 196


Art. 76 ........................................ 192 Art. 80 ........................................ 196
Art. 77 ........................................ 194 Art. 81 ........................................ 196
Art. 78 ........................................ 195 Art. 82 ........................................ 198

Seo 11- Da classificao dos crditos ...................... ....................... ... ........ 202

Art. 83 ........................................ 202 Art. 84 ........................................ 211

Seo 111- Do pedido de restituio............................................................... 213

Art. 85 213 Art. 90 ........................................ 226


Art. 86 ........................................ 217 Art. 91 ........................................ 227
Art. 87 ........................................ 222 Art. 92 ........................................ 228
Art. 88 ........................................ 225 Art. 93 ........................................ 228
Art. 89 ........................................ 225

Seo IV- Do procedimento para a decretao da falncia .......................... 232

Art. 94 ........................................ 232 Art. 96 ........................................ 242


Art. 95 ............... .... ................. .... 242 Art. 97 ........ .... ........................ .... 244
17 Sumrio

Art. 98 ........................................ 247 Art. 100 ...................................... 256


Art. 99 ........................................ 250 Art. 101 ...................................... 257

Seo V- Da inabilitao empresarial, dos direitos e deveres do falido ........ 260

Art. 102 .... ..... .......................... ... 260 Art. 104 . ..................................... 262
Art. 103 ...................................... 261

Seo VI- Da falncia requerida pelo prprio devedor ............................ ..... 266

Art. 105 .................... ....... .. ... 266 Art. 107 .......... ......................... ... 268
Art. 106 ...................................... 267

Seo VII - Da arrecadao e da custdia dos bens . .......... .. .. .................... .... 269

Art. 108 ...................................... 269 Art.112 ...................................... 274


Art. 109 ...................................... 271 Art. 113 274
Art. 110 ...................................... 272 Art. 114 ...................................... 275
Art. 111...................................... 274

Seo VIII- Dos efeitos da decretao da falncia sobre as obrigaes do de-


vedor ........................................................................................ 277

Art. 115 ...................................... 277 Art. 122 ...................................... 288


Art. 116 ...................................... 277 Art. 123 ...................................... 289
Art. 117 ...................................... 278 Art. 124 ...................................... 291
Art. 118 280 Art. 125 ...................................... 292
Art. 119 ...................................... 281 Art. 126 ...................................... 292
Art. 120 ...................................... 285 Art. 127 ...................................... 293
Art. 121 ...................................... 287 Art. 128 ...................................... 295

Seo IX - Da ineficcia e da revogao de atos praticados antes da falncia 296

Art. 129 ...................................... 297 Art. 134 ...................................... 310


Art. 130 ...................................... 303 Art. 135 311
Art. 131 ............ .. .... .................. .. 305 Art. 136 ..... ................. .. .. .... ........ 311
Art. 132 ...................................... 307 Art. 137 312
Art. 133 ...................................... 308 Art. 138 313
Sumrio 18

Seo X -Da realizao do ativo .. .. ......... ... ............... .. ... .. . .. ..... ................ .... 314

Art. 139 ...................................... 314 Art. 144 ...................................... 323


Art. 140 ...................................... 314 Art. 145 ............ ...... ........ ............ 324
Art. 141 ...................................... 317 Art. 146 ...................................... 325
Art. 142 ...................................... 320 Art. 147 ...................................... 325
Art. 143 ...................................... 323 Art. 148 ...................................... 325

Seo XI- Do pagamento aos credores ........................................................ 326

Art. 149 ...................................... 327 Art. 152 ...................................... 333


Art. 150 ...................................... 329 Art. 153 ...................................... 333
Art.151 ...................................... 331

Seo XII -Do encerramento da falncia e da extino das obrigaes do


falido ........................................................................................ 335

Art. 154 ...................................... 335 Art. 158 ...................................... 340


Art. 155 ....................................... 337 Art. 159 ...................................... 343
Art. 156 ...................................... 338 Art. 160 ...................................... 345
Art. 157 ...................................... 339

Captulo VI
DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

Art. 161 ...................................... 348 Art. 165 ...................................... 362


Art. 162 ...................................... 353 Art. 166 ...................................... 363
Art. 163 ...................................... 354 Art. 167 ...................................... 363
Art. 164 ...................................... 359

Captulo VII
DISPOSIES PENAIS

Seo I- Dos crimes em espcie ............ .... .. .... .. .. .. .... .......... .... ................ .... . 365

Art. 168 ...................................... 367 Art. 170 ...................................... 371


Art.l69 ...................................... 370 Art.l71 ...................................... 371
19 Sumrio

Art. 172 ...................................... 372 Art. 176 ...................................... 376


Art. 173 ...................................... 374 Art. 177 ...................................... 377
Art. 174 ...................................... 374 Art. 178 ...................................... 378
Art. 175 ...................................... 375

Seo li- Disposies comuns ..................................................................... 379

Art.179 ...................................... 379 Art.181 ...................................... 380


Art. 180 ...................................... 380 Art. 182 ...................................... 383

Seo III- Do procedimento penal ............................................................... 386

Art. 183 ...... ..................... ........... 386 Art. 186 ................................... ... 391
Art. 184 ...................................... 387 Art. 187 ...................................... 391
Art. 185 ...................................... 389 Art. 188 ...................................... 394

Captulo VIII
DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS

Art. 189 ...................................... 395 Art. 196 ...................................... 402


Art. 190 ..... ... ............... .... ........... 396 Art. 197 ..... ......... ....... ...... ...... ..... 403
Art. 191 ...................................... 397 Art. 198 ...................................... 404
Art. 192 ........ .. ...... ......... ... ... ....... 397 Art. 199 ....... ....... ... ............. ........ 405
Art. 193 ........ ............. ................. 401 Art. 200 ...................................... 406
Art. 194 ...................................... 401 Art. 201 ...................................... 406
Art. 195 ...................................... 402

BIBLIOGRAFIA ......................................................................................... 407

NDICE ALFABTICO-REMISSIVO........................................................ 411


INTRODUO
AOS COMENTRIOS

1
MTODO PARA O ESTUDO
DA LEI DE RECUPERAO E FALNCIAS

SUMRIO: 1.1 Mtodo para o estudo da Lei de Recuperao e Faln-


cias - 1.2 O exame do ndice da Lei de Recuperao e Falncias - 1.3 O
exame dos diversos autos no processo de falncia - 1.4 O exame dos trs
grandes marcos - 1.5 Concluso.

1.1 Mtodo para o estudo da Lei de Recuperao e Falncias

1.1.1 Como aconselhava Montesquieu, no prefcio de seu O esp-


rito das leis (p. 73), necessrio observar os casos particulares subor-
dinando-os aos princpios formulados, e perceber cada lei particular
ligada uma outra. No exame, tanto da anterior Lei de Falncias (Dec.-
lei 7.661, de 21 de junho de 1945), quanto da Lei de Recuperao e
Falncias (Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005), a recomendao vale
at para o plano mais restrito, porm didaticamente complexo, de en-
contrar e transmitir o princpio geral que rege a lei e que faz com que os
diversos artigos a ele (princpio) se subordinem.
1.1.2 Dahrendorf (p. 25) relembra que a sociedade que revelasse to-
dos os casos de desvio arruinaria de vez a validade das normas, pois estas
no suportariam luz excessiva, necessitando sempre de uma certa obscu-
ridade para preservao da prpria sobrevivncia. A prpria tentativa de
interpretao da norma, muitas vezes, ao contrrio do que se pode imagi-
nar, colabora para que se mantenha a obscuridade. Esta contribuio s
vezes consciente, s vezes inconsciente. Na Lei de Recuperao e Faln-
cias, temos exemplo disso no exame do inciso XII do art. 50, que fala em
"equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer na-
tureza", o que significa absolutamente nada (vide comentrios ao art. 50).
Mtodo para o estudo 22

1.1.3 Deixando de lado tais divagaes e voltando ao plano linear,


necessrio tentar encontrar um sistema que facilite o entendimento da
Lei de Recuperao e Falncias, e que possibilite um mtodo para seu
estudo. A prtica do dia-a-dia, tanto no magistrio, quanto na magistra-
tura e no anterior exerccio da advocacia, indicaram alguns caminhos
que podiam levar a tais resultados, e que podem ser aproveitados tam-
bm para o exame da nova Lei. A legislao falimentar, mesmo para os
iniciados, um intrincado de idas e vindas, com constantes remisses a
outros captulos e artigos, que no permite a viso metdica e seqen-
cial que outras leis admitem. Mais necessria, portanto, toma-se uma
primeira tentativa de viso sistemtica da Lei.
1.1.4 Primeiramente, necessrio observar-se que a Lei de Recu-
perao e Falncias tem natureza tanto adjetiva quanto substantiva.
Embora se aplique o Cdigo de Processo Civil (vide art. 189), o Cdigo
Penal (vide art. 182) e o Cdigo de Processo Penal (vide art. 185), traz
ela uma srie de determinaes de natureza processual. Por outro lado,
traz tambm diversas normas de natureza substantiva, de direito mate-
rial. Trata-se assim de lei de natureza mista, processual e material ao
mesmo tempo.

1.2 O exame do ndice da Lei de Recuperao e Falncias

1.2.1 A Lei de Falncias revogada, em muitos aspectos tida como


obsoleta- e apesar de ter entrado em vigor h quase sessenta anos-, sem-
pre foi reconhecida, invariavelmente, como um exemplo de ordem, no que
tange distribuio metdica e sistemtica dos assuntos nela contidos.
Esta ordem quase perfeita no foi repetida no novo diploma. Sem embar-
go de tal constatao, o primeiro exame acurado- e que deve ser repetido
a todo momento - o exame do ndice da Lei, cuidado que muitas vezes
no observado. Este exame atento do ndice da Lei trar condies de
facilidade para a localizao do assunto procurado, uma das grandes difi-
culdades de qualquer lei de espectro mais amplo, como ocorria com a an-
terior e ocorre com a atual. O mtodo de exame a seguir proposto demons-
trar que possvel encontrar um sistema racional e metdico para o es-
tudo, apreendendo-se a ordenada seqncia da matria.
1.2.2 A Lei dividida em 8 Captulos; os Captulos 11, III, V, e VII
so divididos em Sees, cada seo com um ttulo diferente e com
diversos artigos. Os quatro Captulos restantes (Captulos I, IV, VI e
23 Mtodo para o estudo

VIII) no so divididos em Sees, o que realmente no se justificaria,


tendo em vista o pequeno nmero de artigos e a especificidade da mat-
ria examinada nestes quatro Captulos. Com isto, completam-se 201
artigos de lei, nmero prximo dos 217 artigos da lei revogada.
1.2.3 O Captulo I, com apenas trs artigos, determina a quem se
aplica a Lei (empresrio e sociedade empresria), listando as excees
e relacionando a quem a Lei no se aplica, e fixando regra geral de
competncia para os trs institutos contemplados na Lei: recuperao
judicial, recuperao extrajudicial e falncia.
1.2.4 O Captulo 11, dividido em quatro Sees, dos arts. 5 a 46,
cuida das disposies comuns recuperao judicial e falncia. Na
Seo I (arts. 5 e 6), relaciona as dvidas no exigveis, cuida da sus-
penso da prescrio e das aes, complementando regras de compe-
tncia. Na Seo 11 (arts. 7 a 20), trata da verificao e habilitao de
crditos. Nas Sees III e IV (arts. 21/34 e 35/46), cuida dos trs res-
ponsveis pela administrao: administrador judicial, Comit de Cre-
dores e assemblia-geral de credores, o primeiro de existncia obriga-
tria, os outros dois de existncia eventual.
1.2.5 O Captulo III (arts. 47 a 72) cuida do instituto da recupera-
o judicial, tratando das sociedades empresrias em geral nas Sees I
a IV, e, na Seo V, cuidando da recuperao das microempresas e das
empresas de pequeno porte.
1.2.6 O Captulo IV (arts. 73174), traz as estipulaes sobre a con-
volao da recuperao em falncia, e o Captulo V (arts. 75 a 160) trata
da falncia.
1.2.7 No Captulo VI (arts. 161 a 167) est a melhor novidade
trazida pela Lei, ou seja, a recuperao extrajudicial.
1.2.8 No Captulo VII (arts. 168 a 188) esto as disposies pe-
nais, tendo a Lei, de forma correta, reunido em um nico captulo tanto
o inqurito (policial ou judicial), quanto os tipos penais e o processo-
crime.
1.2.9 Finalmente, o Captulo VIII (arts. 189 a 201) cuida das dis-
posies finais e transitrias.
1.2.10 Como possvel verificar, a matria est regularmente bem
distribuda por todo o diploma, o que, de certa forma, leva a uma me-
Mtodo para o estudo 24

lhor possibilidade de estudo e compreenso desta complexa Lei, como


alis so complexas todas as legislaes falimentares do mundo, exata-
mente pela abrangncia dos temas que obrigada a tratar, com estipula-
es do campo do direito comercial, civil, penal, tributrio, processual
civil e penal, administrativo, econmico, entre outros.
1.2.11 Apenas como sugesto para mtodo de estudo, observe-se
que os Captulos I e 11 trazem disposies gerais que se aplicam a dois
dos institutos criados pela Lei, ou seja, a falncia e a recuperao judi-
cial, deixando de contemplar a recuperao extrajudicial. Poderamos
dizer que estes dois Captulos seriam a parte geral comum a ambos os
institutos.
1.2.12 Os prximos quatro Captulos (III a VI), poderamos dizer
que so "especficos", ou seja, cada um trata de um assunto diferente do
tratado no outro captulo (recuperao judicial, convolao da recupe-
rao judicial em falncia, falncia e recuperao extrajudicial). evi-
dente que vrios artigos de um instituto que esto em um captulo po-
dem aplicar-se a outros. Como mero exemplo, observe-se que a forma
de venda dos bens na falncia est prevista no art. 142, ou seja, no cap-
tulo relativo falncia; no entanto, a venda de bens na recuperao
judicial ser feita na forma prevista neste art. 142, por fora do art. 60.
No entanto, a observao de que so artigos "especficos", embora no
"estanques", facilitar o estudo sistemtico da Lei.
1.2.13 O Captulo VII cuida de toda a parte penal e, neste ponto, a
Lei andou bem. Sem embargos da admirvel ordem de distribuio dos
assuntos na lei revogada, uma das crticas feitas era no sentido de que
no se encontrava explicao para o fato de to ordeiro legislador ter
previsto o processamento do inqurito judicial no Captulo (ou Ttulo)
Stimo da lei e ter remetido os tipos penais e o procedimento criminal
para o Ttulo Dcimo Primeiro. Efetivamente, no se encontrava razo
lgica para tal tipo de "desordem" e, neste ponto, a Lei nova aproveitou
bem a lio e juntou, em um nico captulo, toda a matria penal, neste
ponto facilitando bastante o estudo e a compreenso da Lei.
1. 2.14 Teramos assim, a partir do atento exame do ndice da Lei,
uma primeira viso esquemtica do que contm ela, o que ser instru-
mento de extrema valia para mais rpida e segura localizao do assun-
to que est sendo procurado e tambm, por bvio, para a prpria viso
sistemtica que estamos procurando ter. A este mtodo para viso siste-
25 Mtodo para o estudo

mtica da Lei, acrescentaria agora um mtodo para viso sistemtica


dos autos do processo de falncia. Observe-se ainda que a viso siste-
mtica abaixo proposta diz respeito apenas ao processamento da faln-
cia. No entanto, no incio de cada captulo relativo aos dois tipos de
recuperao que foram criados pela Lei h tambm um grfico visando
facilitar a viso sistemtica necessria ao estudo da matria.

1.3 O exame dos diversos autos no processo de falncia

1.3.1 Alm das- e talvez sobre as- idas e vindas da extensa Lei de
Recuperao e Falncias, outra dificuldade que se apresenta para seu
entendimento o verdadeiro "tumulto de autos" que se pode formar na
falncia. Para quem no consiga a viso metdica que se est preten-
dendo ter, os diversos autos do processo de falncia configuram outra
fonte de absoluta dificuldade para o entendimento do que estaria ocor-
rendo em termos de procedimento. Por isso, propomos abaixo um posi-
cionamento em face dos autos, para que possam ser examinados, enten-
didos e conduzidos da forma mais objetiva e correta possvel.
1.3.2 No sistema da lei anterior, havia autores que falavam cons-
tantemente nos "trs grandes rios" que se formam durante o processo
de falncia, imagem j usada em nosso livro anterior sobre a lei revoga-
da e que continuaremos a usar, por efetivamente poder facilitar a com-
preenso do procedimento falimentar. Cada um destes "rios" forma uma
corrente de procedimentos, com nascente comum e que podem desa-
guar, mais adiante, em um mesmo final.
1.3.3 O "rio" principal e que d incio a todos os demais repre-
sentado pelos autos da prpria falncia, que se formam a partir da sen-
tena que decreta a falncia. Estes autos seguiro seu caminho princi-
pal, objetivando arrecadar os bens, verificar e determinar os crditos,
vender os bens de forma pblica e distribuir o dinheiro recebido entre
os credores habilitados e ordenados. No incomum, ao contrrio, com
extrema freqncia encontravam-se autos principais de andamento de
falncia com dezenas ou centenas de volumes. A nova Lei pretende evi-
tar qualquer demora maior no andamento; no entanto, aguardemos o
que a prtica demonstrar, pois, conforme j afirmado em vrios mo-
mentos deste livro, o procedimento falimentar envolve um to grande
nmero de interesses, interesses que dizem respeito tambm a um to
grande nmero de pessoas diversas, que parece difcil imaginar-se que
Mtodo para o estudo 26

se possa dar celeridade ao procedimento falimentar. De qualquer for-


ma, no h qualquer dvida de que a tentativa deve ser feita e, sem
prejuzo dos inmeros defeitos desta nova Lei, h que se louvar esta
tentativa e tentar encontrar, na aplicao prtica, o caminho da celerida-
de, alis, expressamente consagrado no pargrafo nico do art. 75, que
estipula que "o processo de falncia atender aos princpios da celeri-
dade e da economia processual".
1.3.4 Vejamos agora o "segundo grande rio". O Captulo li, em sua
Seo li, arts. 7 a 20, determina como se processam os pedidos de habili-
tao. Estes autos de habilitao formam o segundo grande "rio", e, na lei
revogada, envolviam as habilitaes tempestivas, que eram colecionadas
muitas vezes em vrios volumes.Alm desta grande corrente principal dos
autos de habilitaes, iam se formando outros autos, com habilitaes
impugnadas, habilitaes retardatrias e outros incidentes das mais diver-
sas naturezas. Este outro grande "rio" caminhava quase que de forma in-
dependente do processo principal. No sistema da nova Lei, tambm de
forma louvvel, pretendeu-se "desjudicializar" (este o neologismo) o
processamento das habilitaes. De qualquer forma, sempre poder ha-
ver impugnaes ao quadro-geral de credores que se pretende seja formado
apenas pela atividade do administrador judicial. Tambm como no po-
deria deixar de ser, a nova Lei faz a previso de, em determinado momen-
to, ser elaborado um quadro, que se prestar como ordenamento dos cre-
dores, para rateio dos valores arrecadados na falncia.
1.3.5 O terceiro grande "rio" surge em conseqncia do Captulo
VII, arts. 168 a 188, com o inqurito judicial (ou inqurito policial),
que colecionar peas extradas dos autos do processo principal da fa-
lncia e destinado a perquirir se houve ou no crime falimentar. For-
mam-se autos independentes para os procedimentos previstos para o
inqurito e para o eventual futuro processo crime.
1.3.6 Apenas para visualizao do que foi dito acima, observe-se o
esquema grfico no final deste captulo. No esquema, esto j aponta-
dos os chamados "trs grandes rios", acima examinados, bem como os
"trs grandes marcos", examinados no item 1.4, a seguir.
1.3.7 Esta viso bastante esquemtica facilita o exame dos autos
da falncia, normalmente de grande volume e complexidade. Estes "trs
rios", porm, so apenas as trs grandes vigas mestras do procedimen-
to. necessrio lembrar que diversos outros autos vo se formando
27 Mtodo para o estudo

tambm, correndo todos, ao mesmo tempo, sob a presidncia do juiz da


falncia, tais como: autos de pedido de restituio (art. 85), autos de
embargos de terceiros (art. 93), autos de procedimento ordinrio para
retificao do quadro-geral de credores (art. 19), autos de habilitaes
retardatrias (art. 10), autos de ao revocatria (art. 130), autos de pres-
tao de contas do administrador judicial (art. 154, 1), autos de im-
pugnao de crdito (art. 11), aes ajuizadas contra a massa (art. 76)
etc. Esta relao exemplificativa e no exaustiva. Alm disso, pode
tambm o juiz (o que feito de forma bastante freqente) determinar
que se forme incidente em autos apartados, para resolver aspectos cuja
discusso no interior dos autos da falncia seria causa certa de tumulto.
O juiz deve tomar o necessrio cuidado para que a existncia de todos
estes autos seja anotada nos autos principais, para manuteno de pleno
conhecimento do que est ocorrendo.
I.3.8 Dessa forma, vimos inicialmente a viso metdica que se
pode extrair do ndice da Lei, para sua mais fcil compreenso; acaba-
mos de ver o mtodo para exame dos inmeros autos que correm em
torno da falncia. Finalmente, vamos examinar agora um ltimo mto-
do, para facilitar a percepo da situao processual na qual os autos se
encontram naquele momento em que esto sendo examinados. co-
mum ao juiz promovido para nova Vara, ao Promotor de Justia no
momento em que deve intervir nos autos, ao advogado que contratado
pelo cliente para defender seus interesses em uma falncia que j se
encontra com dezenas ou centenas de volumes, repito, comum a per-
plexidade ante tal situao e a dificuldade para se situar no momento
processual no qual se encontram os autos, vendo-se todos obrigados a
ler as dezenas ou centenas de volumes existentes. O mtodo que tenta-
mos formar, para solucionar isto, o que examinaremos em seguida.

1.4 O exame dos trs grandes marcos

I .4. I Para o fim explicitado acima, os doutrinadores propunham


que se marcasse o momento processual, a partir dos chamados "trs
grandes relatrios", sistema que entendemos til manter no sistema da
nova Lei, apenas substituindo a expresso para "trs grandes marcos".
O primeiro grande marco o relatrio do art. 22, inciso III, alnea e; o
segundo marco o aviso sobre a alienao dos bens, do 1o do art. 142;
o terceiro marco o relatrio final previsto no art. 155.
Mtodo para o estudo 28

1.4.2 Como demonstra o grfico adiante, h trs "rios" que cami-


nham concomitantemente, todos eles com comeo, meio e fim, cada
fase marcada por determinado artigo da Lei, abrangendo todos os atos
previstos, desde o requerimento inicial da falncia at o ponto final do
processamento, com o trnsito em julgado da sentena de extino das
obrigaes do falido.

1.5 Concluso
1.5.1 Reitere-se aqui que se trata de simples mtodo encontrado
empiricamente, resultado do manuseio contnuo de processos falimen-
tares, com o auxlio de sistemas j lembrados por outros estudiosos do
assunto e com acrscimo daqueles obtidos na prpria experincia do
dia-a-dia.
1.5.2 No prximo captulo, antes de iniciarmos efetivamente o es-
tudo da Lei de Recuperao e Falncias atualmente em vigor, faremos
ligeira anlise histrica do direito falimentar, dos primrdios at nos-
sos dias; examinaremos a situao atual do direito falimentar brasilei-
ro, o direito comparado e os aspectos de interesse na processo de for-
mao desta nova Lei, at para tentar fixar alguns fatos histricos, as-
sistidos por todos os estudiosos que nos ltimos onze anos acompanha-
ram as idas e vindas que desaguaram na promulgao desta nova Lei de
Recuperao e Falncias.
N
Processamento da falncia com habilitaes e parte criminal 'D

1' Marco Processual - 3 Marco Processual -


relatrio do art. 22, III, e Relatrio final- art. 155

Art. 7', 2'e art. 14-


Juiz homologa QGC se
no houver impugnaes

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Restituies (art. 85), soluo de contratos (art. 117),
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Art.187 - MP oferece Art. 187, l'
Denncia ou inqurito Pedido de arquivamento
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denncia; ou requisita
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inqurito policial;. ou aguarda policial, ou inqurito r~==art:::::::.:2:8:-=C=P=P=e=n=al===-- lll
relatrio do art. 22, lii, e judicial . __ _
~
o
Art. 185 -Processo 11)

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Art. 183- Juiz remete penal caminha no rito
denncia recebida ao juiz l---- dos arts. 5311540 do
criminal CPPenal
2
ASPECTOS HISTRICOS DO DIREITO
FALIMENTAR BRASILEIRO.
VISO CRTICA DA LEI
DE RECUPERAO E FALNCIAS

SUMRIO: 2.1 Primeiros delineamentos histricos - 2.2 Idade Mdia -


2.3 O Cdigo Napolenico e o direito brasileiro- 2.4 A posio de Rubens
Requio- 2.5 A posio de Nelson Abro- 2.6 A posio de Jorge Lobo
- 2.7 A posio de Paulo Fernando Campos Salles de Toledo- 2.8 A
nova Lei de Recuperao e Falncias.

2.1 Primeiros delineamentos histricos


2.1.1 Com a manus iniectio, uma das 5 (cinco) aes previstas
no direito romano da poca das legis actiones, surge o processo de exe-
cuo, em sua primeira fase. A execuo inicialmente era feita sobre o
prprio corpo do devedor, permitindo a lei que se repartissem tantos
pedaos do corpo do devedor quantos fossem os credores. Sem embar-
go da previso legal em tal sentido, nunca teria, porm, sido efetiva-
mente aplicada tal pena por ser repudiada pelos costumes pblicos. A
execuo seria feita mesmo sobre o corpo do devedor, porm venden-
do-o como escravo e repartindo o preo apurado entre os diversos cre-
dores. De qualquer forma, a Lei das XII Tbuas, de 451 a. C., no n. 9 da
Tbua Terceira, estabelecia: "Se so muitos os credores, permitido,
depois do terceiro dia de feira, dividir o corpo do devedor em tantos
pedaos quantos sejam os credores, no importando cortar mais ou
menos; se os credores preferirem, podero vender o devedor a um es-
trangeiro, alm do Tibre". Ainda no campo da execuo pessoal, for-
mou-se entre os romanos o contrato denominado nexum, mediante o
qual o devedor poderia evitar o incio da execuo contra ele, obrigan-
do-se a prestar servios como escravo ao credor, at a satisfao de toda
Aspectos histricos 32

a dvida. Verifica-se assim a execuo sobre a pessoa do devedor, evo-


luindo-se gradativamente no sentido de tomar proibido tal tipo de exe-
cuo, permitindo-se apenas que a execuo se faa sobre o patrimnio
do devedor. Neste rumo surge a famosa Lex Poetelia Papiria, marco
histrico do sistema de execuo judicial, em 428 a.C., proibindo ex-
pressamente a morte ou a venda para escravizao, estabelecendo que a
garantia do credor o patrimnio do devedor.
2.1.2 Este longo caminho histrico, partindo-se da execuo pes-
soal para a execuo patrimonial, encontra-se em linhas gerais em to-
dos os sistemas de direito. O art. 200 do Cdigo de Hamurabi estipula-
va que, "se um homem arrancou um dente de outro homem livre igual a
ele, arrancaro o seu dente". No Cdigo de Manu, da ndia, o credor
poderia submeter o devedor ao trabalho escravo, proibindo a lei qual-
quer excesso. Admitiu-se tambm no Egito antigo a escravido para
pagamento de dvidas. No antigo direito helnico o devedor vendia sua
prpria pessoa ao credor, para pagamento. Inmeros so os exemplos
deste tipo de execuo, seguindo-se sempre na histria o caminho em
direo ao afastamento da execuo sobre o corpo do devedor, para se
passar execuo exclusiva sobre seu patrimnio.
2.1.3 A execuo seria singular (credor nico) ou coletiva (di-
versos credores), neste segundo caso sendo necessrio que se estabele-
cesse entre eles um concurso de credores, para que fosse possvel fazer
a correta diviso do patrimnio do devedor entre os diversos credores,
na ordem ou na proporo que coubesse a cada qual. Dessa necessidade
de execuo coletiva surge o embrio do direito falimentar, nada mais
sendo a falncia do que uma execuo coletiva, na qual, em linhas bas-
tante gerais, arrecadam-se todos os bens do devedor para venda judicial
e apurao de dinheiro, o qual ser em seguida dividido entre os credo-
res, na proporo e segundo a ordem legal referente a cada um deles.

2.2 Idade Mdia

2.2.1 A par da evoluo no sentido de a execuo passar a incidir


exclusivamente sobre o patrimnio do devedor, ocorre tambm o deslo-
camento da iniciativa da execuo, que, em um momento histrico re-
gresso, era do prprio credor, para, na seqncia, passar s mos do
Estado, de tal forma que s pode ser efetuada sob a tutela estatal, proi-
bida qualquer execuo de mo prpria. Aquele anterior concursum
33 Aspectos histricos

creditorum, dirigido pelos prprios credores, passa a ser feito sob a


rgida disciplina judiciria do Estado; j na Idade Mdia, a partir do
sculo XIII, est em formao um direito comercial informal e cosmo-
polita, decorrente dos usos e costumes comerciais das corporaes de
ofcio. Estabelecem-se a os primeiros delineamentos do direito fali-
mentar, estendendo-se a falncia tanto ao devedor comercial quanto ao
devedor civil, sendo o falido coberto de infmia, tido como fraudador,
rprobo social, sujeito a severas medidas penais, alm da perda total de
seu patrimnio.
2.2.2 O processo coletivo de execu, precursor do processo
de falncia, apresenta-se com maior nitidez e de forma bem definida
nas cidades italianas do norte (Florena, Veneza, Milo, Gnova), exer-
cendo influncia preponderante sobre o direito francs, por fora do
intenso comrcio que cidades francesas mantinham com estes plos
italianos de comrcio.

2.3 O Cdigo Napolenico e o direito brasileiro


2.3.1 Aps a Revoluo Francesa, com a promulgao, em 1808,
do Cdigo Comercial francs, sob a influncia direta de Napoleo
Bonaparte, aquelas idias espalham-se da para todo o mundo ociden-
tal, influindo diretamente no direito portugus e, por via de conseqn-
cia, no direito brasileiro.
2.3.2 De forma bastante resumida, o exame do histrico do direi-
to brasileiro inicia-se com as Ordenaes Afonsinas que, promulgadas em
1446, estavam vigendo quando da descoberta do Brasil, em 1500; as
Afonsinas foram substitudas pelas Ordenaes Manuelinas, em 1521, e,
posteriormente, pelas Filipinas, em 1603. No entanto, o primeiro diplo-
ma que cuidou de matria falimentar foi a Lei de 08.03.1595, promulga-
da por Filipe Il, que veio a influenciar as Ordenaes Filipinas, promul-
gadas oito anos depois, em 1603. Em 1756, o Marqus de Pombal outor-
ga o Alvar de 13 de dezembro, tratando do processo de falncia. Aps 7
de setembro de 1822, com a proclamao da independncia do Brasil,
continuaram vigendo as leis portuguesas, como sempre ocorre em qual-
quer ruptura institucional. Apesar de estabelecida nova situao poltica,
h uma fase de "vazio" legislativo, durante o qual permanecem as leis do
sistema anterior, que aos poucos vo sendo adaptadas nova ordem. As-
sim que, em 25.06.1850, a Parte III do Cdigo Comercial, arts. 797 a
Aspectos histricos 34

913, passa a cuidar "Das Quebras", com o regulamento processual do


Decreto 738, de25.11.1850. Vo surgindo alteraes pelos Decretos 3.308
e 3.309, de 1864, revogados pelo Decreto 3.516, de 30.09.1865. Com a
proclamao da Repblica, em 15.11.1889, advm o Decreto 917, de
24.10.1890, seguindo-se a Lei 859, de 16.08.1902, e a Lei 2.024, de
17.12.1908, revista pelo Decreto 5.746, de 09.12.1929. Finalmente, nos
ltimos meses da ditadura de Getlio Vargas, em 21.06.1945, foi promul-
gado o Decreto-lei 7.661, que era a nossa Lei de Falncias, substituda
agora pela Lei 11.1 O1, de 9 de fevereiro de 2005. A exposio de motivos
do diploma legal de 1945 de Alexandre Marcondes Filho, Ministro da
Justia, que contou com comisso composta pelos Professores
Philadelpho Azevedo, Hahnemann Guimares, No Azevedo, Canuto
Mendes de Almeida, Slvio Marcondes e Luis Lopes Coelho. Em
09.02.2005, foi finalmente promulgada a Lei 11.101, originria do Pro-
jeto de Lei 4.376/93, que tramitou durante 12 anos at sua promulgao e
que sofreu uma srie de desvios de rumos ou correes de rota, como se
queira, at chegar ao diploma ora examinado.

2.4 A posio de Rubens Requio


2.4.1 A falncia e tambm a concordata, na forma como se encon-
travam estruturadas no Dec.-lei 7.661145, no ofereciam possibilidade de
soluo no sentido de propiciarem ao ento comerciante, hoje empres-
rio ou sociedade empresrl.a, em situao de crise, a possibilidade de se
recuperarem. O falido nunca foi bem visto pelos demais circunstantes,
seja pelos credores, seja pelo prprio Judicirio. No teria ainda desapa-
recido o substrato que deu origem expresso falliti sunt fraudatores,
permanecendo vivo o esprito do verbo latino fallere, significando
inganare, mancare alia promessa, alia parola, alia fede, cadere, ou seja,
enganar, faltar com a promessa, com a palavra, com a f, cair. Urgia assim
procurar o que seria um "pronto-socorro" para empresas em situao pr-
falimentar, para que se lhes oferecesse possibilidade de recuperao. A
manuteno da atividade empresarial guarda interesse social acentuado,
como plo produtivo da economia. Era fundamental que fosse entranha-
da no pensamento jurdico a idia de "personalizao" da empresa, no
sentido de sua institucionalizao. Frederico Simionato (p. 143) adverte
que a norma que diz respeito a aspectos societrios deveria sempre con-
sagrar, em primeiro lugar, o interesse da empresa em si, colocando em
segundo plano as relaes infra ou inter-societrias, vendo a empresa como
verdadeira instituio social.
35 Aspectos histricos

2.4.2 Rubens Requio um dos precursores de tal pensamento


entre ns. Embora sua obra tenha sido escrita ainda sob o regime da lei
anterior, suas lies merecem ateno, at porque preconizavam a ne-
cessidade de institutos que tentaremos verificar se foram efetivamente
criados com a nova lei. Diz (p. 248 da 7. ed., vol. 2) que "a falncia e a
concordata, como institutos jurdicos afins, na denncia de empres-
rios e de juristas, se transformaram em nosso Pas, pela obsolescncia
de seus sistemas legais, mais do que nunca, em instrumentos de perf-
dia e de fraude dos inescrupulosos. As autoridades permanecem, infe-
lizmente, insensveis a esse clamor, como se o Pas, em esplndida ex-
ploso de sua atividade comercial e capacidade empresarial, no neces-
sitasse de modernos e funcionais instrumentos e mecanismos legais e
tcnicos adequados tutela do crdito, fator essencial para o seguro
desenvolvimento econmico nacional. No se capacitaram os tecnocratas
e os juristas burocrticos, por outro lado, de que a falncia no se cons-
titui apenas um meio de cobrana de interesses fiscais e privados. Nes-
tes ltimos anos suas preocupaes foram as de acrescer, com privil-
gios excepcionais e absolutos, os crditos da Fazenda Pblica, compre-
ceitos no mais admissveis no direito moderno". O grande mestre
Requio certamente no se sentiria realizado se visse que, na nova Lei,
os crditos da Fazenda Pblica continuam com privilgios excepcio-
nais, s no absolutos porque aos da Fazenda Pblica ficaram sobre-
postos os interesses do sistema financeiro como um todo.
2.4.3 Com relao concordata, existente na lei revogada, era
lembrada a advertncia de Trajano de Miranda Valverde (p. 267) para
que s se concedesse o benefcio da concordata ao devedor comercian-
te infeliz e de boa-f. No entanto, sem embargo da correo do posicio-
namento adotado pelo eminente mestre, o que se verificava era que a
concordata no mais atendia s necessidades sociais que a manuteno
da empresa prov. J em 1974, Requio (p. 249) lembrava a lio dos
clssicos, para alertar sobre a necessidade de introduzir modificaes
que, mais do que garantir aos credores a par condictio creditorum, de-
veriam procurar mecanismos de sobrevivncia da empresa, com o que
se garantiria o interesse social e o interesse dos prprios credores da
empresa. Desta forma, o enfoque seria mudado para, antes de se perqui-
- rir as causas da falncia ou de se procurar arrecadar bens para liquidar o
passivo, verificar-se a possibilidade de recuperao da empresa. Reite-
rava o saudoso mestre (p. 249) que havia firmado "na admirao de
Aspectos histricos 36

Jaeger, a convico de que o escopo final do instituto falimentar no


outorgar ao Estado a funo de assegurar a realizao da par condictio
creditorum entre os credores, como sustentava o pensamento clssico.
Mais do que a igualdade entre os credores na liquidao falimentar do
patrimnio do devedor, muito mais do que a segurana do crdito -
pontos de vista respeitveis na doutrina antiga -, o saneamento da
atividade empresarial que constitui a finalidade primeira do instituto da
falncia, nas concepes modernas de atuao judicial do Estado".
2.4.4 Nesta sua obra, Requio prosseguia trazendo sugestes so-
bre quais medidas deveriam ser tomadas para que se adequasse melhor a
legislao falimentar s necessidades do Pas. No entanto, o que acima
foi transcrito suficiente para demonstrar sua preocupao com a mudana
de foco do direito falimentar brasileiro, afastando a antiga preocupao
primordial de liquidao e pagamento de credores, para partir-se para uma
busca de mecanismos que viessem a privilegiar a manuteno da empre-
sa e a preservao do emprego e dos inmeros benefcios sociais que a
empresa propicia. Rememorava ainda que, j em Alvar de 1756, a preo-
cupao com a recuperao do comerciante honesto era presente no pen-
samento do Marqus de Pombal, que, em sua Regra VIII, determinava que
"os que carem em pobreza sem culpa sua ... no incorrero em crime al-
gum ... sero os atos remetidos ao Prior e Cnsules do Consulado, que os
procuraro concertar e compor com seus credores ...".
2.4.5 A ttulo de sugesto e lembrando alguns postulados legais
de outros pases em situao de legislao mais avanada, Requio pro-
punha discusso no sentido de se caminhar para a personalizao da
empresa, afastando-se a confuso que atualmente se faz entre a figura
do empresrio (pessoa fsica) e da empresa (pessoa jurdica). Como ponto
inicial, sugeria que, mesmo havendo causas delituosas para a falncia, a
empresa no seria sacrificada s por isto, at porque a "empresa" no
comete crimes, em tal caso afastando-se imediatamente seus dirigentes
e mantendo-se ntegra a empresa. Relembrava o art. 111 da Lei de Fa-
lncias ento vigente, segundo o qual "o recebimento da denncia ou
da queixa obstar, at sentena penal definitiva, a concordata suspensi-
va da falncia (art. 177)", dizendo-o inquo, uma vez que penalizava os
outros scios no denunciados e toda a comunidade de credores, bem
como impedia a possibilidade de recuperao da empresa, isto porque
um dos scios teria cometido um crime. Muito mais consentneo com o
interesse do Pas como um todo seria castigar-se (se fosse o caso) o
37 Aspectos histricos

scio que tivesse praticado o crime, sem deixar que seu crime, em ver-
dadeira extrapolao do princpio de que a pena no pode ultrapassar a
pessoa do criminoso, viesse a prejudicar os outros scios, a empresa, os
credores, os empregados, enfim, todos que gravitam em tomo dos be-
nefcios que a empresa em funcionamento pode propiciar. Sugeria ain-
da a nomeao, a exemplo do que ocorre no sistema norte-americano e
n.o francs, pelo Judicirio, de um administrador, um gerente profissio-
nal, para a sociedade comercial, o qual faria auditoria e emitiria parecer
sobre a viabilidade da recuperao da empresa, com pagamento dos
credores. Os scios seriam ento chamados para manifestao sobre o
plano apresentado e, caso o aprovassem, elegeriam novos administra-
dores para coloc-lo em prtica. A falncia apenas seria declarada aber-
ta depois que todos esses meios estivessem esgotados e depois que se
viesse a demonstrar a inviabilidade da manuteno da empresa em fun-
cionamento. Fundamentalmente, reiterava a necessidade de deixar-se
rigorosamente separada a figura do empresrio da figura da empresa,
sendo este o substrato intelectual necessrio, a nova posio intelectual
ante tal problema; entendia necessrio firmar-se o princpio da "perso-
nificao da empresa", tendncia do pensamento jurdico atual, expos-
.to nas legislaes mais- desenvolvidas, como veremos abaixo. Preconi-
.zava Requio a extino do instituto da concordata, como ocorre no
.sistema americano com a corporate reorganization. Adentrava, em suas
sugestes, nos aspectos processuais, dizendo que para o decreto de fa-
lncia, quando necessrio, seria competente a Cmara do Tribunal de
Justia, que, em processo de extrema rapidez, nomearia um juiz instru-
tor (de primeira instncia), ao qual o processo de falncia seria remeti-
do, sendo possvel a eliso, com depsito.

2.5 A posio de Nelson Abro


2.5.1 Esta preocupao de mudana do esprito que norteia a
. legislao flimentar, no sentido de deixar de fazer da lei um instru-
. mento de liquidao da sociedade empresria, tomando-a um instru-
. mento de sua manuteno, de sua recuperao, mereceu a preocupada
reflexo dos outros eminentes mestres da atualidade, tendo Nelson Abro
tambm se debruado sobre este estudo. Lembrava inicialmente que a
atual Lei de Falncias, promulgada em 21.06.1945 (estava escrevendo
sob o regime da lei ora revogada), veio luz quando mal tinha findado
a Segunda Guerra Mundial, razo por que o legislador no poderia ter
Aspectos histricos 38

tido ainda tempo para refletir e avaliar as profundas modificaes so-


cioeconmicas que se estabeleceriam na esteira e em conseqncia do
conflito que envolvera todo o mundo por 6 (seis) anos, abalando e mo-
dificando as velhas estruturas de poder e a forma de funcionamento da
sociedade. Nelson Abro trazia excerto de Caio Prado Jr. (Histria eco-
nmica do Brasil) e de Nelson Werneck Sodr (Radiografia de um mo-
delo), para reafirmar que, "no curso da guerra, sobretudo em sua ltima
fase e prolongando-se nos anos subseqentes, assistimos a um
revigoramento espordico do tradicional sistema do passado, abrindo-
se para tal sistema (isto , uma economia exportadora de produtos pri-
mrios e voltada essencialmente para o exterior), nova e brilhante opor--
tunidade. A economia brasileira encontrava assim, graas s circuns-
tncias excepcionais da guerra, um novo equilbrio provisrio e, apesar
dos grandes sacrifcios suportados pelo pas, os anos de durao do
conflito representam uma fase de !J.tido progresso" (p. 161), no dizer
de Caio Prado Jr. Assim, o que ocorria ento que, alm do longo tem-
po decorrido desde a promulgao da Lei de FalnCias, acrescentava-se
ainda o fato de ter ela surgido exatamente em um momento no qual a
sociedade brasileira passava por uma srie de transformaes decorren-
tes do maior conflito armado j ocorrido no mundo, no tendo podido
assim refletir e ordenar solues para os problemas econmico-sociais
que passaram a se apresentar. Sem embargo de tudo isto, ainda assim, j
poca da promulgao da anterior Lei de Falncias, havia surgido e
estava presente a preocupao com a preservao da empresa, por j se
ter a viso de seu valor social; quela poca, constatavam os estudiosos
a progressiva separao da figura do scio e da sociedade, com a
personalizao e institucionalizao da sociedade empresria, a que j
nos referimos acima. E mesmo para este ponto, no teve o legislador a
sensibilidade suficiente, colocando-se em uma posio j superada,
mesmo ao tempo da promulgao da Lei, em 1945. Diz Nelson Abro,
sobre este ponto, que, abstraindo de toda essa problemtica da empresa,
j emergente poca de seu surgimento, disps a lei concursal brasilei-
ra em relao ao comerciante individual, dentro do esprito da legisla-
o francesa de 1807, refundida em 1838: "Pensava-se, ento, na faln-
cia do boutiquier (vendeiro). Com efeito, refere-se o diploma legal bra-
sileiro, de maneira sistemtica, ao comerciante individual. As socieda-
des mercantis, no s as chamadas de pessoas, como as sociedades por
aes, so mencionadas em plano secundrio. Ora, legislando-se para o
39 Aspectos histricos

indivduo, evidentemente no se tem a viso da importncia do orga-


nismo economicamente organizado, e que se sobrepe pessoa fsica
de seu titular ou titulares, que a empresa" (p. 163). Apontava assim
Abro aqueles mesmos problemas que j examinamos acima e que tam-
bm estavam sendo apontados por Requio.
2.5.2 Percebe-se assim que o problema estava, ao que parece,
bem delimitado; no entanto, embora delimitado, ainda assim sua solu-
o teria que superar srias dificuldades, at porque ocorria o que Fbio
Konder Comparato, citado por Nelson Abro, chama de "dualismo
pendular" do sistema legal brasileiro. Ressalta que o processo de faln-
cia, como tradicionalmente existia, tinha por objetivo proteger os inte-
resses dos credores ou os interesses dos devedores, sendo muito difcil
que pudesse proteger a ambos, criticando mais profundamente o siste-
ma brasileiro, dizendo que persistia ele "na orientao marcadamente
processualista que tem prevalecido no Direito italiano e tambm, dire-
mos ns, por via de servil imitao, no Direito brasileiro" (p. 166). Esta
dificuldade de defesa dos verdadeiros interesses que merecem ser pre-
servados no procedimento de recuperao e falncia da sociedade em-
presria efetivamente interferiu de forma profundamente acentuada na
elaborao da nova lei, que a seguir vamos examinar, tendo causado um
desvio de rumo que exigir muito tempo para correo, se que haver
vontade poltica para tal correo.

2.6 A posio de Jorge Lobo


2.6.1 Em 1991, em artigo publicado na RT (vol. 668, p. 35-46),
Jorge Lobo constatava a situao de crise econmica mundial, cujos
reflexos no Brasil levariam ao adiamento do crescimento e permann-
cia da crise da economia nacional. Ante tal constatao, perguntava o
autor o que poderia o jurista fazer para a preservao da empresa, fonte
geradora de empregos, impostos, divisas etc. Constatava que o cami-
nho a ser perseguido seria aquele que evitasse a falncia, apontando
que tal preocupao antiga, tendo, alis, sido uma das molas a fazer
com que as legislaes institussem a concordata, dizendo que "de h
muito observara Boneli que uma falncia sempre se constitui em um
acontecimento de gravssimas conseqncias, mesmo para o comerciante
honesto e desafortunado, que, desapossado dos seus bens, destruda sua
reputao, decado de alguns direitos de ordem poltica e civil, muitas
vezes se ver exposto a um procedimento penal pelo s fato da falncia.
Aspectos histricos 40

Por isso a lei, com o fim de atenuar o rigor no caso da falncia, se preo-
cupa, desde logo, em fazer com que em determinadas circunstncias, a
falncia seja substituda ou evitada, no com o intuito de apenas salvar
o devedor desafortunado, mas antes no interesse de todos os credores,
assim como no propsito de permitir a conservao de seu patrimnio e
o soerguimento da prpria empresa comercial, razo pela qual a con-
cordata um benefcio concedido exclusivamente ao devedor de boa-
f" (p. 36).
2.6.2 Sem embargo desta lembrana, constatava-se que, na reali-
dade, a concordata havia passado a funcionar mais como instrumento do
empresrio mal-intencionado, que em grande parte das vezes estava pre-
parando sua falncia, protelando apenas a declarao da quebra, para ter
tempo de melhor desviar bens e fraudar seus credores de forma impune.
E, efetivamente, o autor estava com a razo, como se pode constatar do
exame do que ocorria quando escreveu o artigo e do que ocorre nos dias
atuais; houve este desvirtuamento do instituto da concordata, concedida
na maioria das vezes sem maiores perquiries por parte do desaparelhado
Judicirio, sempre com carga insuportvel de trabalho excessivo; concor-
data acompanhada por um comissrio ausente e manietado pela prpria
legislao, que lhe d pouqussimas oportunidades de efetiva interven-
o na situao do processo e nenhuma oportunidade de interveno na
empresa. Desta forma, requerida a concordata e deferido seu processa-
mento, restava apenas aos credores inermes acompanhar o
depauperamento da empresa, a diminuio de suas atividades, o paulati-
no desaparecimento de seus bens, at que, algum tempo depois do venci-
mento da primeira parcela no paga, viesse a ser decretada a falncia.
2.6.3 O que se verificava que o sistema do Dec.-lei 7.661145
no conseguia proteger os credores da empresa concordatria ou falida
e no conseguia tambm, por outro lado, preservar a atividade empres-
ria, apresentando-se como sistema incapaz de preservar qualquer tipo
de interesse, atendendo apenas, na grande maioria das vezes, ao empre-
srio oportunista e desonesto.
2.6.4 Jorge Lobo lembrava ento meios prticos para que se pu-
desse obter a recuperao de uma empresa em crise, dizendo que "quando
uma empresa est precisando de 'socorro' devido a problemas financei-
ros ou passa por dificuldades gerenciais em virtude da sucesso de con-
trolador ou de incompatibilidade entre os scios, as tcnicas de aquisi-
41 Aspectos histricos

o e fuso, respectivamente acquisition e merger em ingls, e, ainda, a


de joint venture, em ingls literalmente 'unio de risco', podem ser a
sada para a 'crise'. ( ... )Quando uma empresa no mais tem condies
de se autofinanciar, quer pelo aporte de recursos dos prprios scios,
quer pela capitalizao atravs de novas aes ou debntures; quando
uma empresa no mais consegue financiamento bancrio, por represen-
tar um grande risco, somente o auxlio estatal pode salv-la".
2.6.5 Eram usadas j, e continuam sendo, extrajudicialmente,
as aquisies ou fuses e as joint ventures, para socorro a empresas
em dificuldades. Aps complexas relaes e processos de verificao,
as empresas formalizam um negcio mediante contrato que serve de
b_ase para a negociao final; faz-se um plano de transio, ao fim do
qual a empresa em dificuldades passa, na condio de adquirida ou
fu,sionada, a fazer parte do novo grupo econmico. No entanto, como
se v, um aspecto mais de ordem econmica e empresarial do que
propriamente jurdica. Relata tambm Jorge Lobo a recente experin-
c~a da Alemanha, Holanda e Inglaterra, na concesso de linhas de
crdito oficiais, relembrando a existncia no Brasil do BNDES. O autor
lembra ainda o socorro oficial, exemplificando com as linhas de cr-
ditos concedidos por instituies pblicas na Alemanha, Holanda e
Inglaterra, acima citados. Os rgos pblicos criados para a recupe-
rao de empresas, tais como o Instituto per la Ricostruzione
Industriale, na Itlia; o National Enterprise Board, da Inglaterra; o
Socit Nationale d'Investissimente, da Blgica etc., so, no ver do
Professor Lobo, meios a serem usados em caso de dificuldade passa-
geira em empresas. No entanto, reitere-se, so todos meios extrajudi-
ciais de socorro, os quais j so possveis independentemente de
qualquer alterao da legislao falimentar.
2.6.6 No entanto, relativamente a tais aspectos, entendia neces-
srio ressaltar o perigo que pode advir destas concesses de dinheiro
pblico, que aqui no Brasil, nos ltimos tempos, tm sido motivo de
constantes acusaes de malversao do patrimnio pblico, com favo-
recimento pessoal de pessoas prximas aos rgos com poder decis-
rio. Lembrava finalmente que a mais eficaz forma de reorganizao e
recuperao das empresas tem sido, extrajudicialmente, sua realizao
por rgos pblicos especialmente criados para isto. Na seqncia, o
Professor Lobo relatava as experincias legislativas de diversos pases
atualmente, detendo-se especialmente sobre o Direito americano e so-
Aspectos histricos 42

bre o Direito portugus. Alinhava-se assim aos autores j examinados


anteriormente, aderindo idia de que efetivamente necessrio criar
mecanismos que possam salvar a empresa em crise, reconhecendo ser
"a empresa, mola propulsora do progresso econmico e social" (Da
recuperao da empresa no direito comparado, Jorge Lobo, Lumen
Juris).

2.7 A posio de Paulo Fernando Campos Salles de Toledo


2.7.1 O eminente professor da Universidade de So Paulo, De-
sembargador aposentado do Tribunal de Justia de So Paulo e profun-
do estudioso da matria, falando sobre a esperada reforma da legislao
falimentar, reiterava que a preocupao principal que deveria nortear o
legislador deveria ser aquela no sentido da preservao da empresa, tra-
zendo igualmente o exemplo das legislaes comparadas mais moder-
nas e que se pautam por esta orientao. Fazia ento advertncia, no
sentido de que "precisamos ver com muita cautela, mas tambm com
muita ateno, essas solues do direito estrangeiro. Todas se centram
numa idia nuclear, uma diretriz que as norteia e que a da preservao
da empresa. uma idia na qual hoje, na nossa realidade positiva, ou
seja, na lei em vigor no Brasil, no se pensa, mas h de se pensar em
que a empresa, como unidade econmica, deve ser preservada, sempre
que se manifestar vivel e, portanto, econmica e socialmente til. A
soluo no est em fechar empresas, fechando toda uma porta que pode
ser importante para um determinado setor da economia. As empresas,
portanto, dentro da concepo mais atual, devem ser, sempre que poss-
vel e sempre que viveis, preservadas" (RA 82, p. 83).
2. 7.2 Havia, portanto, o que se poderia entender como um con-
senso geral, no sentido de que a preservao da empresa era meta que
deveria ser atendida pela legislao, no especificamente para que se
afastasse aquele carter de verdadeira perseguio que se estabelecia
contra o devedor em geral, mas fundamentalmente ante o reconheci-
mento do valor social que a empresa representa no mundo atual.

2.8 A Nova Lei de Recuperao e Falncias


2.8.1 A transcrio do pensamento dos grandes mestres estudi-
osos do direito falimentar, que, alis, j constava da edio anterior des-
te livro, necessria para que se demonstre a existncia de respeitvel
43 Aspectos histricos

corrente de pensamento que, em resumo, poder-se-ia definir como cen-


tralizada na preocupao de possibilitar a recuperao da sociedade
empresria, de tal forma que, havendo sinais de que determinada em-
presa no estaria caminhando da melhor forma, propiciasse a Lei um
modo de interveno que, logo aos primeiros sinais de crise, aplicasse
remdios que pudessem evitar o agravamento da situao. Desta forma,
seria possvel tentar sanear sua situao econmica, preservando-se a
empresa como organismo vivo, com o que se preservaria a produo,
mantendo-se os empregos e, com o giro empresarial voltando norma-
lidade, propiciando-se o pagamento de todos os credores.
2.8.2 Alis, no campo da recuperao, exatamente isto o que
diz o art. 47 da nova Lei, que merece ser transcrito, como verdadeira
declarao de princpios: "A recuperao judicial tem por objetivo
viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do
a
devedor, a fim de permitir manuteno da fonte produtora, do empre-
go dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim,
a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade
econmica". Esta declarao de princpios est de acordo exatamente
com a preocupao de todos os mestres cujos pensamentos foram aci-
ma lembrados. Necessrio agora, antes do incio do exame da lei j
promulgada, tentar verificar se as recomendaes foram levadas em
conta, se houve efetivamente preocupao com a recuperao da em-
presa e se os instrumentos criados so hbeis para tal fim.
2.8.3 Como j apontado acima por Jorge Lobo, apesar de a lei
revogada no contemplar especificamente a recuperao de empresas,
ainda assim esta ocorria, mais como fenmeno econmico do que jur-
dico. Esta observao traz baila um outro aspecto, de fundamental
importncia, para o qual h necessidade de ateno, sob pena de qual-
quer esforo levar a nada. Tambm no sistema da nova Lei, a recupera-
o, apesar de se tratar de um procedimento judicial, ainda assim tem
um substrato de carter marcadamente econmico, mais que jurdico.
Tanto assim que a prpria OAB est se preparando para rever suas
recomendaes e passar a permitir que escritrios de ad_vocacia tenham,
entre seus componentes, economistas e administradores, sem o que no
haver condies de se conduzir um procedimento de recuperao. Por
isto mesmo, h urgente necessidade de que o juiz que vier a cuidar des-
tes procedimentos tenha uma assessoria tcnica por parte de adminis-
tradores e economistas, preferencialmente corpo tcnico de carreira do
Aspectos histricos 44

prprio Judicirio, para que todos estes aspectos econmicos determi-


nantes possam ser corretamente avaliados pelo magistrado que, seme-
lhana dos advogados, no tem formao econmica, contbil, empre-
sarial, o que ser suprido pelo corpo tcnico profissional.
2.8.4 Admitindo-se- para argumentar- que a Lei crie condi-
es que permitam a recuperao, seria recomendvel que houvesse,
pelos menos nos centros maiores, este corpo tcnico especializado, da
carreira do Judicirio, disposio do juzo. Alis, o ideal talvez fosse
a criao de varas especializadas em falncias e recuperaes, nos gran-
des centros, sendo que o corpo tcnico especializado disposio des-
tes juzes prestaria tambm assessoria, quando necessrio, aos juzes
das comarcas menores, relembrando-se que comum encontrar gran-
des sociedades empresrias com sede em pequenas cidades do interior.
2.8.5 Comparato, um dos maiores comercialistas vivos da atua-
lidade, lembrado por Nelson Abro, como anotado acima, fala no
"dualismo pendular" do direito brasileiro, que no se decide se deve
apoiar o devedor, ou, ao contrrio, deve prestigiar o credor. Este dualismo
efetivamente est presente em todo o pensamento jurdico e, sendo a
Lei resultado do sentimento mdio da populao em determinado mo-
mento, submetida, portanto, s presses que se formam ao sabor dos
interesses em jogo, permanece mantendo o "dualismo". Embora a Lei
seja o resultado do sentimento mdio acima referido, evidentemente h
determinados setores da populao que fazem com que suas vozes se-
jam ouvidas de maneira mais audvel e determinante. Foi o que aconte-
ceu na elaborao desta nova Lei de Recuperao e Falncias, que ini-
cialmente preocupou-se seriamente com a recuperao das empresas e
que a partir de determinado momento (em torno dos anos 2000/2001),
comeou a sentir a presso de um dos setores mais organizados - e
certamente o mais forte - nos dias atuais, ou seja, dos banqueiros, na-
cionais e internacionais, se que se pode admitir nacionalidade em tais
setores. E a Lei, que at aquele momento caminhava no sentido de ten-
tar propiciar condies de recuperao s empresas em dificuldade,
passou a se preocupar com a criao de condies para que o capital
financeiro investido retornasse rapidamente s origens. Em outras pala-
vras, antes de qualquer preocupao com recuperao da empresa, a
Lei se preocupa em "salvar" o dinheiro investido pelo capital financei-
ro, inviabilizando - ou ao menos tornando bastante problemtica - a
possibilidade de recuperao (sobre este ponto vide RT 8221128).
45 Aspectos histricos

2.8.6 De 1993 at mais ou menos o ano 2000, o projeto trazia


uma srie de proposies que demonstravam preocupao efetiva com
a situao da sociedade empresria, com institutos que teriam, talvez,
condies de propiciar recuperao. A partir de 2000/2001, as presses
que passaram a se fazer cada vez mais presentes na elaborao da lei
trouxeram a correo de rumo que levou a uma verdadeira mudana do
ponto de vista filosfico, de tal forma que o texto foi cada vez mais se
distanciando das metas originais. Tanto que no meio jurdico passou-se
a comentar, de forma jocosa certamente, que a Lei no seria mais "Lei
de Recuperao de Empresas" e sim "Lei de Recuperao de crdito
bancrio", ou ainda "Lei Febraban". Ocorreu que, nesta ocasio, o The
World Bank encarregou diversos funcionrios seus, de alta graduao,
de distribuir nos meios acadmicos nacionais o livreto Principies and
guidelines for effective insolvency and creditar rights systems, no qual
trazia exatamente 35 (trinta e cinco) "princpios e diretrizes para a efi-
ccia dos procedimentos falimentares e de cobrana de dvidas". A par-
tir de tal momento, fins do ano 2000, incio do ano 2001, foram patroci-
nados diversos encontros e discusses, principalmente em universida-
des, para que se transmitisse a necessidade de seguir tais princpios,
tentando criar uma corrente de pensamento independente.
2.8. 7 O principal argumento desta "corrente" era extremamente
curioso, para dizer o mnimo. Argumentava, a princpio corretamente,
que a recuperao de qualquer empresa, em qualquer lugar do mundo
capitalista, depende fundamentalmente de financiamento e que o nico
setor capaz de fornec-lo em quantidade suficiente o setor bancrio.
No entanto- continuava dizendo-, no basta apenas o fornecimento de
financiamento, sendo necessrio que tal financiamento seja fornecido a
juros no extorsivos, seja fornecido a juros que a atividade empresarial
tenha condies de pagar. Prosseguia afirmando, ainda corretamente,
que um dos elementos que influem na formao dos juros a avaliao
do risco; quanto menor o risco, menores os juros. A partir deste pensa-
mento, at aqui corretamente formulado, esta corrente conseguiu tomar
verdade a afirmao de que a lei de recuperao, para propiciar efetiva-
mente recuperao, deveria propiciar condies privilegiadas de retor-
no do capital investido na sociedade empresria em recuperao ou em
falncia, de tal forma que a diminuio do risco propiciaria a baixa dos
juros. Este foi o ncleo central do pensamento imperante. E a partir
deste pensamento, a Lei deixou de ser "lei de recuperao de empresa"
Aspectos histricos 46

e passou a ser "lei de recuperao do capital financeiro". A idia foi


encampada - como no poderia deixar de ser - pelas instituies ban-
crias sediadas no Pas, bem como pelo Banco Central do Brasil, que
conseguiu, desta forma, introduzir no projeto as diversas reformas que
o afastaram da filosofia original que o norteava.
2. 8. 8 O resultado prtico de tal atividade redundou em artigos es-
palhados pela Lei, sendo exemplo mximo o art. 49, que estabelece que
"todos os crditos existentes na data do pedido" de recuperao, esto
sujeitos aos seus efeitos. Logo em seguida, o 3 estabelece que "no se
submeter aos efeitos da recuperao judicial" o credor por alienao fi-
duciria, o credor por arrendamento mercantil, o credor por contrato com
reserva de domnio, entre outros, completando o 4 o privilgio, ao ex-
cluir da recuperao o valor devido a ttulo de adiantamento de contrato
de cmbio. Os bens alienados fiduciariamente, arrendados ou objeto de
reserva de domnio, sero retirados em 180 dias, e o pagamento do adian-
tamento do contrato de cmbio tambm ser exigido aps tal prazo, pra-
zo que se afigura claramente insuficiente para propiciar condies de re-
cuperao. Alis, a presso do capital financeiro foi to acentuada que
conseguiu superar at os privilgios fiscais; a ltima mudana feita no
projeto, relativamente ao quadro-geral de credores na falncia, tirou o
crdito tributrio do segundo lugar na lista e passou-o para terceiro; em
sua frente, ficaram os crditos com garantia real. Na mesma linha de pri-
vilgio ao capital financeiro, o art. 161 exclui tambm estes mesmos cr-
ditos do plano de recuperao extrajudicial.
2.8.9 Compare-se tal situao com a ltima lei promulgada no
mundo ocidental sobre recuperao de empresas, a Ley Orgnica 81
2003, de 9 de Julio (de 2003), para la Reforma Concursal, lei espanhola
que entrou em vigor em 1o de setembro de 2004 e que, em seu art. 56,
concede ao magistrado o poder de suspender a execuo de qualquer
garantia, desde que isto seja necessrio para a recuperao da empresa
em crise.
2.8.10 Se de um lado o capital financeiro no abriu mo de seus
privilgios, de outro o fisco se posicionou da mesma forma. Tanto que,
segundo o art. 57, a recuperao judicial apenas poder ser concedida
se o devedor apresentar certido negativa de tributos. Segundo o 1o do
art. 161, o crdito tributrio no abrangido pelo plano de recuperao
extrajudicial. Enfim, examinando-se detalhadamente a Lei, constata-se
47 Aspectos histricos

que as possibilidades de recuperao, quer judicial, quer extrajudicial,


so praticamente inexistentes ou, pelo menos, extremamente dificulta-
das. Ao contrrio, a nova Lei at agravou a situao do devedor, ao tirar
dele uma das nicas vantagens que lhe eram concedidas, ou seja, a limi-
tao dos juros contratuais ao limite mximo de 12% (doze por cento)
ao ano, benefcio que estava previsto no 1o do art. 163 da lei revogada
e que desapareceu de vez com o 2 do art. 49 da nova Lei, que estabe-
lece que as condies originais de todos os contratos permanecem inal-
teradas, sem embargo da ressalva de poder haver concordncia dos cre-
dores com reduo, o que, no entanto, altamente improvvel.
2.8.11 Enfim, a Lei est plena de demonstraes de que veio para
favorecer o capital financeiro e manter o privilgio fiscal, este ltimo
tendo perdido a batalha de presses com o primeiro. E se do capital
financeiro no se exige qualquer sacrifcio, do crdito trabalhista exi-
ge-se o limite de pagamento com privilgio at o valor de 150 salrios
mnimos (art. 83) na falncia, enquanto na recuperao concede-se um
ano de prazo para pagamento dos salrios em atraso (art. 54), prevendo-
se o pagamento imediato, ou melhor, em 30 dias, para o valor limitado
a cinco salrios mnimos, desde que relativos aos ltimos trs meses.
Alis, para que se possa constatar de vez o tratamento privilegiado ao
capital financeiro e o tratamento discriminatrio ao crdito salarial,
examine-se o art. 50 que diz constiturem meios de recuperao judicial
a "reduo salarial" (inciso VIII) e a "equalizao dos encargos finan-
ceiros" (inciso XII); reduo salarial termo unvoco; equalizao
termo equvoco, sem qualquer significado jurdico.
2.8.12 Outra crtica severa que se pode fazer Lei a de ter rele-
gado a microempresa e a empresa de pequeno porte a um plano secun-
drio, embora representem 99,2% do total das sociedades empresrias
e dos empresrios hoje existentes. No entanto, para se evitar repetio,
remete-se o leitor aos comentrios feitos aos arts. 70 a 72, no corpo do
texto que examina os artigos da Lei.
2.8.13 No se pode ter o temor de se receber a pecha de
"fracassomanaco" e necessrio que se critique o que deve ser criticado,
sempre, evidentemente, respeitadas as posies divergentes devidamen-
te fundamentadas. De qualquer forma, em benefcio da Lei, no se pode
esquecer que acena ela com princpios gerais extremamente saudveis
(vide art. 47), que podero eventualmente propiciar interpretao favo-
Aspectos histricos 48

rvel a uma verdadeira e sadia recuperao empresarial. Por outro lado, a


observao das coisas do dia-a-dia no campo do direito demonstra que
mesmo a lei mal formulada serve de indicador de direo, observando-se
tambm que a atividade jurdica em geral mantm a tendncia de criar os
elementos necessrios para sua (da lei) boa aplicao, com vistas ao
atingimento do fim desejado.
2.8.14 A Lei, evidentemente, tem uma srie de boas disposies,
todas elas tendo merecido destaque no exame do texto que logo adiante
se inicia. Especialmente a recuperao extrajudicial, com possibilidade
de ser homologada judicialmente, poder trazer bons resultados. Neste
ponto, a nova Lei foi claramente positiva, eliminando, alis, a descabi-
da disposio do inciso III do art. 2 da lei anterior, que considerava
"ato de falncia" a simples tentativa de acordo.
2.8.15 Finalmente, no h qualquer dvida de que a lei anterior
deveria ser reformulada, pois no se prestava s necessidades do mo-
mento atual da vida empresarial. No entanto, o lamentvel que tenha
se discutido durante onze anos para se chegar a pouqussimo resultado
positivo. De qualquer forma, necessrio agora examinar com esprito
cientfico a Lei, despido de qualquer preconceito, para, mesmo aps
estas crticas, tirar de seus artigos aquilo que de melhor neles exista
para o fim pretendido de recuperao das empresas em crise, de um
lado, e, de outro, para a falncia da empresa cuja situao econmico-
financeira demonstre ser este o caminho a seguir, para que no se man-
tenha no meio empresarial, contaminando-o e colocando em risco sua
eficincia e seu crescimento, qualidades por todos ns desejadas. Este
incremento da atividade empresarial no Pas o melhor, seno o nico
meio de tentar encaminhar soluo para o mais dramtico problema
social de nossos dias, a praga terrvel do desemprego.
COMENTRIOS

LEI 11.101,
DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005

Regula a recuperao judicial, a extrajudicial e


falncia do empresrio e da sociedade emprestia.

O Presidente da Repblica:
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a se-
guinte Lei:

Captulo I
DISPOSIES PRELIMINARES
Art. 1o Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recupe-
rao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade em-
presria, doravante referidos simplesmente como devedor.

1. Ao contrrio do que ocorria nos primrdios da histria do di-


reito falimentar, nos dias atuais apenas "o empresrio", quer sociedade
empresria, quer empresrio individual, est submetido ao instituto da
falncia - e agora, da recuperao judicial e extrajudicial. Sociedades
civis (que deixaram de existir a partir do Cdigo Civil de 2002), socie-
dades simples (arts. 997 e seguintes do Cdigo Civil em vigor), pessoas
fsicas, enfim, no empresrios, no podem ter sua falncia decretada
ou sua recuperao deferida. Evoluindo do conceito de ato do comr-
cio, atualmente a determinao da figura do empresrio se concentra,
como diz Waldrio Bulgarelli (p. 16), na "atividade", critrio decorrente
da organizao, tendo como base a empresa, ou seja, a organizao dos
fatores da produo para um escopo lucrativo. Neste ponto, relembre-
se que o novo Cdigo Civil, ao definir empresrio no art. 966, e socie-
dade empresria no art. 982, consagra de forma positiva o conceito de
atividade empresria como base legal da fixao da qualidade do em-
presrio e da sociedade empresria. Joo Eunpio Borges (p. 322) lem-
Art. t- Captulo I 50

bra que a sociedade em conta de participao, por no possuir persona-


lidade jurdica, no pode falir, sendo possvel o decreto de falncia ape-
nas contra o scio ostensivo, por ser este empresrio regular (arts. 325 e
seguintes do CCo, atualmente arts. 991 e ss. do Cdigo Civil).
2. Este art. 1o estabelece sua aplicao ao "empresrio" e "so-
ciedade empresria". Verses anteriores do projeto estabeleciam a apli-
cao tambm para "sociedade simples" e tal discusso desapareceu
por ora, com a opo final do legislador por afastar desta lei a "socie-
dade simples", mantendo-a aplicvel apenas sociedade empresria e
ao empresrio individual.
3. Os arts. 967 e 985 do Cdigo Civil estabelecem que o empre-
srio e a sociedade empresria devem registrar-se no Registro Pblico
de Empresas Mercantis, ou seja, na Junta Comercial. J a sociedade
simples deve ser registrada no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, co-
nhecido como "Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos".
4. Por outro lado, sem embargo da acentuada dificuldade que o C-
digo Civil de 2002 trouxe, ao pretender unificar o direito comercial e o
direito civil, sem considerar que a insero da matria comercial no C-
digo Civil quebraria o sistema do direito empresarial, sem embargo de
tudo isto, necessrio tentar ainda assim uma anlise sistemtica do di-
reito positivo. O art. 1.033 do Cdigo Civil, que fala sobre sociedade sim-
ples, diz que esta se dissolve quando ocorrer quaisquer das cinco hipte-
ses previstas em seus incisos (entre os quais no se encontra a falncia).
J o art. 1.044 (falando sobre sociedade em nome coletivo) diz que "a
sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumera-
das no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao de falncia".
5. Portanto, este art. 1.044 do Cdigo Civil claramente afasta a pos-
sibilidade de decreto de falncia da sociedade simples que tenha se cons-
titudo como sociedade em nome coletivo (o que possvel na forma do
que prev o art. 983). Por extenso, afasta tambm a possibilidade de fa-
lncia de sociedades simples que tenham se constitudo como sociedade
em comandita simples (art. 1.051) e como sociedade limitada (art. 1.087).
E se o Cdigo Civil afasta da falncia todas as sociedades que tenham se
constitudo sob a forma de sociedade simples, o exame do art. 1.044, em
conjunto com o art. 1.033, leva tambm concluso de que no h possibi-
lidade de falncia para a sociedade simples. Neste ponto, o Cdigo Civil e
a Lei de Recuperao e Falncias esto caminhando uniformemente.
51 Captulo I - Art. 2

6. Anote-se ainda que as sociedades civis, que existiam no regi-


me do Cdigo Civil anterior, sujeitam-se s disposies desta lei, se
apresentarem o elemento de empresa. Imagine-se, por exemplo, a tpi-
ca sociedade civil anterior, ou seja, a prestao de servios de tintura-
ria, o popular tintureiro, de todos conhecido. No regime do Cdigo
Civil anterior, tratava-se de sociedade civil, no passvel de falncia.
J no regime do Cdigo Civil atual, e por portar os elementos de
empresa (art. 966), sociedade empresria, submetendo-se, em conse-
qncia, ao regime da presente Lei.

Art. 2 Esta Lei no se aplica a:


I - empresa pblica e sociedade de economia mista;
11 - instituio financeira pblica ou privada, cooperativa
de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar,
sociedade operadora de plano de assistncia sade, socieda-
de seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades
legalmente equiparadas s anteriores.

1. O legislador utiliza a expresso "empresas pblicas". Observe-


se que empresa atividade econmica, em que pese na prtica, ser a ex-
presso utilizada para designar o empresrio, ou seja, aquele que exer-
ce a atividade econmica. Temos como "empresas pblicas" empres-
rios cujo nico scio ente da federao (Unio, Estados, Distrito
Federal ou Municpio). Com fundamento no interesse pblico, resol-
veu o legislador deixar legislao especial a recuperao e a insolvn-
cia de sociedades de economia mista e empresas pblicas. Anote-se,
porm, que o art. 195 prev a falncia de concessionria de servios
pblicos, desde que, evidentemente, no se trate de empresa pblica e
sociedade de economia mista.
2. A Lei retira tambm de seu mbito de incidncia as sociedades
de economia mista. A Constituio Federal determina que o Estado so-
mente deve intervir diretamente na explorao direta de atividade eco-
nmica quando necessrio "aos imperativos da segurana nacional ou a
relevante interesse coletivo" (art. 173 da Constituio Federal). As so-
ciedades de economia mista so caracterizadas pelo aporte de capital
do Poder Pblico, que em regra possui a maior parte do capital social
votante, controlando, portanto a sociedade, contando ainda com a parti-
cipao de particulares na composio da sociedade. O comentrio abai-
Art. 3 - Captulo I 52

xo ilustrativo das idas e vindas do legislador no que diz respeito


sociedade de economia mista.
3. ALei 10.303/01revogouoart.242daLeidasS.A.(Lei6.404/76),
que dispunha que "as companhias de economia mista no esto sujeitas a
falncias, mas os seus bens so penhorveis e executveis, e a pessoa jur-
dica que a controle responde, subsidiariamente, pelas obrigaes." Como
apontam CarvalhosaeEizirik(p. 365), "o art. 242daLei n. 6.404/76 esta-
belecia o princpio da imunidade das sociedades de economia mista ao
processo de falncia, justificado, na Exposio de Motivos da lei, pelo fato
de o interesse pblico que enseja a criao, por lei, de uma sociedade de
economia mista no permitir que sua administrao possa ser transferida
a terceiros, credores, por meio do sndico, como ocorre na falncia". O le-
gislador entendeu por bem excluir as sociedades de economia mista que,
de2001,comarevogaodo art. 242daLeidas S.A., at a vigncia da nova
lei falimentar, estavam sujeitas falncia.
4. As instituies financeiras (pblicas ou privadas), cooperati-
vas de crdito, administradoras de consrcio, sociedades seguradoras,
de capitalizao e entidades equiparadas no se sujeitam tambm Lei.
Entende o legislador que as atividades desenvolvidas por estes empre-
srios so especficas e merecem tratamento em legislao especial,
cabendo, no mbito da atividade financeira, ao Conselho Monetrio
Nacional e ao Banco Central do Brasil, responsveis pelo Sistema Fi-
nanceiro Nacional, intervir diretamente quando apresentam dificulda-
des econmico-financeiras, tendo em vista que a falta de confiabilidade
em tais instituies pode resultar em crise de todo o sistema.
5. As instituies financeiras e os consrcios esto sob a gide da
Lei 6.024, de 13.03.1974, que dispe sobre a interveno e a liquidao
extrajudicial de instituies financeiras. Qualquer sociedade cooperati-
va sociedade simples, por fora do pargrafo nico do art. 982 do Cdi-
go Civil, regida pela Lei 5.764, de 16.12.1971, que define a poltica na-
cional de cooperativismo. Para as seguradoras, aplica-se o Dec.-lei 73, de
21.11.1966, que dispe sobre o Sistema Nacional de Seguros Privados;
para entidade de previdncia complementar, a Lei Complementar 109/01;
para plano de sade, a Lei 9.656/98; para sociedade de capitalizao, o
Dec.-lei 261/67.

Art. 3 competente para homologar o plano de recupera-


o extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a
53 Captulo I - Art. 3"

falncia o juzo do local do principal estabelecimento do deve-


dor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

1. Este artigo fixa a competncia para os trs institutos que a Lei


oferece aos empresrios, ou seja, para a homologao da recuperao
extrajudicial (homologao que optativa, na forma do que determi-
nam os arts. 162 e 163), para o deferimento da recuperao judicial e
para o decreto de falncia. A lei anterior dividia esta matria, prevendo
no art. 7o a competncia para o decreto de falncia, e, no art. 156, a
competncia para a concesso da concordata. Neste aspecto, andou bem
o legislador ao agrupar, em um nico dispositivo legal, a fixao da
competncia para todos os trs institutos contemplados na Lei.
2. Com pequenas alteraes no texto, o art. 3 repete o que dizia o
art. 7 do diploma revogado, de tal forma que, pelo menos at novo
posicionamento jurisprudencial - o que parece improvvel, ante a se-
melhana dos textos -, os comentrios feitos ao texto anterior prestam-
se ao texto atual. Muito se discutiu sobre a possibilidade de se encon-
trar uma nova forma de fixao da competncia, ante os problemas que
a lei anterior trazia, dando oportunidade a manobras protelatrias por
parte dos que pretendiam tumultuar o requerimento de falncia, logo de
incio; no entanto, no se encontrou forma melhor de expresso. que,
para fixao de competncia, esta forma mesmo a melhor, sendo ne-
cessrio que a explicitao seja deixada jurisprudncia e ao prudente
exame do juiz, para cada caso.
3. O artigo, aparentemente claro, determina que o pedido de ho-
mologao da recuperao extrajudicial, do deferimento da recupera-
o judicial ou do decreto de falncia deve ser apresentado ao juiz da
comarca no qual o empresrio tem o seu principal estabelecimento. "Es-
tabelecimento" o local onde o empresrio exerce o seu mister, no
havendo qualquer dvida para a fixao da competncia quando a em-
presa tem um nico estabelecimento. Ou seja, a empresa denominada
"Rodrigues, Ferreira e Irmos Ltda." tem um nico estabelecimento,
situado em determinado local, com o nome fantasia "Lanchonete Flor
do Centro"; em tal caso, no haver qualquer dificuldade para se deter-
minar o juiz competente, que ser o da comarca na qual esteja situado
este estabelecimento nico.
4. No entanto, a determinao do foro competente passa a oferecer
dificuldade, no caso de a empresa possuir vrios estabelecimentos e, em
Art. 3" - Captulo I 54

cada um deles, exercer grande nmero de atividades ou concentrar admi-


nistradores, em cada um deles, com poder amplo de deciso. Um exem-
plo facilitar o estudo e a compreenso do problema: imagine-se uma
grande metalrgica, com toda sua produo industrial situada em uma
cidade do interior; no entanto, toda a alta diretoria da empresa rene-se
na Capital, local onde so tomadas todas as decises administrativas de
peso, onde se determina o verdadeiro rumo que a empresa deve trilhar.
Neste caso, qual seria o principal estabelecimento?
5. A propsito, tal aspecto tem se prestado a possibilitar inme-
ras tentativas de chicanas jurdicas e medidas protelatrias. Ou seja, j
preparando uma futura falncia fraudulenta, o empresrio abre diversos
estabelecimentos e em todos eles exerce atividades determinantes e de
peso, de tal forma que, no importa em qual juzo seja requerida sua
falncia, sempre argumentar que seu principal estabelecimento no
aquele e sim, outro. Portanto, pode-se perceber desde j a importncia
de se determinar o principal estabelecimento. Sem embargo, se o juiz
experimentado percebe que se trata de medida protelatria, a melhor
opo desde logo reconhecer tal fato e declarar a falncia no processo
que tem em mos, como correta medida de poltica judiciria, sem em-
bargo de a competncia do juzo do principal estabelecimento, embora
territorial, ser de natureza absoluta (Valverde, vol. 1, p. 143).
6. Tambm no parece recomendvel admitir-se que principal es-
tabelecimento seria aquele assim declarado no contrato social (ou esta-
tuto) arquivado na Junta Comercial, pois isso permitiria ao empresrio
desonesto fixar sede contratual em local de difcil acesso a seus credo-
res. Imagine-se, por exemplo, o caso de uma sociedade empresria com
todos os seus estabelecimentos em determinada unidade da Federao
e que abrisse um pequeno escritrio em unidade federativa distante,
apenas para dificultar qualquer pedido de falncia contra ela.
7. Segundo Valverde (vol. 1, p. 138), o principal estabelecimento
aquele no qual o comerciante tem a sede administrativa de seus neg-
cios, no qual feita a contabilidade geral, onde esto os livros exigidos
pela lei, local de onde partem as ordens que mantm a empresa em
ordem e funcionamento, mesmo que o documento de registro da em-
presa indique que a sede fica em outro local. Barreto F' (p. 145/6) anota
que a questo da fixao do principal estabelecimento carece de inte-
resse jurdico, a no ser para a fixao da competncia do juzo da fa-
55 Captulo I - Art. 4

lncia; prope que, na conceituao de principal estabelecimento, deve


sempre preponderar o critrio quantitativo econmico, ou seja, "aquele
em que o comerciante exerce maior atividade mercantil, e que, portan-
to, mais expressivo em termos patrimoniais", relembrando ainda que
Sylvio Marcondes diz ser aquele no qual melhor se atendam os fins da
falncia, possibilitando a melhor forma de liquidao do ativo e do pas-
sivo. E agora, com a nova lei, poder-se-ia acrescentar tambm: aquele
que possibilita a melhor forma de recuperao.
8. Se o principal estabelecimento da empresa estiver em territrio
estrangeiro, aplica-se a parte final do artigo, na forma, alis, do que
determina o 2 do art. 75 do Cdigo Civil, que, falando sobre o domi-
clio das pessoas jurdicas, diz que "se a administrao, ou diretoria,
tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica,
no tocante s obrigaes contradas por cada uma de suas agncias, o
lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder", dis-
positivo este que corresponde ao que estava previsto no 4 do art. 35
do Cdigo Civil de 1916 (Valverde, vol. 1, p. 138).
9. Como visto, a parte final do artigo ora sob exame repete a dis-
posio constante da lei anterior (art. 7), ao fixar a competncia do juiz
da comarca na qual esteja operando a filial de empresa estrangeira, com
sede fora do Brasil e, evidentemente, sem sede no Pas.

Art. 4 (Vetado.)

1. O art. 4 foi vetado pela Presidncia da Repblica e, em seu tex-


to, dizia: "Art. 4 O representante do Ministrio Pblico intervir nos pro-
cessos de recuperao judicial e de falncia. Pargrafo nico. Alm das
disposies previstas nesta Lei, o representante do Ministrio Pblico
intervir em toda ao proposta pela massa falida ou contra esta."
2. Mesmo aqueles que no trabalham especificamente no campo
do direito, tm verificado, pela simples leitura dos jornais, a pretenso
de hipertrofia do poder executivo, que tem tentado submeter o poder
legislativo, no que facilitado pelo uso absoluto e at agora impune do
instituto das "medidas provisrias".
3. O veto a este artigo ora sob exame nada mais que o reflexo
deste momento poltico que se vive, sendo mais uma pedra que se pre-
tende tirar da construo das instituies necessrias preservao do
Art. 4" - Captulo I 56

funcionamento independente dos poderes. O Ministrio Pblico tem


sido um dos grandes auxiliares na aplicao da lei aos casos de falncia
fraudulenta, rgo bem aparelhado, com componentes de alto nvel in-
telectual e que, por fora do art. 21 O da lei ora revogada, intervinha em
todos os atos processuais da falncia.
4. Enfim, o melhor entendimento, que trar maiores garantias
sociedade, no sentido de que os trs procedimentos previstos nesta
Lei (recuperao extrajudicial com pedido de homologao judicial,
recuperao judicial e falncia) envolvem sempre o interesse pblico e,
por isto, at por se tratar de situao de crise da empresa, poder haver
ameaa de leso a esse interesse. Em conseqncia, sempre que neces-
srio, o Ministrio Pblico deve ser ouvido, zelando o juiz do processo
para que os autos lhe sejam remetidos quando a situao, a critrio ju-
dicial, assim recomendar.
5. verdade que o veto concede ao juiz um poder de direo maior
no processamento das aes, no sendo obrigado a necessariamente re-
meter os autos ao Ministrio Pblico. At porque- e neste ponto a cr-
tica era procedente -'-, a constante remessa dos autos ao MP era motivo
de maior atraso no andamento do feito. De qualquer forma, deve o juiz
atentar para os artigos que remanescem e que determinam a interven-
o do MP; so os arts. 52, V; 99, XIII; 142, 7; 154, 3, alm das
disposies gerais contidas nos arts. 82, 83 e 84 do CPC.
Captulo 11
DISPOSIES COMUNS
RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA

Seo I
Disposies gerais
Art. 5 No so exigveis do devedor, na recuperao judi-
cial ou na falncia:
I - as obrigaes a ttulo gratuito;

1. Este dispositivo repete parte do inciso I do pargrafo nico do


art. 23 da lei anterior, que dizia que no podiam ser reclamados na fa-
lncia "as obrigaes a ttulo gratuito e as prestaes alimentcias".
2. O dispositivo legal no oferece maiores dificuldades, estipulan-
do de forma direta e objetiva que doaes, atos de benemerncia, favores
prometidos, no podem ser cobrados na falncia. Poder tambm ser con-
siderado ato a ttulo gratuito o aval prestado sem interesse econmico
direto da empresa, fiana, cesso, comodato etc. necessrio especial
ateno para que no se permita a reclamao de crdito decorrente de
atos que, embora aparentemente possam revestir a forma de onerosos, no
fundo so efetivamente gratuitos, v.g., uma promessa de venda simulada
que, na realidade, seria uma doao; de qualquer forma, este exemplo
adentra j o campo do negcio simulado, da fraude.
3. A alterao que a nova lei trouxe no sentido de permitir (ou
melhor, de no excluir) a exigibilidade das prestaes alimentcias, o
que vir a atingir diretamente o empresrio individual e o empresrio
com responsabilidade ilimitada. Indiretamente, poder atingir tambm
qualquer empresa, na medida em que, no momento do decreto da faln-
cia ou durante o andamento de recuperao judicial poder haver atra-
sos em pagamento de salrios, sobre os quais haveria desconto de pres-
tao alimentcia. Em tal caso, nada impediria que o beneficirio da
penso viesse a exigir o pagamento deste valor, diretamente nos autos
do procedimento falimentar.
Art. s - Captulo 11 - Seo I 58

4. No regime da lei anterior, havia divergncia relativamente s


indenizaes decorrentes de ato ilcito (v.g., indenizao consistente
em penses mensais devidas viva ou filhos daquele que faleceu atro-
pelado por veculo de propriedade da empresa ora falida). Alguns auto-
res entendiam ser possvel a habilitao, outros entendendo o contrrio.
Com a nova estipulao, esta dvida desaparece, pois deixou de existir
o bice que estava presente na lei anterior, podendo assim tais valores
ser exigidos na falncia ou na recuperao judicial.

11 - as despesas que os credores fizerem para tomar parte


na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judi-
ciais decorrentes de litgio com o devedor.

S. As despesas feitas pelos credores para habilitao de seus cr-


ditos no podem ser exigidas na recuperao judicial ou falncia. Ob-
serve-se que a Lei afasta a exigibilidade apenas das despesas feitas para
participao na recuperao judicial ou na falncia, estabelecendo que
as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor so exigveis.
Necessrio tambm notar que a parte final do inciso faz meno exclu-
sivamente a custas judiciais, expresso que no abrange honorrios de
advogado, que no esto sendo tratados aqui.
6. Portanto, se uma parte entrar em litgio com a massa falida ou
com a empresa em recuperao judicial, esta tambm responder pelas
custas. No caso da falncia, h a previso de habilitao do valor devi-
do a ttulo de custas (inciso IV do art. 84), na categoria de crdito
extraconcursal.
7. Com relao ao pagamento de honorrios advocatcios, por parte
da massa, h diversas especificidades a serem examinadas. Silva Pacheco
(p. 70), analisando o texto de lei do Dec.-Lei 7.661/45, tentava
esquematizar este ponto, em estudo que deve ser examinado critica-
mente neste novo contexto, afirmando que: a) no so devidos honor-
rios ao requerente da falncia, aos credores e ao prprio devedor em
disputa com a massa; b) so devidos honorrios em favor do requerido,
em caso de improcedncia do pedido de falncia; c) so devidos hono-
rrios pelo requerido sucumbente que fez o depsito elisivo, dizendo a
Smula 29 do STJ que "no pagamento em juzo para elidir falncia, so
devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado" (nesse
sentido corroborado pela disposio do pargrafo nico do art. 98 desta
59 Captulo 11 - Seo I - Art. 6

Lei); d) h julgados admitindo honorrios de advogado nos pedidos de


restituio e nos embargos de terceiros.

Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do pro-


cessamento da recuperao judicial suspende o curso da pres-
.crio e de todas as aes e execues em face do devedor, in-
clusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.

1. Vide comentrios ao art. 99, V.


2. Esta disposio existia no art. 47 da lei anterior, sendo que o
art. 134 daquela lei determinava ainda que a prescrio recomearia a
correr no dia em que passasse em julgado a sentena de encerramento
da falncia. Da mesma forma, o art. 157 da lei atual estipula o recomeo
do andamento do prazo prescricional quando ocorrer o trnsito em jul-
gado da sentena de encerramento. A suspenso das aes e execues,
que era estabelecida em artigo diferente da lei anterior (art. 24) aqui foi
includa no mesmo art. 6 ora sob exame.
3. Em consonncia com este art. 6, o inciso V do art. 99 estabele-
ce que a sentena que decretar a falncia ordenar a suspenso das aes
e execues contra o falido. O legislador, portanto, preferiu juntar neste
art. 6 a previso de suspenso tanto do prazo prescricional quanto do
andamento das aes e execues contra o falido.
4. Quanto prescrio, o artigo claro, observando-se que a Lei
fala em suspenso, razo pela qual o prazo continua a correr pelo rema-
nescente, pelo prazo que faltava para o reconhecimento da prescrio
(vide arts. 180 do CPC e 202 do Cdigo Civil, sobre diferena entre
suspenso e interrupo de prazo). No entanto, este artigo parece no
ter grande interesse para o credor, pois, se a dvida no foi paga depois
de liquidados todos os bens do devedor, no h interesse em controle de
prescrio, repita-se, para o credor. No entanto, o controle do lapso pres-
cricional importante para o exame da ocorrncia da extino das obri-
gaes, na forma do art. 160, adiante examinado.
5. Anote-se que, apesar da literalidade da lei, havia autores que,
em interpretao sistemtica do texto do Dec.-lei 7.661, de 21.06.1945,
entendiam que aqui ocorria interrupo e no suspenso. No entanto,
tendo em vista a clareza do texto legal, parece no ser defensvel tal
entendimento nessa oportunidade. Relembre-se ainda que a decadncia
Art. 6" - Captulo 11 - Seo I 60

no se interrompe nem se suspende, operando o artigo apenas no que


tange prescrio.
6. No que diz respeito s aes e execues em face do devedor, esta
determinao regra geral decorrente do princpio da universalidade do
juzo falimentar, presente no art. 76 da Lei. H vrias excees a essa re-
gra geral, que iremos examinando medida que forem surgindo. No en-
tanto, em princpio, qualquer ao contra a massa falida ficar suspensa e
os credores devero todos comparecer falncia ou recuperao judicial,
habilitando seus crditos, habilitao na qual ser possvel decidir aque-
les aspectos que eventualmente seriam discutidos em tais aes ou exe-
cues individuais, conforme se verifica da disposio do art. 99, V.

1o Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se pro-


cessando a ao que demandar quantia ilquida.

7. Este pargrafo tem acentuada aplicao na prtica, pois h ne-


cessidade de prosseguimento do processo, para que a sentena determine
qual o valor, ou a coisa, ou a prestao, ou a absteno, a que o autor tem
direito, contra o devedor falido ou em recuperao. A lei repete aqui parte
da disposio contida no inciso li do art. 24 da lei anterior. Este tipo de
ao continuar correndo normalmente na Vara na qual estiver, anotan-
do-se apenas que se o processo estiver correndo contra a massa falida, deve
o administrador judicial ser chamado a participar do processo (arts. 22,
III, c, e 103). No que diz respeito interveno do representante do Mi-
nistrio Pblico, sua participao estar limitada verificao da ocor-
rncia de alguma das hipteses comentadas no art. 4, sem embargo do
veto presidencial (vide comentrios ao art. 4, vetado).
8. Declarado por sentena o direito que o autor tem contra o deve-
dor falido ou em recuperao, bastar apenas comunicar o fato ao juzo
da recuperao ou falncia, comprovando o alegado, para que o crdito
seja automaticamente includo no quadro geral de credores, indepen-
dentemente de habilitao. Alis, o valor suficiente para atendimento
do crdito poder at j estar reservado, na forma do art. 6, 3. O pedi-
do de reserva feito por simples petio, acompanhada dos documen-
tos comprobatrios do alegado; como o valor ainda no est definido,
dependendo de sentena, dever o peticionrio estimar o valor a ser re-
servado, o que ser examinado pelo juiz, que poder, se for o caso, redu-
zir o valor da reserva.
61 Captulo 11 - Seo I -Art. 6"

2 permitido pleitear, perante o administrador judi-


cial, habilitao, excluso ou modificao de crditos deriva-
dos da relao de trabalho, mas as aes de natureza traba-
lhista, inclusive as impugnaes a que se refere o art. 8 desta
Lei, sero processadas perante a justia especializada at a
apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-
geral de credores pelo valor determinado em sentena.

9. Surge aqui uma significativa modificao em relao ao Dec.-


lei 7.661145, na medida em que objetiva "desprocessualizar" ou
"desjudicializar" (so estes os neologismos) os incidentes de verifica-
o de crditos e, talvez, atribuir maior celeridade nos seus julgamen-
tos, principalmente aqueles derivados da relao de trabalho. Confor-
me se ver nos comentrios ao art. 7, as habilitaes e impugnaes
devero ser apresentadas diretamente ao administrador judicial, tal como
ocorre no sistema de interveno e liquidao extrajudicial das institui-
es financeiras regulado pela Lei 6.024, de 13.03.1974. No entanto,
tal como ocorria na legislao anterior, por se tratar de justia especia-
lizada, os crditos decorrentes da relao de trabalho ho de ser apura-
dos, inicialmente, perante as Varas do Trabalho.
10. Ulteriormente, com base na sentena proferida na Justia Tra-
balhista, devero os respectivos crditos ser includos no quadro geral
de credores, sendo facultado aos interessados legitimados para tanto
requerer a habilitao (caso no tenham sido devidamente includos),
excluso ou modificao desses crditos.
11. O valor devido a ttulo de salrios a empregados com deman-
da na justia especializada era matria ainda no pacificada no sistema
da lei anterior. Havia entendimento no sentido de que a coisa julgada
trabalhista no poderia ser modificada e o crdito deveria ser includo
pelo valor a que se chegou naquela justia especializada; outros julga-
dos entendiam que as limitaes da Lei de Falncias (v.g., multas e
juros aps o decreto falimentar) aplicavam-se plenamente, estando o
juiz da falncia autorizado a efetuar os abatimentos permitidos pela lei.
O texto da atual lei pretendeu solucionar este ponto, ao estabelecer, em
sua parte final, que o crdito ser includo "pelo valor determinado em
sentena", evidentemente, a sentena homologatria da justia especia-
lizada do trabalho.
Art. 6 - Captulo 11 - Seo I 62

3 O juiz competente para as aes referidas nos 1o e


2 deste artigo poder determinar a reserva da importncia
que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia, e,
uma vez reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo
na classe prpria.

12. Trata-se de situao que ocorre com extrema freqncia nas fa-
lncias, especialmente no que diz respeito a crditos trabalhistas, mat-
ria que estava prevista no art. 130 da lei anterior. O devedor, quando esta-
va em situao precria, provavelmente ter deixado de pagar dbitos tra-
balhistas e assim, quando do decreto de falncia ou do pedido de recupe-
rao, podero estar em andamento inmeras aes na Justia do Traba-
lho. Esses empregados s podero habilitar-se depois que for fixado o valor
a eles devido, na ao trabalhista. Em tal situao, o interessado informa
o fato por petio ao prprio juiz trabalhista e requer reserva do valor, para
pagamento futuro, o que dever ser deferido pelo juiz da falncia ante o
ofcio encaminhado pela justia especializada. Sem embargo, o prprio
interessado pode instruir petio com documentos suficientes e requerer,
diretamente ao juiz da falncia, que determine a reserva.
13. O caso do crdito trabalhista est sendo tomado como exem-
plo, por ser o de ocorrncia mais comum. No entanto, evidentemente, a
mencionada reserva aplica-se a todo e qualquer crdito cujo valor ainda
no foi decidido. Imagine-se, apenas como exemplo, uma ao na qual
algum esteja a cobrar indenizao por danos causados pela empresa
falida, valor que s poder ser definido aps o trnsito em julgado da
sentena a ser prolatada na ao civil em andamento.
14. Se ocorrer de, na falncia, dar-se incio ao pagamento dos cre-
dores, antes de solucionada a questo na Justia do Trabalho, Justia
Cvel etc., os pagamentos so normalmente feitos, reservando-se po-
rm aquele valor pedido, no caso dos exemplos, pelo empregado ou
pelo prejudicado civilmente. Ulteriormente, conforme ser verificado
nos comentrios ao art. 149, 1o, os valores reservados e no utilizados
para pagamento dessas reservas (no caso de no serem os crditos efe-
tivamente reconhecidos), sero objeto de rateio suplementar entre
os credores remanescentes.

4 Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o


caput deste artigo em hiptese nenhuma exceder o prazo im-
63 Captulo 11 - Seo I - Art. 6

prorrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferi-


mento do processamento da recuperao, restabelecendo-se,
aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou
continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial.

15. Esta regra visa aproveitar os atos processuais j praticados


nas aes e execues em curso, em prejuzo da empresa em recupera-
o. Com efeito, mostra-se mais interessante ao credor que se aprovei-
tem os atos processuais j praticados nas aes e execues individuais,
em funo do no recebimento nos autos da recuperao judicial no
prazo estipulado de 180 (cento e oitenta) dias.
16. Na forma do caput do art. 6, a suspenso se inicia com o
deferimento do processamento da recuperao judicial, despacho pre-
visto no art. 52. Este despacho do art. 52 no se confunde com o mo-
mento no qual o juiz concede a recuperao judicial, previsto no art. 58.
Desta forma, concedida ou no a recuperao em 180 dias, todas as
aes e execues contra o devedor que pediu a recuperao voltaro a
correr normalmente, pois o prazo mximo de suspenso este ora esta-
belecido no 4 do art. 6.
17. O pargrafo entende que o credor tem o direito de receber
o que lhe devido. Entendeu a lei que, neste caso, j estaria formado
em favor do autor da ao o direito ao recebimento e que, portanto,
diante do no recebimento dos crditos no prazo estipulado, a empre-
sa em recuperao deve ser penalizada com a continuidade de referi-
das aes.

5 Aplica-se o disposto no 2 deste artigo recuperao


judicial durante o perodo de suspenso de que trata o 4
deste artigo, mas, aps o fim da suspenso, as execues tra-
balhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o
crdito j esteja inscrito no quadro-geral de credores.

18. Com vistas agilizao do andamento dos feitos, a lei permi-


te que, durante os 180 dias de suspenso, o administrador judicial, no
campo meramente administrativo, fixe o valor que entende ter sido pro-
vado como devido a ttulo de dbito trabalhista. No entanto, esta inclu-
so admitida administrativamente no impede, por bvio, o regular pros-
Art. 6" - Captulo 11 - Seo I 64

seguimento da ao na Justia especializada do Trabalho, se isto for de


interesse do empregado credor ou do empregador.
19. A incluso deste pargrafo no texto da lei decorreu da influn-
cia exercida tanto pelo direito concursal francs, quanto pelo norte-
americano, no que se convencionou chamar de "suspenso provisria
de demandas" ou stop-actions. medida que se insere entre uma sria
de providncias judiciais relativas s empresas em dificuldade, proce-
dimento necessrio para o aumento da probabilidade de recuperao.
Sobre este ponto, confira-se Abro (p. 78-159).

6 Independentemente da verificao peridica perante


os cartrios de distribuio, as aes que venham a ser pro-
postas contra o devedor devero ser comunicadas ao juzo da
falncia ou da recuperao judicial:
I - pelo juiz competente, quando do recebimento da peti-
o inicial;
11 - pelo devedor, imediatamente aps a citao.

20. O nmero de aes que correm contra o falido, nos mais dis-
tantes foros, toma difcil o necessrio controle que deve existir, nos
autos da falncia e da recuperao judicial, razo pela qual a Lei estabe-
lece a necessidade de verificaes peridicas, que o juiz da falncia ou
recuperao deve determinar, sendo obrigao do administrador provo-
car o juzo para tal fim. Sem prejuzo, qualquer ao ajuizada contra
massa falida ou empresa em recuperao deve ser comunicada nos au-
tos pelo juiz que conhecer desta outra ao. Da mesma forma, o deve-
dor, ao ser citado, tem a obrigao do comunicar o fato ao juiz da faln-
cia ou da recuperao.

7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo


deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso
de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e
da legislao ordinria especfica.

21. Afasta-se aqui, parcialmente, o chamado princpio da univer-


salidade do juzo falimentar, princpio da fora atrativa da falncia (vis
attractiva), processo ao qual devem acorrer todos os credores (comer-
ciais ou civis) do devedor, porm apenas com relao recuperao,
65 Captulo 11 - Seo I - Art. 6"

no se aplicando este artigo aos processos da falncia. Estabelece-se


tambm exceo do art. 6, que determina a suspenso das execues.
22. Assim, tratando-se de execuo de natureza fiscal, no haver
suspenso e o feito correr normalmente, desde que no seja objeto de
parcelamento (CTN, art. 151, VI) ou plano de refinanciamento dos d-
bitos tributrios, os quais suspendem a exigibilidade do crdito tribut-
rio.
23. No que diz respeito falncia, muito embora o dispositivo
no tenha mencionado nada a respeito, cumpre mencionar que os mes-
mos independem de habilitao, na forma do art. 187 do CTN e do art.
29 da Lei 6.830/80. Estes crditos fiscais e previdencirios devem ser
apenas comunicados ao juzo da falncia, para pagamento na ordem
que a lei estabelece.
24. No regime da lei anterior, as multas fiscais no podiam ser
cobradas na falncia. A Smula 191 do STF havia firmado o entendi-
mento de que "inclui-se no crdito habilitado em falncia a multa fiscal
simplesm~nte moratria", e a Smula 192 fixava que "no se inclui no
crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de pena admi-
nistrativa". O entendimento do STF evoluiu no sentido de entender in-
devida a cobrana de qualquer multa fiscal, sendo editada ento a Smula
565, segundo a qual "a multa fiscal moratria constitui pena adminis-
trativa, no se incluindo no crdito habilitado em falncia". A nova Lei,
alterando este ponto, fixa no inciso VII do art. 83 que as multas contra-
tuais e as penas pecunirias, inclusive as multas tributrias, podem ser
cobradas, sendo classificadas logo aps os crditos quirografrios.
25. Especificamente com relao multa fiscal, vide coment-
rios ao inciso VII do art. 83, que admite a habilitao de multas e penas,
classificados na falncia logo aps o crdito quirografrio e antes dos
crditos subordinados.

8 A distribuio do pedido de falncia ou de recupera-


o judicial previne a jurisdio para qualquer outro pedido
de recuperao judicial ou de falncia, relativo ao mesmo de-
vedor.

26. O 1o do art. 202 da lei anterior trazia a mesma determinao


aqui exarada. princpio de organizao judiciria, transplantado inte-
Art. 6 - Captulo 11 - Seo I 66

gralmente para a nova lei de forma correta, pois o ajuizamento de aes


de falncias ou de recuperao ante juzes diversos seria causa de acen-
tuado tumulto processual.
27. O controle da distribuio de autos, nos dias atuais, ante o
avano da informtica, feito de forma rigorosa, de tal forma que, ajui-
zado um pedido de falncia contra determinada empresa, qualquer outro
pedido que se lhe siga ser remetido mesma Vara, ante a preveno
estabelecida neste artigo. Observe-se que esta regra de preveno es-
pecial, pois toma prevento o juzo pelo mero ato da distribuio. No
sistema do Cdigo de Processo, a preveno estabelece-se a partir da
citao vlida (art. 219 do CPC- competncia de foro) ou a partir do
primeiro despacho lanado nos autos (art. 106 do CPC- competncia
do juzo).
28. A distribuio do pedido de falncia previne a jurisdio para
pedido de recuperao e vice-versa. No caso, se a recuperao estiver
em andamento normal, j deferida, opera-se tambm a preveno. Esta
preveno de jurisdio tem dado causa, s vezes, a manobras protela-
trias adrede preparadas. J preparando uma falncia fraudulenta, h
empresas que tomam medidas para deixar em dvida a exata fixao do
juzo competente, abrindo filial em um lugar no qual centralizam seus
negcios comerciais e deixando parte da diretoria em outra filial, de tal
forma que sempre poder ser discutida a competncia. H casos de evi-
dente m-f, consistentes na argio de ser o juiz da comarca "A" in-
competente, porque a sede ficaria na comarca "B"; no entanto, se outro
credor requer a falncia na comarca "B", o argumento que "A" que
seria competente, pois a primeira distribuio teria prevenido a jurisdi-
o. Neste caso, cabe a qualquer dos juzes, conhecendo da manobra
claramente protelatria, decretar desde logo a falncia, se for o caso,
conforme j comentado nteriormente.
29. A competncia para a recuperao extrajudicial, recuperao
judicial e falncia do juzo do local do principal estabelecimento do
devedor, conforme estipulado no art. 3. Tambm sobre competncia,
agora das aes e execues movidas contra o devedor, examine-se o
1 do art. 6.
Seo 11
Da verificao e da habilitao de crditos

1. A lei anterior tratava, em seu Ttulo VI, artigos 80 a 102, da


verificao e da classificao dos crditos. A lei atual dividiu esta mat-
ria em duas partes. Nesta Seo li do Captulo li, nos arts. 7 a 20, trata
da verificao e habilitao dos crditos, deixando para a Seo li do
Captulo V (arts. 83 e 84) a classificao dos crditos.
2. Atuou aqui o legislador de forma correta, com o chamado esp-
rito de "desjudicializao" de matrias que podem ser solucionadas in-
dependentemente de atividade jurisdicional. Embora seja criticvel o
pensamento que se est instalando, segundo o qual a incerteza da solu-
o jurisdicional aconselha as solues extrajudiciais, a crtica aqui no
tem razo de ser. Evidentemente, na medida em que a chamada "teoria
da eficincia", da Escola de Chicago, afirma que a incerteza da jurisdi-
o "atrapalha" o desenvolvimento econmico, na realidade o que se
est pretendendo subordinar o pensamento jurdico ao econmico, o
que seria inadmissvel. Ate porque, subordinado o pensamento jurdico
ao econmico, sempre o mais forte economicamente far prevalecer
seu interesse, o que redundaria, em ltimo caso, at na afirmao de
desnecessidade do prprio Judicirio.
3. No entanto, aqui, agiu corretamente o legislador, pois, para a
simples formao de um quadro de credores, no h mesmo necessida-
de da jurisdio. Se o administrador, no exerccio de seu trabalho, ela-
bora o quadro-geral e todos esto de acordo, tal quadro deve apenas ser
apresentado em juzo para os fins de direito, no havendo qualquer ne-
cessidade de decises do juiz, tendo em vista que todas as partes esto
de acordo com a classificao feita e com os valores apontados.
4. Observe-se que as habilitaes so apresentadas ao prprio
administrador( 1o do art. 7), o qual elabora de imediato o quadro-
geral( 2 do art. 7), fazendo publicar edital. Se no houver qualquer
impugnao, este ser o quadro-geral de credores (art. 14). A ativida-
de jurisdicional apenas ser solicitada se e quando houver impugna-
o de qualquer interessado (art. 8), impugnao que ser autuada
Art. 7o- Captulo 11 - Seo 11 68

em separado e que ser processada na forma da lei, o que veremos a


seguir.
S. Enfim, entre os diversos equvocos desta Lei, este sistema de
habilitao dos crditos na falncia digno de louvor, por dispensar o
Judicirio de atividades que podem chegar a final perfeito apenas com
atividades administrativas, mantendo sempre porm a possibilidade, at
em homenagem ao princpio constitucional da indeclinabilidade da ju-
risdio (inciso XXXV do art. 5 da Constituio), de ida ao Judicirio
para resolver de forma definitiva as questes que no podem prescindir
da soluo a ser dada pelo juiz natural.
6. H algumas arestas de natureza processual, que, no entanto, se-
ro aparadas na eventual necessidade de pronunciamento jurisdicional,
aspectos processuais que sero examinados no momento oportuno, adiante.

Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo admi-


nistrador judicial, com base nos livros contbeis e documentos
comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe fo-
rem apresentados pelos credores, podendo contar com o aux-
lio de profissionais ou empresas especializadas.

1. O administrador, semelhana do que ocorria com o sndico


da lei anterior, s vezes, assume poderes que independem at da autori-
zao judicial, como no presente caso. O artigo diz que o administrador
pode solicitar o auxlio de profissionais ou empresas especializadas para
analisar os documentos comerciais e fiscais do devedor, notadamente
peritos contadores de sua confiana. Evidentemente, se o juiz tiver qual-
quer motivo para recusar a designao do administrador, ele o far; no
entanto, enquanto no recusada, a designao surte todos os seus efei-
tos de direito.
2. Como se ver quando do estudo das atribuies do administra-
dor, o art. 22, I, c, carreia ao administrador a obrigao de fornecer
extratos dos livros do devedor, que serviro de fundamentao aos cre-
dores para habilitao ou para impugnao da lista que ser elaborada
( 2 do art. 7).

1o Publicado o edital previsto no art. 52, 1o, ou no par-


grafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de
69 Captulo 11 - Seo 11 - Art. 7

15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas


habilitaes ou suas divergncias quanto aos crditos relacio-
nados.

3. No prazo de quinze dias estipulado, os credores devem apre-


sentar no s a petio declarando qual o valor do crdito, como tam-
bm juntar os documentos que demonstrem a efetiva existncia do cr-
dito que se pretende habilitar. O credor que no se habilitar neste prazo
poder faz-lo fora do prazo, como habilitao retardatria (art. 10).
Observe-se que o art. 52 diz respeito ao processo de recuperao judi-
cial, enquanto o art. 99 remete para o processo de falncia.
4. A habilitao um mero incidente processual, no configuran-
do tecnicamente um "processo", no sendo por isso devidas quaisquer cus-
tas, seja para a distribuio, seja para interposio de recursos, o que mais
se refora ante o fato de que o prprio administrador judicial ser o res-
ponsvel por seu recebimento. No entanto, especificamente no Estado de
So Paulo, o go do art. 4 da Lei Estadual 11.608/03 (Lei de Custas do
Estado) prev ser devida a taxa judiciria em caso de habilitao retarda-
tria de crdito em processo de concordata, agora substituda pela recu-
perao judicial. O 3 do art. 1Odesta Lei tambm prev o pagamento de
custas para aquele que se habilita retardatariamente.

2 O administrador judicial, com base nas informaes e


documentos colhidos na forma do caput e do r deste artigo,
far publicar edital contendo a relao de credores no prazo de
45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1o deste
artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em
que as pessoas indicadas no art. 8 desta Lei tero acesso aos do-
cumentos que fundamentaram a elaborao dessa relao.

5. Decretada a falncia, o juiz mandar publicar edital (pargrafo


nico do art. 99); tambm determinar a publicao de edital, se deferir
o processamento da recuperao judicial( 1 do art. 52), a partir dos
quais correr o prazo de 15 dias para habilitaes administrativas ou
impugnao, na forma do pargrafo anterior.
6. Findo o prazo deste pargrafo anterior, o administrador tem o
prazo de 45 dias para apresentar a relao de credores que servir de
base para o quadro-geral de credores.
Art. S - Captulo 11 - Seo 11 70

Art. 8 No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da


relao referida no art. 7, 2, desta Lei, o Comit, qualquer
credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico po-
dem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credo-
res, apontando a ausncia de qualquer crdito ou manifestan-
do-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de
crdito relacionado.
Pargrafo nico. Autuada em separado, a impugnao ser
processada nos termos dos arts. 13 a 15 desta Lei.

1. A partir da publicao deste edital com a relao dos credores,


os crditos podem ser impugnados pelas pessoas relacionadas no caput
do artigo ora sob exame; somente neste momento que h acionamento
da jurisdio, pois at este momento, os atos todos so praticados ante
o administrador. Impugnado o crdito, ser a petio de impugnao
autuada em apartado, processando-se a impugnao da mesma forma,
seja para a recuperao judicial, seja para a falncia (art. 13).
2. Se o administrador omitir o nome ou o crdito de algum credor
devidamente habilitado, dever este habilitar-se, processando-se tam-
bm a habilitao em autos apartados. Mesmo procedimento devem
adotar os credores ou interessados que foram includos na lista mas
que, por qualquer motivo tenham discordncia, acerca da importncia,
classificao do crdito ou legitimidade do crdito.
3. No entanto- e tambm nisto a Lei foi sbia-, mesmo antes do
acionamento da jurisdio, o credor j teve oportunidade de solucionar
a questo administrativamente( 1o do art. 7), soluo que dever ser a
preferida por todos os interessados, ante sua simplicidade e rapidez.

Art. 9 A habilitao de crdito realizada pelo credor nos


termos do art. 7, 1, desta Lei dever conter:
I - o nome, o endereo do credor e o endereo em que rece-
ber comunicao de qualquer ato do processo;
11 - o valor do crdito, atualizado at a data da decretao
da falncia ou do pedido de recuperao judicial, sua origem e
classificao;
111 - os documentos comprobatrios do crdito e a indica-
o das demais provas a serem produzidas;
71 Captulo 11 - Seo 11 - Art. 9"

IV - a indicao da garantia prestada pelo devedor, se hou-


ver, e o respectivo instrumento;
V - a especificao do objeto da garantia que estiver na
posse do credor.
Pargrafo nico. Os ttulos e documentos que legitimam os
crditos devero ser exibidos no original ou por cpias auten-
ticadas se estiverem juntados em outro processo.

1. A habilitao obrigatria para os credores comerciais e civis


da empresa em recuperao, tambm para os trabalhistas em caso de
falncia, o que exclui desde logo a obrigatoriedade da Fazenda Pblica
habilitar-se, na medida em que os crditos fiscais ho de ter sido quita-
dos ou parcelados quando da aprovao do plano de recuperao (art.
57). Da mesma forma, a execuo desses crditos no suspensa pelo
deferimento da recuperao judicial (art. 6, 7).
2. No sistema da lei anterior, e a partir do exame conjunto dos arts.
31 e 82 daquela lei, a jurisprudncia pacificou-se no sentido de ser desne-
cessria a contratao de advogado, para habilitao de crdito. No siste-
ma da nova Lei, no h necessidade de que o credor se valha de advogado
para habilitar-se, podendo ele mesmo, credor, assinar a petio e indicar
o melhor meio de ser mantido informado do andamento do processo, at
porque a habilitao se inicia extrajudicialmente. No entanto, sempre
recomendvel que a habilitao, se vier para o campo judicial, seja feita
por meio de advogado, tendo em vista o acompanhamento futuro do pro-
cesso e tendo em vista ~inda que as intimaes so geralmente feitas pelo
Dirio Oficial do Estado, que menciona o nome do cdvogado; dessa for-
ma, aquele que se habilita por conta prpria, dever seguir o andamento
do processo por deslocamento pessoal ao frum, o que certamente causa-
r excessivo trabalho a quem no esteja habituado, por profisso, a com-
parecer normalmente ao local onde est a vara na qual corre o feito.
3. Embora no seja necessrio declarar a origem do crdito para
requerer a falncia (art. 94), para a habilitao esta declarao exigida
expressamente pelo inciso II ora em exame, sob pena de o pedido do
habilitante ser julgado improcedente, mantendo-se aqui o mesmo siste-
ma que existia na lei anterior.
4. O credor deve anexar os ttulos comprobatrios de seu crdito,
podendo incluir diversos crditos (do mesmo credor), em uma s decla-
Art. 10- Captulo 11- Seo 11 72

rao. No ser possvel, porm, incluir diversos credores em uma s


declarao, o que seria causa de tumulto processual em caso de impugna-
o, possibilidade a ser evitada tendo em vista a grande dificuldade de
processar tais pedidos, normalmente com diversos volumes j em seu
incio, alm do grande nmero de interessados em seu andamento.
5. Muito embora a Lei no disponha expressamente, um dos ca-
sos excepcionais, em que se vislumbra a possibilidade de habilitao
de diversos credores em um s pedido, seria o caso de crdito relativo a
debntures, que so papis emitidos na forma do art. 52 da Lei das S.A.
(Lei 6.404176), conferindo a seus titulares direito de crdito contra a
sociedade. Nestes casos, caberia a declarao coletiva do crdito, pelo
representante nomeado pelos debenturistas.
6. O art. 175 estabelece punio com recluso de 2 (dois) a 4 (qua-
tro) anos, e multa, para quem apresentar declarao falsa na falncia ou
apresentar documentos falsos ou simulados. Dessa forma, o habilitante
ser processado criminalmente, se proceder de tal forma.

Art. 10. No observado o prazo estipulado no art. 7, r,


desta Lei, as habilitaes de crdito sero recebidas como
retardatrias.

1. O interesse da Lei que o processo caminhe de forma segura e


rpida, em direo a seu final e, por isto, traz estmulos s partes para
que cumpram os prazos. No entanto, supondo que, como ocorre at de
forma comum, os prazos de habilitao no sejam respeitados, a Lei
admite a habilitao retardatria, trazendo porm uma srie de limita-
es a estes credores, exatamente para estimul-los observao rigo-
rosa dos prazos.
2. No h estabelecimento expresso de prazo aps o qual a habi-
litao retardatria no mais poder ser aceita. No entanto, o 5 do art.
10 estabelece que sero regularmente processadas as habilitaes retar-
datrias apresentadas at o momento da homologao do quadro-geral
de credores. J o 6 do mesmo art. 10 estabelece que, aps tal homo-
logao, deve a parte interessada valer-se de ao ordinria. A rigor,
este o prazo para habilitao do credor retardatrio sem necessidade
de ajuizamento de ao de rito ordinrio, ou seja, at o momento da
homologao do quadro-geral de credores.
3. Vide abaixo, comentrios aos 5 e 6 do art. 10.
73 Captulo 11- Seo 11- Art. 10

4. Sem embargo, a rigor, a Lei no estabelece limite temporal para


a habilitao retardatria, de tal forma que, em tese, at o momento da
extino da recuperao ou falncia, possvel receber habilitaes
(como habilitao ou como resultado de julgamento em ao de rito
ordinrio), as quais sero normalmente processadas, para fins de inclu-
so no quadro-geral de credores, na categoria que a lei reserva para
aquele crdito. Tanto isso verdade, que o prprio 6 menciona a
possibilidade de ajuizamento de ao ordinria para tal fim.

r Na recuperao judicial, os titulares de crditos retar-


datrios, excetuados os titulares de crditos derivados aa rela-
o de trabalho, no teri9 direitoJLYoo_nas_~~-liberaes da
assemb_Iia~ger.al duredores. ------
~--~

5. Os credores retardatrios, na recuperao judicial e na falncia,


exceto o trabalhista, no tm direito a voto nas deliberaes da assem-
blia-geral de credores. O credor retardatrio tambm perde o numer-
rio que lhe caberia nos rateios acaso j feitos anteriormente, alm da
impossibilidade de exigir os acessrios compreendidos entre o trmino
do prazo e a data do pedido de habilitao( 3, abaixo).

zo
Aplica-se o disposto no r deste artigo ao processo de
falncia, salvo se, na data da realizao da assemblia-geral,
j houver sido homologado o quadro-geral de credores con-
tendo o crdito retardatrio.

6. O direito de voto fica restabelecido para os credores retardat-


rios se, na data da realizao da assemblia, o respectivo crdito j esti-
ver includo no quadro-geral de credores. Nem seria correto que fosse
de forma diferente, pois a homologao com a incluso faz com que
desaparea a condio de retardatrio, devendo ser assim equiparado
ao credor no retardatrio.

3 Na falncia, os crditos retardatrios perdero o direito


a rateios eventualmente realizados e ficaro sujeitos ao paga-
mentode custas, no se computando os acessrios compreendidos
entre o trmino do prazo e a data do pedido de habilitao.

7. Aqui tambm apresenta-se forte estmulo para que o credor


no se coloque em posio de retardatrio. Alm das limitaes j
Art. 10 - Captulo 11 - Seo 11 74

acima examinadas, os retardatrios pagam custas judiciais; alis,


contrario sensu, o habilitante tempestivo no estar sujeito ao paga-
mento das custas.
8. Outra limitao ainda ocorre ao retardatrio, que no ter aces-
srios Guros e correo monetria, normalmente) computados, durante
o perodo compreendido entre o fim do prazo para habilitao e a efeti-
va habilitao retardatria.

4 Na hiptese prevista no 3 deste artigo, o credor pode-


r requerer a reserva de valor para satisfao de seu crdito.

9. Por outro lado, a Lei abre a possibilidade de o credor


retardatrio requerer a reserva de numerrio para o pagamento de seu
eventual crdito (art. 10, 4), de forma semelhante quela estipulada
no art. 6, 3.

5 As habilitaes de crdito retardatrias, se apresenta-


das antes da homologao do quadro-geral de credores, sero
recebidas como impugnao e processadas na forma dos arts.
13 a 15 desta Lei.

10. O exame deste pargrafo, em conjunto com o pargrafo se-


guinte, estabelece que o prazo mximo dentro do qual podem ser admi-
tidas habilitaes retardatrias vai at a homologao do quadro-geral
de credores, por sentena. Aps a homologao do quadro-geral, no
mais ser admitida habilitao retardatria e o credor dever valer-se do
disposto no 6, abaixo examinado.

6 Aps a homologao do quadro-geral de credores, aque-


les que no habilitaram seu crdito podero, observado, no que
couber, o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo
Civil, requerer ao juzo da falncia ou da recuperao judicial a
retificao do quadro-geral para incluso do respectivo crdito.

11. Vencido o prazo, o credor que ainda no se habilitou somente


poder valer-se do ajuizamento de regular ao de rito ordinrio, obje-
tivando corrigir o quadro-geral, com a incluso de seu crdito. De for-
ma menos clara, este dispositivo tambm existia na lei anterior, no art.
75 Captulo 11 - Seo 11 - Art. 12

99. No entanto, na nova Lei, a estipulao ficou melhor elaborada e de


mais fcil inteleco.

Art. 11. Os credores cujos crditos forem impugnados se-


ro intimados para contestar a impugnao, no prazo de 5 (cin-
co) dias, juntando os documentos que tiverem e indicando ou-
tras provas que reputem necessrias.

1. A lei aqui fala apenas em "credores" cujos crditos forem im-


pugnados; no entanto, o art. 8 prev que o prprio credor pode apre-
sentar impugnao; mais, pode apresentar impugnao no s contra o
credito de outro habilitado, como tambm pode impugnar o prprio
crdito que foi a ele atribudo. Portanto, se a impugnao for do prprio
credor, o administrador, o devedor e os demais credores que devem
ser intimados para contestao.

Art. 12. Transcorrido o prazo do art. 11 desta Lei, o deve-


dor e o Comit, se houver, sero intimados pelo juiz para se
manifestar sobre ela no prazo comum de 5 (cinco) dias.

1. Este artigo aplica-se de forma integral, caso o credor tenha tido


seu crdito impugnado, conforme acabamos de examinar no art. 11,
acima.

Pargrafo nico. Findo o prazo a que se refere o caput deste


artigo, o administrador judicial ser intimado pelo juiz para
emitir parecer no prazo de 5 (cinco) dias, devendo juntar sua
manifestao o laudo elaborado pelo profissional ou empresa
especializada, se for o caso, e todas as informaes existentes nos
livros fiscais e demais documentos do devedor acerca do crdito,
constante ou no da relao de credores, objeto da impugnao.

2. O exame do pargrafo no oferece maior dificuldade com-


preenso; estipula o procedimento a ser adotado pelo administrador,
que dever instruir sua manifestao com o laudo elaborado, trazendo
tambm todas as informaes das quais tenha conhecimento, instruin-
do o feito de tal forma que possibilite a futura sentena que ser prolatada
(inciso I do art. 15).
Art. 13 - Captulo 11 - Seo 11 76

3. Observe-se, porm, que a Lei fala em "laudo", "se for o caso".


Portanto, no h qualquer necessidade de, automaticamente, elaborar-
se laudo confeccionado por profissional especializado, o que sempre
demorado e dispendioso. O laudo apenas dever ser confeccionado se
necessrio para o esclarecimento de dvida ocorrente no processamen-
to da habilitao.

Art. 13. A impugnao ser dirigida ao juiz por meio de


petio, instruda com os documentos que tiver o impugnante,
o qual indicar as provas consideradas necessrias.
Pargrafo nico. Cada impugnao ser autuada em sepa-
rado, com os documentos a ela relativos, mas tero uma s
autuao as diversas impugnaes versando sobre o mesmo
crdito.

1. Na seqncia, cada impugnao formar uma autuao, um


"processo", que correr de forma bastante semelhante ao rito ordinrio,
inclusive com a indicao das provas que as partes entenderem conve-
nientes, at ser decidido pelo magistrado nos termos do art. 15, II.
Nessa deciso, da qual cabe agravo (art. 17), o juiz mandar excluir ou
incluir o crdito no valor e na classificao que entender correta, para a
elaborao do quadro-geral de credores pelo administrador.

Art. 14. Caso no haja impugnaes, o juiz homologar,


como quadro-geral de credores, a relao dos credores cons-
tante do edital de que trata o art. 7, 2, desta Lei, dispensada
a publicao de que trata o art. 18 desta Lei.

1. Se no houver impugnao relao de credores que o admi-


nistrador apresentou inicialmente, e se nenhum credor foi deixado fora
da lista, o juiz simplesmente homologar a relao apresentada, pas-
sando esta a funcionar como quadro-geral de credores.
2. Por isto, o mais recomendvel que todas as partes se va-
lham, na medida do possvel, do previsto no 1o do art. 7, tentado
resolver todas as pendncias ante o administrador, que tambm ter
interesse em solucionar da forma mais justa possvel as pendncias,
para evitar impugnaes e necessidade de sentena, o que sempre
atrasa o andamento do feito.
77 Captulo 11 - Seo 11 - Art. 15

Art. 15. Transcorridos os prazos previstos nos arts. 11 e 12


desta Lei, os autos de impugnao sero conclusos ao juiz, que:
I- determinar a incluso no quadro-geral de credores das
habilitaes de crditos no impugnadas, no valor constante
da relao referida no 2 do art. 7 desta Lei;
11 -julgar as impugnaes que entender suficientemente
esclarecidas pelas alegaes e provas apresentadas pelas par-
tes, mencionando, de cada crdito, o valor e a classificao;

1. A relao feita pelo administrador ( 2 do art. 7), bem como


todas as impugnaes, sero encaminhadas ao juiz. Verificando haver
crditos que no sofreram qualquer impugnao, determinar a inclu-
so destes no quadro-geral de credores, que vir a ser elaborado oportu-
namente. Quanto aos crditos impugnados, se verificar que j h nos
autos elementos suficientes, julgar o feito e determinar o que enten-
der correto, indicando, em caso de incluso, o valor que dever constar,
bem como a respectiva classificao, esta em caso de falncia.
::.
Ill - fixar, em cada uma das restantes impugnaes, os
aspectos controvertidos e decidir as questes processuais
pendentes;
IV - determinar as provas a serem produzidas, designan-
do audincia de instruo e julgamento, se necessrio.

2. A designao de audincia e a fixao dos pontos controverti-


dos, por sua vez, apenas sero necessrias se houver necessidade para a
produo de provas e colheita de depoimentos. Ademais, todos estes
incisos prevem detalhadamente como ser o processamento dos crdi-
tos impugnados, at se chegar deciso judicial, a qual passvel de
recurso de agravo. Verifique-se novamente que, na realidade, a Lei pre-
v aqui um procedimento ordinrio, semelhante ao previsto nos arts.
282 e seguintes do CPC.
3. No entanto, o que se observa na prtica que, na quase absolu-
ta maioria dos casos, o julgamento das impugnaes possvel apenas
com o exame dos documentos apresentados pelas partes. Eventualmen-
te, tem sido til a percia contbil, para aclarar pontos necessrios ao
julgamento. Excepcionalmente que haver necessidade de colheita de
provas em audincia.
Art. 16- Captulo 11- Seo 11 78

Art. 16. O juiz determinar, para fins de rateio, a reserva


de valor para satisfao do crdito impugnado.

1. Sobre a reserva de numerrio, vide comentrios ao art. 6. Ob-


serve-se, porm, que aqui a norma impe ao juiz a reserva do valor,
independentemente de qualquer pedido neste sentido. Sem prejuzo,
sempre recomendvel que o credor, primeiro interessado na reserva,
alerte o juiz, fazendo pedido neste sentido.

Pargrafo nico. Sendo parcial, a impugnao no impe-


dir o pagamento da parte incontroversa.

2. Ressalte-se a valiosa incluso do texto disposto no pargrafo


nico, na medida em que, assim como ocorre nos embargos execuo, a
impugnao parcial do crdito no obsta a incluso da parte incontrover-
sa no quadro-geral de credores, para fins de ulterior pagamento. Tal a
regracontidanoart. 739, 2doCdigodeProcessoCivil, verbis: "Quan-
do os embargos forem parciais, a execuo prosseguir quanto parte no
embargada". mais um saudvel dispositivo tendente a agilizar o anda-
mento processual e propiciar a efetividade da tutela jurisdicional.
3. Para que a tcnica instituda possa atuar corretamente no siste-
ma, sem prejuzo para o credor, imperioso exigir do impugnante, em
caso de impugnao parcial, a indicao do valor que reputa indevido
ou insuscetvel da execuo concursal e, correlativamente, o que aceita
como justo. Essa uma aplicao da exigncia de formular na petio
inicial "o pedido, com as suas especificaes" (art. 282, IV, CPC), de-
vendo ser considerada inepta a "petio inicial" da impugnao quando
no contiver essa precisa indicao. Admitir alegaes vagas e impreci-
sas quanto ao excesso de execuo ou ao valor da dvida seria deixar
portas abertas a artimanhas e chicanas do devedor malicioso, porque,
sendo processada impugnao assim mal deduzida, seria acrescida difi-
culdade desnecessria no momento de se fixar qual seria o valor da
parte incontroversa.

Art. 17. Da deciso judicial sobre a impugnao caber


agravo.
Pargrafo nico. Recebido o agravo, o relator poder con-
ceder efeito suspensivo deciso que reconhece o crdito ou
79 Captulo 11 - Seo 11 -Art. 18

determinar a inscrio ou modificao do seu valor ou clas-


sificao no quadro-geral de credores, para fins de exerccio
de direito de voto em assemblia-geral.

1. Tambm neste ponto, a Lei atual superior lei anterior. O art.


97 da anterior estabelecida um sistema confuso, pois fixava o cabimen-
to de apelao contra a sentena que julgava o crdito impugnado, man-
dando, porm, que o prazo para o recurso fosse contado do dia em que
viesse a ser publicado o quadro-geral de credores, o que poderia ocor-
rer anos depois da prolao da sentena. O art. 17, de forma objetiva,
estabelece o cabimento de agravo, sendo que o prazo ser contado da
forma normal estabelecida no art. 522 do CPC.
2. Nesse sentido, a disposio do pargrafo nico no poderia ser
diferente, na medida em que, depois de alguma vacilao dos tribunais
sobre o assunto, tomou-se largamente dominante a jurisprudncia no
sentido de que o relator tem no s o poder de suspender os efeitos da
deciso agravada, como ainda o de conceder, ele prprio, medida que
considerar urgente, muito embora isso no tivesse sido positivado na
letra do dispositivo que ampliou os poderes dos relatores nos agravos,
nos termos da Reforma do CPC ocorrida em 1995 (art. 527, III, red. Lei
9.139, de 30.11.1995).
3. Agora, na Reforma da Reforma do CPC, sugerida pelos Minis-
tros Slvio de Figueiredo Teixeira e Athos Gusmo Carneiro, optou-se
por positivar em lei o que j estava pretorianamente consagrado, dispon-
do que o relator "poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558),
ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal, comunicando ao juiz sua deciso" (CPC, art. 527, III, red. Lei
10.352, de 26.12.2001). No caso em anlise, poder ocorrer a inscrio
ou modificao do seu valor ou classificao no quadro-geral de credo-
res, para fins de exerccio de direito de voto em assemblia-geral.
4. Ressalte-se, porm, que as disposies que outorgam esses po-
deres bastante amplos ao relator vm expressas com o constante cuida-
do de empregar o verbo poder, no o verbo dever, o que equivaleria a
criar arbitrariedades, como diz Cndido Rangel Dinamarco (p. 191).

Art. 18. O administrador judicial ser responsvel pela con-


solidao do quadro-geral de credores, a ser homologado pelo
Art. 19 - Captulo 11 - Seo 11 80

juiz, com base na relao dos credores a que se refere o art. 7,


2, desta Lei e nas decises proferidas nas impugnaes ofe-
recidas.

1. A Lei fala em "consolidao" do quadro-geral de credores, o


que deve ser entendido como elaborao do quadro, a partir da
relao feita pelo prprio administrador ( zo do art. 7), incluindo
tambm todas as decises proferidas nas impugnaes oferecidas,
desde que a sentena tenha transitado em julgado ou haja determina-
o do Tribunal (pargrafo nico do art. 17). A responsabilidade,
neste artigo, deve ser entendida como obrigao funcional de, mate-
rialmente, elaborar o quadro.

Pargrafo nico. O quadro-geral, assinado pelo juiz e pelo


administrador judicial, mencionar a importncia e a classifi-
cao de cada crdito na data do requerimento da recuperao
judicial ou da decretao da falncia, ser juntado aos autos e
publicado no rgo oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, contado
da data da sentena que houver julgado as impugnaes.

2. O quadro-geral de credores incluir todos os crditos habilita-


dos, mencionando o valor de cada um, bem como a respectiva classifi-
cao, que dever ser feita na ordem estabelecida no art. 83, para o caso
de falncia. O quadro-geral o espelho do que foi decidido em cada
uma das habilitaes e impugnaes, mais a parte no impugnada da
lista do administrador judicial; se houver divergncia entre o quadro e
os outros dados, prevalecero estes.

Art. 19. O administrador judicial, o Comit, qualquer cre-


dor ou o representante do Ministrio Pblico poder, at o en-
cerramento da recuperao judicial ou da falncia, observa-
do, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no Cdi-
go de Processo Civil, pedir a excluso, outra classificao ou a
retificao de qualquer crdito, nos casos de descoberta de falsi-
dade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou, ainda, docu-
mentos ignorados na poca do julgamento do crdito ou da
incluso no quadro-geral de credores.

1. At o encerramento da recuperao judicial (art. 63) ou da fa-


lncia (art. 156), os interessados podem pedir a retificao do quadro-
81 Captulo 11 - Seo 11 - Art. 20

geral, se houver descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro


essencial ou novos documentos. O pedido ser feito em ao prpria,
que ser processada pelo rito ordinrio.
2. Caso algum credor haja recebido valor, e posteriormente o qua-
dro venha a ser corrigido, excluindo-o, por dolo ou m f, dever devol-
ver em dobro o que tenha recebido (art. 152), pedido que j deve cons-
tar da inicial da ao.

1o A ao prevista neste artigo ser proposta exclusivamente


perante o juzo da recuperao judicial ou da falncia ou, nas
hipteses previstas no art. 6, 1o e 2, desta Lei, perante o juzo
que tenha originariamente reconhecido o crdito.

3. A ao de rito ordinrio a ser proposta correr, em autos aparta-


dos, no juzo da falncia, ante o princpio da fora atrativa, cabendo ape-
lao da sentena que a julgar. Se a incluso no quadro-geral de credores
deu-se por fora de deciso prolatada por outro juiz (casos dos 1o e 2 do
art. 6), fica excepcionada a universalidade do juzo falimentar e o feito
dever ser proposto perante o juiz sob a direo de quem formou-se o t-
tulo que permitiu a incluso no quadro-geral de credores.

2 Proposta a ao de que trata este artigo, o pagamento


ao titular do crdito por ela atingido somente poder ser reali-
zado mediante a prestao de cauo no mesmo valor do cr-
dito questionado.

4. No caso, havendo risco de dano de difcil ou impossvel repara-


o, ao juiz impe-se o dever de exigir cauo que, para Calamandrei, trata-
se de uma "prestao ordenada ao interessado como condio para obter
um ulterior provimento jurisdicional" (p. 190), enquanto para Chiovenda
"constitui a cautela da cautela ou simplesmente contracautela" (p. 334).
No caso, a cauo especfica determinao da lei.

Art. 20. As habilitaes dos credores particulares do scio


ilimitadamente responsvel processar-se-o de acordo com as
disposies desta Seo.

1. Hoje praticamente no h mais empresas com scios solidria e


ilimitadamente responsveis, tendo em vista que a maioria das empresas
Art. 20 - Captulo 11 - Seo 11 82

estruturada sob a forma de sociedade annima ou por cotas de respon-


sabilidade limitada. Lembre-se que, no que se refere s sociedades em
nome coletivo, previstas originariamente nos arts. 315 e 316 do CCo, hoje
arts. 1.039 e ss. do novo Cdigo Civil, h responsabilidade solidria e ili-
mitada de todos os scios; s sociedades em comandita simples, previs-
tas tambm originalmente nos arts. 311 e 314 do eco, hoje arts. 1.045 e
ss. do novo Cdigo Civil, com responsabilidade ilimitada dos scios
comanditados e responsabilidade limitada dos scios comanditrios; s
sociedades de capital e indstria, previstas nos arts. 317 a 324 do CCo,
inexistentes no novo Cdigo Civil, com responsabilidade ilimitada do
scio capitalista e sem qualquer responsabilidade do scio de indstria.
Teria tambm aplicao s sociedades em comandita por aes, previstas
nos arts. 280 a284 da Lei das S.A. (Lei 6.404, de 15.12.1976), bem como
nos arts. 1.090 a 1.092 do novo Cdigo Civil, nas quais h responsabili-
dade ilimitada dos scios que tm seus nomes figurando na firma ou ra-
zo social. O artigo no teria qualquer aplicao sociedade em conta de
participao, prevista nos arts. 325 a 328 do CCo- arts. 991 a 996 do novo
Cdigo Civil-, pois esta no tem personalidade jurdica, existindo ape-
nas entre os prprios scios. No novo Cdigo Civil, so classificadas como
sociedades no personificadas.
2. Diante disso, ressalte-se somente que este artigo, de difcil apli-
cao, diz que aos scios com responsabilidade ilimitada estende-se a
aplicao dos arts. 7o a 20. Mesmo porque, tratando-se de empresrio
em nome individual, sem separao do patrimnio pessoal e do patri-
mnio social, todos os bens (sociais e particulares) respondem ante a
falncia decretada. Observe-se que o novo Cdigo Civil, ao tratar deste
assunto (arts. 966 e ss.), igualmente abandonou os termos "comercian-
te" e "sociedade comercial", passando a usar "empresrio" e "socieda-
de empresria".
3. No caso, vale lembrar apenas que tal disposio conseqn-
cia lgica e necessria da opo do legislador manifestada no art. 190,
quando afirma que "todas as vezes que esta Lei se referir a devedor ou
falido, compreender-se que a disposio tambm se aplica aos scios
ilimitadamente responsveis"; ou ainda no art. 77, ao dispor que "a de-
cretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do
devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis", confor-
me ser analisado no comentrio a estes dispositivos.
Seo 111
Do administrador judicial e do Comit de Credores

1. A lei anterior contemplava a falncia e a concordata preventi-


va, que, de forma bastante esquemtica, pode-se dizer que foram subs-
titudas, respectivamente, pela falncia e pela recuperao judicial. Evi-
dentemente, esta afirmao tem por fim apenas tentar facilitar a com-
preenso desta nova legislao, afirmao, portanto, com intuito mera-
mente metodolgico. Na lei anterior, para administrao da falncia,
era nomeado um sndico (art. 59 da lei anterior), que exercia seu traba-
lho sob a imediata direo e superintendncia do juiz. Na concordata, o
devedor conservava a administrao de seu negcio (art. 167 da lei an-
terior), fiscalizado pelo comissrio, que tambm era nomeado pelo juiz,
a quem prestava contas.
2. A Lei atual optou por sistema diferente, prevendo a nomeao
do administrador judicial que, mutatis mutandis, exercer o trabalho do
antigo sndico ou do antigo comissrio, respectivamente na falncia (fa-
lncia) ou na recuperao judicial (concordata preventiva). No entanto,
a Lei ampliou os rgos de administrao, criando tambm a figura do
comit de credores (art. 26) e da assemblia-geral de credores (art. 35).
3. Como se ver, o administrador judicial figura imprescind-
vel, cuja nomeao dever ocorrer obrigatoriamente na sentena que
decretar a falncia (art. 99, IX) ou no despacho que deferir o processa-
mento da recuperao judicial (art. 52, I). O Comit de Credores pode
ou no ser constitudo, dependendo do que ocorrer durante o processa-
mento; da mesma forma, a assemblia-geral poder ou.no ser convo-
cada, dependendo tambm de uma srie de aspectos do andamento pro-
cessual. De qualquer forma, por suas estruturas e formas de funciona-
mento, verifica-se que tanto o Comit quanto a assemblia devero ser
formados apenas em processos que envolvam grandes devedores.
4. Esta viso geral necessria para o auxlio na conduo do estu-
do deste cdigo do direito falimentar. Um outro aspecto, quanto ao mto-
do da Lei, tambm recomendvel ressaltar. A Lei fala no administrador
(art. 21) e logo a seguir relaciona quais so seus deveres, tanto na recupe-
Art. 21 - Captulo 11 - Seo III 84

rao judicial e na falncia (art. 22, I, a at i); no inciso 11, prev os deve-
res na recuperao judicial (letras a at d); e, finalmente, no inciso III, os
deveres na falncia (letras a at r). um bom mtodo, que facilita o estu-
do e que foi tambm observado para fixar os deveres da assemblia-geral
de credores (vide nota 3 ao art. 34 do Captulo 11, Seo IV).

Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo,


preferencialmente advogado, economista, administrador de em-
presas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.

1. O administrador judicial, de conformidade com o que dispe a


Lei, nomeado pelo juiz, na sentena declaratria da falncia (art. 99,
IX) ou no despacho que defere o processamento da recuperao judi-
cial (art. 52, 1), figura que no existe na recuperao extrajudicial. ele
escolhido pelo juiz, independentemente de quaisquer propostas e de
oitiva do representante do Ministrio Pblico.
2. A Lei atual deu ao juiz um poder maior para a nomeao do
administrador do que havia na lei anterior para a nomeao do sndico,
que era cercada de diversas exigncias, que a prtica do dia-a-dia de-
monstrou inexeqveis. Aproveitando a lio da prtica, observando que
a nomeao do administrador deve ser feita de imediato e sem maiores
delongas, a lei trouxe este aumento do poder do juiz, apenas exigindo a
idoneidade profissional do nomeado, que pode ser qualquer pessoa f-
sica (sem embargo das preferncias indicadas no texto) ou pessoa jur-
dica especializada. Observe-se ainda (art. 31) que o juiz pode, de ofcio,
destituir o administrador judicial ou qualquer membro do Comit.
3. Do administrador depende, em grande parte, o bom ou mau re-
sultado da falncia ou da recuperao. Um administrador diligente ir
trazer para a massa bens e recursos que um negligente sequer pensar que
possam existir. Segundo Paulo Fernando Campos Salles de Toledo, "sa-
ber fazer ilaes, descobrir fatos que se supunham ficar ignorados, ga-
nhar causas que a omisso poderia conduzir ao fracasso" (Toledo, p. 171).
4. O processo de recuperao e de falncia bastante complexo, por
envolver inmeras questes que s o tcnico, com conhecimento espe-
cializado da matria, poder resolver a contento, prestando real auxlio
ao bom andamento do feito. Mesmo tratando-se de advogados, economis-
tas, administradores, contadores e outros profissionais especializados, no
sero necessariamente capacitados para o pleno exerccio deste trabalho,
85 Captulo 11 - Seo 111 - Art. 22

que sempre ser mais bem resolvido por aqueles que se especializam em
Direito Comercial e, particularmente, em Direito Falimentar. Portanto,
deve o juiz do feito tomar cuidado especial no momento em que nomear
o administrador, atento a todos estes aspectos.

Pargrafo nico. Se o administrador judicial nomeado for


pessoa jurdica, declarar-se-, no termo de que trata o art. 33
desta Lei, o nome de profissional responsvel pela conduo
do processo de falncia ou de recuperao judicial, que no
poder ser substitudo sem autorizao do juiz.

5. Havia disposio semelhante a esta no 5o do art. 60 da lei


anterior. Como o administrador assume uma srie de obrigaes e res-
ponsabilidades, necessria a identificao pessoal daquele que deve
responder ante o juiz por seu cumprimento. Desta forma, a Lei estabe-
lece a obrigatoriedade de a pessoa jurdica nomeada identificar a pes-
soa fsica responsvel pela conduo do trabalho, a qual no poder ser
substituda a menos que haja expressa autorizao judicial.

Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscali-


zao do juiz e do Comit, alm de outros deveres que esta Lei
lhe impe:

1. A administrao da falncia exercida pelo administrador, "sob


a fiscalizao do juiz e do Comit". Nessa fiscalizao o juiz no age
diretamente, isto , no pratica o ato, mas examina os praticados pelo
administrador e demais pessoas interessadas na falncia ou na recupe-
rao judicial, para, depois, aprov-los ou no. H vrias situaes nas
quais o administrador judicial, antes de tomar a medida pretendida, deve
colher antecipadamente a autorizao judicial.
2. Muitas foram as teorias desenvolvidas no sentido de caracteri-
zar a natureza jurdica da administrao concursal. Para uns, o adminis-
trador era o representante dos credores, entrando na posse e administra-
o dos bens, atuando ativa ou passivamente em todos os negcios e
interesses relativos massa falida (Ferrara, p. 239). Para outros, diante
da pluralidade de atribuies que podem ser simultaneamente desem-
penhadas pelo administrador, afirmou-se que seria representante do de-
vedor e dos credores (Pajardi, p. 207). Pode-se admitir que o adminis-
trador rgo do procedimento concursal ou do juzo. Sob o aspecto
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 86

exclusivamente processual, o conceito de rgo contraposto ao de


parte; partes so os sujeitos ou pessoas interessadas no feito (na faln-
cia, o devedor e os credores), enquanto que os rgos (pessoas fsicas
para isso predeterminadas) constituem os instrumentos mediante os quais
o processo opera e se desenvolve (Provinciali, p. 192).
3. Os atos de administrao da falncia so dirigidos pelo juiz,
que tem diversos colaboradores, o principal deles o administrador, que
assume funo especfica, pois lhe cabe a administrao efetiva pro-
priamente dita, a partir do momento em que decretada a falncia (art.
103). Seu trabalho na recuperao judicial diferente, pois, em princ-
pio, o devedor e os seus administradores sero mantidos na conduo
da atividade empresarial (art. 64).

I - na recuperao judicial e na falncia:


a) enviar correspondncia aos credores constantes na rela-
o de que trata o inciso 111 do caput do art. 51, o inciso 111 do
caput do art. 99 ou o inciso 11 do caput do art. 105 desta Lei,
comunicando a data do pedido de recuperao judicial ou da
decretao da falncia, a natureza, o valor e a classificao dada
ao crdito;
b) fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas
pelos credores interessados;

4. O administrador deve assumir de imediato e de forma completa


a administrao do devedor falido e fiscalizar aquele em recuperao. Alm
de fiscalizar o imediato cumprimento das formalidades dos editais men-
cionados nos arts. 52, 1o e 99, pargrafo nico, deve o administrador
informar por carta em que local se encontra disposio dos credores e
demais interessados, bem como as informaes que dispe acerca de seus
crditos. Evidentemente, enviar correspondncia aos credores j conhe-
cidos nos autos, pois muitas vezes, no momento da decretao da faln-
cia, principalmente, ainda no so conhecidos todos os credores.

c) dar extratos dos livros do devedor, que merecero f de


ofcio, a fim de servirem de fundamento nas habilitaes e im-
pugnaes de crditos;

5. O art. 104, V, determina que, ao ser decretada sua falncia, o


devedor deve entregar, sem demora, todos os livros, papis e documen-
87 Captulo 11 - Seo III -Art. 22

tos ao administrador judicial, sob pena de caracterizao de crime de


desobedincia (pargrafo nico do art. 104). Por outro lado, o pargra-
fo nico do art. 12, que se aplica tanto falncia quanto recuperao
judicial, prev a intimao do administrador para que apresente em juzo
as informaes existentes nos livros do devedor, em caso de impugna-
o em habilitao de crdito.

d) exigir dos credores, do devedor ou seus administradores


quaisquer informaes;

6. Comparando-se os poderes outorgados ao administrador judi-


cial com aqueles reservados ao sndico, pelo art. 63 da lei anterior,
pode-se constatar que houve uma diminuio deles. No entanto, ainda
assim, o administrador dispe na lei nova de poderes que, muitas
vezes, independem do provimento jurisdicional, como ocorre aqui.
Observe-se que o artigo no diz que o administrador deve requerer ao
juiz que o devedor preste informaes; a Lei diz que o prprio
administrador pode "exigir" as informaes. semelhana desta
alnea d, verifica-se que h vrias situaes idnticas presente, no
que tange desnecessidade de autorizao judicial e possibilidade
de ato de ofcio do administrador.
7. Tais informaes so necessrias para que possa o administra-
dor se inteirar de todas as causas e situaes anteriores e concomitantes
recuperao judicial ou falncia. Trata-se de medida de boa prtica,
impondo ao administrador agir com relao ao devedor e suas obriga-
es, diligenciando com prontido sempre que necessrio.
8. Especificamente para esta situao, o 2, adiante, prev como
proceder em caso de recusa exigncia feita pelo administrador. Ade-
mais, se a recusa se der em autos de recuperao judicial, o devedor e
seus administradores sero afastados da administrao da empresa (in-
ciso V do art. 64).

e) elaborar a relao de credores de que trata o zo do art.


7o desta Lei;

9. O 2 do art. 7o determina ao administrador, tanto na recupera-


o quanto na falncia; que providencie a publicao de edital conten-
do a relao de credores, disposio que vem aqui repetida, no que a
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 88

Lei andou bem, pois a listagem das obrigaes do administrador sob


um nico artigo, mesmo que repetindo disposies j constantes em
outros pontos, uma forma correta de melhor ordenamento da Lei para
facilidade de interpretao e aplicao.

f) consolidar o quadro-geral de credores nos termos do art.


18 desta Lei;

10. A lei usa aqui o verbo "consolidar" com o mesmo sentido de


"elaborar" ou "organizar", este, alis, o verbo usado no art. 96 da lei
anterior, e que melhor representava a obrigao a ser cumprida no que
tange ao quadro-geral de credores.

g) requerer ao juiz convocao da assemblia-geral de cre-


dores nos casos previstos nesta Lei ou quando entender neces-
sria sua ouvida para a tomada de decises;

11. Sobre convocao da assemblia-geral, vide comentrios aos


arts. 35 e 36.

h) contratar, mediante autorizao judicial, profissionais


ou empresas especializadas para, quando necessrio, auxili-
lo no exerccio de suas funes;

12. Esta disposio bastante ilustrativa da diminuio de pode-


res do administrador comparativamente ao sndico da lei anterior. O art.
63 da lei anterior, em seus incisos VI e VII, autorizavam o sndico a
chamar avaliadores de sua confiana e escolher auxiliares para a admi-
nistrao, "mediante aprovao do juiz", enquanto a lei atual fala em
"autorizao judicial".
13. De qualquer forma, em falncias e recuperaes de maior
volume, certamente o administrador necessitar de pessoas ou empre-
sas especializadas para auxili-lo, o que ser feito, pessoas que sero
contratadas aps a autorizao do juiz. Alis, esta concentrao de
poderes nas mos do juiz, muitas vezes por clusulas abertas,
tendncia que se estabelece no direito atual, do que demonstrao
o Cdigo Civil de 2002.
89 Captulo 11 - Seo III - Art. 22

i) manifestar-se nos casos previstos nesta Lei;

14. O administrador tem o direito e o dever de manifestao nos


autos, no s nos casos especialmente previstos nesta Lei, como tam-
bm a todo momento em que sua manifestao se fizer necessria para
o correto andamento do feito.
15. Esta disposio encerra as letras que se referem s atribuies
do administrador, a serem exercidas tanto na recuperao judicial quanto
na falncia. Ante o mtodo adotado pela lei, a seguir esto relacionadas
as atribuies que dizem respeito exclusivamente recuperao judicial.

11 - na recuperao judicial:
a) fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do
plano de recuperao judicial;
b) requerer a falncia no caso de descumprimento de obri-
gao assumida no plano de recuperao;

16. Como auxiliar do juiz na recuperao, tem o administrador o


dever geral de fiscalizao das atividades do devedor, do cumprimento
do plano de recuperao e de todo e qualquer que interesse ao normal
andamento da recuperao, o que vem explicitado na norma de carter
--t geral inserida nesta letra a.
17. O 1 do art. 61 estipula que, se houver descumprimento de
qualquer obrigao assumida pelo devedor nos autos da recuperao
judicial, no perodo de dois anos contados a partir do despacho que
concede a recuperao, haver a convolao em falncia, disposio
reiterada no inciso IV do art. 73. Constitui obrigao do administrador,
em tal caso, requerer a falncia.

c) apresentar ao juiz, para juntada aos autos, relatrio


mensal das atividades do devedor;
d) apresentar o relatrio sobre a execuo do plano de re-
cuperao, de que trata o inciso 111 do caput do art. 63 desta
Lei;

18. O devedor tem a obrigao de apresentar contas demonstrati-


vas mensais sob pena de destituio de seus administradores (inciso IV
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 90

do art. 52), o que no dispensa a juntada, por parte do administrador, de


relatrio mensal das atividades do devedor, pois so dois tipos de infor-
maes diversas a serem juntadas aos autos a cada ms.
19. Se o devedor cumprir todas as obrigaes assumidas no
plano de recuperao durante o prazo de dois anos, o juiz lanar
sentena nos autos decretando o encerramento da recuperao (art.
63) e, nesta mesma sentena, determinar que o administrador judi-
cial apresente relatrio circunstanciado sobre a execuo do plano
(art. 63, UI). Eventualmente, o relatrio poder ser til para perfeita
delimitao das obrigaes que foram assumidas, para cumprimento
aps o prazo de dois anos.

111 - na falncia:
a) avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diaria-
mente, os credores tero sua disposio os livros e documen-
tos do falido;

20. J examinadas, nos dois incisos anteriores, as obrigaes do


administrador na recuperao e na falncia, (I) e exclusivamente na re-
cuperao (II), a Lei agora relaciona as obrigaes ocorrentes exclusi-
vamente na falncia, iniciando com a obrigao de informar onde e em
que horrio podero ser consultados os livros e documentos do falido.
Como em todo processo que no esteja sob sigilo legal, a transparncia
e a publicidade so regras a serem observadas, at para possibilidade de
auxlio dos interessados ao administrador, na sua tarefa de administra-
o da massa.

b) examinar a escriturao do devedor;

21. Para que possa desincumbir-se de suas inmeras atribuies,


o administrador deve conhecer a situao do devedor, da forma a mais
completa possvel e, para tanto, a Lei estipula expressamente, como sua
obrigao, o exame da escriturao do devedor, de tal forma que no
poder escusar-se futuramente, sob a alegao de que no conhecia de-
terminado fato, se este consta dos livros que foram arrecadados. Para
tal exame, relembre-se sempre, poder valer-se de auxiliares (letra h do
inciso I, retro).
91 Captulo 11 - Seo 111 -Art. 22

c) relacionar os processos e assumir a representao judi-


cial da massa falida;
d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor,
entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa;

22. Alm do processo de falncia que se inicia com o decreto de


quebra, vrios outros processos podem estar - e normalmente esto -
em andamento, envolvendo interesse que era do devedor e que agora
passa a ser da massa falida. Tais feitos podem ser de natureza fiscal,
cvel, trabalhista, etc., sendo muito comum a existncia de grande n-
mero de aes fiscais e trabalhistas, tendo em vista a situao de insol-
vncia na qual o devedor certamente j se achava h algum tempo.
23. Sobre representao judicial, vide letra n, abaixo.
24. O administrador deve fazer os levantamentos necessrios no
sentido de identificar tais processos e assumir a representao judicial
da massa falida, seja no plo ativo, seja no passivo. Para tanto, como a
representao constitui-se ex vi legis, no necessitar juntar qualquer
procurao a estes outros feitos em andamento, bastando juntar a certi-
do comprovando que foi nomeado administrador.
25. O administrador deve ser especialmente diligente quando in-
timado da existncia destas outras aes, pois sua inrcia poder acar-
retar o perecimento de direitos da massa ou sua condenao em valores
que eventualmente no seriam devidos, ou seriam devidos em menor
extenso.
26. Como administrador dos interesses da massa, garantido ao
administrador judicial o direito de abrir a correspondncia, desde que no
seja de natureza pessoal, do empresrio falido ou seus representantes.

e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da


assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual
perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que condu-
ziram situao de falncia, no qual apontar a responsabili-
dade civil e penal dos envolvidos, observado o disposto no art.
186 desta Lei;

27. Na lei anterior, todos os doutrinadores e professores, para fa-


cilidade de compreenso da extensa lei falimentar, usavam o didtico
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 92

mtodo de dividir o processamento da falncia, em trs fases, divididas


pelo que se convencionou chamar de "trs grandes relatrios". Era nada
mais que um mtodo didtico que se mostrou bastante eficiente para o
estudo da complexa lei e que, por certo, com as devidas adaptaes,
ser mantido tambm aqui, no que for possvel.
28. Este corresponderia ao "primeiro grande relatrio", que a Lei
determina que seja apresentado no prazo de 40 dias, prorrogvel por
igual perodo, contado a partir da assinatura do termo de compromisso
como administrador. Quem conhece a prtica do processamento fali-
mentar no dia-a-dia dos foros, certamente afirmar que este exguo pra-
zo no ter condies de ser observado; com efeito, 40 ou 80 dias no
parece tempo suficiente para que se possa ter informaes para relatar
as causas que conduziram situao de falncia e, principalmente, para
que se aponte responsabilidade civil ou penal dos envolvidos.
29. No obstante, sendo esta a determinao legal, anote-se que o
final do dispositivo faz meno ao art. 186. Do exame deste art. 186,
constata-se que, no momento da apresentao do relatrio, pode even-
tualmente j haver ao penal em andamento (art. 187, caput), o que,
porm, improvvel, tendo em vista exatamente a exigidade do tem-
po decorrido desde o decreto de falncia.
30. No havendo ainda ao penal em andamento - o que, como
dito, o mais provvel -, o Ministrio Pblico tomar cincia de even-
tual indicao de responsabilidade penal e apresentar denncia, se j
houver elementos para tanto, ou colher dados faltantes, para cumprir o
prazo do oferecimento da denncia em quinze dias a partir do momento
em que tomar cincia do relatrio ora referido.
31. Este, portanto, seria o chamado "primeiro grande relatrio",
que na lei anterior estava previsto no art. 103.
32. Sobre inqurito policial e denncia por crime falimentar, vide
comentrios aos arts. 183 e ss.

f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o


auto de arrecadao, nos termos dos arts. 108 e 110 desta Lei;

33. Como j anotado anteriormente, a falncia pode ser conside-


rada uma grande execuo, na qual se pretende arrecadar todos os bens
do devedor para pagar todos os credores. Nesta Lei, agregou-se tambm
93 Captulo 11 - Seo 111 - Art. 22

a preocupao de, se possvel, manter a unidade dos bens do devedor, de


tal forma a se tentar a possibilidade de venda de bens em bloco, para
manuteno da atividade empresarial. Dessa forma, a preocupao logo
aps o decreto de falncia com a arrecadao dos bens existentes para
sua transformao em numerrio ou para venda em bloco, bem como com
a arrecadao dos livros, para exame da situao da empresa.
34. Dando continuidade aos seus deveres e atribuies, dever o
administrador proceder imediata arrecadao dos bens, livros e pa-
pis do devedor, fazendo as necessrias averiguaes. Isso porque a
execuo na falncia, assim como ocorre com toda execuo coletiva,
s resta satisfeita se o devedor possuir patrimnio. Fora dessa hiptese,
o procedimento frustrante (Lucon, p. 2.117). Da a importncia da
arrecadao, quanto ao aspecto patrimonial.
35. Sobre a arrecadao, vide comentrios aos arts. 85 e 108-11 O.

g) avaliar os bens arrecadados;


h) contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante
autorizao judicial, para a avaliao dos bens caso entenda
no ter condies tcnicas para a tarefa;
i) praticar os atos necessrios realizao do ativo e ao
pagamento dos credores;

36. Ao prprio administrador compete arrecadar os bens e efe-


tuar a imediata avaliao, nos termos do art. 108. No entanto, na maio-
ria das vezes, o administrador no ter condies de efetuar tal avalia-
o, devendo valer-se eventualmente at de especialistas em determina-
das reas. Se no for possvel a avaliao nos termos do art. 108, o
administrador dever pedir autorizao judicial e contratar avaliadores.
De qualquer forma, ante o princpio da celeridade que norteia a Lei de
Recuperao e Falncias, tais providncias devem ser tomadas de for-
ma expedita, tanto quanto possvel.
37. Atento ao esprito de que, decretada a falncia, os bens de-
vem ser vendidos tambm da forma mais rpida possvel, deve em se-
guida o administrador dar incio realizao do ativo (art. 139 e ss.),
objetivando transformar a massa em dinheiro para satisfao dos credo-
res, sem perder de vista a possibilidade de venda em bloco dos bens,
para tentativa de restabelecimento da atividade produtiva.
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 94

j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecveis,


deteriorveis ou sujeitos a considervel desvalorizao ou de
conservao arriscada ou dispendiosa, nos termos do art. 113
desta Lei;

38. Para venda antecipada de bens de fcil deteriorao ou de


guarda dispendiosa, necessria especfica autorizao judicial. En-
tende a Lei que, por se tratar de disposio de bem do ativo em
benefcio da massa, ato que s poder ser executado com especfica
autorizao do juiz da falncia. De qualquer forma, esta tambm
uma providncia que o administrador deve tomar com extrema urgn-
cia, para evitar prejuzo massa, providenciando a venda na forma do
que estipula o art. 113.

1) praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes,


diligenciar a cobrana de dvidas e dar a respectiva quitao;
m) remir, em benefcio da massa e mediante autorizao
judicial, bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos;
n) representar a massa falida em juzo, contratando, se ne-
cessrio, advogado, cujos honorrios sero previamente ajus-
tados e aprovados pelo Comit de Credores;

39. Estas trs estipulaes dizem respeito mais diretamente re-


presentao processual que o administrador judicial tem da massa, de-
vendo tomar, nas aes em andamento ou a serem ajuizadas, no s as
medidas aqui relacionadas como tambm toda e qualquer medida em
defesa dos interesses da massa.
40. A letra c, acima, j estabelecia a representao processual da
massa pelo administrador judicial. Aqui, novamente fixada a repre-
sentao, acrescendo a Lei a observao (letra n) de que o administra-
dor pode contratar advogados para tal trabalho, com honorrios previa-
mente ajustados e aprovados.

o) requerer todas as medidas e diligncias que forem ne-


cessrias para o cumprimento desta Lei, a proteo da massa
ou a eficincia da administrao;
p) apresentar ao juiz para juntada aos autos, at o 10
(dcimo) dia do ms seguinte ao vencido, conta demonstrati-
95 Captulo 11 - Seo 111 - Art. 22

va da administrao, que especifique com clareza a receita e


a despesa;

41. O administrador est obrigado a usar de todo o zelo e dedica-


o na preservao dos interesses da massa, de forma a mais abrangente
possvel, corno se v da ampla previso inserida na letra o, acima. Todo
ms, at o dcimo dia, deve apresentar conta demonstrativa especifi-
cando receita e despesa ou, se no houver qualquer tipo de movimenta-
o de dinheiro, informar tal fato em substituio ao relatrio.

q) entregar ao seu substituto todos os bens e documentos


da massa em seu poder, sob pena de responsabilidade;
r) prestar contas ao final do processo, quando for substi-
tudo, destitudo ou renunciar ao cargo.

42. O administrador pode ser substitudo por quaisquer das cir-


cunstncias que obriguem o juiz a tornar esta deciso, tais corno faleci-
mento, doena grave ou incapacitante, pedido do administrador por as-
pectos de natureza pessoal, enfim, qualquer situao ftica que possa
ocorrer. Em tal caso, dever cumprir estritamente a determinao da
letra q, sob pena de responsabilidade (art. 32). Dever tambm prestar
contas, na forma da letra r seguinte.
43. Desincurnbindo-se do trabalho at o final, dever apresentar
prestao de contas de sua administrao ao juiz, na forma do que prev
o art. 154. Se for destitudo (art. 23), da mesma forma far a devida
prestao de contas. Renncia importa substituio, aplicando-se a pre-
viso legal para tal caso.

1o As remuneraes dos auxiliares do administrador ju-


dicial sero fixadas pelo juiz, que considerar a complexidade
dos trabalhos a serem executados e os valores praticados no
mercado para o desempenho de atividades semelhantes.

44. Na prtica forense se tem observado o hbito de o perito re-


querer seja arbitrado o valor que entende correto, a partir do trabalho
efetivamente exercido. Ante tal pedido, o juiz manda ouvir o adminis-
trador, o MP e os interessados, fixando a seguir o valor a ser pago, com
o poder de direo que mantm no processo.
Art. 22 - Captulo 11 - Seo III 96

2 Na hiptese da alnea d do inciso I do caput deste arti-


go, se houver recusa, o juiz, a requerimento do administrador
judicial, intimar aquelas pessoas para que compaream sede
do juzo, sob pena de desobedincia, oportunidade em que as
interrogar na presena do administrador judicial, tomando
seus depoimentos por escrito.

45. Vide comentrio 8, acima.


46. A Smula 280 do STJ, publicada em 17.12.2003, entendeu
que a priso administrativa prevista na antiga Lei de Falncias no ha-
via sido recepcionada pela Constituio de 1988; esta Lei estava em
fase final de elaborao quando da publicao de tal smula, tendo en-
to sido substituda, no projeto, a priso administrativa pela estipula-
o segundo a qual caracteriza-se aqui crime de desobedincia.
47. No dia-a-dia dos procedimentos judiciais, ocorre com freqn-
cia o fato de o responsvel pela sociedade falida tentar protelar o anda-
mento da falncia, por vrios motivos, entre eles, principalmente, para
conseguir a prescrio dos crimes falimentares. Evidentemente, a recu-
sa a prestao de informaes nos autos da falncia fato que dever
ser sopesado em eventual processo criminal.

3 Na falncia, o administrador judicial no poder, sem


autorizao judicial, aps ouvidos o Comit e o devedor no
prazo comum de 2 (dois) dias, transigir sobre obrigaes e di-
reitos da massa falida e conceder abatimento de dvidas, ainda
que sejam consideradas de difcil recebimento.

48. O pargrafo estipula, contrario sensu, que o administrador pode


transigir sobre obrigaes e direitos da massa falida, bem como conceder
abatimento no pagamento de dvidas, desde que esteja autorizado pelo
juiz, autorizao que ser decidida aps ouvidos o Comit e o devedor.

4 Se o relatrio de que trata a alnea e do inciso 111 do


caput deste artigo apontar responsabilidade penal de qualquer
dos envolvidos, o Ministrio Pblico ser intimado para tomar
conhecimento de seu teor.

49. Trata-se do "primeiro grande relatrio", j examinado acima.


Vide notas 27/33, acima.
97 Captulo 11 - Seo 111 - Art. 23

50. Embora vetado pelo Executivo Federal o art. 4, que estabele-


cia que o representante do Ministrio Pblico estaria sempre presente
nos processos de recuperao judicial e de falncia, no presente caso h
especfica meno no sentido de que haja intimao do MP, logo aps a
juntada do relatrio aos autos, o que se justifica.
51. Como titular da ao penal pblica (art. 184), de forma priva-
tiva, compete ao MP examinar os autos e requerer tudo o que entender
necessrio sua instruo, tenha ou no sido requerida a instaurao de
inqurito. Observe-se ainda que, at esse momento, no haver ainda
inqurito instaurado, o que poder ocorrer caso o representante do Mi-
nistrio Pblico assim entenda. E mais, caso existam elementos consi-
derados suficientes pelo promotor de justia, poder ser promovida, de
plano, ao penal.
52. No exame do Captulo VII, Seo III, arts. 183 a 188, o proce-
dimento penal examinado com detalhes.

Art. 23. O administrador judicial que no apresentar, no


prazo estabelecido, suas contas ou qualquer dos relatrios pre-
vistos nesta Lei ser intimado pessoalmente a faz-lo no prazo
de 5 (cinco) dias, sob pena de desobedincia.
Pargrafo nico. Decorrido o prazo do caput deste artigo,
o juiz destituir o administrador judicial e nomear substituto
para elaborar relatrios ou organizar as contas, explicitando
as responsabilidades de seu antecessor.

1. Outra vez, aqui fica claro que, ao poder que a Lei atribuiu ao
administrador, corresponde uma severa responsabilizao, prevendo o
artigo a caracterizao do crime de desobedincia, com destituio, se,
mesmo intimado, no prestar as contas de sua administrao. A presta-
o de contas um dever moral e uma imposio legal a que est sub-
metido todo aquele que administra coisa alheia. O administrador judi-
cial, na condio de administrador de bens de terceiros, como qualquer
outro, tem obrigao de prestar contas pelas movimentaes realizadas
ao longo do processo.
2. A lei anterior (arts. 65 e 66) estabelecia uma diferenciao entre
o ato de substituir e o de destituir o sndico, de tal forma que a substitui-
o se dava por simples deciso interlocutria nos autos e a destituio,
Art. 24 - Captulo 11 - Seo III 98

embora tambm por deciso interlocutria, deveria ser precedida de co-


leta de manifestao do prprio sndico e do Ministrio Pblico.
3. No artigo ora sob exame, a formalidade das ouvidas, para s
depois ser possvel a destituio, foi corretamente afastada. Com efei-
to, se o administrador deixou de apresentar a prestao de contas no
prazo legal, foi pessoalmente intimado para faz-lo sob pena de crime
de desobedincia e persiste na absteno do cumprimento, no h moti-
vo para outras formalidades, devendo ser destitudo de imediato, por
despacho fundamentado.
4. Evidentemente, se o administrador judicial no apresentar as
contas, mas apresentar, de forma fundamentada, as razes justas do im-
pedimento, no dever o juiz destitu-lo, concedendo-lhe ento novo
prazo razovel para a apresentao.

Art. 24. O juiz fixar o valor e a forma de pagamento da


remunerao do administrador judicial, observados a capaci-
dade de pagamento do devedor, o grau de complexidade do
trabalho e os valores praticados no mercado para o desempe-
nho de atividades semelhantes.
1o Em qualquer hiptese, o total pago ao administrador
judicial no exceder 5% (cinco por cento) do valor devido
aos credores submetidos recuperao judicial ou do valor de
venda dos bens na falncia.
2 Ser reservado 40% (quarenta por cento) do montan-
te devido ao administrador judicial para pagamento aps aten-
dimento do previsto nos arts. 154 e 155 desta Lei.
3 O administrador judicial substitudo ser remunerado
proporcionalmente ao trabalho realizado, salvo se renunciar sem
relevante razo ou for destitudo de suas funes por desdia,
culpa, dolo ou descumprimento das obrigaes fixadas nesta Lei,
hipteses em que no ter direito remunerao.
4 Tambm no ter direito a remunerao o administra-
dor que tiver suas contas desaprovadas.

1. O administrador muitas vezes desenvolve rduo trabalho, po-


dendo sofrer sanes judiciais, culminando at com a sua responsabi-
lizao penal e civil, caso no se desincumba dele. Por outro lado, no
99 Captulo 11 - Seo III - Art. 24

servio de administrao da falncia ou da recuperao, desempenha


trabalho constante e, por isso, deve ser remunerado. O art. 24, em seus
1o e 2, prev em que base ser fixada tal remunerao.
2. No entanto, na aplicao da lei anterior, os juzes em geral, a
partir da prtica na fixao da remunerao de auxiliares judiciais, no
observavam rigorosamente as porcentagens e a forma de estipulao
fixadas na lei. Ao contrrio, examinam o trabalho desenvolvido pelo
administrador e, fundamentadamente, fixam o valor que entendem cor-
reto, o que evidentemente sempre poder ser impugnado por qualquer
interessado, por meio do recurso de agravo. Tal forma de fixao, usan-
do o juiz de certo poder discricionrio, tem sido aceita pela jurispru-
dncia em geral.
3. Alis, ocorre com extrema freqncia, principalmente em pro-
cessos de grande porte, com arrecadao acentuada e nmero expressi-
vo de credores habilitados, que o trabalho absorva grande parte do tem-
po do administrador, exigindo s vezes dedicao exclusiva, com pre-
juzo de suas outras atividades. Nestes casos, possvel o administra-
dor pedir ao juiz que fixe em seu favor uma remunerao mensal, a ser
paga enquanto o trabalho vai sendo efetuado. Em tais casos, o juiz ou-
vir o devedor, o Ministrio Pblico, se entender necessrio, e os de-
mais interessados, entendendo-se que tal remunerao pode ser fixada,
evidentemente de forma mdica e dentro da fora econmica da massa
ou da sociedade empresria, sempre em consonncia com o trabalho
exigido do administrador.
4. Atento a este aspecto da remunerao do administrador, o 2
estabeleceu critrio novo, determinando a reserva de 40% do devido ao
administrador, para pagamento aps a realizao do ativo e o julgamen-
to de sua contas. Ocorre que, no momento em que o juiz fixa a remune-
rao devida, pode no haver ainda condies para o pagamento e, por
isto, estabelece a Lei esta possibilidade de reserva.
5. Finalmente, o 3 estabelece forma de pagamento proporcio-
nal para o administrador que no acompanha o feito at o final, a
menos que tenha deixado o processo por renncia sem relevante ra-
zo de direito ou tenha sido destitudo em conseqncia de descum-
primento culposo ou doloso de suas obrigaes. Tambm fica sem
direito a qualquer remunerao o administrador cujas contas no fo-
rem aprovadas.
Art. 25 - Captulo 11 - Seo III 100

Art. 25. Caber ao devedor ou massa falida arcar com as


despesas relativas remunerao do administrador judicial e
das pessoas eventualmente contratadas para auxili-lo.

1. Quando o artigo fala em devedor, est prevendo o caso de se


tratar de processo de recuperao judicial. Em tal caso, a responsabili-
dade pelo pagamento do prprio devedor, como, alis, ocorria na lei
anterior, para os casos de concordata preventiva.
2. Nos casos de falncia, em funo da regra do art. 103, perden-
do o empresrio a administrao dos bens da empresa, que se transfor-
mam em massa falida, esta que passa a responder pelas despesas, que
sero pagas como crditos extraconcursais, na forma do art. 84.
3. Nesta Seo III deste Captulo 11, os arts. 21 a 25 cuidaram da
figura do administrador judicial. A partir do art. 26 e at o art. 29, a Lei
cuida do Comit de Credores. Finalmente, do art. 30 at o art. 34, a Lei
cuida de ambos, administrador judicial e Comit de Credores.

Art. 26. O Comit de Credores ser constitudo por delibe-


rao de qualquer das classes de credores na assemblia-geral
e ter a seguinte composio:

1. O Comit de Credores no figura nova em nosso diploma


falimentar, pois existe na lei anterior, desde 1945, como se pode ver
dos arts. 122 e 123 daquele diploma, que previam exatamente a
formao de comit de credores para liquidar ou administrar a massa
falida, da forma que viessem a propor ao juiz. No entanto - e a
observao vlida tambm para a presente Lei -, no houve
interesse em usar tal prerrogativa legal, porque a recuperao da
empresa por meio de comits um fenmeno de natureza econmica
e no jurdica. Ou seja, embora j houvesse a previso legal, no
houve interesse econmico e, por isto mesmo, o sistema de comits
no funcionou na legislao anterior.
2. Anote-se desde logo que, enquanto o administrador judicial
figura que obrigatoriamente existir na recuperao judicial e na faln-
cia, o Comit de Credores no de constituio obrigatria, podendo
ambos os feitos (recuperao e falncia) chegarem a seu final sem que
exista esta figura (art. 28).
101 Captulo 11 - Seo III - Art. 26

3. Especificamente sobre a convocao da assemblia de credo-


res, examine-se o comentrio 1 ao art. 36. Corno se verifica de tais co-
mentrios, a prpria assemblia-geral no ser obrigatoriamente con-
vocada, pois tanto a recuperao judicial quanto a falncia podem che-
gar a seu final sem necessidade de tal convocao.

I - 1 (um) representante indicado pela classe de credores


trabalhistas, com 2 (dois) suplentes;
11-1 (um) representante indicado pela classe de credores
com direitos reais de garantia ou privilgios especiais, com 2
(dois) suplentes;
Ill- 1 (um) representante indicado pela classe de credores
quirografrios e com privilgios gerais, com 2 (dois) suplentes.

4. As classes esto previstas no art. 41, sendo em nmero de trs,


compostas respectivamente por: a) crditos trabalhistas e de acidentes
do trabalho; b) crditos com garantia real; c) crditos quirografrios,
com privilgio especial e geral e crditos subordinados.
5. Sobre "classes", vide comentrios 1 a 6 ao art. 41.

1o A falta de indicao de representante por quaisquer


das classes no prejudicar a constituio do Comit, que po-
der funcionar com nmero inferior ao previsto no caput deste
artigo.
2 O juiz determinar, mediante requerimento subscrito
por credores que representem a maioria dos crditos de uma
classe, independentemente da realizao de assemblia:
I - a nomeao do representante e dos suplentes da respec-
tiva classe ainda no representada no Comit; ou
11 - a substituio do representante ou dos suplentes da
respectiva classe.
3 Caber aos prprios membros do Comit indicar, en-
tre eles, quem ir presidi-lo.

6. Se alguma das trs classes no tiver interesse de indicar repre-


sentante, o Comit de Credores entrar em funcionamento normal, com
Art. 27 - Captulo 11 - Seo III 102

o nmero de classes que estiver representada, mesmo que uma nica


classe tenha se interessado em indicar representante.
7. Se posteriormente a classe que no indicou representante vier
a ter interesse em tal representao, no haver necessidade de convo-
cao de nova assemblia-geral, pois o juiz pode nomear representante
e suplentes atendendo a pedido escrito formulado por credores que re-
presentem a maioria dos crditos daquela classe. A mesma possibilida-
de existe para a substituio do representante, que pode ser deferida
pelo juiz mediante pedido escrito da maioria dos crditos da classe.
8. Formado o Comit de Credores, os representantes indicaro
ao juiz quem ir exercer a presidncia. A Lei estabelece que o
presidente, necessariamente, seja um dos membros do comit. Consi-
derando que o Comit de Credores constitui-se, em princpio, de trs
membros, e que cada membro possui liberdade para escolher quem ir
presidi-lo, podendo votar em si mesmo, existe a possibilidade de
ocorrncia de empate na eleio do presidente, e, em tal caso, ser
aplicado o 2 do art. 27, que prev a soluo de qualquer impasse
pelo administrador judicial e, em caso de incompatibilidade deste,
pelo juiz da causa. O juiz, porm, sempre dever levar em conta o
conflito de interesses existentes, tendo em vista que o Comit tem,
entre suas atribuies, a de fiscalizar as atividades do administrador
judicial (alnea a do inciso I do art. 27).

Art. 27. O Comit de Credores ter as seguintes atribui-


es, alm de outras previstas nesta Lei:
I - na recuperao judicial e na falncia:
a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do admi-
nistrador judicial;
b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumpri-
mento da lei;
c) comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou
prejuzo aos interesses dos credores;
d) apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos
interessados;
e) requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de
credores;
103 Captulo 11 - Seo III - Art. 27

fJ manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei;


1. Este inciso I estabelece quais so as atribuies do Comit de
Credores na recuperao judicial e na falncia. O inciso II diz as atri-
buies exclusivamente na recuperao judicial, no havendo previso
especfica apenas para a falncia, conforme mtodo adotado pela Lei
para tal tipo de anlise.
2. Do exame das seis alneas deste inciso, verifica-se que a ativi-
dade do Comit , fundamentalmente, fiscalizar o regular andamento
do processo, devendo comunicar ao juiz qualquer irregularidade que
venha a constatar, apurando e emitindo parecer sobre qualquer recla-
mao apresentada nos autos, tendo legitimidade ainda pra convocar
assemblia de credores.
3. Pelas formalidades que cercam a formao do Comit de
Credores e pelo tipo de atribuio a ele fixado, constata-se que sua
existncia apenas dever se dar em recuperaes ou falncias de
grande porte. Em processos nos quais os valores em discusso sejam
mais modestos, certamente no haver interesse em formao de
Comit de Credores, que, alis, pressupe a existncia anterior de
assemblia-geral convocada.
4. Distribudas pela Lei, h previses tpicas de intimao do Co-
mit para manifestao (v.g., art. 12).

11 - na recuperao judicial:
a) fiscalizar a administrao das atividades do devedor,
apresentando, a cada 30 (trinta) dias, relatrio de sua situa-
o;
b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial;
c) submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afas-
tamento do devedor nas hipteses previstas nesta Lei, a aliena-
o de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e
outras garantias, bem como atos de endividamento necess-
rios continuao da atividade empresarial durante o perodo
que antecede a aprovao do plano de recuperao judicial.
1o As decises do Comit, tomadas por maioria, sero
consignadas em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar
Art. 28 - Captulo 11 - Seo III 104

disposio do administrador judicial, dos credores e do de-


vedor.
2 Caso no seja possvel a obteno de maioria em deli-
berao do Comit, o impasse ser resolvido pelo administra-
dor judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz.

5. Da mesma forma como previsto no inciso I para a recuperao


judicial e falncia, este inciso II, que se refere exclusivamente recupe-
rao judicial, prev a atividade de fiscalizao por parte do Comit,
acrescentando ainda a exigncia de apresentao da situao do deve-
dor, a cada 30 dias.
6. Em princpio, os administradores da empresa em recuperao so
mantidos na administrao, havendo porm casos nos quais sero afasta-
dos (art. 64), sendo nomeado gestor para a administrao (art. 65). Neste
nterim, enquanto no nomeado o gestor, o Comit de Credores assume
especificamente as atribuies previstas na alnea c, acima.
7. As decises tomadas pelo Comit podem trazer profundas con-
seqncias para a recuperao judicial em andamento, estabelecendo,
assim, a Lei, de forma prudente, que seja lavrada ata em livro rubricado
pelo juiz, e que permanecer disposio dos interessados para consul-
ta e certido.
8. Este 2 diz respeito soluo de impasse em caso de no
obteno de maioria em deliberao do Comit, estabelecendo-se que
a pendncia ser resolvida pelo administrador judicial ou, em caso de
incompatibilidade, pelo juiz. Embora o inciso II ora sob exame diga
respeito exclusivamente a autos de recuperao judicial, este critrio
de soluo de impasse pode ser aplicado tambm para os casos de
falncia.

Art. 28. No havendo Comit de Credores, caber ao ad-


ministrador judicial ou, na incompatibilidade deste, ao juiz
exercer suas atribuies.

1. Conforme j anotado anteriormente, o Comit de Credores


rgo de criao facultativa e que, certamente, apenas ser criado - se o
for - em recuperaes e falncias de grande espectro, pois as formali-
dades que cercam tanto a convocao da assemblia-geral quanto o fun-
105 Captulo 11 - Seo III - Art. 30

cionamento do Comit mostram que a Lei no pretendeu destin-lo para


feitos de pequena expresso econmica.
2. Inexistente o Comit, todas as suas atribuies sero exercidas
pelo administrador judicial, nomeado para auxiliar o juiz na fiscaliza-
o da recuperao judicial e na administrao da massa falida, e tam-
bm, eventualmente, pelo prprio juiz.

Art. 29. Os membros do Comit no tero sua remunera-


o custeada pelo devedor ou pela massa falida, mas as despe-
sas realizadas para a realizao de ato previsto nesta Lei, se
devidamente comprovadas e com a autorizao do juiz, sero
ressarcidas atendendo s disponibilidades de caixa.

1. Ao contrrio do que ocorre com o administrador judicial, cujo


trabalho remunerado pelo devedor ou pela massa falida (arts. 24 e 25),
para os membros do Comit no h previso de qualquer remunerao
deste tipo, ocorrendo apenas ressarcimento das despesas comprovadas,
aps autorizao judicial, desde que haja disponibilidade em caixa.

Art. 30. No~~-~r integrar o Comit ou~_t:rcer as fun-


es de administrador judicial quem, nos ltimos 5 (cinco) anos,
no exerccio do cargo de administrador judicial ou de membro
do Comit em falncia ou recuperao judicial anterior, foi des-
titudo, deixou de prestar contas dentro dos prazos legais ou
teve a prestao de contas desaprovada.
1o Ficar tambm impedido de integrar o Comit ou exer-
cer a funo de administrador judicial quem tiver relao de
parentesco ou afinidade at o 3 (terceiro) gl"~u com o devedor,
seus administradores, controladores ou representantes legais
ou deles -for allligo, inimigo ou dependente.

1. Para melhor mtodo no estudo, observe-se mais uma vez que, a


partir deste art. 30, a Lei volta a cuidar tanto do Comit quanto do ad-
ministrador judicial, com exceo do art. 34, que cuida apenas do admi-
nistrador; nos arts. 21 a 25, cuidou do administrador judicial, e nos arts.
26 a 29 cuidou do Comit de Credores.
2. H um costume bastante arraigado nos foros judiciais, no sen-
tido de se nomear o chamado "sndico dativo", ora administrador judi-
Art. 30 - Captulo 11 - Seo III 106

cial, normalmente advogado especializado em falncias e concordatas


e que se dispe a prestar esse tipo de auxlio nos processos de falncia.
Embora houvesse explcita determinao no sentido de que, j tendo o
sndico sido nomeado h menos de um ano em outra falncia, no po-
deria ser nomeado novamente (inciso IV do art. 60 da lei anterior), na
prtica esse tipo de nomeao ocorria com bastante freqncia.
3. Este tipo de nomeao ao arrepio da lei tornou-se comum, ante
a ausncia de pessoas habilitadas, em nmero suficiente para que pu-
desse o juiz exercer a seleo. A lei atual, de forma correta, atenta
correo do procedimento costumeiro, afastou esta proibio para o ad-
ministrador judicial, mantendo impedimentos que decorrem de desdia,
culpa ou dolo em m administrao anterior ocorrida nos ltimos cinco
anos ou de relaes prximas de parentesco, amizade, inimizade ou
dependncia, com pessoas prximas administrao do devedor.
4. Os impedimentos dizem respeito tanto figura do administra-
dor judicial quanto a qualquer membro do Comit de Credores.

2 O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico


poder requerer ao juiz a substituio do administrador judi-
cial ou dos membros do Comit nomeados em desobedincia
aos preceitos desta Lei.
3 O juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas,
sobre o requerimento do 2 deste artigo.

5. O juiz normalmente desconhece a existncia destes impedimen-


tos, de tal forma que a Lei possibilita ao devedor, credor ou Ministrio
Pblico pedir a substituio do administrador que foi nomeado sem a
observncia do que a Lei determina. Alis, ao prprio administrador
nomeado cabe informar o juiz de eventual impedimento seu.
6. O juiz deve examinar com bastante cuidado o pedido de subs-
tituio do administrador judicial, pois pode ocorrer de haver reclama-
o do devedor ou de credor conluiado, exatamente por conhecer o ad-
ministrador judicial como pessoa correta e rigorosa e temer pelas con-
seqncias da fiscalizao que ser feita.
7. Sem prejuzo da boa inteno certamente insuflada pelo
saudvel princpio da celeridade, a Lei aqui traz uma determinao de
impossvel cumprimento, ao estabelecer que o juiz decidir em 24
107 Captulo 11 - Seo III - Art. 32

horas sobre o requerimento. Antes de tomar a grave deciso de


substituir o administrador, dever no mnimo abrir vista para a
manifestao deste, no sendo recomendvel tal tipo de deciso sem
a ouvida dos interessados, a no ser em casos especiais e graves, nos
quais a comprovao do alegado j venha documentalmente compro-
vada, de forma suficiente.

~O juiz, de ofcio ou a requerimento fundamentado


de qualquer interessado, poder determinar a destituio do
administrador_judicial ou de quaisquer dos membros do Co-
mit de Credores quando verificar desobedincia aos precei-
tos desta_Lej,_flescumprimento de deveres, omisso, neglign-
cia ou prtica de ato lesivo s atividades do devedor ou a ter-
ceiros.
~ 1o No ato de destituio, o juiz nomear novo adminis-
trador judicial ou convocar os suplentes para recompor o
Comit.
2 Na falncia, o administrador judicial substitudo pres-
tar contas no prazo de 10 (dez) dias, nos termos dos 1 a 6
do art. 154 desta Lei.

1. O art. 30 prev a substituio do administrador ou de membro


do Comit de Credores; este artigo 31 prev a destituio, medida que
traz graves conseqncias para o destitudo, que no poder mais ser
nomeado durante os prximos cinco anos para atividade semelhante
(art. 30, caput).
2. Por qualquer forma de substituio ou destituio, dever o
administrador, de imediato, entregar ao seu substituto os bens, livros e
documentos da empresa que ficaram sob sua responsabilidade
(art. 22, III, q).
3. Na hiptese da destituio acima mencionada, o prazo para a
apresentao da prestao finda em dez dias, sendo que o termo "subs-
tituio" foi inserido de forma equivocada neste dispositivo.

Art. 32. O administrador judicial e os membros do Comit


respondero pelos prejuzos causados massa falida, ao deve-
dor ou aos credores por dolo ou culpa, devendo o dissidente
Art. 33 - Captulo 11 - Seo III 108

em deliberao do Comit consignar sua discordncia em ata


para eximir-se da responsabilidade.

1. Muito embora esta Lei tenha diminudo os poderes do admi-


nistrador judicial relativamente ao sndico da lei anterior, ainda assim
ele continua dispondo de grande liberdade de ao, como j examina-
do. A esse grande poder de direo e impulso, corresponde a obrigao
de responder pelos prejuzos causados massa, at com seus bens pes-
soais (art. 154, 5), e, em vrios casos, podendo ser incurso em crime
de desobedincia ou ser ru de processo por crimes falimentares pass-
veis de recluso (art. 177).
2. correto que assim seja. O administrador aquele que sai a
campo, para administrar a empresa e salvaguardar os interesses dos
credores; o juiz permanece cuidando de todos os seus demais afazeres
e municiado com informaes pelo administrador. Em caso de o
administrador ou Comit, quando formado, pedir autorizao para
determinado ato (v.g., vender um bem da massa), o juiz partir do
princpio de que as condies do negcio apresentadas pelo adminis-
trador ou Comit so favorveis massa; evidentemente, se se
verificar posteriormente que o bem foi vendido por preo vil, sero
eles responsabilizados e no podero escapar dessa responsabilizao,
sob a alegao de que o negcio havia sido precedido de autorizao
do prprio juiz da falncia.
3. Ante a possibilidade de responsabilizao pessoal daquele
que levou prejuzo massa, por dolo ou mesmo por simples culpa,
sempre que houver dissidncia em deliberao do Comit, o dissiden-
te deve fazer constar em ata sua discordncia, para ressalva de futura
responsabilidade.

Art. 33. O administrador judicial e os membros do Comit


de Credores, logo que nomeados, sero intimados pessoalmen-
te para, em 48 (quarenta e oito) horas, assinar, na sede do juzo,
o termo de compromisso de bem e fielmente desempenhar o
cargo e assumir todas as responsabilidades a ele inerentes.

1. Como j observado anteriormente, o exerccio do cargo de ad-


ministrador de natureza pessoal, embora pessoa jurdica possa ser no-
meada. Por isso mesmo, a intimao pessoal para assumir o cargo e o
109 Captulo 11 - Seo 111 -Art. 34

termo de assuno do cargo deve ser assinado pessoalmente pelo res-


ponsvel, no podendo ser assinado por advogado ou representante.
extremamente recomendvel que o juiz determine que, em tais casos, a
intimao seja feita por telefone, e a resposta seja dada por telefone
mesmo, certificando-se nos autos, tudo em prol da celeridade e efetivi-
dade do processo.

Art. 34. No assinado o termo de compromisso no prazo


previsto no art. 33 desta Lei, o juiz nomear outro administra-
dor judicial.

1. A nomeao feita pelo juiz no obriga o nomeado, que pode


recusar-se a assumir o encargo pelos mais diversos motivos, podendo
recusar-se tambm at sem motivo. Alis, o simples no compareci-
mento a juzo para assumir o encargo depois de intimado leva ao
entendimento de no aceitao. Neste caso, cabe ao juiz nomear outro
administrador.
Seo IV
Da assemblia-geral de credores

1. Esta tentativa de introduo da assemblia de credores na Lei


de Recuperao e Falncias no traz, em verdade, uma novidade, pois a
lei anterior j previa, desde sua promulgao em 1945, a formao de
assemblia-geral de credores, como se pode verificar dos arts. 122 e
123 daquele diploma. No entanto, o desinteresse dos credores sempre
foi to acentuado em formao de assemblias, que estes artigos caram
no esquecimento, sendo desconhecidos at por muitos daqueles que
atuam neste campo do direito.
2. No possvel saber ainda se, com o novo diploma, ser des-
pertado o interesse das partes pela assemblia de credores ou se, como
ocorreu no antigo diploma, esta assemblia tambm cair no esqueci-
mento. So aspectos que, como em toda lei com caractersticas de codi-
ficao - esta Lei seria o cdigo das recuperaes e falncias -, apenas
o tempo esclarecer.
3. Como acabamos de ver ao examinar a seo anterior que cui-
da do administrador e do Comit de Credores, a Lei adotou o mtodo
de enumerar em primeiro lugar as atribuies (arts. 22 e ss.) do admi-
nistrador na recuperao e na falncia; a seguir, apenas na recupera-
o e por ltimo, apenas na falncia, fazendo assim um tipo de sepa-
rao que pode facilitar o exame da Lei. Adota mtodo semelhante
para o Comit de Credores (art. 27), estabelecendo suas atribuies
em primeiro lugar na recuperao e na falncia; a seguir, apenas na
recuperao.
4. Na presente seo, fiel ao mtodo, o inciso I do art. 35 estabe-
lece quais so as atribuies da assemblia-geral na recuperao judi-
cial; no inciso II, diz quais so as atribuies na falncia. Se se pudes-
se falar aqui em hierarquia, seria possvel dizer que a assemblia-ge-
ral seria o rgo superior em relao ao Comit de Credores, que por
sua vez estaria em posio de superioridade relativamente ao admi-
nistrador judicial.
111 Captulo 11- Seo IV - Art. 35

5. Dada esta viso geral destes trs rgos, no sentido de tentar


estabelecer um grande esquema, que normalmente facilita a compreen-
so de leis mais extensas - como o caso desta -, inicia-se o exame de
cada um dos artigos que dizem respeito assemblia-geral dos credores.

Art. 35. A assemblia-geral de credores ter por atribui-


es deliberar sobre:

1. Observe-se desde logo que o poder de assemblia-geral no


decisrio, no se substituindo ou sobrepondo ao poder jurisdicional.
Evidentemente a assemblia, constituda por credores diretamente inte-
ressados no bom andamento da recuperao, dever levar sempre ao
juiz as melhores deliberaes, que atendam de forma mais eficiente ao
interesse das partes envolvidas na recuperao, tanto devedor quanto
credores. No entanto, at pelo constante surgimento de interesses em
conflito neste tipo de feito, sempre competir ao poder jurisdicional o
poder decisrio, permanecendo com a assemblia o poder deliberativo.

I - na recuperao judicial:

2. Nas letras de a at f, este art. 35 relaciona as atribuies da


assemblia-geral exclusivamente na recuperao judicial; o inciso li,
logo abaixo, em quatro letras, relaciona suas atribuies exclusivamen-
te na falncia.

a) aprovao, rejeio ou modificao do plano de recupe-


rao judicial apresentado pelo devedor;

3. O juiz, ao deferir o processamento do pedido de recuperao


judicial (art. 52), nomeia no mesmo ato o administrador judicial e conce-
de prazo para que o devedor apresente o plano de recuperao (art. 53),
ao qual pode se opor qualquer credor (art. 55). Neste momento, ao tomar
conhecimento da objeo de qualquer credor, o juiz convoca a assem-
blia-geral dos credores (art. 56), que poder aprovar o plano( 2 do art.
56), modific-lo ( 3 do art. 56) ou rejeit-lo ( 4 do art. 56).
4. Anote-se, portanto que, nesta fase da recuperao judicial, se
no houver objeo de qualquer credor ao plano apresentado, o juiz
Art. 35 - Captulo 11 - Seo IV 112

conceder a recuperao judicial sem a convocao de qualquer assem-


blia (art. 57).

b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus


membros e sua substituio;

5. Conforme estabelecido no art. 26, j examinado, cabe assem-


blia-geral deliberar a constituio do Comit de Credores, comit que
pode eventualmente no existir (art. 28), se desnecessrio. Havendo
Comit, este ter se constitudo por deliberao da assemblia-geral,
que tambm tem o poder de escolher seus membros, bem como de subs-
tituir qualquer um deles, dependendo sempre de deciso nos autos.

c) (Vetado.)

6. A redao do texto vetado era: "a substituio do administra-


dor judicial e a indicao do substituto; [... ]".
7. O exame das razes do veto demonstra que se pretendeu deixar
nas mos do juiz o poder de substituir o administrador judicial, por
pessoa de sua confiana, lembrando ainda que o inciso I do art. 52 esta-
belece que a nomeao do administrador feita pelo juiz. J o pargra-
fo nico do art. 23 prev que o juiz destituir o administrador e nomea-
r seu substituto. Desta forma, este veto reforou o poder de direo do
juiz, na conduo do processo.

d) o pedido de desistncia do devedor, nos termos do 4


do art. 52 desta Lei;

8. Nesta letra d, fica bem clara a diferena entre o carter delibe-


rativo da assemblia-geral e o carter decisrio da jurisdio. A desis-
tncia do pedido de recuperao judicial, para surtir todos os efeitos de
direito, depende de sentena homologatria, com trnsito em julgado.
Na forma do 4 do art. 52, recebendo o pedido de desistncia, deve o
juiz abrir oportunidade, entre outras providncias, para manifestao
da assemblia-geral, pois a Lei clara no sentido de determinar que a
desistncia deve ser aprovada em assemblia. Portanto, se no houver
aprovao na assemblia, no pode o juiz homologar a desistncia. No
entanto, mesmo havendo aprovao, compete ao juiz verificar se o pe-
113 Captulo 11 - Seo IV -Art. 35

dido preenche as demais condies exigidas por lei, e s aps tal verifi-
cao que homologar a desistncia.

e) o nome do gestor judicial, quando do afastamento do


devedor;

9. O art. 65 estabelece que o juiz poder tirar a administrao da


empresa em recuperao das mos do devedor, entregando sua administra-
o a um gestor judicial, estabelecendo ainda que, enquanto no nomeado
este, a gesto ficar nas mos do administrador. Indicado o nome pela
assemblia-geral, se nomeado pelo juiz, assumir o encargo da gesto.

j) qualquer outra matria que possa afetar os interesses


dos credores;

10. O legislador deixa assemblia-geral, ainda, a possibilidade


de deliberar sobre demais matrias que possam afetar o interesse dos
credores. Tais deliberaes, como as anteriores, no so aplicveis de
imediato, dependendo da anlise do juiz. Em que pese determine a Lei
a participao dos credores na maioria dos casos, o juiz, pelo poder que
lhe conferido, pode deixar de acatar decises da assemblia-geral se
atentarem contra as disposies e princpios da Lei ou se tiver qualquer
outro motivo para entender de forma diversa, sempre evidentemente
fundamentando sua disposio, conforme determina o art. 165 do CPC,
com especfico fundamento constitucional no inciso IX do art. 93 da
Constituio Federal.

11 - na falncia:

11. Inicia-se aqui a lista das matrias que devero ser objeto de deli-
berao pela assemblia, no que tange especificamente falncia. Aplica-
se aqui o comentrio feito sob o n. 1 ao art. 35, quanto diferenciao
entre poder deliberativo da assemblia e poder jurisdicional do juiz.

a) (Vetado.)

12. O texto vetado tinha a seguinte redao: "a) a substituio do


administrador judicial e a indicao do substituto; [... ]".Vide coment-
rio 7, acima.
Art. 36 - Captulo 11 - Seo IV 114

b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus


membros e sua substituio;

13. Vide comentrio 4, acima.

c) a adoo de outras modalidades de realizao do ativo,


na forma do art. 145 desta Lei;

14. O art. 145 prev que, alm das formas de realizao do ativo
estabelecidas especificamente na lei, qualquer outra modalidade pode
ser homologada, desde que aprovada pela assemblia-geral. Assim,
sugerida qualquer outra forma de liquidao, deve o juiz ouvir a assem-
blia, aps o que decidir fundamentadamente o caminho a ser seguido.

d) qualquer outra matria que possa afetar os interesses


dos credores.

15. Vide comentrio 10, acima.


16. No Foro Central de So Paulo, ocorreram na vigncia da le-
gislao anterior diversos casos de falncia de empresas construtoras
de imveis em incorporao, nos quais os adquirentes dos apartamen-
tos no prdio em construo formavam comisses e decidiam em assem-
blias terminar a construo do prdio, com fundamento no art. 122 do
Dec.-lei 7.661145, c/c. art. 43, III, da Lei 4.591164, experincia que trouxe
resultados positivos, permitindo aos interessados a finalizao da cons-
truo, com a conseqente diminuio de prejuzos. Atualmente, este
sistema tornou-se muito comum na falncia da Encol, construtora cuja
quebra trouxe profunda repercusso nacional.

Art. 36. A assemblia-geral de credores ser convocada pelo


juiz por edital publicado no rgo oficial e em jornais de gran-
de circulao nas localidades da sede e filiais, com antecedn-
cia mnima de 15 (quinze) dias, o qual conter:
I -local, data e hora da assemblia em la (primeira) e em
2a (segunda) convocao, no podendo esta ser realizada me-
nos de 5 (cinco) dias depois da e (primeira);
11 - a ordem do dia;
115 Captulo 11 - Seo IV -Art. 36

111 - local onde os credores podero, se for o caso, obter


cpia do plano de recuperao judicial a ser submetido de-
liberao da assemblia.
1o Cpia do aviso de convocao da assemblia dever
ser afixada de forma ostensiva na sede e filiais do devedor.
2 Alm dos casos expressamente previstos nesta Lei, cre-
dores que representem no mnimo 25% (vinte e cinco por cen-
to) do valor total dos crditos de uma determinada classe po-
dero requerer ao juiz a convocao de assemblia-geral.
3 As despesas com a convocao e a realizao da assem-
blia-geral correm por conta do devedor ou da massa falida,
salvo se convocada em virtude de requerimento do Comit de
Credores ou na hiptese do 2 deste artigo.

1. O art. 26 prev que o Comit de Credores ser constitudo por


deliberao de qualquer das classes de credores, na assemblia-geral. O
2 do art. 52 estabelece que os credores podero requerer a convoca-
o da assemblia-geral para a constituio do Comit de Credores ou
para a substituio de seus membros. Para que o devedor possa desistir
do pedido de recuperao judicial depois de deferido o seu processa-
mento, dever ser convocada assemblia-geral para aprovao, na for-
ma do 4 do art. 52. Na forma do art. 56, o juiz convocar a assem-
blia-geral se houver objeo de qualquer credor ao plano de recupera-
o. O art. 65 estipula que o juiz convocar a assemblia-geral, quando
afastar o devedor da administrao da empresa em recuperao e no-
mear gestor para prosseguir na administrao, prevendo o 2 do artigo
uma possibilidade de nova convocao de assemblia. O art. 72, con-
trario sensu, estabelece a necessidade de convocao de assemblia-
geral. O inciso XII do art. 99 estabelece que, na sentena em que for
decretada a falncia, o juiz, se entender conveniente, determinar a con-
vocao da assemblia-geral. O art. 145 fala sobre a aprovao, pela
assemblia-geral de credores, de qualquer outra modalidade de realiza-
o do ativo, alm das trs mencionadas no art. 142.
2. Portanto, estes so os casos nos quais o juiz convocar a assem-
blia-geral de credores. Alm destes, o 2 ora sob exame diz que cre-
dores que representem 25% do valor total dos crditos de uma determi-
nada classe podem requerer ao juiz a convocao de assemblia-geral,
mesmo que no se trate dos casos expressamente previstos na lei.
Art. 37 - Captulo 11 - Seo IV 116

3. A convocao da assemblia-geral ser publicada no Dirio


Oficial e em jornais de grande circulao, no local da sede e das filiais,
com pelo menos quinze dias de antecedncia, observando as exigncias
listadas nos trs incisos do artigo.
4. O devedor sempre responder pelas despesas de convocao e
realizao da assemblia-geral em caso de recuperao e, em caso de
falncia, por conta da massa, a menos que seja convocada pelo Comit
de Credores ou por 25% do total dos crditos, caso em que as despesas
sero de responsabilidade de quem tomou a iniciativa da convocao.

Art. 37. A assemblia ser presidida pelo administrador


judicial, que designar 1 (um) secretrio dentre os credores
presentes.
1o Nas deliberaes sobre o afastamento do administra-
dor judicial ou em outras em que haja incompatibilidade des-
te, a assemblia ser presidida pelo credor presente que seja
titular do maior crdito.

1. Ao administrador judicial, alm das demais atribuies conferidas


pela Lei, cabe a presidncia da assemblia-geral de credores.

2 A assemblia instalar-se-, em 18 (primeira) convoca-


o, com a presena de credores titulares de mais da metade
dos crditos de cada classe, computados pelo valor, e, em 28
(segunda) convocao, com qualquer nmero.

2. A previso a que comumente existe para assemblias, obser-


vando-se apenas que a contagem da presena se faz pelo valor dos cr-
ditos dos quais os presentes so titulares.

3 Para participar da assemblia, cada credor dever as-


sinar a lista de presena, que ser encerrada no momento da
instalao.
4 O credor poder ser representado na assemblia-geral
por mandatrio ou representante legal, desde que entregue ao
administrador judicial, at 24 (vinte e quatro) horas antes da
data prevista no aviso de convocao, documento hbil que
117 Captulo 11 - Seo IV - Art. 37

comprove seus poderes ou a indicao das folhas dos autos do


processo em que se encontre o documento.

3. Os credores devero assinar lista de presena at o momento


da instalao da assemblia-geral. Se esta for instalada sem a presena
de credor que no assinou a lista, para todos os fins no poder partici-
par das deliberaes. Para tanto, a Lei estabelece que, no momento em
que se instala a assemblia, encerra-se o livro de presena, de tal forma
que eventuais retardatrios no sero considerados presentes para quais-
quer fins.
4. Os credores, pessoas naturais ou jurdicas, podem ser repre-
sentados por procuradores, desde que entreguem o documento de re-
presentao ao administrador, com pelo menos 24 horas de antecedn-
cia. Se acaso j houver procurao nos autos, no h necessidade de
apresentar documento de representao, bastando enviar informao
esclarecendo a que folha dos autos encontra-se a representao, para
que o administrador possa conferir o documento e certificar-se da vali-
dade da representao.
5. O 1o do art. 661 do Cdigo Civil estabelece a necessidade de
poderes especiais para alienar, hipotecar, transigir ou praticar atos que
exorbitem da administrao ordinria. Como, em tese, alguns destes
atos podem ser decididos em assemblia, de todo recomendvel a
outorga da procurao com poderes especficos para representao em
assemblia, discriminando tambm os poderes especiais.

so Os sindicatos de trabalhadores podero representar


seus associados titulares de crditos derivados da legislao
do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho que no
comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assemblia.
6 Para exercer a prerrogativa prevista no 5 deste arti-
go, o sindicato dever:
I - apresentar ao administrador judicial, at 10 (dez) dias
antes da assemblia, a relao dos associados que pretende re-
presentar, e o trabalhador que conste da relao de mais de
um sindicato dever esclarecer, at 24 (vinte e quatro) horas
antes da assemblia, qual sindicato o representa, sob pena de
no ser representado em assemblia por nenhum deles; e
Art. 38 - Captulo 11 - Seo IV 118

6. Tomando as providncias mencionadas nestes dois pargrafos,


pode o sindicato representar seus associados titulares de crditos traba-
lhistas.
7. Evidentemente, se o prprio trabalhador comparecer pessoal-
mente assemblia-geral, ou atravs de mandatrio especialmente cons-
titudo por ele, participar da assemblia individualmente, afastando a
representao extraordinria pelo sindicato.

11- (Vetado.)

8. O inciso vetado dizia: "comunicar aos associados por carta que


pretende exercer a prerrogativa do 5 deste artigo".

7o Do ocorrido na assemblia, lavrar-se- ata que conte-


r o nome dos presentes e as assinaturas do presidente, do de-
vedor e de 2 (dois) membros de cada uma das classes votantes,
e que ser entregue ao juiz, juntamente com a lista de presen-
a, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.

9. As deliberaes da assemblia-geral sero reduzidas a termo


em ata, que ser juntada aos autos no prazo de at 48 (quarenta e oito)
horas do encerramento dos trabalhos, procedimento comum em toda
assemblia, para que se formalize o que ocorreu e o que foi deliberado.

Art. 38. O voto do credor ser proporcional ao valor de seu


crdito, ressalvado, nas deliberaes sobre o plano de recupe-
rao judicial, o disposto no 2 do art. 45 desta Lei.
Pargrafo nico. Na recuperao judicial, para fins exclu-
sivos de votao em assemblia-geral, o crdito em moeda es-
trangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio
da vspera da data de realizao da assemblia.

1. O 2 do art. 45, falando sobre a deliberao a ser tomada pela


assemblia relativamente ao plano de recuperao judicial, estabelece
que a contagem dos votos dos titulares de crditos derivados da legisla-
o do trabalho ou decorrentes de acidentes do trabalho dever levar
em conta a maioria simples dos credores presentes, independentemente
119 Captulo 11 - Seo IV - Art. 39

do valor do crdito de cada um. Portanto, a contagem pessoal, entre os


presentes assemblia.
2. Este tipo de votao , portanto, uma exceo regra geral do
art. 38, que manda que os votos sejam contados na proporo do crdi-
to de cada votante. As pessoas com direito a voto so aquelas relaciona-
das no art. 39, examinado em seguida.
3. Com freqncia h crditos que foram contratados tendo como
indexador a moeda estrangeira. Houve uma discusso jurisprudencial
inicial sobre a impossibilidade de aceitao de contratos em moeda es-
trangeira, mas o entendimento prevalecente no sentido de no haver
bice a que se tome a moeda estrangeira como indexador. O pargrafo
nico determina como ser feita a converso para fins de contagem de
voto, ou seja, converso pelo cmbio da vspera da data da realizao
da assemblia.
4. Na falncia a converso dos crditos em moeda estrangeira
d-se na data da deciso (art. 77), no havendo alteraes na qualida-
de e percentual do voto por variao cambial. Na recuperao judicial,
o 2 do art. 50 determina que os crditos em moeda estrangeira tero
como indexador a variao cambial, a menos que o credor concorde
com outro tipo de referncia.

Art. 39. Tero direito a voto na assemblia-geral as pes-


soas arroladas no quadro-geral de credores ou, na sua falta,
na relao de credores apresentada pelo administrador judi-
cial na forma do art. 7, 2, desta Lei, ou, ainda, na falta
desta, na relao apresentada pelo prprio devedor nos ter-
mos dos arts. 51, incisos 111 e IV do caput, 99, inciso 111 do
caput, ou 105, inciso 11 do caput, desta Lei, acrescidas, em
qualquer caso, das que estejam habilitadas na data da reali-
zao da assemblia ou que tenham crditos admitidos ou
alterados por deciso judicial, inclusive as que tenham obti-
do reserva de importncias, observado o disposto nos r e
2 do art. 10 desta Lei.

1. Aps estabelecer no artigo anterior a forma de contagem dos


votos, a Lei passa a estabelecer quais so as pessoas que tm direito a
voto na assemblia-geral e, a primeira regra geral no sentido de que
Art. 39 - Captulo 11 - Seo IV 120

podem votar as pessoas arroladas no quadro-geral de credores, elabora-


do na forma prevista no pargrafo nico do art. 18.
2. Pode ocorrer o fato de instalar-se assemblia-geral para delibe-
rao sobre questo pendente e, no momento da instalao, ainda no
ter sido elaborado o quadro-geral de credores. Em tal caso, prev a Lei
que os habilitados a votar sero aqueles relacionados no edital que o
administrador houver publicado ( 2 do art. 7), contendo os nomes
dos credores que apresentaram suas habilitaes. Existe a um risco
muito grande, pois eventualmente pode ser decisivo o voto de algum
que se apresentou como credor e que, posteriormente, vem a se verifi-
car no ter qualquer crdito. De qualquer forma, parece que um risco
que a Lei resolveu correr, para viabilizar a realizao da assemblia.
3. No entanto, pode ocorrer que ainda no se tenha chegado ao
momento previsto no 2 do art. 7 e, em tal caso, os votantes sero
aqueles constantes d.a relao apresentada pelo prprio devedor na re-
cuperao judicial (incisos III e IV do art. 51) ou pelo falido em cum-
primento ao determinado na sentena que decretou a falncia (inciso III
do art. 99) ou no pedido de autofalncia (inciso II do art. 105).
4. Neste ltimo caso, alm dos constantes das relaes referidas,
podero votar tambm os crditos que acaso j estiverem formalmente
habilitados, bem como aqueles que, embora ainda no habilitados, te-
nham obtido determinao de reserva de importncias, a menos que
sejam retardatrios. Credores trabalhistas, mesmo retardatrios, podem
votar (art. 10, 1 e 2).

1o No tero direito a voto e no sero considerados para


fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao os
titulares de crditos excetuados na forma dos 3 e 4 do art.
49 desta Lei.

5. Estes 3 e 4, como j visto, so resultado da presso do


capital financeiro, no sentido de excluso de seus crditos da recupera-
o judicial. Este tipo de credor (proprietrio fiducirio de bens mveis
e imveis, credor por arrendamento mercantil, alienante de imvel, cre-
dor por contrato com reserva de domnio e banqueiro credor por adian-
tamento de contrato de cmbio) esto excludos do direito de votar na
assemblia-geral.
121 Captulo 11 - Seo IV -Art. 40

2 As deliberaes da assemblia-geral no sero invali-


dadas em razo de posterior deciso judicial acerca da exis-
tncia, quantificao ou classificao de crditos.

6. O exame detalhado do sistema de formao do colgio eleito-


ral da assemblia-geral demonstra a grande possibilidade de prtica de
fraudes, com credores "fabricados" (vide comentrio 2 ao art. 39), leva-
dos assemblia apenas para alterar o resultado da deliberao em de-
terminado favor. A Lei, de forma condenvel, ao invs de solucionar
esta questo, preferiu estabelecer uma frmula que, se aplicada, conva-
lidar qualquer fraude.
7. Evidentemente, luz dos princpios gerais de direito, principal-
mente ante o princpio da boa-f, a este artigo ser dada a correta aplica-
o pela jurisprudncia, pois nem a prpria lei positiva tem poderes para
convalidar o ato fraudulento e prejudicial comunidade dos credores.

3 No caso de posterior invalidao de deliberao da


assemblia, ficam resguardados os direitos de terceiros de boa-
f, respondendo os credores que aprovarem a deliberao pe-
los prejuzos comprovados causados por dolo ou culpa.

8. A prpria Lei, certamente percebendo a insustentabilidade do dis-


posto no 2, acima, traz aqui disposio que se choca frontalmente com
aquela, admitindo a invalidao de deliberaes de assemblia tomadas
por votos dados por quem no poderia ter votado, responsabilizando ain-
da pelos prejuzos aqueles que tenham agido com dolo ou culpa.

Art. 40. No ser deferido provimento liminar, de carter


cautelar ou antecipatrio dos efeitos da tutela, para a suspen-
so ou adiamento da assemblia-geral de credores em razo
de pendncia de discusso acerca da existncia, da quantifica-
o ou da classificao de crditos.

1. O inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal, consagran-


do o princpio da indeclinabilidade da jurisdio, estabelece que "a lei
no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direi-
to", de tal forma que este art. 40 padece de inconstitucionalidade, de-
vendo ser objeto do devido trato jurisprudencial.
Art. 41- Captulo 11- Seo IV 122

2. Alis, a insustentabilidade deste artigo guarda relao com os


claros vcios dos 2 e 3 do art. 39, acima examinados.

Art. 41. A assemblia-geral ser composta pelas seguintes


classes de credores:
I - titulares de crditos derivados da legislao do traba-
lho ou decorrentes de acidentes de trabalho;
11 - titulares de crditos com garantia real;
Ill - titulares de crditos quirografrios, com privilgio
especial, com privilgio geral ou subordinados.
1o Os titulares de crditos derivados da legislao do tra-
balho votam com a classe prevista no inciso I do caput deste
artigo com o total de seu crdito, independentemente do valor.
2 Os titulares de crditos com garantia real votam com a
classe prevista no inciso 11 do caput deste artigo at o limite do
valor do bem gravado e com a classe prevista no inciso Ill do
caput deste artigo pelo restante do valor de seu crdito.

1. A Lei divide os credores, para fins de composio de assem-


blia-geral, em trs tipos diferentes que chama de "classes de credo-
res". Uma das classes composta, em linhas gerais, pelos crditos tra-
balhistas, incluindo-se os titulares de crditos derivados da legislao
do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho. A outra classe abran-
ge os crditos com garantia e a ltima abrange os restantes, ou seja, os
crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral
ou subordinados.
2. Anote-se que a Emenda Constitucional n. 45, promulgada em
08.12.2004 (conhecida como "emenda da Reforma do Judicirio"), am-
pliou de forma acentuada a competncia da Justia do Trabalho, dimi-
nuindo a das Justias Estduais (a chamada "Justia Comum"), fixando
que a primeira competente para as questes relativas a relaes de
trabalho, quando anteriormente a competncia era apenas para relaes
de emprego. Desta forma, em tese, se um paciente deixa de pagar as
despesas do mdico ou do hospital, esta matria eventualmente poder
ser discutida na Justia do Trabalho, pois decorre de relao de traba-
lho. Este ponto levantado aqui apenas incidentalmente, pois a perfeita
interpretao da reforma constitucional ainda demandar tempo; ape-
123 Captulo 11 - Seo IV -Art. 42

nas se est chamando a ateno para este problema, que poder trazer
profundas interferncias na distribuio dos credores por classes.
3. Aquele que pertence classe dos crditos trabalhistas vota com
o total do crdito do qual titular. A Lei fez este esclarecimento, tendo
em vista que para o pagamento dos credores trabalhistas h limitaes
em diversos pontos do texto (pargrafo nico do art. 54, inciso I do art.
83), limitaes que no influem na valorao do voto.
4. Para os titulares de crditos com garantias reais h uma pecu-
liaridade a ser ressaltada, ou seja: imagine-se que se trata de um credor
por ttulo no valor de R$ 100.000,00, havendo uma garantia hipotecria
no valor de R$ 60.000,00. Este credor vota com R$ 60.000,00 na classe
de credores com garantia e vota com R$ 40.000,00 na classe seguinte,
dos credores quirografrios. O componente da classe que vem em ter-
ceiro lugar vota tambm com o total de seu crdito.
S. Relembre-se aqui que o art. 38, acima, estabelece que o voto
do credor ser proporcional ao valor de seu crdito.
6. O legislador parte do pressuposto de que titulares de crditos
de mesma natureza possuem interesses convergentes, e, por isso, esta-
belece classes de credores para deliberaes, especialmente para apro-
vao, modificao ou rejeio do plano de recuperao apresentado
pelo credor na recuperao judicial (art. 45, art. 58 etc.).

Art. 42. Considerar-se- aprovada a proposta que obtiver


votos favorveis de credores que representem mais da metade
do valor total dos crditos presentes assemblia-geral, exce-
to nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial nos
termos da alnea a do inciso I do caput do art. 35 desta Lei, a
composio do Comit de Credores ou forma alternativa de
realizao do ativo nos termos do art. 145 desta Lei.

1. Este artigo estabelece como princpio geral que qualquer deli-


berao ser aprovada desde que obtenha a metade, mais um, dos votos
dos crditos presentes, ou seja, maioria simples dos presentes. Esta a
regra geral que no se aplica deliberao prevista no art. 35, I, alnea a.
2. A letra a do inciso I do art. 35 fala em "aprovao, rejeio ou
modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo deve-
Art. 43 - Captulo 11 - Seo IV 124

dor". Aqui no se aplica o princpio de aprovao por maioria simples.


O art. 45, abaixo, estabelece quorum diferente para deliberaes sobre
o plano de recuperao (vide comentrios ao art. 45).
3. Na forma do art. 26, o Comit de Credores pode ser constitu-
do por deliberao de qualquer das classes de credores na assemblia-
geral, estabelecendo o art. 44, abaixo, que cada representante ser esco-
lhido por voto apenas daqueles que compem a prpria classe.
4. O art. 145 prev a homologao, por parte do juiz, de qualquer
outra modalidade de realizao do ativo, diferente das trs formas pre-
vistas no art. 142, quais sejam: leilo por lances orais, propostas fecha-
das ou prego. A aprovao desta deliberao exige o voto favorvel de
dois teros dos presentes assemblia, na forma do art. 46.

Art. 43. Os scios do devedor, bem como as sociedades co-


ligadas, controladoras, controladas ou as que tenham scio ou
acionista com participao superior a 10% (dez por cento) do
capital social do devedor ou em que o devedor ou algum de
seus scios detenham participao superior a 10% (dez por
cento) do capital social, podero participar da assemblia-geral
de credores, sem ter direito a voto e no sero considerados para
fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo tambm se aplica
ao cnjuge ou parente, consangneo ou afim, colateral at o
2 (segundo) grau, ascendente ou descendente do devedor, de
administrador, do scio controlador, de membro dos conselhos
consultivo, fiscal ou semelhantes da sociedade devedora e so-
ciedade em que quaisquer dessas pessoas exeram essas funes.

1. Neste dispositivo, pretendeu o legislador vedar a participa-


o de credores com conflito de interesses. Pessoas jurdicas de mes-
mo grupo econmico, ou cujos scios ou administradores possuem
relao de parentesco com o devedor (scio ou administrador do em-
presrio devedor), tm o direito de voto tolhido pelos critrios objeti-
vos acima descritos.
2. Sem embargo da proibio de voto, poder o credor ou o scio
enquadrado em tais situaes participar da assemblia-geral como ou-
vinte, fiscalizando eventuais irregularidades que podero ser levadas ao
125 Captulo 11 - Seo IV -Art. 45

juiz. A Lei no d o direito de voto e nada fala sobre o direito de voz; no


entanto, como o artigo garante no simplesmente a "presena" e sim a
"participao", tero tais pessoas o direito de manifestao, evidente-
mente submetidos s regras da assemblia.

Art. 44. Na escolha dos representantes de cada classe no


Comit de Credores, somente os respectivos membros podero
votar.

1. O art. 26, ao estabelecer regras para a constituio do Comit


de Credores, estipula, em seus incisos, que cada uma das trs classes
previstas no art. 41 ter um representante seu no Comit. Como aqui
est estabelecido, para a escolha do representante de determinada clas-
se apenas votam os representantes da prpria classe, o que, alis, na-
tural. Esta disposio est em consonncia com o disposto na parte fi-
nal do art. 42.

Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao ju-


dicial, todas as classes de credores referidas no art. 41 desta
Lei devero aprovar a proposta.
1o Em cada uma das classes referidas nos incisos 11 e 111
do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada por cre-
dores que representem mais da metade do valor total dos cr-
ditos presentes assemblia e, cumulativamente, pela maioria
simples dos credores presentes.
2 Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a
proposta dever ser aprovada pela maioria simples dos credo-
res presentes, independentemente do valor de seu crdito.
3 O credor no ter direito a voto e no ser considera-
do para fins de verificao de quorum de deliberao se o pla-
no de recuperao judicial no alterar o valor ou as condies
originais de pagamento de seu crdito.

1. Em consonncia com a parte final do art. 42, este art. 45 esta-


belece que, para deliberao relativamente ao plano de recuperao (art.
35, I, a), a proposta deve necessariamente ser aprovada pelas trs clas-
ses previstas no art. 41. Na classe dos credores com garantia real e na
outra dos quirografrios e demais (incisos II e III do art. 41 ), a proposta
Art. 46 - Captulo 11 - Seo IV 126

dever ser aprovada cumulativamente pela metade mais um dos crdi-


tos presentes, e pela maioria simples dos credores presentes. J na clas-
se dos trabalhistas (inciso I do art. 41) a proposta deve ser aprovada
pela maioria simples dos presentes, sem qualquer considerao ao va-
lor dos crditos.
2. O 3 estipula, ainda, que apenas tem direito a voto nas delibe-
raes sobre o plano de recuperao o credor cujo crdito vier a ser
alterado em seu valor ou nas condies do pagamento. Se o crdito no
sofre qualquer alterao, o respectivo credor no tem direito a voto,
alm de no poder ser computada sua presena para fins de verificao
de quorum.
3. O legislador, com vistas a evitar a manipulao por credores
majoritrios, preferiu condicionar a aprovao do plano s diferentes
classes de credores. Cada classe possui, presumivelmente, interesses
convergentes e, neste sentido, exerceriam controle sobre as demais clas-
ses, obrigando os credores ao consenso para a efetiva recuperao do
empresrio, sem comprometer demasiadamente credores titulares de
determinada classe.

Art. 46. A aprovao de forma alternativa de realizao do


ativo na falncia, prevista no art. 145 desta Lei, depender do
voto favorvel de credores que representem 2/3 (dois teros)
dos crditos presentes assemblia.

1. Esta exigncia est em consonncia com a parte final do art.


42, e de clara inteleco. Observe-se apenas que, no art. 123 da lei
anterior, havia disposio semelhante presente e que, conforme j ano-
tado acima, no foi utilizada durante todo o tempo de vigncia daquela
lei, tendo cado em absoluto desuso.
Captulo 111
DA RECUPERAO JUDICIAL

Seo I
Disposies gerais

1. Por se tratar de instituto novo, no conhecido na lei positiva an-


terior, recomendvel um pequeno resumo do que contm este Captulo
III, como introduo ao estudo da recuperao judicial, o que facilitar a
compreenso do instituto como um todo. Embora se trate de instituto
novo, como se ver abaixo (vide item 7, abaixo), h uma certa semelhan-
a procedimental, em alguns pontos, entre a recuperao desta Lei e a
concordata preventiva da lei anterior. Observe-se, a propsito, que a con-
cordata suspensiva da lei anterior no foi contemplada na presente Lei;
por certo, no far falta, pois havia cado em desuso quase absoluto.
2. O Captulo III da Lei, dividido em 5 sees, do art. 47 ao art.
72, cuida do processo de recuperao judicial. Esta Seo I, com quatro
artigos, estipula qual o objetivo do processo de recuperao, estabelece
os requisitos para que o devedor possa ajuizar o pedido, relaciona quais
crditos esto sujeitos recuperao, estabelecendo finalmente quais
so os meios de recuperao dos quais poder se valer o devedor.
3. A Seo li, com dois artigos, estabelece os requisitos para a
confeco da petio inicial, a qual, se estiver em termos, receber des-
pacho que defere o processamento da recuperao, estipulando ainda o
que deve conter tal despacho. A Lei optou por abandonar o sistema que
estava mantendo at as ltimas verses do projeto, que previa que, se
no deferido o processamento, seria decretada a falncia do devedor.
Havia nas redaes anteriores, um inciso V no art. 73 que estipulava
que "se o juiz julgar improcedente o pedido inicial, por qualquer moti-
vo, decretar a falncia". Este inciso foi suprimido, de tal forma que o
pedido inicial, se no estiver em termos, ser indeferido, sem que haja o
decreto de falncia, ao contrrio do que ocorria na lei anterior. O art.
161 da lei revogada previa que, se o pedido inicial de concordata pre-
ventiva no estivesse em termos, o juiz decretaria a falncia.
Captulo III - Seo I 128

4. A Seo III, tambm com dois artigos, fala sobre o plano de


recuperao, que deve ser apresentado no prazo de 60 dias a partir do
despacho que deferiu o processamento da recuperao, estabelecendo o
que deve conter o plano, no que tange documentao, oferta aos cre-
dores, editais e prazos.
5. A Seo IV, com quinze artigos, detalha o procedimento a ser
observado. Pode ocorrer que o plano venha a ser rejeitado, na forma do
4 do art. 56 e, neste caso, o juiz decretar a falncia, como prev o
inciso III do art. 73. Ou seja, resumindo: o juiz pode indeferir o pedido
inicial de processamento da recuperao, sem decretar a falncia. No
entanto, se deferir o processamento e o plano de recuperao apresenta-
do vier a ser rejeitado, ento ser decretada a falncia.
6. Esta Seo IV prev tambm que, se o plano estiver em termos
e no for rejeitado, o juiz, por despacho agravvel, conceder a recupe-
rao judicial, na qual o devedor permanecer por dois anos, fiscalizan-
do-se o cumprimento no que diz respeito s obrigaes vencidas neste
prazo de dois anos. Em caso de descumprimento, ser decretada a fa-
lncia do devedor; em caso de cumprimento (das obrigaes vencidas
nos dois anos), o juiz, por sentena, decreta o encerramento do proces-
so de recuperao. Os crditos cujos pagamentos foram oferecidos no
plano de recuperao, para serem satisfeitos em prazo superior a dois
anos, sero pagos normalmente, em atividade empresarial comum e sem
interferncia jurisdicional. Como se transformaram em crditos lqui-
dos e certos, se no forem pagos, daro oportunidade ao credor de exe-
cuo ou requerimento de falncia, aes que sero distribudas livre-
mente, pois o processo de recuperao j estar encerrado.
7. Finalmente, a Seo V, com trs artigos, estabelece as regras
atinentes ao plano especial de recuperao para microempresas e em-
presas de pequeno porte. Como se ver no exame destes artigos, o pro-
cedimento da recuperao destas pequenas empresas assemelha-se bas-
tante concordata preventiva da lei anterior. Observe-se ainda que a
pequena empresa, querendo, pode valer-se tambm da recuperao pre-
vista nas demais sees da Lei.
8. Como observado no item 1, acima, o procedimento a ser obser-
vado guarda semelhana com o estabelecido na lei anterior, para a con-
cordata preventiva, em alguns pontos, e especialmente no sistema de
existir uma deciso inicial que defere o processamento e uma segunda,
129 Captulo III - Seo I

que defere o prprio pedido. Naquela lei, o art. 161 previa que, se o
pedido estivesse em termos, o juiz lanaria despacho ordenatrio, defe-
rindo o processamento do pedido de concordata, aps o que seriam se-
guidos os trmites previstos e, caso houvesse descumprimento das obri-
gaes assumidas, seria decretada a falncia (arts. 150 e 151). Se todas
as obrigaes fossem cumpridas, seria prolatada sentena que julgaria
a concordata cumprida e encerraria o feito (art. 174). No obstante al-
gumas semelhanas, no h dvida que, em termos de meta a ser atingi-
da, so sistemas bastante diversos.
9. Esta Lei pretende trazer para o instituto da falncia e da recu-
perao judicial uma nova viso, que leva em conta no mais o direito
dos credores, de forma primordial, como ocorria na lei anterior. A lei
anterior, de 1945, privilegiava sempre o interesse dos credores, de tal
forma que um exame sistemtico daqueles artigos demonstra a ausn-
cia de preocupao com a manuteno da empresa como unidade pro-
dutiva, criadora de empregos e produtora de bens e servios, enfim,
como atividade de profundo interesse social, cuja manuteno deve ser
procurada sempre que possvel.
10. Pretendeu-se introduzir no Brasil, com esta nova legislao
falimentar, a moderna viso que impera no direito americano, com o
Bankruptcy Code, que constitui o Ttulo I do Bankruptcy Reform Act,
de 1978; no direito francs desde 1984, com a Lei 84-148 (Lei 148/84),
com a substituio do prprio nome da disciplina de droit des faillites
por droit des enterprises en dif.ficults; no direito alemo, unificado a
partir de 01.01.1999, a Insolvenzordjung (InsO); no direito portugus
com o Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e
de Falncia, conhecido como CPEREF, introduzido pela Lei 132/93, de
23.04.1993, com a redao dada pela Declarao de Retificao 141, de
31.07.1993 e posteriores alteraes pelos Decs.-leis 157, de 24.06.1997;
315, de 20.10.1998; e 323, de 17.12.2001; a ltima legislao editada
no mundo, a excelente lei da Espanha, Ley Orgnica 8/2003, de 9 de
Julio, para la reforma concursal, por la que se modifica la Ley Orgnica
6/1985, de 1 de Julio, dei Poder Judicial, de 09.07.2003, e que entrou
em vigor em 01.09.2004; a Nuova disciplina deWamministrazione
straordinaria delle grandi imprese in stato di insvolvenza, D. L. 270,
de 08.07.1999, sobre o antigo Real Decreto de 16.03.1942, Disciplina
dei fallimento, dei concordata preventivo, dell' amministrazione
controllata e della liquidazione coatta amministrativa; na Argentina, a
Art. 47 - Captulo III - Seo I 130

Ley de Concursos y Quiebras, de 20.07.1995, entre outras. Estas legis-


laes mais modernas partem do princpio de que a manuteno do fun-
cionamento da empresa de interesse social acentuado, de tal forma
que o projeto permite o afastamento dos scios (pessoas fsicas) e a
manuteno da empresa funcionando, se necessrio, com outros admi-
nistradores, e sob a fiscalizao do Judicirio.
11. H autores que entendem que esta nova Lei atingir seus ob-
jetivos anunciados, ou seja, propiciar mesmo condies para a recupe-
rao judicial de empresas em crise; outros entendem que a Lei sofreu
tantas e tamanhas interferncias, especialmente do capital financeiro e
do fisco nacional, que no conseguiu formular um sistema que d pos-
sibilidade de qualquer tipo de recuperao empresa. Alis, as opi-
nies ficaram to divididas que Jorge Lobo, reconhecido mestre, escre-
veu um oportuno e curioso artigo dividindo os estudiosos da Lei no que
ele chamou de "dois C", de um lado os "crentes", de outro os "cticos".
(A opinio do autor deste livro est exposta de forma abrangente no
captulo de introduo.)

Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar


a superao da situao de crise econmico-financeira do de-
vedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, pro-
movendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social
e o estmulo atividade econmica.

1. A recuperao judicial destina-se s empresas que estejam em


situao de crise econmico-financeira, com possibilidade, porm, de
superao, pois aquelas em tal estado, porm em crise de natureza insu-
pervel, devem ter sua falncia decretada, at para que no se tornem
elemento de perturbao do bom andamento das relaes econmicas
do mercado. Tal tentativa de recuperao prende-se, como j lembrado
acima, ao valor social da empresa em funcionamento, que deve ser pre-
servado no s pelo incremento da produo, como, principalmente,
pela manuteno do emprego, elemento de paz social.
2. Por isto mesmo, a Lei, no por acaso, estabelece uma ordem de
prioridade nas finalidades que diz perseguir, colocando como primeiro
objetivo a "manuteno da fonte produtora", ou seja, a manuteno da
atividade empresarial em sua plenitude tanto quanto possvel, com o
131 Captulo III - Seo I - Art. 48

que haver possibilidade de manter tambm o "emprego dos trabalha-


dores". Mantida a atividade empresarial e o trabalho dos empregados,
ser possvel ento satisfazer os "interesses dos credores". Esta a
ordem de prioridades que a Lei estabeleceu; o exame abrangente da
Lei poder indicar se o objetivo ter condies de ser alcanado. No
entanto, a eficincia da Lei para o fim pretendido s se conhecer com
a prtica no tempo, pois a avaliao final feita pelos resultados efe-
tivamente obtidos.

Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor


que, no momento do pedido, exera regularmente suas ativi-
dades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requi-
sitos, cumulativamente:

1. semelhana do que exigia a lei anterior (art. 158, I), este art.
48 inicia a listagem dos impedimentos ao pedido de recuperao, ex-
cluindo de seu mbito o empresrio com menos de dois anos de ativida-
de regular, entendendo que no seria razovel que, em prazo inferior a
este, viesse o devedor a colocar-se em situao na qual necessitasse de
socorro judicial para recuperao. Tal fato denotaria uma inabilidade
to acentuada para a atividade empresarial, que a Lei prefere que, em
casos assim, seja negada a possibilidade de recuperao.
2. A prova de tal exigncia de extrema simplicidade, bastando
juntar certido da Junta Comercial, comprovando a regularidade da
empresa. Caso no esteja regularmente registrada na Junta Comercial,
no poder pleitear a recuperao e, se pleite-la, o juiz deve conceder
o prazo do art. 284 do CPC para sanar a irregularidade em dez dias, sob
pena de indeferimento da inicial.
3. A lei anterior no previa a possibilidade de indeferimento do
pedido de concordata, pois se a inicial no estivesse regularmente ins-
truda, seria decretada a falncia. No entanto, a Lei atual optou por outro
caminho, pois no prev o decreto de falncia em caso de instruo
documental insuficiente. No h dvida de que esta foi a opo do le-
gislador, tanto que, at as ltimas verses do projeto, havia um inciso V
no art. 73, estabelecendo que, se o juiz julgasse improcedente o pedido
inicial, deveria decretar a falncia. Este inciso foi suprimido e no h
qualquer previso de falncia para o caso de instruo deficiente.
Art. 48 - Captulo III - Seo I 132

I - no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas,


por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da
decorrentes;

4. Quando a Lei diz no ser "falido", na realidade est se referin-


do aos scios de responsabilidade ilimitada que tiveram a falncia de
sua empresa anterior decretada; pelos arts. 81 e 190, estes scios so
considerados tambm falidos. Aplica-se tambm esta restrio quele
que, como empresrio individual, teve sua falncia decretada.
5. Em caso de aplicao da teoria de desconsiderao da persona-
lidade jurdica, a pessoa fsica que tiver seu patrimnio atingido estar
na mesma situao do scio de responsabilidade ilimitada e, portanto,
tambm ser considerado "falido" para os fins deste inciso.
6. O bice no existir se, apesar de falido, as obrigaes foram
declaradas extintas por sentena transitada em julgado (art. 160). No
entanto, a possibilidade de serem declaradas extintas as obrigaes
extremamente problemtica (ou impossvel), tendo em vista que o art.
191-A do Cdigo Tributrio Nacional, com a redao dada pela Lei
Complementar 118, que foi promulgada em 09.02.2005, no mesmo dia
desta nova Lei de Recuperao e Falncia, estabelece que "a extino
das obrigaes do falido requer prova da quitao de todos os tributos".
7. Embora o 2 do art. 81 estipule que os administradores ou
liquidantes ficaro sujeitos s obrigaes que cabem ao falido, sob as
mesmas penas, no podem ser considerados "falidos", para os fins des-
te inciso I, a menos que tenham sido condenados por crime falimentar
(vide inciso IV, abaixo). Alis, neste ltimo caso, estariam tais pessoas
impedidas do exerccio at de administrao de sociedade empresria
em situao normal, na forma do lo do art. 1.011 do Cdigo Civil.

11 - no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso


de recuperao judicial;
111 - no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de
recuperao judicial com base no plano especial de que trata a
Seo V deste Captulo;
8. A recuperao judicial a que se refere a Lei aquela concedida
na forma do art. 58, no devendo ser confundida com o despacho que
defere o processamento da recuperao, na forma do art. 52.
133 Captulo 111 - Seo I - Art. 49

9. O prazo de 8 anos refere-se s microempresas e empresas de


pequeno porte, cuja recuperao est prevista nos arts. 70 a 72.
10. Havia dispositivo semelhante na lei anterior (inc. IV do art.
140), que estabelecia tambm a vedao para o devedor que, h menos
de cinco anos, houvesse impetrado concordata. No regime daquela lei
estabeleceu-se a possibilidade de tal perodo mnimo-ser desconsiderado
se tivesse havido desistncia da concordata. Assim, imaginando-se a
eventual possibilidade de desistncia do pedido de recuperao( 4 do
art. 52), deve-se avaliar a corrente jurisprudencial formada no regime
da lei anterior.

IV - no ter sido condenado ou no ter, como administra-


dor ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos
crimes previstos nesta Lei.

11. Este inciso IV repete parte do que vinha estipulado no inci-


so III do art. 140 da lei anterior, e que mereceu sempre severas crti-
cas, pelo que se convencionou chamar de "pessoalidade" da lei fali-
mentar. Ou seja, dizia-se que a lei anterior, alm de no privilegiar a
manuteno da empresa em funcionamento, ainda impedia que a so-
ciedade empresarial, mesmo que saneada e em boas condies, porm
em crise passageira, pudesse se valer ento da concordata, ante os
problemas pessoas que atingiam determinado administrador ou scio
controlador.
12. No entanto, a nova Lei manteve tal tipo de restrio, mere-
cendo as mesmas crticas que eram dirigidas lei anterior.

Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder


ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros do deve-
dor, inventariante ou scio remanescente.

13. Trata-se aqui de recuperao do esplio do devedor comer-


ciante, passvel tambm de falncia ( 1o do art. 96, inciso II do art. 97
e art. 125).

Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos os cr-


ditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos.
Art. 49 - Captulo III - Seo I 134

1. Este artigo, se efetivamente encontrasse correspondncia na


Lei, talvez trouxesse possibilidade de permitir a recuperao judicial.
No entanto, semelhana do art. 47, acima- que permaneceu no texto
como declarao de princpios, sem respaldo no conjunto da Lei -, o
art. 49 contraditado por inmeros outros artigos, de tal forma que
deixa de ficar sujeita recuperao uma srie de crditos, alis, os mais
importantes e determinantes em qualquer tentativa de recuperao.
2. Os crditos que foram mais diretamente ressalvados so os de
origem financeira, de tal forma que, quando da elaborao final da Lei,
dizia-se que esta no seria a lei de "recuperao das empresas" e sim, a
lei de "recuperao do crdito bancrio". E, efetivamente, a Lei no
propicia grande possibilidade de recuperao, principalmente por no
corresponder realidade o que vem estabelecido no art. 49.
3. Assim que, ao contrrio do que estabelece este artigo, esto
fora da recuperao judicial os bens dados em garantia real ( 1o do art.
50); aes que demandem quantia ilquida, aes trabalhistas e execu-
es fiscais (inciso III do art. 52, c/c. art. 6); crditos com garantia
fiduciria de mveis ou imveis, arrendamento mercantil, imvel
compromissado venda em incorporaes imobilirias, com reserva de
.domnio (art. 52, III, c/c. art. 49), com a dilao de modestos 180 dias,
previstos no 4 do art. 6; o adiantamento a contrato de cmbio para
exportao ( 4 do art. 49). Por outro lado, as obrigaes assumidas no
sofrem qualquer alterao ( 2 do art. 49); os dbitos tributrios igual-
mente esto excludos (art. 57), bem como as obrigaes assumidas no
mbito das cmaras de compensao e liquidao financeira (art. 193).

r Os credores do devedor em recuperao judicial con-


servam seus direitos e privilgios contra os coobrigados, fia-
dores e obrigados de regresso.

4. O credor com garantia de terceiro (v.g., aval, fiana etc.), mes-


mo sujeitando-se aos efeitos da recuperao, pode executar o garanti-
dor. Um exemplo facilitar o entendimento: suponha-se uma limitada
que emitiu uma promissria em favor de qualquer credor, tendo o scio
dessa limitada (ou qualquer terceiro) avalizado o ttulo. Mesmo que o
crdito esteja sujeito aos efeitos da recuperao, o credor pode executar
o avalista. Dever cuidar para, recebendo qualquer valor em qualquer
das aes, comunicar nos autos da outra, tal recebimento. Neste caso
135 Captulo III - Seo I - Art. 49

(aval pleno), no h, por bvio, qualquer limite ao valor em execuo,


ante a autonomia das relaes cambiais.
S. Contra estes terceiros coobrigados, a ao s pode ser ajuizada
aps o vencimento normal, pois o vencimento no sofre qualquer alte-
rao relativamente a estes terceiros, exatamente porque so conserva-
dos ntegros todos os direitos, no afetados, portanto, pela recuperao
nem com relao ao vencimento.
6. Havia previso semelhante a esta para os casos de concordata,
na lei anterior, no art. 148.

2 As obrigaes anteriores recuperao judicial obser-


varo as condies originalmente contratadas ou definidas em
lei, inclusive no que diz respeito aos encargos, salvo se de modo
diverso ficar estabelecido no plano de recuperao judicial.

7. Este pargrafo denota mais uma vez que esta Lei no traz ele-
mentos que permitam supor a possibilidade de recuperao da empre-
sa, ao contrrio do que estava ocorrendo no regime da lei anterior, que,
mesmo sem previso especfica, propiciou condies de inmeras re-
cuperaes.
8. Com os juros altssimos cobrados dos empresrios em geral,
um dos mais elevados do mundo, a concordata da lei anterior muitas
vezes era a nica possibilidade de salvao da empresa, pois o art. 163
daquela lei estabelecia que os juros das dvidas da empresa ficavam
limitados a 12% ao ano. Era comum a concesso de juros inferiores a
este patamar, pois a lei dizia que os juros seriam de at 12% ao ano e
grande nmero de decises entendia que seria correto fixar juros de 6%
ao ano ou, no mximo, juros iguais aos da poupana (em tomo de 8%
ao ano no momento da promulgao desta nova Lei).
9. No entanto, este 2 conserva inalteradas todas as obrigaes,
afastand? aquele caminho aberto pelo art. 163 da lei anterior.
10. Pode, entretanto, o plano de recuperao dispor de forma con-
trria, alterando as condies originalmente contratadas, conforme pre-
v a parte final deste 2.

3 Tratando-se de credor titular da posio de propriet-


rio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mer-
Art. 49 - Captulo III - Seo I 136
cantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos
respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade
ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias,
ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de dom-
nio, seu crdito no se submeter aos efeitos da recuperao
judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa
e as condies contratuais, observada a legislao respectiva,
no se permitindo, contudo, durante o prazo de suspenso a
que se refere o 4 do art. 6 desta Lei, a venda ou a retirada
do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a
sua atividade empresarial.
4 No se sujeitar aos efeitos da recuperao judicial a
importncia a que se refere o inciso 11 do art. 86 desta Lei.

11. Esta disposio foi o ponto que mais diretamente contribuiu


para que a Lei deixasse de ser conhecida como "lei de recuperao de
empresas" e passasse a ser conhecida como "lei de recuperao do
crdito bancrio", ou "crdito financeiro", ao estabelecer que tais bens
no so atingidos pelos efeitos da recuperao judicial. Ou seja, prati-
camente todos os bens da empresa que forem objeto de alienao fi-
duciria, arrendamento ou reserva de domnio, no estaro engloba-
dos pela recuperao. Ficar extremamente dificultada qualquer recu-
perao, se os maquinrios, veculos, ferramentas etc., com os quais a
empresa trabalha e dos quais depende para seu funcionamento, forem
retirados.
12. O 4 do art. 6 estabelece que no podero ser vendidos ou
retirados do estabelecimento do devedor tais bens, durante o prazo de
180 dias, estabelecido no 4 do art. 6. Este prazo contado a partir do
despacho que defere o processamento da recuperao (art. 52), tratan-
do-se, porm, de prazo extremamente exguo, insuficiente para qual-
quer superao de crise que tenha exigido o pedido de recuperao.
13. O 4 tambm ser um srio bice possibilidade de se con-
seguir uma efetiva recuperao. Com a insero do Pas no processo de
globalizao, que pelo menos por ora parece irreversvel, houve um
esforo e um incentivo muito grandes no sentido de produo para ex-
portao. E, em contrato de exportao, a grande possibilidade de capi-
talizao da empresa nacional surge da concesso, por parte dos ban-
cos, do adiantamento por conta do contrato de cmbio.
137 Captulo 111 - Seo I - Art. 49

14. Ou seja, o exportador nacional promete vender mercadorias


ao importador estrangeiro por meio de contrato de venda internacional,
de tal forma que adquire um crdito a ser pago, dentro de determinado
prazo, pelo importador estrangeiro, ou seja, o preo da mercadoria pro-
metida venda. Ao fechar o contrato de cmbio com o banco nacional
para a viabilizao da entrada do dinheiro estrangeiro no Pas, o expor-
tador brasileiro consegue do banco este tipo de financiamento por adian-
tamento de contrato de cmbio. Desta forma, o banco adianta ao expor-
tador brasileiro os reais relativos moeda estrangeira que dever ser
entregue no prazo estabelecido no contrato de compra e venda firmado
entre exportador brasileiro e importador estrangeiro.
15. Como determina o pargrafo ora sob exame, tambm tal valor
no estar sob os efeitos da recuperao judicial. Observe-se, porm,
que mesmo estando o adiantamento de contrato de cmbio fora do al-
cance da recuperao, ainda assim no ser possvel o pedido de resti-
tuio, por ausncia de previso legal; a possibilidade de pedido de
restituio para tal tipo de crdito apenas existe para o caso de falncia
(inciso li do art. 86).
16. Sem embargo dos malefcios que defluem de tal disposio,
ainda assim necessrio ressaltar que a Lei, ao dizer que tais crditos
no se submetem recuperao judicial, mesmo assim no proibiu a
incluso deles no plano. Se houver - embora extremamente improv-
vel- anuncia do credor, estes valores podem ser includos na deciso
que concede a recuperao na forma do art. 58, se houver concordncia
do credor.

5 Tratando-se de crdito garantido por penhor sobre t-


tulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou
valores mobilirios, podero ser substitudas ou renovadas as
garantias liquidadas ou vencidas durante a recuperao judi-
cial e, enquanto no renovadas ou substitudas, o valor even-
tualmente recebido em pagamento das garantias permanecer
em conta vinculada durante o perodo de suspenso de que
trata o 4 do art. 6 desta Lei.

17. Este pargrafo estabelece que, em caso de haver dbitos ga-


rantidos pignoraticiamente por ttulos de crdito, direitos creditrios,
aplicaes financeiras ou valores mobilirios, todos papis que ao me-
Art. 50 - Captulo III - Seo I 138

nos teoricamente se transformam em dinheiro no momento do venci-


mento, em tais casos as garantias podem ser substitudas ou renovadas.
18. Um exemplo demonstra a extenso exata deste artigo. Se o
devedor tem um dbito com um banco e entregou a este banco notas
promissrias de terceiro, este terceiro, no sujeito a qualquer efeito da
recuperao, dever fazer normahnente o pagamento quando do venci-
mento. Em uma situao normal, o banco abateria o valor recebido da
dvida e ficaria com o dinheiro. Este pargrafo prev que aquela garan-
tia pode ser substituda e, portanto, o dinheiro recebido viria direta-
mente para a empresa em recuperao.
19. No entanto, o benefcio empresa em recuperao apenas
aparente, porque este tipo de substituio depende de aprovao expressa
do credor titular da garantia( 1o do art. 50), aprovao altamente duvi-
dosa.
20. Se renovada ou substituda a garantia, o valor recebido do ter-
ceiro devedor do ttulo empenhado poder ser levantado pela empresa em
recuperao. Se houver concordncia do credor titular da garantia e no
tiver sido feita a substituio da garantia, o dinheiro recebido ficar em
conta vinculada durante o prazo de 180 dias previsto no 4 do art. 6.

Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, obser-


vada a legislao pertinente a cada caso, dentre outros:
I - concesso de prazos e condies especiais para paga-
mento das obrigaes vencidas ou vincendas;

1. A Lei pretendeu deixar s partes interessadas, ou seja, devedor


e credores, a possibilidade de viabilizao do plano de recuperao,
sendo possvel a concesso da recuperao na forma que estas partes
acordarem, desde que no ocorra impedimento legal de outra ordem. O
que se verifica que a Lei estabeleceu que as partes devem informar
qual tipo de recuperao pretendem. Tanto que este art. 50, ao relacio-
nar, em seus 16 incisos, formas possveis de recuperao, termina a
expresso dizendo "dentre outros", deixando assim a clusula em aber-
to, a ser preenchida pela vontade das partes levada ao juiz.
2. A rigor, estes 16 incisos seriam at desnecessrios. No entanto,
a Lei, de forma louvvel, optou por trazer indicaes de meios a serem
utilizados, repita-se, como meros indicativos.
139 Captulo III - Seo I - Art. 50

3. Pode o devedor, mediante a concordncia dos credores que,


reitera-se, aprovam o plano de recuperao por ele proposto, ser be-
neficiado pela concesso de prazos maiores para pagamento de suas
dvidas ou de condies especiais, podendo at mesmo abater parte
da dvida.

11 - ciso, incorporao, fuso ou transfonnao de socie-


dade, constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou
aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao
vigente;

4. Estas figuras esto previstas nos arts. 1.113 e ss. do Cdigo


Civil, aplicveis s sociedades em geral, e arts. 220 e seguintes da Lei
6.404176, para as sociedades annimas. So formas lembradas pela Lei
para recuperao, que acena tambm para a constituio de subsidiria
integral, prevista no art. 251 e ss. da Lei das S.A. A cesso de quotas (a
presente Lei fala em "cotas", o Cdigo Civil fala em "quotas") na socie-
dade limitada est prevista no art. 1.057 do Cdigo Civil, enquanto a
cesso de aes deve submeter-se s estipulaes da Lei 6.404/76.
5. Ciso a operao na qual a sociedade transfere parte de
seu patrimnio para uma ou mais sociedades, extinguindo-se a so-
ciedade original se houver transferncia integral do patrimnio e
permanecendo existente, se a transferncia for parcial. Na incorpo-
rao, uma ou mais sociedades so absorvidas por uma terceira, que
sucede as incorporadas de forma completa. Na fuso, duas ou mais
sociedades se unem, formando uma terceira sociedade, uma socie-
dade nova. Transformao o gnero, operao pela qual a socie-
dade passa de um tipo para outro, sem que haja necessidade de dis-
soluo ou liquidao.
6. A subsidiria integral o nico caso no qual a sociedade an-
nima pode ser constituda com um nico acionista, que deve ser neces-
sariamente uma sociedade brasileira, para um determinado fim de inte-
resse da sociedade brasileira original (art. 251 da Lei 6.404176).

111 - alterao do controle societrio;


IV - substituio total ou parcial dos administradores do
devedor ou modificao de seus rgos administrativos;
Art. 50 - Captulo III - Seo I 140

V- concesso aos credores de direito de eleio em separa-


do de administradores e de poder de veto em relao s mat-
rias que o plano especificar;

7. No regime da lei antiga, houve vrios casos em que se verifica-


va que a sociedade empresria estava sendo conduzida por seus contro-
ladores ou administradores para a falncia certa. Inmeros exemplos
poderiam ser relatados, lembrando-se tambm que em todos aqueles
casos no havia meios legais que permitissem o afastamento destas pes-
soas da direo das empresas.
8. Por isto, estes dois incisos, ao trazerem a previso de alterao
dos rgos diretivos da sociedade empresria, acenaram no sentido cer-
to. No entanto, como em vrios momentos, aqui a Lei tambm ficou a
meio caminho. O ideal seria, como constou do projeto em determinado
momento e como ocorre em vrias legislaes estrangeiras, possibilitar
o afastamento dos rgos diretivos por iniciativa de grupos de credores
ou mesmo por iniciativa do Ministrio Pblico. No entanto, a previso
saiu do projeto e no trouxe a melhor diretiva para tais casos.
9. De qualquer forma, novamente lembrando-se que estes incisos
so todos meros indicativos, pode haver casos nos quais a mudana do
controle da empresa, ou a possibilidade de interveno na administra-
o, propiciada pelo inciso V, possam vir a ser caminho indicado para a
recuperao. Esta idia de participao mais efetiva na administrao
de companhias tendncia surgida a partir de 1997, com a mini-re-
forma da Lei das S.A. (Lei 6.404176), pela Lei 9.457/97, segundo anota
Toledo (p. 420).

VI - aumento de capital social;


VII - trespasse ou arrendamento de estabelecimento, in-
clusive sociedade constituda pelos prprios empregados;

10. O aumento e reduo do capital social, para as sociedades


limitadas, esto previstos nos arts. 1.081 e ss. do Cdigo Civil; para as
sociedades annimas, o aumento est estipulado nos arts. 166 e ss., e a
reduo, nos arts. 1731174 da Lei 6.404176.
11. O trepasse negcio jurdico diverso da cesso de quotas na
limitada e de alienao de controle na sociedade annima; implica na
141 Captulo 111 - Seo I - Art. 50

venda do complexo de bens corpreos e incorpreos destinados ativi-


dade comercial (Coelho, p. 117). Ou seja, o negcio que envolve o
complexo unitrio dos bens que possibilitam a atividade empresarial,
com existncia de aviamento objetivo, podendo envolver at a marca
ou outro sinal distintivo (Barreto F", p. 213).
12. O arrendamento o negcio mediante o qual o proprietrio
assegura a outro o uso e gozo de seu bem (no caso, do estabelecimen-
to) a outrem, mediante remunerao fixada, o qual dever ser registra-
do na Junta Comercial para produzir efeitos ante terceiros (Negro, p.
77). Esta condio de eficcia, prevista no art. 1.144 do Cdigo Civil,
evidentemente deve sofrer temperanas tendo em vista a publicidade
dos atos praticados nos autos, permanecendo, porm, obrigatrio o
registro pblico.

VIII - reduo salarial, compensao de horrios e redu-


o da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva;

13. Este inciso, referindo-se a salrio, faz expressa indicao no


sentido de haver reduo salarial, compensao de horrios e reduo
da jornada de trabalho, indicando que, como era de se esperar, h neces-
sidade da colaborao de todos os segmentos envolvidos. Portanto, si-
naliza no sentido de exigir a dose de sacrifcio necessria dos emprega-
dos, o que, em tese, est correto.
14. No entanto, se se comparar este inciso com o inciso XII, abai-
xo, mais uma vez fica patente a presso que o capital financeiro exerceu
para que os sacrifcios fossem exigidos de todos os outros interessados,
menos do prprio capital financeiro. (Vide comentrio ao inciso XII,
abaixo.)

IX- dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo,


com ou sem constituio de garantia prpria ou de terceiro;

15. possvel a dao para pagamento de dvida, desde que os


credores concordem em receber determinados bens em substituio ao
pagamento. A novao de dvidas (art. 360 e ss. do Cdigo Civil de
2002), ou seja, a substituio de nova dvida pela anterior, pode ser
meio eficaz para recuperar o empresrio. Pelo dispositivo, pode interes-
Art. 50 - Captulo III - Seo I 142

sar ao credor reduzir o valor da dvida se forem reforadas as garantias,


pelo devedor ou terceiros.
16. Prxima da dao em pagamento est a cesso de crditos,
que pode ser efetuada para fins de pagamento, de lastro para ttulos
mobilirios em operao de securitizao para captao de recursos etc.

X - constituio de sociedade de credores;

17. A indicao no sentido das mais amplas possibilidades de


constituio de sociedades de credores reunidos, deixando a Lei aberta
aos interessados a forma e a finalidade de tais sociedades.

XI - venda parcial dos bens;

18. Os bens da empresa constituem seu patrimnio, garantia


das obrigaes assumidas ante os credores. A rigor, a venda de bens
da empresa livre, desde que sempre tenha condies de responder
por suas obrigaes. Estando a empresa em recuperao, presume-
se que no estar com suas obrigaes em dia e, desta forma, a alie-
nao de seus bens poderia ser vista at como forma de fraude a
credores.
19. No entanto, dentro do plano de recuperao, esta venda
possvel, desde que deferida a recuperao. Certamente, esta venda
ter contado com a anuncia dos credores ou ter ocorrido situao na
qual houve condies de deferir a recuperao com autorizao da
venda.
20. O termo "parcial" tambm genrico, no esclarecendo a Lei
o que se deve entender por isto. A rigor, a empresa que vende 99% de
seu patrimnio ter feito uma venda parcial de bens, no uma venda
integral. No entanto, reitera-se a observao, esta Lei, na forma do sis-
tema adotado, alis, tambm pelo Cdigo Civil, traz uma srie de clu-
sulas abertas, a serem preenchidas pelo acordo das partes ou pela ativi-
dade jurisdicional.

XII- equalizao de encargos -financeiros relativos a dbi-


tos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da
distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se
143 Captulo III - Seo I - Art. 50

inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do dis-


posto em legislao especfica;

21. Compare-se este inciso com o inciso VIII, acima. L, quanto


a salrios, fala~se expressamente em "reduo de salrios"; aqui, quan-
to a "encargos financeiros", fala-se em "equalizao", palavra equvoca
que, em termos jurdicos, nada significa. Em termos meramente grama-
ticais, equalizar significa "igualar, tomar uniforme" (Houaiss, verbete).
Alis, lendo-se o inciso no possvel afirmar-se com certeza o que
pretendeu a Lei afirmar, ao contrrio da clareza do inciso VIII; mais
ainda, parece que a Lei efetivamente quis deixar a matria na penum-
bra, pois o dispositivo de difcil, seno impossvel inteleco.

XIII - usufruto da empresa;


XIV - administrao compartilhada;

22. A expresso "usufruto da empresa" pode ser compreendida


de diversas formas. possvel o usufruto do empresrio (art. 1.225,
IV do Cdigo Civil de 2002), ou seja, em que pese a propriedade das
quotas ou aes permanea com os scios do devedor, os credores
recebero os dividendos sociais. Pode o usufruto incluir a possibili-
dade dos credores elegerem administrador, ou administrarem os bens
em lugar do devedor. Podem ainda os credores assumir a posio de
usufruturios de estabelecimento do devedor (arts. 1.144 e ss. do
Cdigo Civil), desta forma gerando recursos suficientes para a recu-
perao.
23. A administrao compartilhada entre os administradores (no-
meados pelos scios do devedor - no scios - ou scios do devedor)
com administradores nomeados pelos credores ou por estes pessoal-
mente permite acompanhamento direto dos atos realizados pelo empre-
srio para sua recuperao.

XV - emisso de valores mobilirios;


XVI- constituio de sociedade de propsito especfico para
adjudicar, em pagamento dos crditos, os ativos do devedor.

24. So vrias as espcies de valores mobilirios que podem ser


emitidos pela sociedade por aes ou por comandita por aes, pres-
Art. 50 - Captulo III - Seo I 144

tando-se especialmente a tal atividade as sociedades de propsito es-


pecfico, cada vez mais comuns, com origem na SPC- special purpose
company, destinadas a aumentar o respaldo patrimonial de tomadores
de crdito (Gaggini, p. 51), com separao dos ativos da sociedade
captadora e emisso de ttulos mobilirios com lastro em tais ativos.
25. O valor mobilirio tradicional e mais conhecido a ao so-
cial, cuja emisso pode gerar aumento de capital, com entrada de di-
nheiro na empresa, o que pode facilitar a recuperao pretendida. Tam-
bm a emisso de debntures, ttulos comercializados no mercado ou
conferidos aos devedores, cujo resgate prev remunerao do capital
empregado, prestam-se a tanto.

1o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supres-


so da garantia ou sua substituio somente sero admitidas
mediante aprovao expressa do credor titular da respectiva
garantia.

26. J no 5 do art. 49, a Lei mencionou expressamente a possi-


bilidade de substituio ou renovao de garantias pignoratcias. Aqui
a Lei fala sobre alienao, supresso ou substituio de garantias reais,
todas dependendo da expressa aprovao do credor titular da garantia.
27. Embora, como j anotado, seja problemtico conseguir a
anuncia de tal credor, ainda assim a possibilidade existe em tese. Teria
que se contar com um certo esprito de colaborao do credor, o qual
normalmente no se faz presente na atividade comercial em geral.

2 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cam-


bial ser conservada como parmetro de indexao da corres-
pondente obrigao e s poder ser afastada se o credor titu-
lar do respectivo crdito aprovar expressamente previso di-
versa no plano de recuperao judicial.

28. A observao feita ao 1o, acima, adapta-se tambm a este


2. A Lei, para efetivamente permitir possibilidade de recuperao, te-
ria que talvez ter sido mais incisiva, possibilitando uma interferncia
mais direta nas relaes estabelecidas entre devedor e credores na recu-
perao.
145 Captulo III - Seo I - Art. 50

29. Perdeu a possibilidade de ser incisiva, no trouxe qualquer


artigo com a fora determinante, por exemplo, do art. 163 da antiga lei
(vide comentrios ao 2 do art. 49, acima), ficou a meio caminho,
favoreceu o capital financeiro de forma acentuada e desigual, no se
apresentando com efetividade para o fim que alardeava perseguir, nos
termos do art. 47.
Seo 11
Do pedido e do processamento da recuperao judicial

Art. 51. A petio inicial de recuperao judicial ser ins-


truda com:
I - a exposio das causas concretas da situao patrimo-
nial do devedor e das razes da crise econmico-financeira;

1. O art. 159 da lei anterior trazia estipulao semelhante pre-


sente; no entanto, na prtica, estabeleceu-se o sistema de ser feita uma
exposio estereotipada, normalmente dizendo, de forma bastante ge-
nrica, que a situao de crise que o Pas atravessa, os problemas decor-
rentes da inflao (ou da globalizao, ou do aumento do petrleo, ou
da diminuio do poder aquisitivo da populao como um todo, etc.)
que haviam levado o devedor situao que o obrigou a pedir o favor
legal. Sem embargo, sempre ser recomendvel que o devedor preste,
de forma efetiva e clara, as informaes que a Lei exige.
2. O art. 282 do CPC determina o que deve conter a petio ini-
cial. Como se observa da boa prtica processual, normalmente a inicial
relata, resumidamente, quais fatos levaram o empresrio situao que
tornou obrigatrio o pedido de recuperao judicial. Tendo em vista
que a situao econmico-financeira da empresa ser examinada a par-
tir dos documentos apresentados, este relato previsto no inciso 111 do
art. 282 (o fato e os fundamentos jurdicos do pedido) deve ser mesmo
resumido, limitando-se a indicar, em linhas gerais, quais ocorrncias
aconselharam o pedido de recuperao.

11- as demonstraes contbeis relativas aos 3 (trs) lti-


mos exerccios sociais e as levantadas especialmente para ins-
truir o pedido, confeccionadas com estrita observncia da le-
gislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
147 Captulo III - Seo 11 -Art. 51

c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio so-


cial;
d) relatrio gerencial de fluxo de caixa e de sua projeo;

3. O inciso II prev a apresentao de demonstraes financeiras


dos ltimos trs exerccios, confeccionadas de acordo com a legislao
societria aplicvel. Alm destas trs demonstraes, o devedor dever
providenciar uma demonstrao feita especialmente para o pedido de
recuperao, de tal forma que venha para os autos a informao exata
da situao, no momento em que est sendo ajuizado o pedido.
4. Este inciso II acrescentou exigncia que no constava da lei
anterior, ao estabelecer a obrigatoriedade de apresentao do relatrio
gerencial do fluxo de caixa, bem como de sua projeo, o que trar
condies de exame da situao do devedor no momento do pedido,
bem como as perspectivas de movimentao futura.
5. Este um dos pontos nos quais a fiscalizao judicial acaba
sendo falha, por falta de infra-estrutura. O juiz no um tcnico em
contabilidade e no conta com a necessria assessoria tcnica que lhe
permita uma eficaz anlise dos documentos contbeis apresentados.
Algumas promotorias, embora raras, contam com assistncia que lhes
permite exame acurado do balancete apresentado para a prova deste
ponto. No entanto, o veto presidencial ao art. 4 dificultou este auxlio
das promotorias.
6. necessrio que se propicie esta efetiva assessoria ao juiz, que,
repita-se, no tcnico em contabilidade, administrao e finanas.
Como h inteno, em diversas unidades da federao, de criar varas
especializadas para recuperao e falncia, seria necessria a criao
tambm desta assessoria de natureza contbil em tais varas.

111 - a relao nominal completa dos credores, inclusive


aqueles por obrigao de fazer ou de dar, com a indicao do
endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor atua-
lizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos res-
pectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de
cada transao pendente;

7. A lista nominativa prevista no inciso 111 deve conter o nome de


todos os credores e no apenas aqueles sujeitos aos efeitos da recupera-
Art. 51 - Captulo III - Seo 11 148

o, at porque qualquer credor, sujeito ou no ao plano, pode apresen-


tar objeo (art. 55). Deve tal lista apresentar os credores separados por
suas categorias, com todos os dados dos respectivos crditos. Estes cre-
dores, se sujeitos aos efeitos da recuperao, sero considerados habili-
tados, desde que no haja impugnao ao nome ou valor ali listados,
conforme previsto no art. 14.
8. Os credores que estiverem sujeitos aos efeitos da recuperao,
devem ser relacionados em tpico especial, pois esta relao ser a base
para o administrador judicial efetuar a publicao determinada no 2
do art. 7, para que sejam apresentadas eventuais impugnaes; se ine-
xistente qualquer impugnao, esta lista ser homologada como qua-
dro-geral de credores, na forma do j referido art. 14.

IV - a relao integral dos empregados, em que constem as


respectivas funes, salrios, indenizaes e outras parcelas a
que tm direito, com o correspondente ms de competncia, e a
discriminao dos valores pendentes de pagamento;

9. A situao dos empregados fundamental para que o juiz e os


credores possam avaliar a situao do devedor, como, alis, ocorre em
qualquer sociedade empresria. Alm de informar o valor do salrio e
eventuais indenizaes, esta lista deve trazer tambm a discriminao
dos valores em atraso, ou seja, valores pendentes de pagamento.
10. Todos os valores em atraso dos salrios devem ser pagos, na
recuperao, no prazo mximo de um ano (art. 54); o valor dos crditos
de natureza estritamente salarial vencidos nos trs ltimos meses anterio-
res ao pedido de recuperao devem ser pagos em 30 dias a contar do
ajuizamento do pedido. Por isto, o devedor ter que apresentar lista des-
critiva separada de tais crditos e, caso no a apresente j com a inicial,
deve o juiz expedir determinao neste sentido, sob pena de indeferimen-
to da inicial, na forma do art. 284 e pargrafo nico, do CPC.

V - certido de regularidade do devedor no Registro P-


blico de Empresas, o ato constitutivo atualizado e as atas de
nomeao dos atuais administradores;

11. Com a juntada de tais documentos, alm de virem aos autos


os esclarecimentos necessrios para que se conhea quem so os adrni-
149 Captulo 111 - Seo 11 -Art. 51

nistradores, estar ainda o devedor demonstrando que preenche a con-


dio exigida pelo art. 48, ou seja, exerccio regular de suas atividades
por prazo superior a dois anos.
12. Se o devedor estiver registrado h menos de dois anos na Jun-
ta Comercial, deve o juiz indeferir a inicial, na forma do art. 267 do
CPC, por falta de interesse processual.

VI - a relao dos bens particulares dos scios controlado-


res e dos administradores do devedor;

13. importante que tal informao venha para os autos, j com


o pedido inicial, no s para conhecimento da situao patrimonial de
scios controladores e administradores, como tambm para eventual
futura aplicao do art. 82 que, em seu 2, prev que o juiz pode, de
ofcio ou mediante requerimento, ordenar a indisponibilidade de seus
bens particulares em quantidade compatvel com eventual dano cujo
valor se esteja perquirindo.
14. Outro aspecto ainda recomenda especial rigor na conferncia
desta relao, tendo em vista a ocorrncia, s vezes freqente, de au-
mento substancial do patrimnio pessoal de scios controladores e ad-
ministradores, em proporo inversa ao empobrecimento da empresa.
Este tambm um dado de extrema relevncia para o exame dos autos e
at para eventual aplicao eficiente, se for o caso, da teoria da descon-
siderao da personalidade jurdica.
15. A informao dever ser prestada com absoluta correo, at
porque a informao falsa, alm de outras conseqncias, poder sub-
meter scios controladores e administradores pena de recluso de 2 a
4 anos e multa, conforme previsto no art. 171 desta Lei, que tipifica o
crime de "induo a erro". Alis, todas as informaes devem ser pres-
tadas com rigorosa preciso, sob as penas deste mesmo artigo.

VII - os extratos atualizados das contas bancrias do de-


vedor e de suas eventuais aplicaes financeiras de qualquer
modalidade, inclusive em fundos de investimento ou em bolsas
de valores, emitidos pelas respectivas instituies financeiras;

16. A apresentao desses documentos serve para a apurao da


disponibilidade em dinheiro da empresa em recuperao. Ulteriormen-
Art. 51 - Captulo III - Seo 11 150

te, em caso de convolao da recuperao judicial em falncia, as quan-


tias pertencentes empresa e, porventura, ainda existentes nessas con-
tas, devero ser recolhidas em favor da massa falida.
17. Ademais, o administrador judicial poder solicitar regular-
mente vista destes extratos bancrios, a fim de acompanhar a sade
financeira da empresa. A Lei foi especfica neste ponto, deixando claro
que o sigilo bancrio daquele que pede recuperao est rompido, evi-
dentemente no como penalidade, mas sim como necessidade de pres-
tao de informaes precisas a todos os interessados no andamento da
recuperao.

VIII - certides dos cartrios de protestos situados na


comarca do domiclio ou sede do devedor e naquelas onde pos-
sui filial;

18. A apresentao desses documentos j era obrigatria por oca-


sio da impetrao de concordata preventiva, nos termos do art. 158, da
lei anterior, e se presta para constatao da sade econmico-financeira
da empresa, e, em caso de decretao de falncia, fixar o termo legal da
quebra, nos moldes do art. 99, Il.
19. O dispositivo no exige a apresentao de certido negativa
de protesto, satisfazendo-se com a apresentao das certides, mesmo
que haja indicao de protestos efetuados.
20. A Lei foi correta ao afastar a exigncia constante do art. 158,
IV, da lei anterior, que exigia do devedor a prova de inexistncia de
ttulos protestados. No regime da lei anterior, esta exigncia sempre foi
causa de grandes problemas, pois os credores, exatamente para recebe-
rem sob presso, encaminhavam todos os ttulos vencidos a protesto
quando imaginavam que o devedor estaria se preparando para pedir
concordata. Alis, isto aconteceu com tanta freqncia que a jurispru-
dncia j havia se pacificado no sentido de que protestos efetuados nos
dias imediatamente anteriores ao ajuizamento do pedido de concordata
no eram bice ao deferimento. Entendia-se como "dias imediatamente
anteriores" o prazo em torno de trinta dias.

IX - a relao, subscrita pelo devedor, de todas as aes


judiciais em que este figure como parte, inclusive as de nature-
151 Captulo 111 - Seo 11 -Art. 51

za trabalhista, com a estimativa dos respectivos valores deman-


dados.

21. Tal obrigao mostra-se comum em qualquer organizao


empresarial, tendo em vista o procedimento adotado por empresas de
auditoria. Geralmente, alm da anotao da estimativa dos valores de-
mandados, so utilizados critrios para caracterizao de xito prov-
vel ou remoto na ao judicial, a fim de determinar o modo como tais
valores sero includos na contabilidade da empresa. Aqui, a Lei exige
apenas a estimativa dos valores demandados.

r Os documentos de escriturao contbil e demais rela-


trios auxiliares, na forma e no suporte previstos em lei, per-
manecero disposio do juzo, do administrador judicial e,
mediante autorizao judicial, de qualquer interessado.
2 Com relao exigncia prevista no inciso 11 do caput
deste artigo, as microempresas e empresas de pequeno porte
podero apresentar livros e escriturao contbil simplifica-
dos nos termos da legislao especfica.
3 O juiz poder determinar o depsito em cartrio dos
documentos a que se referem os 1o e 2 deste artigo ou de
cpia destes.

22. O art. 160 da lei anterior determinava a entrega dos livros


obrigatrios em juzo no momento em que era requerida a concordata,
livros que eram encerrados pelo escrivo, sob rubrica do juiz. Tais li-
vros apenas seriam devolvidos ao autor do pedido de concordata, quan-
do fosse deferida a concordata (o que nunca ocorria, porque a concor-
data normalmente terminava ou pelo decreto de falncia ou pela homo-
logao da desistncia).
23. O 1o ora sob anlise, embora no reproduza os termos expres-
sos da lei anterior, ainda assim obriga que o devedor entregue em juzo os
livros, que devero tambm ser encerrados pelo escrivo, sob rubrica do
juiz, para evitar lanamentos que depois venham a alterar a situao con-
tbil da empresa. Ou seja, h necessidade de que fique demonstrado qual
era a exata situao do devedor, no momento em que apresentou o pedido
de recuperao. Ademais, tais livros so indispensveis para que se co-
nhea a real situao da empresa, em seus detalhes.
Art. 52 - Captulo III - Seo 11 152

24. Esta documentao fica disposio do juzo e do adminis-


trador judicial; no entanto, outros interessados, mesmo credores, tero
que pedir autorizao ao juiz para consulta aos livros. Sem prejuzo, se
requeridos extratos, o administrador judicial tem a obrigao de fornec-
los (art. 22, I, c).
25. Em caso de recuperao, a empresa requerente prossegue nor-
malmente em suas atividades e, por isto mesmo, necessita ter consigo
os livros contbeis, no podendo aguardar a devoluo por parte do
juzo. Assim, o devedor dever providenciar a abertura de novos livros
para os lanamentos normais e, em caso de fiscalizao, informar, com-
provando, que os livros anteriores esto disposio do juzo, no po-
dendo, por bvio, vir a sofrer qualquer tipo de autuao pelo fato de ter
iniciado novos livros antes que os anteriores estivessem terminados.

Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art.


51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao
judicial e, no mesmo ato:

1. Da mesma forma que, no sistema da lei anterior, o juiz deferia


o processamento da concordata (art. 161, 1), a Lei atual prev, neste
art. 52, que, se a documentao estiver em termos, o juiz deferir o
processamento da recuperao judicial. Ser objeto de exame posterior,
mas desde j ressalte-se que aqui est se falando em despacho que "de-
fere o processamento da recuperao", o qual no deve ser confundido
com o despacho que "concede a recuperao" e que est previsto no art.
58, que ser examinado adiante. Relembre-se tambm o terceiro mo-
mento, ou seja, o do art. 63, momento em que o juiz, por sentena,
decreta o encerramento da recuperao.
2. A Lei, aqui, no prev a colheita de manifestao obrigatria
do Ministrio Pblico, de tal forma que, se o juiz verificar que a docu-
mentao est em termos, dever desde logo prolatar despacho deferin-
do o processamento da recuperao.

I - nomear o administrador judicial, observado o dispos-


to no art. 21 desta Lei;

3. No despacho que defere o processamento da recuperao, o


juiz desde logo nomeia o administrador judicial, observando o que de-
153 Captulo 111 - Seo 11 - Art. 52

termina o art. 21. De forma bastante livre, poder-se-ia dizer que a fun-
o do administrador na recuperao judicial corresponderia basica-
mente s existentes no processo de falncia. No entanto, h diferenas
fundamentais entre essas duas figuras, bastando lembrar que o admi-
nistrador judicial assume a administrao da falida (art. 103), vez que o
devedor imediatamente afastado dela. No caso da recuperao judi-
cial, os devedores, em regra, permanecem com a plena administrao
da sociedade empresria, sob a fiscalizao do administrador (art. 64),
podendo ocorrer a eventualidade do afastamento do devedor. S neste
momento que o administrador judicial assume a empresa em recupe-
rao ( 1o do art. 65), e, mesmo assim, de forma temporria.

11 - determinar a dispensa da apresentao de certides


negativas para que o devedor exera suas atividades, exceto
para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento de
benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o
disposto no art. 69 desta Lei;

4. O inciso dispe que o juiz determinar a dispensa da apresen-


tao de certides negativas para que o devedor exera suas atividades.
A Lei no usou de boa tcnica aqui, pois, se pretendeu dispensar as
certides, no haveria qualquer necessidade de estabelecer que o juiz
"determinar"; bastava que a determinao j viesse inserida no pr-
prio inciso, para operar ex vi legis e para evitar trabalho jurisdicional
que poderia ser evitado.
5. No entanto, dependendo do tipo de empresa, este inciso pode
determinar a inviabilidade da continuao das atividades. Com efeito,
imagine-se uma empresa que tem grandes contratos com o Poder Pbli-
co e que, no momento em que pede sua recuperao, fica proibida de
continuar tais contratos, a menos que apresente certides negativas.
6. Quanto ao aspecto fiscal - como, alis, tambm com relao
aos crditos de instituies financeiras - a Lei deixou bastante a dese-
jar. Observe-se, a propsito, que embora neste momento sejam dispen-
sadas as certides negativas fiscais, elas tero que ser apresentadas logo
adiante, sem o que no poder o juiz conceder a recuperao judicial
(art. 57). Mesmo a apresentao de certido na forma do art. 206 do
CTN, possvel no caso, poder ser bice, ante o tempo que tais provi-
dncias consomem.
Art. 52 - Captulo III - Seo 11 154

7. Enfim, no af de salvaguardar o crdito fiscal e o crdito ban-


crio, a Lei estabeleceu regras que tero alto poder de inviabilizao da
recuperao pretendida.

111 - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues


contra o devedor, na forma do art. 6 desta Lei, permanecendo
os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas
as aes previstas nos 1, 2 e 7o do art. 6 desta Lei e as
relativas a crditos excetuados na forma dos 3 e 4 do art.
49 desta Lei;

8. Este inciso resolve inicialmente um aspecto relativo compe-


tncia, que trazia alguns desentendimentos no sistema da lei anterior.
Ou seja, ao determinar a suspenso das aes e execues, deixa desde
logo claramente fixado que os autos permanecero na Vara na qual j
esto. Portanto, neste aspecto, ficam superadas as antigas discusses
relativas competncia em tais casos e, se tais aes vierem a prosse-
guir futuramente, tero seu andamento ante o mesmo juiz perante o
qual j se encontravam.
9. Relembre-se que estas aes voltaro a correr normalmente den-
tro de 180 dias, de tal maneira que os bens financiados e que esto na
empresa do devedor podero ser retirados aps findo tal prazo (vide art.
49, 3, parte final). Observe-se que as aes relativas a tais bens conti-
nuam correndo normalmente, por fora da exceo constante da parte
final do inciso III ora sob exame; no entanto, mesmo que na ao se esteja
na fase de expedio de mandado para reintegrao de posse ou busca e
apreenso de algum bem, a diligncia ficar suspensa por 180 dias.
10. As excees dos 1, 2 e 7 do art. 6 dizem respeito, respec-
tivamente, a ao que demanda quantia ilquida, ao trabalhista at a
fixao do valor devido, e execuo fiscal, feitos que no so atingidos
pela suspenso ora examinada e que tero normal prosseguimento.

IV - determinar ao devedor a apresentao de contas de-


monstrativas mensais enquanto perdurar a recuperao judi-
cial, sob pena de destituio de seus administradores;

11. O inciso fala em "enquanto durar a recuperao judicial" e,


por isto, necessrio relembrar que a recuperao ainda no foi conce-
155 Captulo III - Seo 11 - Art. 52

dida, tendo apenas sido deferido o seu processamento, como j anotado


acima. De qualquer forma, est claro que, a partir do presente momen-
to, o devedor deve apresentar contas demonstrativas mensais, embora
haja o risco de eventualmente no ser concedida a recuperao.

V -ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comu-


nicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os
Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento.

12. A determinao clara, tratando-se de providncias a serem


tomadas sem maiores dificuldades de entendimento.
13. Anote-se ainda que o juiz dever tambm determinar que se
expea ofcio Junta Comercial, para que seja feita a anotao determi-
nada pelo pargrafo nico do art. 69.

1o O juiz ordenar a expedio de edital, para publica-


o no rgo oficial, que conter:
I - o resumo do pedido do devedor e da deciso que defere
o processamento da recuperao judicial;
11 - a relao nominal de credores, em que se discrimine o
valor atualizado e a classificao de cada crdito;
111 - a advertncia acerca dos prazos para habilitao dos
crditos, na forma do art. 7, r, desta Lei, e para que os cre-
dores apresentem objeo ao plano de recuperao judicial
apresentado pelo devedor nos termos do art. 55 desta Lei.

14. Havia determinao semelhante a esta no 1 do art. 161 da


lei anterior e, especificamente com relao providncia a ser tomada,
no surgem tambm maiores dificuldades de entendimento. No entan-
to, havia uma severa e ainda no pacificada discusso jurisprudencial
sobre o pagamento das despesas de edital, que a Lei teria feito bem se a
tivesse solucionado.
15. Normalmente, estes editais so longos, especialmente porque
deles devem constar os nomes dos credores, com os valores dos respec-
tivos crditos; como as despesas de publicao so grandes, argumen-
tava o antigo concordatrio que deveria ficar isento do pagamento das
despesas; contra tal argumentao, opunha-se o entendimento de que
Art. 52 - Captulo III - Seo 11 156

no haveria qualquer razo para que o rgo oficial fizesse a publicao


gratuitamente, o que, em ltimo exame, transferiria para a populao,
que paga impostos, o financiamento das despesas de andamento do pe-
dido de recuperao.
16. Como se disse, no havia entendimento jurisprudencial paci-
ficado. Sem embargo dos fortes argumentos de ambas as correntes, o
mais correto seria exigir do devedor o pagamento do devido pelos editais,
pois efetivamente no se lhe pode conceder gratuidade indireta. Ade-
mais, se a empresa est em to grande dificuldade que no pode supor-
tar as despesas de edital, com grande probabilidade no estar tambm
em condies de conseguir o deferimento da recuperao.

2 Deferido o processamento da recuperao judicial, os


credores podero, a qualquer tempo, requerer a convocao
de assemblia-geral para a constituio do Comit de Credo-
res ou substituio de seus membros, observado o disposto no
2 do art. 36 desta Lei.

17. Se houver credores que representem no mnimo 25% ( 2 do


art. 36) de uma das trs classes previstas nos incisos do art. 26, a partir
do presente momento processual j possvel requerer ao juiz a convo-
cao de assemblia-geral de credores para a formao do Comit de
Credores (art. 26). Aps formado o Comit e eleitos seus membros (art.
35, I, b), poder tambm ser requerida convocao para substituio
dos membros eleitos.

3 No caso do inciso 111 do caput deste artigo, caber ao


devedor comunicar a suspenso aos juzos competentes.

18. Trata-se de diligncia simples, porm importante, a ser cum-


prida pelo devedor, devendo comprovar ao juiz da recuperao que fez
as devidas comunicaes.

4 O devedor no poder desistir do pedido de recuperao


judicial aps o deferimento de seu processamento, salvo se obti-
ver aprovao da desistncia na assemblia-geral de credores.

19. No sistema da lei anterior, aps o choque de entendimentos


divergentes, a jurisprudncia majoritariamente afirmou ser possvel a
157 Captulo III - Seo 11 -Art. 52

desistncia do pedido de concordata. Aqui a lei estabelece de forma


expressa ser possvel a desistncia, com aprovao da assemblia-geral
dos credores.
20. O pargrafo ora sob exame estabelece que este tipo de desis-
tncia possvel aps o deferimento do processamento (art. 52), nada
falando sobre desistncia aps a concesso da recuperao (art. 58). No
entanto, como a concesso da recuperao sempre ser "aps o deferi-
mento do processamento", conclui-se que em qualquer momento pos-
svel a desistncia.
21. Finalmente, como o 4 condicionao pedido de desistncia
aprovao da assemblia-geral "aps o deferimento de seu processa-
mento", contrario sensu o pedido de desistncia pode ser feito inde-
pendentemente de qualquer aprovao da assemblia, desde que apre-
sentado antes da deciso que defere o processamento.
Captulo III - Seo 11 158

Processamento da Recuperao Judicial


arts. 51169 e 73

Art. 51 -Ajuizamento do pedido I


de recuperao, instrufdo cf.
incisos e pargrafos deste artigo 1

Art. 52 -Juiz defere o processamento, ~ Art.52,4"-Devedorpode I I Art. 73 -Pedido pode ser I


nomeia administrador, suspende aes e desistir do pedido, se houver indeferidoi falncia no
execues por 180 dias, expede edital para aprovao da assemblia-geral pode ser decretada
conhecimento de todos
I
I
I I I
Art. 52, 2"-Aps Art. 52, l',III- Art. 53- Em 60 dias
deferido o Credores podem contados do deferimento Art. 73, li- Se devedor
processamento da apresentar objeo ao (art. 52), devedor 1--- no apresenta plano no
recuperao, credores plano, cf. art. 55, no apresenta plano de prazo, juiz decreta a
podem convocar AO prazo do 2" do art. 7' recuperao falncia
para formar Comit de
Credores (art. 36)

I
I
Art. 53, pargrafo nico- Recebido o plano, I
juiz manda publicar edital para manifestao,
no prazo do art. 55

I. Arts. 55 e 56- Se houver objeo, juiz I


convoca AG, no prazo mximo de 150
dias contados do deferimento do art. 52
I

IArts. 73, III, e 56, 4'- Se AGI rt. 58, 1' -Juiz pode concede1
rejeita plano de recuperao, recuperao, mesmo contra
juiz decreta falncia deciso da AO

IArts. 73, 1,42e35,1,a-Se I


assemblia deliberar pela
falncia, juiz a decretar

Art. 57 -AO aprova plano, ou no h


objeo, ou juiz aprova mesmo com
objeo; aps devedor apresentar certido
negativa de tributos, juiz concede a
recuperao, cf. art. 58

I
Art. 61 -Devedor permanece em recuperao por
2 anos i cumpridas as obrigaes vencidas neste
prazo, juiz decreta o encerramento (art. 63 ).
Credores remanescentes podem executar ou pedir
H Art. 73, IV- Se descumprida a
obrigao do plano no prazo de 2 anos
(art. 61),juizdecretaa falncia
falncia (art. 62) em caso de descumprimento
Seo 111
Do plano de recuperao judicial

Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo de-


vedor em juzo no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias
da publicao da deciso que deferir o processamento da recu-
perao judicial, sob pena de convolao em falncia, e dever
conter:

1. Apresentada a petio inicial de recuperao (art. 51), poder o


juiz indeferir a inicial ou julgar, em tese, improcedente o pedido; no
prevendo a Lei a possibilidade de decreto de falncia. Se o pedido esti-
ver em termos, o juiz poder, em tese, no prprio despacho inicial, de-
ferir o processamento da recuperao judicial (art. 52), mandando pu-
blicar a deciso para intimao das partes, na forma do art. 236 do CPC.
2. A partir da publicao da deciso, e no a partir da publicao
do edital ( 1o do art. 52), comea a correr o prazo de 60 dias previsto
no artigo sob exame, para que o devedor apresente em juzo o plano de
recuperao. A Lei estabelece que este prazo improrrogvel, peremp-
trio, portanto, e no dilatrio (arts. 181 e 182 do CPC).
3. Se o plano de recuperao no for apresentado neste prazo, os
autos iro conclusos ao juiz para o decreto de falncia. Sem embargo do
princpio da celeridade buscado .pela Lei, quem atua no dia-a-dia das
falncias sabe que este prazo extremamente exguo, tendo em vista
que o plano a ser apresentado configurar praticamente uma reestrutu-
rao da vida econmico-financeira da empresa. De qualquer forma,
neste caso a Lei expressa no sentido de ser decretada a falncia.
4. Evidentemente, os advogados e tcnicos que vierem a traba-
lhar com este novo diploma tentaro encontrar a melhor forma de levar
a bom termo seus pedidos. No entanto, desde j possvel perceber que
ser de boa cautela j ter o plano projetado inteiramente (ou quase in-
teiramente), no momento em que for ajuizado o pedido, para que no se
corra o risco de se tornar impossvel cumprir o prazo de 60 dias aqui
estabelecido.
Art. 53 - Captulo III - Seo III 160

I - discriminao pormenorizada dos meios de recuperao


a ser empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo;

5. O art. 50, em seus 16 incisos, traz indicaes de meios a serem


utilizados para o plano de recuperao. Esta relao de 16 incisos
meramente exemplificativa, pois o artigo 50, no caput, diz que estes
constituem meios de recuperao "dentre outros". Portanto, o esprito
criativo das partes e de seus advogados, certamente assistidos por tc-
nicos em economia e administrao, propiciar a criao dos melhores
caminhos a trilhar para o plano a ser apresentado.
6. O inciso estabelece que deve haver discriminao pormenori-
zada dos meios que sero empregados, estabelecendo ainda que deve
ser apresentado um resumo. Esta disposio salutar e deve ser obser-
vada pelo devedor, vez que, dependendo do volume de negcios do
devedor, este plano pode se estender por um grande nmero de folhas,
da a necessidade de um resumo, que facilite o exame esquemtico do
que est sendo proposto.

11 - demonstrao de sua viabilidade econmica; e

7. Este plano destina-se a ser examinado pelos credores, tendo o


devedor, por bvio, a pretenso de que no haja objees (art. 55) por
parte dos credores. Por outro lado, o plano dever ser examinado pelo
juiz, preferencialmente com infra-estrutura tcnica oficial, para que seja
conhecido e sopesado.
8. Por tudo isto, alm dos elementos acima exigidos, deve ainda o
devedor trazer a demonstrao da viabilidade econmica do plano, for-
necendo elementos de anlise que tragam indicaes fundadas de que o
projeto est corretamente elaborado e que, se deferido, levar a empresa
recuperao, com a gerao de riqueza suficiente para o cumprimento de
todas as obrigaes assumidas. Trata-se tambm de pea tcnica, a ser
examinada com a devida assistncia de pessoas habilitadas a tanto.

111 - laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e


ativos do devedor, subscrito por profissional legalmente habi-
litado ou empresa especializada.

9. Como j anotado acima, da mesma forma que ao juiz tem de


ser fornecida estrutura tcnica oficial para o correto exame do que vier
161 Captulo III - Seo III - Art. 54

a ser apresentado nos autos, da mesma forma o devedor tambm ter


que cercar-se de tcnicos experientes e legalmente habilitados para as
diversas fases da recuperao.
10. Este inciso, ao exigir laudo econmico-financeiro da situao
da empresa e laudo de avaliao dos bens e ativos, exige que seja subs-
crito por profissional legalmente habilitado ou empresa especializada.

Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital


contendo aviso aos credores sobre o recebimento do plano de
recuperao e fixando o prazo para a manifestao de even-
tuais objees, observado o art. 55 desta Lei.

11. Recebendo o plano de recuperao, o juiz determina a publi-


cao de edital, a partir do qual conta-se o prazo de 30 dias previsto no
art. 55, para que os credores apresentem as objees que acaso tenham
contra o plano, prosseguindo-se ento, na forma do que estabelecem os
arts. 56 e ss., abaixo examinados.

Art. 54. O plano de recuperao judicial no poder pre-


ver prazo superior a 1 (um) ano para pagamento dos crditos
derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de aciden-
tes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao
judicial.
Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo
superior a 30 (trinta) dhts para o pagamento, at o limite de 5
(cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de na-
tureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses ante-
riores ao pedido de recuperao judicial.

1. Conforme ressaltado acima (comentrio 5 ao art. 53), a Lei dei-


xou ao esprito criativo das partes e seus advogados, assessorados por
tcnicos em administrao e economia, a possibilidade de criar os me-
canismos que entendam melhor para a recuperao da empresa, dentro
da infinitude de situaes que podem surgir para o caso de cada deve-
dor, na atividade do dia-a-dia.
2. Sem embargo, estabeleceu alguns parmetros mnimos, a se-
rem obrigatoriamente observados, estipulando neste art. 54 que os cr-
ditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes
Art. 54 - Captulo III - Seo III 162

do trabalho, j vencidos at a data do pedido, devero ser pagos no


prazo mximo de um ano, prazo este contado a partir do dia do ajuiza-
mento do pedido de recuperao.
3. H aqui um complicador que no foi devidamente sopesado
pela Lei, at porque surgiu em perodo de tempo no qual a presente Lei
j estava praticamente aprovada. que a Emenda Constitucional n. 45,
de 08.12.2004, alterou profundamente a distribuio de competncia,
aumentando a da Justia do Trabalho, de uma forma to acentuada que
neste primeiro momento ainda no est sendo possvel avaliar todas as
conseqncias prticas dela decorrentes.
4. Como o art. 54 ora sob exame fala em "legislao do trabalho",
e como a mudana de competncia teve por base exatamente a determi-
nao da competncia daquela justia especializada, no mais pela re-
lao "de emprego" e sim pela relao de "trabalho", possvel que
estes valores se ampliem de forma acentuada.
5. J o pargrafo nico tambm estabelece, agora falando especi-
ficamente em verba de natureza estritamente salarial, o prazo mnimo
de 30 dias para o pagamento dos valores vencidos nos ltimos trs me-
ses anteriores ao pedido de recuperao judicial, no limite mximo de
cinco salrios mnimos.
6. Ante a natureza alimentar de tal verba e a necessidade de ur-
gncia da decorrente, o depsito dever ser feito no prazo de at 30
dias a partir da juntada do plano de recuperao, independentemente de
qualquer outra providncia, sob pena de falncia.
7. Evidentemente, se vier a se verificar posteriormente que os
valores informados eram incorretos, tal fato poder ser tido como ca-
racterizador de descumprimento das obrigaes assumidas nos autos,
podendo ser decretada a falncia (inciso IV do art. 73, por analogia),
sem prejuzo da responsabilizao pelo crime de "induo a erro", pre-
visto no art. 171 das Disposies Penais desta Lei.
Seo IV
Do procedimento de recuperao judicial

Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua


objeo ao plano de recuperao judicial no prazo de 30 (trin-
ta) dias contado da publicao da relao de credores de que
trata o 2 do art. 7 desta Lei.
Pargrafo nico. Caso, na data da publicao da relao
de que trata o caput deste artigo, no tenha sido publicado o
aviso previsto no art. 53, pargrafo nico, desta Lei, contar-se-
da publicao deste o prazo para as objees.

1. O 2 do art. 7 estabelece que o administrador judicial exami-


nar os livros contbeis e documentos comerciais e fiscais, bem como
os documentos apresentados pelos credores, com o objetivo de verifi-
car os crditos existentes. Tratando-se de pedido de recuperao, o de-
vedor j ter apresentado em juzo os livros e documentos contbeis
necessrios, na forma do 1o do art. 51. Por outro lado, se o pedido de
recuperao estiver em termos (art. 52), o juiz ter ordenado a expedi-
o de edital para publicao na imprensa oficial ( 1o do art. 52), o
qual j conter a relao nominal dos credores ( 1, II, do art. 52).
2. Este edital do 1o do art. 52 j dever conter a advertncia com
relao aos prazos para apresentao de objeo ao plano, embora o
plano ainda no tenha sido apresentado, o que s ocorrer com o art. 55
ora sob exame; marcar tambm o incio do prazo de 15 dias para habi-
litaes ou divergncias relativamente aos crditos constantes da lista
publicada (art. 52, 1, III, c/c. art. 7, 1), embora ainda no tenha
sido publicado o edital do 2 do mesmo art. 7, que poder tornar
desnecessria a habilitao, pois poder j incluir aquele crdito que
teria faltado no edital anterior.
3. Terminadas todas as diligncias acima referidas, o administra-
dor judicial mandar publicar outro edital, ou seja, o previsto no 2 do
art. 7, e a abre-se novo prazo para impugnar os crditos. Ou seja, h
um primeiro prazo para impugnar os crditos constantes do edital do
Art. 55 - Captulo III - Seo IV 164

1o do art. 52; posteriormente, abre-se novo prazo a partir do novo edital


do 2 do mesmo art. 7.
4. Quando se abre o segundo prazo para impugnao dos crditos
( 2 do art. 7), abre-se tambm o prazo para apresentao de objees
ao plano que, neste momento, j dever estar nos autos (art. 55). Como
o prazo para apresentao do plano de recuperao extremamente ex-
guo, 60 dias (art. 53), o pargrafo nico do art. 55 j prev a possibili-
dade (muito provvel, alis) de no ter sido publicado o aviso previsto
no pargrafo nico do art. 53, estabelecendo ento que, em tal caso, o
prazo para as objees se contar a partir de quando a publicao for
efetuada.
5. Como se v, ao determinar a contagem de prazos diferentes,
para providncias diferentes, a partir de momentos diferentes, bem como
mais de um prazo para a mesma providncia, tudo ao mesmo tempo, a
Lei criou uma fonte certa de tumulto processual. Caber ao intrprete
tentar encontrar na Lei a forma correta de aplicao, sob pena de se
chegar a um impasse processual e frustrar-se at o simples andamento
do pedido de recuperao.
6. Certamente a jurisprudncia aplainar o impasse; no entanto,
ao juiz, obviamente, caber dar andamento ao feito de imediato e, como
sugesto para evitar qualquer impasse e para aplicar a determinao
legal, at que a jurisprudncia se forme, um caminho possvel seria o
seguinte:
a) deferido o processamento da recuperao judicial (art. 52), e
apresentado o plano de recuperao no prazo de 60 dias a contar da
publicao desta deciso (art. 53), o juiz dever despachar esclarecendo
que o prazo para objees ao plano (art. 55) apenas se iniciar a partir
da publicao do edital do 2 do art. 7;
b) para afastar o impasse processual que se formaria, o juiz deve
esclarecer tambm que torna sem efeito o prazo concedido no inciso III
do 1o do art. 52, no que diz respeito ao prazo para habilitao de
crditos, e que fica reaberto o prazo geral para todas as habilitaes, a
partir da publicao do edital do 2 do art. 7;
c) desta forma, a partir da publicao do edital do 2 do art. 7,
comeam a correr os prazos para objeo ao plano (art. 55) e para impug-
nao relao de credores (art. 8);
165 Captulo 111 - Seo IV - Art. 56

d) haver sempre o risco de estar sendo dado andamento a uma


objeo apresentada por algum que, eventualmente, depois se verifi-
car que no credor, pois esto correndo concomitantemente as obje-
es e as habilitaes; no entanto, se se aguardar a deciso de todos os
crditos para s aps se dar incio ao andamento das objees, segura-
mente o feito se arrastar por muito tempo sem soluo;
e) finalmente, todas as arestas de natureza processual que forem
surgindo sero aparadas pela atividade jurisdicional, para que se evite
qualquer impasse e para que o processamento no sofra soluo de con-
tinuidade, sempre com vistas aos princpios da celeridade e da econo-
mia processual. Sem embargo, teria sido recomendvel que o legislador
atentasse para o fato de que a busca da celeridade a qualquer custo pode
levar a impasses que provocam exatamente o efeito contrrio.

Art. 56. Havendo objeo de qualquer credor ao plano de


recuperao judicial, o juiz convocar a assemblia-geral de
credores para deliberar sobre o plano de recuperao.

1. O problema vislumbrado acima (letra d do comentrio 6 ao art.


55) j se corporifica aqui; diz este artigo que, se houver objeo de
"qualquer credor", ser convocada assemblia-geral. No entanto, pode
ocorrer de haver objeo por algum que est tendo a sua condio de
credor sob discusso. Assim, a princpio esta objeo no poderia ser
processada. Por outro lado, se a Lei proibisse, simplesmente, o pro-
cessamento da objeo enquanto no tivesse sido decidido o crdito,
estaria aberta a porta para o uso de m-f por parte do devedor, que
contestaria o crdito apresentado, apenas para evitar que aquele deter-
minado credor pudesse valer-se de objeo.
2. Ter o juiz que se valer de seu poder de direo do processo e
examinar, para formao de conhecimento provisrio sobre a viabili-
dade (ou no) de existncia do crdito e, a partir da convico, tam-
bm provisria, que formar, decidir se deve ou no convocar a assem-
blia-geral.

1o A data designada para a realizao da assemblia-ge-


ral no exceder 150 (cento e cinqenta) dias contados do de-
ferimento do processamento da recuperao judicial.
Art. 56 - Captulo III - Seo IV 166

2 A assemblia-geral que aprovar o plano de recupera-


o judicial poder indicar os membros do Comit de Credo-
res, na forma do art. 26 desta Lei, se j no estiver constitudo.
3 O plano de recuperao judicial poder sofrer altera-
es na assemblia-geral, desde que haja expressa concordn-
cia do devedor e em termos que no impliquem diminuio
dos direitos exclusivamente dos credores ausentes.
4 Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-ge-
ral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor.

3. Sobre a formao da assemblia-geral de credores e do Comit


de Credores, vide, respectivamente, arts. 35 e ss. e 26 e ss.
4. Novamente, a Lei demonstra seu louvvel intuito de dar celeri-
dade ao andamento do feito, estabelecendo que a data designada para a
realizao da assemblia-geral no poder exceder o prazo de 150 dias
a partir do despacho que deferiu o processamento da recuperao (art.
52). No entanto, entre o despacho que deferiu o processamento da recu-
perao (art. 52) e a apresentao do plano de recuperao (art. 53) j se
passaram 60 dias; entre a apresentao do plano de recuperao e o
prazo final para objees passaram-se mais 30 dias (art. 55), prazo que
eventualmente pode ser bastante superior a 30 dias (pargrafo nico do
art. 55). Ante a acentuada quantidade de providncias processuais que
devem ser tomadas, mesmo que sejam feitas com a maior rapidez poss-
vel, pode-se admitir um decurso mnimo de pelo menos, outros 30 dias,
completando-se assim 120 dias. Tudo isto supondo-se que as providn-
cias cartorrias sejam tomadas com absoluta prontido, o que se sabe
que no ocorre, tendo em vista a realidade do excesso de trabalho nos
desaparelhados cartrios judiciais.
5. Portanto, na realidade, o juiz dever designar a data de realiza-
o da assemblia para dentro dos prximos 30 dias, o que, pode-se
afirmar, de impossvel cumprimento. Observe-se ainda que se est
imaginando um sistema absolutamente ideal, com nmero de proces-
sos razovel por juiz, com infra-estrutura suficiente e com inexistncia
de qualquer imprevisto, situao que quem atua no dia-a-dia forense
sabe inexistente.
6. A assemblia-geral, que no caso sob exame apenas ser convo-
cada se houver objeo, tem poderes para aprovar, alterar ou rejeitar o
167 Captulo III - Seo IV - Art. 57

plano de recuperao. O juiz no est vinculado a tais decises, man-


tendo evidentemente. o exerccio do poder jurisdicional; de qualquer
forma, tratando-se de deciso tomada pela assemblia-geral de credo-
res, dever ser seguida pelo juiz, que, caso decida de forma contrria,
dever fundamentar suficientemente sua deciso.
7. O 4 estabelece a severa conseqncia de decreto de falncia,
caso o plano seja rejeitado pela assemblia-geral. No entanto -o que
demonstra que efetivamente o juiz mantm o poder de deciso nos autos
-, o 1o do art. 58, abaixo, prev situao na qual, mesmo rejeitado o
plano, ainda assim o juiz poder conceder a recuperao pretendida pelo
devedor.

Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela


assemblia-geral de credores ou decorrido o prazo previsto no
art. 55 desta Lei sem objeo de credores, o devedor apresen-
tar certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos
arts. 151, 205, 206 da Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966 -
Cdigo Tributrio Nacional.

1. Os arts. 151, 205 e 206 do CTN, referidos, dizem respeito s


hipteses de suspenso do crdito tributrio e o modo de comprovao
de quitao ou suspenso de sua exigibilidade. Na realidade, verifica-
se que o objetivo do legislador nesse dispositivo o de obrigar o deve-
dor a quitar suas dvidas fiscais antes do ajuizamento da recuperao
judicial, ou, ao menos, providenciar o seu parcelamento, nos termos da
legislao tributria aplicvel. Note-se, no entanto, que isso pode
inviabilizar a recuperao de inmeras empresas em situao de crise
econmico-financeira, na medida em que, na maioria das vezes, os en-
cargos fiscais, ao lado das dvidas com financiamento bancrio, so os
maiores responsveis pela prpria crise em que a empresa se encontra.
2. Ademais, a observao da realidade demonstra que qualquer
pessoa, fsica ou jurdica, que adentre um estado de crise econmico-
financeira, suspende, em primeiro lugar, o pagamento dos tributos em
geral para, s por ltimo, suspender o pagamento dos fornecedores.
Este procedimento normal, pois a conseqncia da suspenso do
pagamento de fornecedores causa de inviabilizao imediata da ati-
vidade empresarial, ou mesmo do normal funcionamento de uma sim-
ples famlia.
Art. 58 - Captulo III - Seo IV 168

3. Portanto, se a empresa precisou pedir recuperao porque no


est conseguindo pagar seus fornecedores, credores quirografrios, cer-
tamente estar com passivo fiscal avantajado. Sendo obrigada a regulari-
zar sua situao fiscal, perdendo, aps 180 dias, mquinas e veculos fi-
nanciados (art. 49, 3) e tendo que pagar os adiantamentos por contrato
de cmbio (art. 49, 4), haver extremada dificuldade, se no certa im-
possibilidade, de se conseguir levar a empresa recuperao pleiteada.
4. Alis, neste ponto, a Lei no aproveitou o ensinamento que os
60 anos de vigncia do Dec.-lei 7.661/45 trouxeram, a partir do exame
do art. 17 4 daquela lei. Este artigo exigia que, para que a concordata
fosse julgada cumprida, o devedor apresentasse comprovao de que
havia pago todos os impostos, sob pena de falncia. Tal disposio, de
praticamente impossvel cumprimento, redundou na criao jurispru-
dencial que admitia o pedido de desistncia da concordata, embora sem
expressa previso legal. E a jurisprudncia assim se firmou, porque exi-
gir o cumprimento daquele art. 174 seria levar a empresa, certamente,
falncia. Sem embargo de tudo isto, este art. 57, acoplado ao art. 49,
repete o erro de trazer obrigaes de impossvel cumprimento para so-
ciedades empresrias em crise. Uma possvel soluo ser apresentar
certides na forma do art. 206 do CTN, ou pleitear parcelamento, na
forma do art. 68 desta Lei.

Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz concede-


r a recuperao judicial do devedor cujo plano no tenha so-
frido objeo de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou te-
nha sido aprovado pela assemblia-geral de credores na forma
do art. 45 desta Lei.

1. Superados os aspectos acima examinados, os autos iro con-


clusos ao juiz, que conceder a recuperao, por despacho do qual cabe
agravo( 2 do art. 59). O juiz conceder a recuperao na ausncia de
objeo, ou mesmo com objeo, caso o plano tenha sido aprovado pela
assemblia-geral. O presente artigo no diz, mas o juiz tambm conce-
der a recuperao, caso o plano tenha sido alterado com concordncia
do devedor( 3 do art. 56).

1o O juiz poder conceder a recuperao judicial com


base em plano que no obteve aprovao na forma do art. 45
169 Captulo III - Seo IV -Art. 59

desta Lei, desde que, na mesma assemblia, tenha obtido, de


forma cumulativa:
I - o voto favorvel de credores que representem mais da
metade do valor de todos os crditos presentes assemblia,
independentemente de classes;
11- a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos
termos do art. 45 desta Lei ou, caso haja somente 2 (duas) clas-
ses com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1 (uma)
delas;
111 - na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de
mais de 1/3 (um tero) dos credores, computados na forma dos
r e 2 do art. 45 desta Lei.

2. Os votos na assemblia sero contados de forma proporcional


ao valor do crdito do votante (art. 38), dividido por classes (art. 41);
para as deliberaes sobre o plano de recuperao, os votos da classe
"1", credores trabalhistas (art. 41, 1), sero contados por maioria sim-
ples, independentemente do valor do crdito.
3. Com o exame destes artigos relacionados, deve ser feita a con-
ferncia do resultado da assemblia-geral, para que se verifique se fo-
ram preenchidos, de forma cumulativa, os trs incisos deste 1o ora sob
exame e, em caso positivo, o juiz pode conceder a recuperao judicial,
mesmo que o plano tenha sido rejeitado na assemblia.

2 A recuperao judicial somente poder ser concedida


com base no 1o deste artigo se o plano no implicar trata-
mento diferenciado entre os credores da classe que o houver
rejeitado.

4. O plano que est sendo objeto da discusso, neste momento,


aquele plano que foi apresentada pelo devedor (art. 53) e que foi
rejeitado pela assemblia. Se este plano prev um tratamento "dife-
renciado" aos credores da classe que o rejeitou, no se aplicar o 1o
acima.

Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao


dos crditos anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos
Art. 59 - Captulo III - Seo IV 170

os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias, observa-


do o disposto no 1o do art. 50 desta Lei.

1. O artigo prev que a aprovao do plano de recuperao impli-


ca novao dos crditos anteriores ao pedido, novao que ocorre con-
forme previsto no art. 360 do Cdigo Civil. Todos os credores sujeitos
ao plano esto obrigados a ele, mantendo-se, porm, intocadas as ga-
rantias reais anteriormente existentes sobre bens, bens estes que so-
mente podero ser liberados ou substitudos com expressa anuncia do
titular da garantia ( 1o do art. 50).

1o A deciso judicial que conceder a recuperao judicial


constituir ttulo executivo judicial, nos termos do art. 584,
inciso 111, do caput da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 -
Cdigo de Processo Civil.

2. Concedida a recuperao judicial, o devedor permanecer em


observao judicial por dois anos, em processo de recuperao (art. 61)
e, se descumprir qualquer obrigao vencida neste prazo, ter sua fa-
lncia decretada (inciso IV do art. 73).
3. Aps este prazo de dois anos, o juiz decretar o encerramento
da recuperao, por sentena (art. 63). Todos aqueles credores cujas
obrigaes tinham vencimento previsto para perodo superior aos dois
anos referidos, tero ttulo executivo judicial pelo valor constante da
recuperao e, em conseqncia, podero executar a dvida, ou, se qui-
serem, ajuizar requerimento de falncia, com fundamento no inciso I
do art. 94.
4. Neste caso, tanto a execuo quanto o requerimento de faln-
cia sero distribudos livremente, por ter desaparecido qualquer pre-
veno, a partir da sentena prolatada na forma do art. 63.

2 Contra a deciso que conceder a recuperao judicial


caber agravo, que poder ser interposto por qualquer credor
e pelo Ministrio Pblico.

5. A deciso que concede a recuperao judicial no pe fim ao


processo e, portanto, uma deciso interlocutria( 2 do art. 162 do
CPC), contra a qual cabe o recurso de agravo, no prazo de 10 dias (art.
171 Captulo III - Seo IV - Art. 60

522 do CPC), tendo legitimidade para agravar qualquer credor ou o


Ministrio Pblico. A lei no prev legitimidade para o administrador
judicial.

Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado en-


volver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas
isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observa-
do o disposto no art. 142 desta Lei.

1. O art. 66 estabelece que, aps a distribuio do pedido de recu-


perao, o devedor fica proibido de alienar ou onerar bens ou direitos
de seu ativo permanente, a menos que haja evidente utilidade, reconhe-
cida pelo juiz aps ouvir o Comit de Credores. O art. 66 excepciona,
porm, os bens previamente relacionados no plano de recuperao ju-
dicial para alienao, o que est em consonncia com o artigo ora sob
anlise.
2. Relembre-se ainda, a propsito, a disposio do 1o do art. 50,
que veda a alienao de bem dado em garantia real a credor, a menos
que haja expressa autorizao do credor garantido.
3. A venda decidida ser feita na forma do art. 142, ou seja, por
leilo com lances orais, propostas fechadas ou prego.

Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qual-


quer nus e no haver sucesso do arrematante nas obriga-
es do devedor, inclusive as de natureza tributria, observa-
do o disposto no r do art. 141 desta Lei.

4. Um dos grandes temores de quem arremata um bem em juzo


tornar-se sub-rogado nos nus que pesam sobre o bem. Assim, aquele
que arremata um apartamento, teme ser obrigado a pagar as despesas de
condomnio em atraso; aquele que arremata um parque industrial teme
responder pelas obrigaes trabalhistas; todos temem responder pelas
obrigaes tributrias.
5. Como incentivo existncia de interessados na compra, este
pargrafo afasta o bem de quaisquer nus ou sucesso, criando o que o
jargo jurdico-econmico convencionou chamar de "blindagem", ou
seja, cercar o bem de todas as garantias de que no ser atingido por
Art. 61 - Captulo III - Seo IV 172

qualquer outro tipo de nus, incluindo expressamente os de natureza


tributria.
6. O 1o do art. 141, de forma correta, afasta esta "blindagem"
quando a aquisio tenha sido feita por pessoas prximas ao devedor,
todas relacionadas nos trs incisos do citado 1 do art. 141.
7. A propsito deste ponto, examine-se a Lei Complementar 118,
de 09.02.2005, que alterou diversos artigos do Cdigo Tributrio Na-
cional, para possibilitar a efetivao desta "blindagem" (vide coment-
rios 3 a 7 ao art. 141, adiante).

Art. 61. Proferida a deciso prevista no art. 58 desta Lei, o


devedor permanecer em recuperao judicial at que se cum-
pram todas as obrigaes previstas no plano que se vencerem
at 2 (dois) anos depois da concesso da recuperao judicial.
1o Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo,
o descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano
acarretar a convolao da recuperao em falncia, nos ter-
mos do art. 73 desta Lei.
2 Decretada a falncia, os credores tero reconstitudos
seus direitos e garantias nas condies originalmente contrata-
das, deduzidos os valores eventualmente pagos e ressalvados os
atos validamente praticados no mbito da recuperao judicial.

1. O plano de recuperao, como toda projeo econmico-finan-


ceira para as empresas em geral, pode trazer diversos tipos de previ-
ses, com planejamento de pagamentos escalonados em vencimentos
diversos. Desta forma, o devedor pode propor que os pagamentos aos
credores sujeitos recuperao sejam feitos em prazos que, para o exa-
me agora feito, podem ser inferiores ou superiores a dois anos. Eviden-
temente, alm de pagamentos, pode comprometer-se utilizao de di-
versos outros meios neste prazo (v.g., comprometer-se a praticar algum
dos atos listados nos incisos do art. 50).
2. Prev este artigo que, durante dois anos, o devedor permanece-
r em recuperao e, caso descumpra qualquer das obrigaes, sua fa-
lncia ser decretada, caso em que os credores voltam situao na
qual se encontravam anteriormente, com os necessrios acertos por pa-
gamentos eventualmente feitos.
173 Captulo III - Seo IV -Art. 63

Art. 62. Aps o perodo previsto no art. 61 desta Lei, no


caso de descumprimento de qualquer obrigao prevista no
plano de recuperao judicial, qualquer credor poder reque-
rer a execuo especfica ou a falncia com base no art. 94 des-
ta Lei.

1. Conforme estipulado no art. 63 abaixo, se as obrigaes venci-


das nos dois anos tiverem sido cumpridas, a recuperao ser encerrada
por sentena. Permanece, porm, o devedor com todas as obrigaes
com vencimento posterior a dois anos, e, caso deixe de efetuar paga-
mentos prometidos, o credor poder executar a obrigao ou requerer a
falncia, anotando-se que em tal caso o feito ter livre distribuio, de-
saparecida qualquer causa determinante da preveno, com a sentena
prolatada na forma do art. 63.
2. O 1o do art. 59 estipula que a deciso que conceder a recupe-
rao constitui ttulo executivo, e por isto toma-se possvel a execuo
especfica ou o requerimento de falncia previstos neste art. 62.

Art. 63. Cumpridas as obrigaes vencidas no prazo pre-


visto no caput do art. 61 desta Lei, o juiz decretar por senten-
a o encerramento da recuperao judicial e determinar:

1. Como se pode verificar, este artigo no ficou na melhor ordem


possvel. Seria mais recomendvel que viesse antes do art. 62; no entan-
to, no chega a prejudicar a compreenso. Apenas para esquematizar e
facilitar o entendimento, relembre-se aqui: o juiz defere o processamento
da recuperao por deciso interlocutria (art. 52); no regular prossegui-
mento, concede a recuperao por outra deciso interlocutria (art. 58);
e, agora, cumpridas as obrigaes vencidas no prazo de dois anos a con-
tar da concesso, prolata sentena encerrando a recuperao (art. 63).

I - o pagamento do saldo de honorrios ao administrador


judicial, somente podendo efetuar a quitao dessas obriga-
es mediante prestao de contas, no prazo de 30 (trinta) dias,
e aprovao do relatrio previsto no inciso 111 do caput deste
artigo;
11 - a apurao do saldo das custas judiciais a serem reco-
lhidas;
Art. 64 - Captulo III - Seo IV 174

111- a apresentao de relatrio circunstanciado do admi-


nistrador judicial, no prazo mximo de 15 (quinze) dias, ver-
sando sobre a execuo do plano d recuperao pelo devedor;

2. Na prpria sentena, o juiz determinar o pagamento do saldo


dos honorrios do administrador judicial, que j tero sido fixados (art.
24). Se algum valor j houver sido pago por conta dos honorrios, ser
determinado o pagamento do saldo e, caso contrrio, o pagamento do
total fixado. Determinar tambm que sejam recolhidas as custas judi-
ciais ainda em aberto.
3. O inciso III determina ainda que o administrador judicial
apresente relatrio circunstanciado sobre a execuo do plano pelo de-
vedor; no entanto, primeira vista, tal relatrio parece desnecessrio,
pois, se j foi prolatada sentena encerrando a recuperao judicial,
porque o juiz j se assegurou que as obrigaes foram todas cumpridas.
4. A propsito, observe-se tambm que, por este motivo, se acaso
o devedor no pagar o saldo de honorrios do administrador, o juiz no
poder decretar sua falncia e apenas caber ao administrador cobrar o
valor devido, pelas vias ordinrias, em feito distribudo livremente.

IV- a dissoluo do Comit de Credores e a exonerao do


administrador judicial;
V - a comunicao ao Registro Pblico de Empresas para
as providncias cabveis.

5. As providncias do inciso IV decorrem exatamente do fato de


estar encerrada a recuperao. Pelo mesmo motivo, expede-se comuni-
cao Junta Comercial, tendo em vista a anotao anterior feita por
este rgo de registro do comrcio (pargrafo nico do art. 69).

Art. 64. Durante o procedimento de recuperao judicial,


o devedor ou seus administradores sero mantidos na condu-
o da atividade empresarial, sob fiscalizao do Comit, se
houver, e do administrador judicial, salvo se qualquer deles:

1. Como j anotado anteriormente, nos primrdios de 1993, quan-


do se comeou a pensar efetivamente em recuperao de empresa, o
175 Captulo III - Seo IV - Art. 64

projeto da nova lei previa que determinado grupo de credores poderia ir


a juzo, pedir a destituio dos administradores da empresa, quando
verificassem que estaria havendo atos que estariam levando a empresa
rumo crise. Imagine-se credores que tivessem cincia de atos fraudu-
lentos dos administradores ou dos controladores, para esvaziar a em-
presa e preparar uma falncia fraudulenta; as primeiras verses do pro-
jeto previam a destituio destes administradores e a nomeao de ou-
tros para salvar a empresa.
2. No entanto, esta previso foi abandonada medida que os su-
cessivos projetos mais e mais se distanciavam do esprito que inicial-
mente norteara a idia de mudana da lei e, com o art. 64, ora sob exa-
me, passou-se a prever a manuteno dos administradores, a menos que
ocorra qualquer das situaes previstas nos seis incisos do artigo.

I - houver sido condenado em sentena penal transitada


em julgado por crime cometido em recuperao judicial ou
falncia anteriores ou por crime contra o patrimnio, a econo-
mia popular ou a ordem econmica previstos na legislao vi-
gente;
11 - houver indcios veementes de ter cometido crime pre-
visto nesta Lei;
III - houver agido com dolo, simulao ou fraude contra
os interesses de seus credores;
IV - houver praticado qualquer das seguintes condutas:
a) efetuar gastos pessoais manifestamente excessivos em
relao a sua situao patrimonial;
b) efetuar despesas injustificveis por sua natureza ou vul-
to, em relao ao capital ou gnero do negcio, ao movimento
das operaes e a outras circunstncias anlogas;
c) descapitalizar injustificadamente a empresa ou realizar
operaes prejudiciais ao seu funcionamento regular;
d) simular ou omitir crditos ao apresentar a relao de
que trata o inciso Ill do caput do art. 51 desta Lei, sem rele-
vante razo de direito ou amparo de deciso judicial;
V - negar-se a prestar informaes solicitadas pelo admi-
nistrador judicial ou pelos demais membros do Comit;
Art. 65 - Captulo III - Seo IV 176

VI - tiver seu afastamento previsto no plano de recupera-


o judicial.

3. Qualquer destas situaes resultar no afastamento dos admi-


nistradores do devedor sob recuperao e nomeao de substituto, nos
termos estipulados no art. 65. O caput do artigo traz a expresso "du-
rante o procedimento da recuperao judicial", o que denota que logo
na deciso do art. 52, j ser possvel a substituio. Nem seria de se
imaginar o que houvesse necessidade de se esperar a fase do art. 58,
pois, se j houver comprovao desta situao prevista nos incisos, im-
pe-se o imediato afastamento da direo da empresa devedora, at para
que no se conceda tempo para a produo de maiores prejuzos.
4. No entanto, se o juiz afastar a direo logo na deciso do art.
52, ou em qualquer momento antes de decidir na forma do art. 58, deve-
r ter o cuidado de, no mesmo ato, nomear administrador judicial, para
que a empresa no permanea acfala.

Pargrafo nico. Verificada qualquer das hipteses do caput


deste artigo, o juiz destituir o administrador, que ser substi-
tudo na forma prevista nos atos constitutivos do devedor ou
do plano de recuperao judicial.

5. Em caso de destituio, a primeira opo para substituio


esta prevista no pargrafo nico. Se acaso no houver previso nos atos
constitutivos do devedor ou ainda no houver plano de recuperao
aprovado, o juiz nomear administrador judicial mesmo que pro tempore
(vide comentrio anterior, de n. 4).

Art. 65. Quando do afastamento do devedor, nas hipte-


ses previstas no art. 64 desta Lei, o juiz convocar a assem
blia-geral de credores para deliberar sobre o nome do gestor
judicial que assumir a administrao das atividades do de-
vedor, aplicando-se-lhe, no que couber, todas as normas so-
bre deveres, impedimentos e remunerao do administrador
judicial.
1o O administrador judicial exercer as funes de gestor
enquanto a assemblia-geral no deliberar sobre a escolha deste.
177 Captulo 111 - Seo IV - Art. 66

2 Na hiptese de o gestor indicado pela assemblia-geral


de credores recusar ou estar impedido de aceitar o encargo
para gerir os negcios do devedor, o juiz convocar, no prazo
de 72 (setenta e duas) horas, contado da recusa ou da declara-
o do impedimento nos autos, nova assemblia-geral, aplica-
do o disposto no r deste artigo.

1. Como j comentado anteriormente, a recuperao de um de-


vedor mais um fenmeno econmico do que jurdico. Por isto mes-
mo, a recuperao apenas ser possvel se houver credores economi-
camente interessados em tal recuperao e se houver, tambm, inte-
resse do devedor.
2. Na presente situao, com a diretoria anterior da empresa j
afastada, de se esperar que haja interesse dos credores na assuno
da administrao, para que a empresa continue em funcionamento,
visando sua recuperao. Se houver recusa constante e nenhum cre-
dor se interessar, o caminho para o decreto de falncia estar indica-
do. Na prtica, tem sido visto, em empresas de maior porte, o grande
interesse dos empregados, organizados em cooperativas, em assumir
a administrao.
3. De qualquer forma, em situao normal de andamento da recu-
perao, se j nomeado o administrador judicial, o caminho processual
a seguir ser o previsto neste artigo.

Art. 66. Aps a distribuio do pedido de recuperao judi-


cial, o devedor no poder alienar ou onerar bens ou direitos
de seu ativo permanente, salvo evidente utilidade reconhecida
pelo juiz, depois de ouvido o Comit, com exceo daqueles
previamente relacionados no plano de recuperao judicial.

1. semelhana do que ocorria na concordata da lei anterior, na


recuperao o devedor mantm a administrao de sua empresa, porm
com algumas limitaes. Uma das limitaes consiste na proibio de
alienar ou onerar bens do ativo permanente, salvo se houver autoriza-
o judicial ou se constar do plano de recuperao judicial devidamen-
te aprovado e em execuo.
2. Vide comentrios ao art. 60, acima.
Art. 67 - Captulo III - Seo IV 178

Art. 67. Os crditos decorrentes de obrigaes contradas


pelo devedor durante a recuperao judicial, inclusive aqueles
relativos a despesas com fornecedores de bens ou servios e
contratos de mtuo, sero considerados extraconcursais, em
caso de decretao de falncia, respeitada, no que couber, a
ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Pargrafo nico. Os crditos quirografrios sujeitos re-
cuperao judicial pertencentes a fornecedores de bens ou ser-
vios que continuarem a prov-los normalmente aps o pedido
de recuperao judicial tero privilgio geral de recebimento
em caso de decretao de falncia, no limite do valor dos bens
ou servios fornecidos durante o perodo da recuperao.

1. Esta uma disposio sbia da Lei, pois atua como incentivo


para que aqueles que negociam com a empresa continuem a faz-lo
durante o perodo de recuperao judicial. Pretende a Lei que esta dis-
posio atue como incentivo para que o terceiro continue fornecendo
normalmente bens e servios para a empresa que pediu recuperao,
desde que se trate de venda a prazo.
2. Se o fornecimento for a prazo e se houver decreto de falncia, o
crdito relativo a tal fornecimento ser considerado crdito extraconcursal,
a ser pago com precedncia sobre os demais (inciso V do art. 84).
3. Para os crditos quirografrios deste fornecedor, existentes no
momento do pedido de recuperao, e, portanto, sujeitos recuperao
(art. 49), prev-se a reclassificao, em caso de decreto de falncia, como
crdito com privilgio geral at o limite do valor fornecido durante a
recuperao (alnea b do inciso V do art. 83).

Art. 68. As Fazendas Pblicas e o Instituto Nacional do Se-


guro Social - INSS podero deferir, nos termos da legislao
especfica, parcelamento de seus crditos, em sede de recupera-
o judicial, de acordo com os parmetros estabelecidos na Lei
5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.

1. A expresso "podero deferir... parcelamento" mostra a preo-


cupao da Lei com a situao do empresrio que, ao pedir recupera-
o, certamente estar com um passivo fiscal acentuado e que, na forma
179 Captulo III - Seo IV - Art. 69

do art. 57, ficar impossibilitado at mesmo de ter deferido o pedido de


recuperao.
2. A Lei Complementar 118, de 09.02.2005, incluiu o 3 no art.
155-A do Cdigo Tributrio Nacional, dizendo que "lei especfica dis-
por sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do
devedor em recuperao judicial".
3. Vide comentrio ao art. 57.

Art. 69. Em todos os atos, contratos e documentos firma-


dos pelo devedor sujeito ao procedimento de recuperao ju-
dicial dever ser acrescida, aps o nome empresarial, a expres-
so "em Recuperao Judicial".
Pargrafo nico. O juiz determinar ao Registro Pblico
de Empresas a anotao da recuperao judicial no registro
correspondente.

1. semelhana do que determina o art. 191, este artigo tambm


determina que o devedor faa constar, aps o nome empresarial, a expres-
so que esclarece o fato de estar em recuperao judicial. Esta provi-
dncia de boa cautela, pois visa dar conhecimento imediato ao tercei-
ro, que est negociando com o devedor, da situao na qual este se acha
naquele momento.
2. Para o fim previsto no pargrafo nico, o juiz deve determinar
a expedio de ofcio Junta Comercial, quando prolatar a deciso pre-
vista no art. 52.
Seo V
Do plano de recuperao judicial
para microempresas e empresas de pequeno porte

1. Uma das crticas que se faz presente Lei no sentido de que


teria descurado das microempresas e empresas de pequeno porte, que,
segundo dados coletados pelo IBGE (www.sebrae.org.br) respondem
por 99,2% do total de empresas em atividade no Pas; as mdias repre-
sentam 0,5% e as grandes, 0,3%, de tal forma que so aquelas quere-
presentam, em termos numricos, o contingente determinante em mat-
ria de gerao de empregos. E, com efeito, a complexidade do processo
de recuperao judicial e extrajudicial demonstra que, efetivamente, tais
tipos de procedimentos sero aproveitados apenas para empresas de
grande porte. Durante a longa tramitao do projeto, por onze anos,
houve vrias verses que no contemplavam a pequena empresa de for-
ma especfica. Ao final, optou-se por dedicar uma seo especial a tais
empresas, inserida dentro do captulo destinado recuperao judicial
das demais empresas. Desta forma, o Captulo 111, em suas quatro pri-
meiras sees (arts. 47 a 69), trata da recuperao judicial para as em-
presas em geral e, na Seo V (arts. 70 a 72) trata especificamente das
pequenas empresas.
2. O conceito legal destes tipos de empresas est na Lei 9.841, de
05.10.99 (Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte),
cujo art. 2, em seu inciso I, estabelece como "microempresa, a pessoa
jurdica e a firma mercantil individual que tiver receita bruta anual igual
ou inferior a R$ 433.755,14" e, no inciso 11, como "empresa de peque-
no porte, a pessoa jurdica e a firma mercantil individual que, no en-
quadrada como microempresa, tiver receita bruta anual superior a R$
433.755,14 e igual ou inferior a R$ 2.133.222,00", observando-se que
os valores em reais foram fixados pelo Decreto 5.028, de 31.03.2004.
Esta legislao preenche a exigncia constitucional do art. 146, III, d,
que previa a "definio de tratamento diferenciado e favorecido" para
as pequenas empresas.
3. Esta Seo V do Captulo III dirige-se especificamente s pe-
quenas empresas, e a primeira pergunta que surge saber se este tipo de
181 Captulo III - Seo V - Art. 70

empresa pode optar pela recuperao judicial dos arts. 51 a 69 ou pela


recuperao extrajudicial dos arts. 161 a 167; ou se, ao contrrio, esta-
riam limitadas apenas ao procedimento previsto nestes arts. 70 a 72.
Conforme j afirmado acima, a complexidade do procedimento previs-
to para a recuperao judicial, em princpio, desaconselha seu uso pela
pequena empresa. No entanto, no h qualquer impedimento legal e, se
quiser, pode se valer dos demais tipos de recuperao.
4. O sistema de recuperao institudo para a pequena empresa
aproxima-se bastante da forma estabelecida para a concordata preventi-
va, prevista nos arts. 139 e ss. da lei antiga. Assim que obriga exclusi-
vamente os credores quirografrios (art. 147 da lei antiga); prev oferta
de pagamento parcelado (art. 156 da lei anterior); o dbito sujeito
recuperao ser corrigido e os juros sero de 12% ao ano (art. 163 da
lei anterior); h prazo mximo para pagamento (art. 156), sob pena de
falncia (art. 175, 8).
S. A Lei, neste aspecto, em uma anlise mais abrangente, chega a
ser contraditria. Se a afirmao era de que a lei de 1945 precisaria ser
mudada, porque a concordata no propiciava qualquer condio de re-
cuperao empresa, parece no haver justificativa para que se conceda
pequena empresa um sistema to semelhante concordata anterior.
6. Sem embargo de tudo isto, este tipo de recuperao pode efeti-
vamente trazer algum desafogo para a pequena empresa, especialmente
pela reduo dos juros das dvidas, semelhana da concordata da lei
anterior.

Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1o desta Lei e que se


incluam nos conceitos de microempresa ou empresa de peque-
no porte, nos termos da legislao vigente, sujeitam-se s nor-
mas deste Captulo.

1. O conceito de microempresa e de empresa de pequeno porte -


que aqui sero chamadas simplesmente de pequena empresa-, estabe-
lecido na Lei 9.841, de 05.10.1999 (Estatuto da Microempresa e da
Empresa de Pequeno Porte), j foi acima examinado (vide comentrio
2, acima). O art. 70, ao afirmar que as pequenas empresas sujeitam-se
s normas deste Captulo, exclui de seu mbito as empresas de mdio
porte (0,5% do total) e as de grande porte (0,3% do total). No entanto,
Art. 71 - Captulo III - Seo V 182

no h na Lei qualquer impedimento especfico a que a pequena empre-


sa se valha tambm da recuperao judicial e extrajudicial prevista nas
demais sees deste Captulo III e no Captulo VI, embora, como j
observado, a complexidade daqueles procedimentos certamente
desestimular tal opo.
2. Mais ainda se afirma tal entendimento, quando se verifica que
o 1o abaixo estipula que a pequena empresa deve "afirmar" sua inten-
o de fazer o "plano especial" aqui previsto. Em conseqncia, se no
houver esta afirmao na petio inicial, a recuperao ser no do a
plano especial, e sim a do plano previsto nos arts. 51 e ss.
3. E qualquer dvida desaparece, finalmente, com a leitura do art.
72, que estabelece como se proceder, "caso o devedor ... opte pelo
pedido de recuperao judicial com base no plano especial disciplinado
nesta Seo", dando-lhe portanto a possibilidade de fazer opo contr-
ria, ou seja, optar pelo plano comum de recuperao.

1o As microempresas e as empresas de pequeno porte,


conforme definidas em lei, podero apresentar plano especial
de recuperao judicial, desde que afirmem sua inteno de
faz-lo na petio inicial de que trata o art. 51 desta Lei.
2 Os credores no atingidos pelo plano especial no te-
ro seus crditos habilitados na recuperao judicial.

4. O inciso I do art. 71 abaixo estabelece quais so os credores


que se sujeitam a este tipo de recuperao.

Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apre-


sentado no prazo previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se s
seguintes condies:

1. A petio inicial deve ser apresentada na forma do que estabele-


ce o art. 51, expressamente nominado no 1o do art. 70, acima. O 2 do
art. 51 exime a pequena empresa de cumprir todo o estabelecido no inci-
so II do mesmo art. 51, podendo apresentar os livros e a escriturao con-
tbil simplificados, pertinentes sua condio (art. 7 da Lei 9.317 /96).
2. O juiz poder deferir ou indeferir o pedido de recuperao (vide
comentrio 1 ao art. 53). Se deferir, o devedor tem o prazo de 60 dias para
183 Captulo III - Seo V -Art. 71

apresentar o plano especial de recuperao, sob pena de falncia, nos ter-


mos do art. 53, caput. Se indeferir, extinguir o feito por sentena.

I - abranger exclusivamente os crditos quirografrios,


excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais e os
previstos nos 3 e 4 do art. 49 desta Lei;

3. semelhana da concordata preventiva da lei anterior, o plano


especial de recuperao abrange apenas os crditos quirografrios e,
mesmo entre os quirografrios, ficam excludos aqueles decorrentes de
repasse de recursos oficiais. Os pargrafos citados do art. 49 so aque-
les que favorecem o capital financeiro de uma forma geral, excluindo
da recuperao os dbitos relativos a alienao fiduciria, arrendamen-
to e outros, bem como os valores devidos a ttulos de adiantamento de
contrato de cmbio (vide comentrios 12 a 17 ao art. 49).

11- prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas


mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acres-
cidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano);
111- prever o pagamento da e (primeira) parcela no pra-
zo mximo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribui-
o do pedido de recuperao judicial;

4. A previso de pagamento em at 36 parcelas assemelha-se ao


sistema previsto para a concordata preventiva da antiga lei, embora na-
quela os prazos e parcelas fossem diferentes. Tambm de forma seme-
lhante, estabelece a Lei que os valores sero regularmente corrigidos e
os juros ficam limitados a 12% ao ano.
S. Neste especfico aspecto haveria um desafogo ao pequeno em-
presrio em crise, tendo em vista que os juros de financiamentos conce-
didos normalmente excedem, em muito, esta taxa de 12% ao ano. Alis,
esta era exatamente a mesma modalidade de benefcio que a concordata
da lei anterior propiciava ao empresrio, de forma mais benevolente, pois
o 1o do art. 163 da lei anterior estabelecia juros de "at 12% ao ano".
6. Na lei anterior, estabeleceu-se profunda discusso sobre qual
seria o prazo a partir do qual deveria ser feito o pagamento da primeira
parcela prometida pelo concordatrio aos credores, matria que exigiu
Art. 71 - Captulo III - Seo V 184

a promulgao da Lei 7.274/84, que alterou a redao do art. 175 da-


quela lei. Aproveitando a experincia anterior e no permitindo qual-
quer tipo de interpretao dbia, aqui a Lei foi clara, ao estabelecer que
o pagamento da primeira parcela dever ser feito no prazo de 180 dias a
contar da distribuio do pedido de recuperao, no importando em
que situao processual esteja.

IV- estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps


ouvido o administrador judicial e o Comit de Credores, para
o devedor aumentar despesas ou contratar empregados.

7. Como ocorre normalmente para a empresa que est em recupe-


rao, o devedor mantm a administrao normal de sua empresa, so-
frendo, porm, esta limitao em seu poder de deciso, de tal forma que
no poder aumentar despesas ou contratar novos empregados, a no
ser com autorizao judicial.
8. Parece extremamente problemtica tal limitao, especialmen-
te no que diz respeito contratao de novos empregados, pois, se a
empresa conseguir efetivamente recuperar-se, normalmente tender a
aumentar sua produo e, para isto, tambm normalmente tender a con-
tratar empregados. Por outro lado, a Lei no ressalva a proibio para
novos empregados, de tal forma que se algum empregado deixar de
trabalhar na empresa por qualquer motivo, sua substituio depender
de autorizao judicial, o que s vezes torna-se invivel, tendo em vista
a eventual necessidade de substituio imediata.

Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base


em plano especial no acarreta a suspenso do curso da pres-
crio nem das aes e execues por crditos no abrangidos
pelo plano.

9. Neste plano especial de recuperao judicial, no h suspenso


da prescrio ou das aes e execues por crditos no abrangidos
pelo plano, ao contrrio do que prev o art. 6 para os casos de falncia
ou de recuperao judicial.
10. Em conseqncia, tambm no se concede ao pequeno em-
presrio a manuteno em suas mos, pelo prazo de 180 dias, de mqui-
nas, equipamentos e veculos que estejam alienados fiduciariamente ou
185 Captulo III - Seo V -Art. 72

arrendados, enfim, quaisquer bens que estejam nas situaes previstas


no 3 do art. 49.

Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei


opte pelo pedido de recuperao judicial com base no plano
especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada assem-
blia-geral de credores para deliberar sobre o plano, e o juiz
conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exi-
gncias desta Lei.
Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o
pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do deve-
dor se houver objees, nos termos do art. 55 desta Lei, de cre-
dores titulares de mais da metade dos crditos descritos no in-
ciso I do caput do art. 71 desta Lei.

1. Na recuperao da pequena empresa, aplica-se o art. 55, que


estabelece prazo para que os credores apresentem objeo ao plano es-
pecial apresentado pelo devedor (vide comentrios ao art. 55). Se hou-
ver objees de credores titulares de mais da metade dos crditos quiro-
grafrios sujeitos aos efeitos da recuperao, o juiz decretar a falncia
da empresa.
2. Neste aspecto, h desvantagens para o pequeno empresrio,
pois, para os outros casos de recuperao judicial normal, se houver
objeo dos credores, esta sempre poder ser afastada pela assemblia
geral (art. 56) que, no presente caso, no ser convocada. Por outro
lado, o procedimento torna-se mais simples, na medida em que no
se prev a convocao da assemblia, medida sempre demorada e
dispendiosa.
Captulo IV
DA CONVOLAO DA RECUPERAO
JUDICIAL EM FALNCIA

Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de


recuperao judicial:

1. Convolar, do latim convolo-as-are-avi-atum, com o sentido ori-


ginal de "vir depressa juntamente" (Faria, p. 226), tem, entre outros, o
significado de "transformar", ou seja, algo que "vem junto com outra
coisa", e neste sentido que deve ser entendida, ou seja, a transformao
da recuperao judicial em falncia; a falncia que "vem juntamente" com
a recuperao. A lei anterior falava tambm em "rescindir a concordata",
com o mesmo significado de convolar a concordata em falncia.
2. Trata-se aqui de caso no qual foi ajuizado o pedido de recupe-
rao judicial e, durante o transcurso do feito, ocorrendo alguma das
situaes abaixo previstas, deve o juiz decretar a falncia. Em tal caso,
decretada a falncia, d-se imediato prosseguimento ao feito nos pr-
prios autos, normalmente fazendo correo na autuao, ou seja, na capa
dos autos, para que conste que se trata ento de falncia.

I- por deliberao da assemblia-geral de credores, na for-


ma do art. 42 desta Lei;

3. O art. 42 estabelece a possibilidade de aprovao de proposta


por votos dos credores que representem mais da metade do valor total
dos crditos presentes assemblia-geral.

11- pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recu-


perao no prazo do art. 53 desta Lei;

4. O art. 53 estabelece que o devedor ter o prazo de 60 dias,


contados a partir da deciso que deferir o processamento da recupera-
o judicial (art. 52), para apresentar o plano de recuperao em juzo.
187 Captulo IV -Art. 73

Vencido este sem a apresentao do plano, ser decretada a falncia do


devedor.

111- quando houver sido rejeitado o plano de recuperao,


nos termos do 4 do art. 56 desta Lei;

5. Embora o 4 do art. 56 estabelea expressamente que o juiz


decretar a falncia se o plano de recuperao for rejeitado pela assem-
blia-geral de credores, necessrio levar em conta o 1o do art. 58,
que possibilita a concesso da recuperao judicial, mesmo em caso de
rejeio da proposta.

IV - por descumprimento de qualquer obrigao assumi-


da no plano de recuperao, na forma do 1o do art. 61 desta
Lei.

6. O art. 61 estabelece que concedida a recuperao judicial, o


devedor permanece neste estado durante dois anos, devendo cumprir
todas as obrigaes que se venam dentro deste prazo, sob pena de de-
cretao da falncia. Aps tal perodo, verificado o cumprimento das
obrigaes que foram se vencendo, aplica-se o art. 63, mediante o qual
o juiz decreta, por sentena, o encerramento da recuperao judicial. Se
aps esta sentena, houver descumprimento de outras obrigaes assu-
midas, o credor poder requerer execuo ou falncia, evidentemente
em pedido que ser distribudo livremente.
7. Se, durante este prazo de observao de dois anos, que se inicia
a partir da deciso que deferiu a recuperao judicial (art. 58), o deve-
dor deixar de cumprir obrigao assumida no plano apresentado, ser
decretada sua falncia.
8. O 8 do art. 175 da lei anterior trazia previso semelhante,
para o caso de o concordatrio deixar de depositar nos autos o valor da
parcela prometida na petio inicial, determinando que, em tal caso, o
juiz "decretar a falncia". H juzes que atuam de maneira mais formal
e que, em tal caso, de ofcio, decretavam a falncia. No entanto, consi-
derando-se que, sem embargo do interesse pblico da recuperao (como
ocorria na concordata), o que se discute na realidade so relaes parti-
culares de negcio, mais recomendvel que, em tal caso, o juiz aguar-
Art. 74- Captulo IV 188

de a manifestao da parte interessada, no agindo de ofcio para o de-


creto falimentar.

Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a de-


cretao da falncia por inadimplemento de obrigao no
sujeita recuperao judicial, nos termos dos incisos I ou 11
do caput do art. 94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no
inciso 111 do caput do art. 94 desta Lei.

9. Como j visto, h obrigaes que no esto sujeitas recupera-


o e, para estas, continua incidindo normalmente o art. 94, em seus trs
incisos, de tal forma que o credor pode requerer normalmente a falncia.
10. Observe-se, porm, que, para os casos previstos nos quatro
incisos do art. 73, a falncia ser decretada por sentena prolatada nos
prprios autos nos quais est sendo processada a recuperao. J no
caso deste pargrafo nico, o credor dever ajuizar pedido regularmen-
te instrudo, distribuindo-o normalmente, sendo os autos remetidos para
o juiz da recuperao, j prevento na forma do 8 do art. 6.
11. Observe-se ainda que, enquanto os autos do requerimento de
falncia, feito com fundamento neste pargrafo nico, estiverem em
andamento, os. autos da recuperao judicial tambm estaro em anda-
mento normal. Quando - e se - vier a ser a decretada a falncia nestes
autos em apartado, a sentena dever ser juntada por cpia aos autos da
recuperao e por l se prosseguir no andamento da falncia. Os autos
originais nos quais foi decretada a falncia podero ser remetidos ao
arquivo, pois nada mais haver ser feito neles.

Art. 74. Na convolao da recuperao em falncia, os atos


de administrao, endividamento, onerao ou alienao pra-
ticados durante a recuperao judicial presumem-se vlidos,
desde que realizados na forma desta Lei.

1. Pretende-se, com tal artigo, incentivar terceiros a participarem


dos autos da recuperao judicial, estabelecendo-se presuno de vali-
dade para os atos praticados antes da convolao em falncia, o que
encontra respaldo tambm no disposto no art. 131, o qual traz estipula-
o que, em princpio, pretende afastar a possibilidade de ajuizamento
de ao revocatria para alguns outros atos.
Captulo V
DA FALNCIA

Seo I
Disposies gerais

Art. 75.A falncia, ao promover o afastamento do devedor


de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao pro-
dutiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os in-
tangveis, da empresa.

1. Como primeira anotao neste Captulo que trata da falncia,


pode-se dizer, em linhas bem gerais, que a falncia destina-se ao em-
presrio ou sociedade empresria, que a lei chama de "devedor" (art.
1), em estado de crise econmico-financeira. Ou seja, o devedor est
em crise financeira, porque no tem dinheiro suficiente para pagar as
dvidas que esto vencidas. Em tal situao de crise financeira, ter t-
tulo seu levado a protesto, protesto que ser efetivado ante a ausncia
de dinheiro para pagamento da dvida vencida e que est sendo exigida.
No entanto, alm da crise financeira, est tambm em situao de crise
econmica insolvel, ou seja, o giro de seu negcio no suficiente
para que possa atender a todas as obrigaes que esto vencidas ou
esto para se vencer, e no est tambm em condies de reverter tal
situao. Desta forma, mesmo que conseguisse dinheiro para pagar aque-
le ttulo enviado a protesto, ainda assim, logo em seguida, outros ttulos
seriam encaminhados a protesto e, sem atividade lucrativa em seu ne-
gcio, iria falir um pouco mais adiante.
2. Portanto, em situao de crise financeira (ausncia de dinhei-
ro) e de crise econmica insolvel (impossibilidade de manter um giro
empresarial lucrativo), o devedor vai para a falncia. Ao contrrio, se
estiver em situao de crise financeira e no estiver em situao de crise
econmica insolvel, no ir para a falncia e sim, para a recuperao
judicial ou extrajudicial. Estando em situao de crise financeira, no
tendo dinheiro para pagar as dvidas vencidas e que vo se vencendo,
poder ir para a falncia, nos mesmos termos do exemplo acima. No
Art. 75 - Captulo V - Seo I 190

entanto (e a surge a diferena que deflui da crise econmica insolvel),


se chegou a esta situao por outras razes que no a ausncia de movi-
mento lucrativo, poder recuperar-se. Imagine-se, por exemplo, que te-
nha chegado a situao de crise financeira urna indstria, exatamente
porque est em processo de pesquisa para um aumento extraordinrio
na qualidade do produto que fabrica.
3. Desta forma, embora em crise financeira, pode-se dizer que no
est em crise econmica ou, melhor, est em crise econmica de carter
passageiro. Se lhe for dada urna oportunidade, ter condies de, no
exemplo acima lembrado para ilustrao, passar a fabricar produto de
altssima qualidade, com o que pagar todos os seus credores,
incrementar sua produo, gerar novos empregos etc. Pois bem, nesta
situao, o devedor vale-se da recuperao judicial ou extrajudicial,
suspende o pagamento das obrigaes imediatamente exigveis, ganha
um tempo previsto em lei para regularizar sua situao, prope formas
de pagamento que os credores aceitam, leva sua situao financeira e
econmica a saneamento e prossegue com sua atividade.
4. Em linhas bem rpidas, esquematizadas simplesmente para que
se possa entender a situao de falncia (crise financeira + crise econ-
mica insolvel) em oposio situao de recuperao (crise financei-
ra + crise econmica passageira), esta a linha que separa as situaes
s quais o devedor empresrio pode ser conduzido.
5. Com certa liberdade, pode-se dizer que a falncia urna "grande
execuo", processo no qual so arrecadados todos os bens do devedor
para formar a "massa falida", de um lado; de outro lado, faz-se a ordena-
o de todos os dbitos do falido, encontrando-se o valor devido, para
formao do "quadro-geral de credores", que elaborado classificando
os crditos para serem pagos na ordem que a lei determina. Na seqncia,
transforma-se a "massa falida" em dinheiro e rateia-se o resultado aos com-
ponentes do "quadro-geral de credores", na ordem legal.
6. Consagra-se assim o chamado princpio da universalidade do
juzo falimentar, princpio da fora atrativa da falncia (vis attractiva),
processo ao qual devem acorrer todos os credores (comerciais ou civis)
do devedor e no qual devem ser arrecadados e vendidos todos os bens do
falido. No esto includos aqui os credores de direito pblico, tais corno
credores fiscais ou previdencirios, cujos crditos independem de habi-
litao, na forma do art. 187 do CTN e do art. 29 da Lei 6.830/80. Estes
191 Captulo V- Seo I- Art. 75

crditos fiscais e previdencirios devem ser apenas comunicados ao juzo


da falncia, para pagamento na ordem que a lei estabelece. Enfim, se fixa
aqui, mais uma vez, a universalidade do juzo falimentar, ao qual devem
concorrer todos os credores, no sendo permitido, em princpio, qualquer
pagamento a qualquer credor, fora deste juzo falimentar.
7. Assim que todos os bens do devedor so imediatamente arre-
cadados, na forma dos arts. 108 e ss., e passam a formar a massa falida,
a qual ser oportunamente vendida em leilo por lances orais, ou por
propostas fechadas, ou em prego (art. 142), para que o numerrio arre-
cadado seja destinado ao pagamento dos dbitos existentes.
8. Sem embargo da "grande execuo" mencionada no item 5
acima, o legislador, pelo menos formalmente, pretendeu trazer com
esta Lei uma nova forma de abordagem da falncia, de tal maneira
que, logo no primeiro artigo do Captulo destinado falncia, declara
sua pretenso de preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens
da empresa cuja falncia foi declarada. Para tanto, o legislador lanou
mo de alguns mtodos, que sero examinados medida que forem
sendo vistos os respectivos artigos. De qualquer forma, desde logo
observe-se (art. 140, I) a previso para que a empresa seja vendida em
bloco, de tal forma que se mantenha ntegra a unidade produtiva, com
o que ser preservada a possibilidade de continuao da atividade
produtiva.
9. A prtica do dia-a-dia dir se houve acerto do legislador. No
entanto, desde logo j se pode afirmar sem grande temor de erro, que a
venda em bloco da empresa, depender muito mais de interesses eco-
nmicos do momento, do que de qualquer pretenso legislativa. Assim
que, mesmo no regime da lei antiga, diversas empresas falidas foram
preservadas, tornando-se produtivas sob nova administrao aps o de-
creto de falncia. Isto ocorreu sem que houvesse necessidade de qual-
quer lei especial; ocorreu porque houve interesses econmicos fortes
em jogo, que permitiram tal recuperao (vide RT 822/128).

Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos prin-


cpios da celeridade e da economia processual.

10. Sendo o processo instrumento, no pode exigir um dispndio


exagerado com relao aos valores e bens que esto em disputa. E, mes-
mo quando no se trata de bens materiais, deve haver uma necessria
Art. 76 - Captulo V - Seo I 192

proporo entre os fins e meios, para equilbrio do binmio custo-bene-


fcio. o que recomendam os denominados princpios da celeridade e
economia processual. Com relao a este ltimo, verifica-se que preco-
niza o mximo resultado na atuao do direito com o mnimo emprego
possvel de atividades processuais. Nesse sentido, importante corolrio
da economia o princpio do aproveitamento dos atos processuais (CPC,
art. 250), de aplicao geral tanto ao processo civil, quanto ao processo
penal (Dinamarco, p. 73).
11. Trata-se aqui de uma declarao de princpios, que embora
possa no ter efetiva objetividade, como deve ser a lei, de qualquer for-
ma princpio a ser sempre observado. Exatamente luz de tal princ-
pio, que deve a lei ser analisada como um todo, sendo, alis, possvel
localizar os outros artigos que tendem a propiciar a celeridade e a eco-
nomia, como, por exemplo, o 2 do art. 140, que permite a venda dos
bens independentemente do quadro-geral de credores. A disposio aten-
de celeridade, pois a venda, em tese, pode ser feita no dia seguinte ao
decreto da falncia; atende tambm economia processual, pois se pro-
cura chegar ao melhor resultado no menor espao de tempo.
12. No entanto, como sabido, a falncia normalmente proces-
so que consome muito tempo, tendo em vista a quantidade de partes
interessadas no andamento do feito, cada credor pretendendo que seu
crdito seja preservado da melhor forma possvel. Por outro lado, exa-
tamente por ter que atender s pretenses de um grande nmero de inte-
ressados, com a administrao de um grande nmero de bens, o proce-
dimento falimentar naturalmente complexo.

Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para


conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do
falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no
reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou li-
tisconsorte ativo.

1. Este art. 76 consagra a chamada "universalidade do juzo fali-


mentar", em decorrncia da qual o juiz que preside a falncia compe-
tente, em princpio, para todas as aes sobre as quais haja interesse da
massa, disposio esta que repete em parte o que dizia o art. 7 da lei
anterior. Em princpio, qualquer ao contra a massa falida ficar sus-
pensa e os credores devero todos comparecer falncia (art. 6), habi-
193 Captulo V- Seo I- Art. 76

litando seus crditos, habilitao na qual sero decididos aqueles as-


pectos que eventualmente seriam discutidos em tais aes ou execu-
es individuais.
2. Como regra geral, anote-se o princpio da universalidade do
juzo da falncia, com a vis attractiva falimentar, no sentido de que
exerce fora de atrao sobre os demais processos de interesse da mas-
sa. Observe-se, porm, desde j, a primeira exceo que ressalva as cau-
sas trabalhistas, que devero ser decididas pelo prprio juiz especializado
do trabalho, devendo ser habilitada na falncia a importncia que aque-
la justia especializada entender como correta.
3. A segunda exceo diz respeito s causas fiscais. Bottesini (p.
145) anota que a Fazenda Pblica no se sujeita ao concurso universal
na falncia, o que eventualmente redundar em prejuzo para o prprio
Fisco, que pode prosseguir com a execuo e levar o bem hasta pbli-
ca, devendo, porm, o produto ser encaminhado para a massa, para o
pagamento preferencial dos credores que, na ordem legal, esto adiante
do Fisco.
4. A terceira exceo diz respeito s aes no reguladas nesta
Lei, em que o falido figure como autor ou litisconsorte ativo. Ou seja, a
Lei est falando exclusivamente de aes propostas pelo falido. O exem-
plo que sempre auxilia a compreenso pode ser lembrado no caso de a
massa falida ter valores a receber por mercadorias vendidas a pessoa
domiciliada em outra praa. Em tal caso, a ao de cobrana ou execu-
o ser ajuizada ante o juzo do domiclio do devedor e no perante o
juzo da falncia. J no caso, por exemplo, de ao revocatria (art.
132), ser ajuizada ao ante o juzo da falncia, pois trata-se de ao
regulada nesta prpria Lei de Recuperao e Falncias.

Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive as excetuadas


no caput deste artigo, tero prosseguimento com o administra-
dor judicial, que dever ser intimado para representar a mas-
sa falida, sob pena de nulidade do processo.

5. No s os bens, mas tambm os direitos da empresa falida so


arrecadados, sendo que as aes judiciais em andamento passam a ter a
massa falida no plo ativo ou passivo, representada pelo administrador
nomeado. Qualquer resultado econmico que advier das aes judiciais
Art. 77 - Captulo V - Seo I 194

em andamento reverter em benefcio da massa. Alis, se durante a admi-


nistrao da massa falida, esta vier a adquirir qualquer bem ou obtiver
qualquer lucro, sero eles tambm arrecadados.
6. Observe-se que, se a massa falida for acionada, a ao dever
correr ante o prprio juzo da falncia, por fora da fora atrativa da
falncia. Se for a massa falida, a autora, aplica-se a parte final do caput
do art. 76, de tal forma que no h atrao do juzo falimentar. No en-
tanto, se j houver ao ajuizada contra o devedor antes do decreto de
falncia, esta ao continuar correndo normalmente ante o juzo no
qual j est, no s por interpretao deste pargrafo nico, como tam-
bm por expressa disposio do 1o do art. 6.
7. Em tal caso, embora a ao continue correndo normalmente
ante aquele outro juzo, a massa falida que passar a ocupar o plo no
qual estiver o devedor, providenciando-se a intimao formal do admi-
nistrador judicial, sem o que qualquer ato praticado ser nulo.

Art. 77. A decretao da falncia determina o vencimento


antecipado das dvidas do devedor e dos scios ilimitada e soli-
dariamente responsveis, com o abatimento proporcional dos
juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para
a moeda do Pas, pelo cmbio do dia da deciso judicial, para
todos os efeitos desta Lei.

1. Este art. 77 traz estipulao semelhante que existia no art. 25


da lei anterior. Vencem-se todas as dvidas e os juros contratuais ou
legais so contados at o momento da decretao da quebra. Quando a
lei fala em "abatimento proporcional dos juros", est determinando que
os juros que seriam devidos at o vencimento do contrato (vencimento
posterior ao decreto de falncia), no sero includos. Exemplificando:
tenho um contrato que vai se vencer em 1 (um) ano, com juros mensais
de 1%; seis meses antes do vencimento do contrato, ocorre o decreto de
falncia e, portanto, o contrato vence-se antecipadamente; neste caso,
os juros de 1% a.m. so contados at o dia da quebra, no sendo inclu-
dos (abatendo-se, portanto) os juros que seriam contados pelos prxi-
mos seis meses, at o vencimento normal do contrato.
2. Observe-se, a propsito, que os crditos em moeda estrangeira
so convertidos em moeda nacional pelo cmbio do dia em que for de-
195 Captulo V - Seo I - Art. 78

cretada a falncia, descontando-se tambm os juros que seriam conta-


dos at o vencimento.

Art. 78. Os pedidos de falncia esto sujeitos a distribuio


obrigatria, respeitada a ordem de apresentao.

1. Como ao que , qualquer pedido de falncia deve ser obri-


gatoriamente distribudo, com o que se pode fixar a ordem na qual
foram ajuizados os pedidos, bem como se toma pblico o requeri-
mento, de tal forma que passa automaticamente a constar de qualquer
certido emitida pelo cartrio do distribuidor, o que necessrio para
o conhecimento pblico que se deve dar acerca da existncia de aes
em andamento. Os controles de distribuio hoje esto informatiza-
dos, permitindo rigoroso controle.
2. Embora a distribuio seja obrigatria para fins de registro, a
nica distribuio livre a do primeiro pedido de falncia, o qual ser
"sorteado" normalmente entre as diversas varas acaso existentes na
comarca. A partir desta primeira distribuio obrigatria e livre, os pr-
ximos pedidos sero encaminhados necessariamente, pelo distribuidor,
para o juiz ao qual j foi endereado o primeiro pedido, ante a preven-
o estabelecida no go do art. 6.

Pargrafo nico. As aes que devam ser propostas no juzo


da falncia esto sujeitas a distribuio por dependncia.

3. Como se ver do exame dos demais artigos, durante o anda-


mento da falncia, diversas outras aes podem ser propostas no pr-
prio juzo da falncia. Apenas para lembrar como exemplo, podero ser
ajuizados pedido de restituio (art. 85), embargos de terceiro (art. 93),
ao revocatria (arts. 130/132), ao de rito ordinrio para retificao
do quadro-geral de credores ( 6 do art. 10) etc. Conforme estipula o
texto ora sob exame, todas estas aes devem ser distribudas normal-
mente por dependncia, tratando-se da mesma forma acima, de distri-
buio obrigatria, porm no livre.
4. Estas aes, embora distribudas por dependncia, correro em
autos apartados, pois o procedimento falimentar tem que continuar cor-
rendo normalmente, no sendo possvel assim encartar outros "proces-
sos" no interior dos autos da falncia.
Art. 79 - Captulo V - Seo I 196

Art. 79. Os processos de falncia e os seus incidentes pre-


ferem a todos os outros na ordem dos feitos, em qualquer
instncia.

1. Com o conhecido excesso de trabalho existente em nossos Tri-


bunais, esta preferncia estabelecida em lei no est em condies de ser
observada com rigor absoluto. No entanto, regra que tem por funda-
mento o princpio da celeridade, previsto no pargrafo nico do art. 75.

Art. 80. Considerar-se-o habilitados os crditos remanes-


centes da recuperao judicial, quando definitivamente inclu-
dos no quadro-geral de credores, tendo prosseguimento as ha-
bilitaes que estejam em curso.

1. O artigo estabelece que aquele que j estava habilitado na recu-


perao judicial ser considerado habilitado na falncia superveniente,
caso a recuperao venha a ser convolada em falncia (art. 73). O art.
153 da lei anterior trazia tambm esta previso.
2. Bastar deduzir-se do valor j admitido no quadro-geral de cre-
dores da recuperao judicial o que eventualmente houver sido pago
antes da convolao em falncia, o que ser feito por simples calculo
aritmtico, sem maiores complicaes. Esse saldo ser o valor pelo qual
o credor j estar habilitado na falncia e pelo qua1 constar no quadro-
geral de credores que ser elaborado para esta nova fase.
3. Esta estipulao vlida apenas para os crditos definitivamen-
te includos no quadro-geral da recuperao, pois a habilitao cujo
processamento esteja em curso ter prosseguimento normal.

Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com


scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a faln-
cia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos pro-
duzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser
citados para apresentar contestao, se assim o desejarem.

1. Hoje praticamente no h mais empresas com scios solidria e


ilimitadamente responsveis, tendo em vista que a absoluta maioria das
empresas constituda sob a forma de sociedade annima ou de cotas
de responsabilidade limitada. Este artigo vem resolver a discusso que
197 Captulo V - Seo I -Art. 81

se estabeleceu a partir do ininteligvel art. 5 da lei anterior; aqui optou


o legislador, de forma clara e definitiva, por afirmar que o scio com
responsabilidade ilimitada (pessoa fsica) tambm falido, sem embar-
go do entendimento de que quem fale a sociedade empresria e no a
pessoa fsica do scio.
2. Anote-se que est estabelecida aqui regra de procedimento, de tal
forma que o requerente da falncia deve observar se h scios ilimitada-
mente responsveis, pois a citao destes passa a ser obrigatria, sob pena
de nulidade de todos os atos processuais praticados sem a citao.
3. A doutrina mais recente, com base no Cdigo de Defesa do
Consumidor e na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
est permitindo, cada vez mais, a arrecadao de bens particulares de
scios de empresas falidas, desde que presentes as condies fticas e
jurdicas suficientes para a responsabilizao do patrimnio pessoal. O
art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor e o art. 50 do Cdigo Civil
tratam da desconsiderao da personalidade jurdica. Este aspecto a
ser considerado no que tange especificamente aos efeitos patrimoniais,
pois a aplicao da teoria da desconsiderao no seria hbil a determi-
nar a falncia de qualquer scio, mesmo que possa redundar na arreca-
dao de todos os seus bens particulares.
4. Claro que, tratando-se de empresrio em nome individual, sem
separao do patrimnio pessoal e do patrimnio social, todos os bens
(sociais e particulares) respondem ante a falncia decretada. Observe-
se que o novo Cdigo Civil, ao tratar deste assunto (arts. 966 e ss.),
abandonou os termos "comerciante" e "sociedade comercial", passando
a usar "empresrio" e "sociedade empresria". No entanto, o uso do
termo "comerciante" e "sociedade comercial", embora no especifica-
mente constante da Lei, pode continuar a ser usado, pois forma de
expresso consagrada.

1o O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que


tenha se retirado voluntariamente ou que tenha sido excludo da
sociedade, h menos de 2 (dois) anos, quanto s dvidas existen-
tes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso
de no terem sido solvidas at a data da decretao da falncia.

5. Este 1, ao repetir o pargrafo nico do art. 5 da lei anterior,


criou um grande problema de aspecto processual. Como visto, o art. 81
Art. 82 - Captulo V - Seo I 198

determina ser obrigatria a citao do scio ilimitadamente respons-


vel; este 1o coloca na mesma situao, o scio que tenha se retirado h
menos de dois anos, desde que haja dvidas existentes na data do ar-
quivamento da alterao mediante a qual deixou de ser scio.
6. No entanto, deve ocorrer que a constatao deste fato- ou seja,
existncia ou no de dvidas contemporneas data do arquivamento e
ainda no solvidas- certamente no ter sido feita no momento dope-
dido de falncia; fato que, se existir, apenas ser conhecido aps o
decreto da falncia. No entanto, o scio no poderia ser considerado
falido, porque no foi citado para o pedido inicial, conforme determina
o art. 81. Como j anotado, ante a raridade (ou praticamente inexistn-
cia) de scios com responsabilidade ilimitada, difcil imaginar o sur-
gimento deste problema que, no entanto, surgindo, dever ser solucio-
nado jurisprudencialmente.

2 As sociedades falidas sero representadas na falncia


por seus administradores ou liquidantes, os quais tero os
mesmos direitos e, sob as mesmas penas, ficaro sujeitos s
obrigaes que cabem ao falido.

7. Aqueles que eram administradores ou liquidantes da empresa


antes do decreto de falncia perdem a administrao dos bens a partir
do decreto de falncia (art. 103); mantm, no entanto, evidente interes-
se no andamento da falncia. A Lei, reconhecendo tal interesse, prev
uma srie de direitos de fiscalizao e interveno no processo, como
se ver mais adiante.
8. Se fixa aqui a responsabilidade das pessoas mencionadas no
artigo, as quais devem atender s obrigaes decorrentes do decreto de
falncia (art. 104). Evidentemente, este direito de representao no
abrange a possibilidade de ajuizar aes em nome da sociedade falida,
pois tais pessoas ficam proibidas de praticar qualquer ato que se refira
aos bens, interesses, direitos e obrigaes da falida, passando a admi-
nistrao para o administrador nomeado pelo juiz.

Art. 82. A responsabilidade pessoal dos scios de responsa-


bilidade limitada, dos controladores e dos administradores da
sociedade falida, estabelecida nas respectivas leis, ser apura-
199 Captulo V - Seo I -Art. 82

da no prprio juzo da falncia, independentemente da reali-


zao do ativo e da prova da sua insuficincia para cobrir. o
passivo, observado o procedimento ordinrio previsto no Cdi-
go de Processo Civil.

1. Este artigo prev a ao cabvel em caso de responsabilidade


tanto dos scios de responsabilidade ilimitada (situao prevista no
art. 81, acima), bem como dos controladores e administradores da
sociedade falida, notando-se que o administrador no ser necessaria-
mente scio.
2. A responsabilidade pessoal dos relacionados neste art. 82 pode
advir a partir das mais diferentes situaes fticas, o que ser examina-
do pelos interessados, em cada processo de falncia. O artigo esclarece
que, havendo responsabilidade destas pessoas, no importa por quais
razes, a ao poder ser ajuizada, independentemente de j terem sido
vendidos os bens arrecadados, e independentemente da prova de insufi-
cincia para pagamento dos credores habilitados.
3. Conforme prev este artigo, a responsabilizao se faz por ao
ordinria (art. 282 e ss. do CPC), por meio de inicial distribuda, por
dependncia, ao prprio juiz que cuida da falncia (art. 78, pargrafo
nico), estabelecendo, portanto, regra que diz respeito ao momento do
ajuizamento, como tambm regra de competncia.
4. Interessante examinar este artigo em comparao com o art.
130, o qual estabelece a necessidade de prova do efetivo prejuzo para a
ao revocatria. Mais uma vez se verifica que aquele "efetivo preju-
zo" mencionado no art. 130 deve ser examinado com extremado rigor,
pois se para a ao de responsabilizao aqui prevista no h necessida-
de de tal prova, no haveria necessidade tambm no art. 130, que, alis,
trata de ato muito mais grave, ou seja, ato praticado com fraude (vide
comentrios ao art. 130).
5. Portanto, apurando-se que os diretores, controladores, adminis-
tradores, praticaram atos lesivos ao interesse dos credores, ser propos-
ta ao de responsabilidade pelo rito ordinrio, estando legitimados tam-
bm para o plo passivo as pessoas mencionadas, sejam ou no scias
do falido.
6. A propsito, relembre-se que h casos de responsabilizao
nos quais o juiz poder optar pela aplicao da teoria da desconside-
Art. 82 - Captulo V - Seo I 200

rao da personalidade jurdica, para mandar arrecadar o patrimnio


das pessoas que seriam legitimadas para a ao. No entanto, embora
a desconsiderao esteja j bastante disseminada em nosso meio ju-
rdico, sua aplicao ainda est engatinhando em termos processuais,
no havendo pacificao sobre como aplic-la, matria que com o
decorrer do tempo encontrar o devido tratamento por nossos Tribu-
nais. No entanto, intuitivo que a possibilidade de aplicao desta
teoria, ao invs de ajuizamento de ao de responsabilidade, mais
que possvel, bastante provvel.
7. Quanto a esta possibilidade de aplicao da desconsiderao,
relembre-se que Comparato (p. 362) aponta a confuso patrimonial en-
tre controlador e sociedade controlada como critrio fundamental para
aplicao da teoria da desconsiderao, explicando que, sendo a pessoa
nada mais do que uma tcnica de separao patrimonial, se o controla-
dor deixa de observar tal separao, no se v por que os juzes teriam
que manter a fico de que o patrimnio est separado.

1 Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em


julgado da sentena de encerramento da falncia, a ao de
responsabilizao prevista no caput deste artigo.

8. A prescrio da ao de responsabilizao est fixada em dois


anos, contados do trnsito em julgado da sentena de encerramento,
sentena esta prevista no art. 156. Trata-se de prazo razovel, estabele-
cido com bom critrio, o que toma ainda criticvel a determinao do
art. 132, que, para a ao revocatria, normalmente muito mais comum
e importante do que esta, estabelece prazo exguo (trs anos), contados
no da sentena de encerramento, e sim da decretao da falncia (vide
comentrios ao art. 132).

2 O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das


partes interessadas, ordenar a indisponibilidade de bens par-
ticulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano pro-
vocado, at o julgamento da ao de responsabilizao.

9. Trata-se de medida acautelatria do interesse dos credores da


massa, que pode ser tomada de ofcio pelo juiz da falncia, ditada
pelo interesse da efetividade da jurisdio, para que se evite que, se
201 Captulo V - Seo I -Art. 82

houver responsabilizao, a execuo venha a se frustrar por inexis-


tncia de bens.
10. Relembre-se sempre que medida a ser tomada com cautela
pelo juiz da falncia, pois o falido no pode ser considerado, em princ-
pio, um fraudador. Por outro lado, no deve tambm o juiz proceder
com lenincia excessiva no exame dos fatos, pois tambm no so raros
os casos de desaparecimento fraudulento dos bens no momento do pa-
gamento do devido em decorrncia da condenao judicial.
Seo 11
Da classificao dos crditos

1. Nesta matria, a lei anterior era melhor ordenada, o que deve-


ria ser sempre recomendvel, especialmente em leis tipo "codificao"
como esta, com mais de duas centenas de artigos, configurando um ver-
dadeiro "Cdigo de Falncias". Alis, a lei anterior, embora com mais
de meio sculo de existncia, sempre foi reconhecida, mesmo por seus
crticos mais severos, como exemplo de ordenamento e disposio cor-
reta das diversas matrias tratadas em seus 217 artigos.
2. Na lei anterior, com perfeita ordem, os arts. 80 a I 02 cuidavam
da "verificao dos crditos" (arts. 80 a 101) e, em seguida, da "classi-
ficao dos crditos" (art. 102). J no diploma atual, a "verificao" e a
"habilitao de crditos" esto sendo tratadas nos arts. 7 a 20, enquan-
to a "classificao" tratada nos arts. 83 e 84. Tambm neste aspecto de
ordem, a lei atual tem qualidade bastante inferior lei antiga.
3. Assim, observados todos os procedimentos previstos nos arts.
7 a 20, estar o feito em condies para que se elabore o quadro-geral
de credores, previsto nos arts. 14 e 15, devendo ser ento observada a
ordem de classificao estabelecida nos artigos a seguir examinados.
4. Os crditos extraconcursais (arts. 67 e 84) e o valor objeto do
pedido de restituio (art. 85 e ss.) no sero classificados no quadro
geral de credores e devero ser pagos pela massa antes dos demais cre-
dores (art. 149, caput).

Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece


seguinte ordem:
I - os crditos derivados da legislao do trabalho, limita-
dos a 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos por credor, e os
decorrentes de acidentes de trabalho;

1. Houve muita discusso sobre a limitao do crdito trabalhis-


ta ao teto correspondente a 150 salrios mnimos. Dizia-se que esse
203 Captulo V - Seo 11 - Art. 83

limite era necessrio para que fossem evitados os crditos "maquiados",


normalmente criados s vsperas da falncia, em favorecimento a pes-
soas que nunca haviam trabalhado ou a pessoas que teriam, na realida-
de, um crdito muito menor. O argumento parece no ser o mais cor-
reto, pois no se pode entender como justo castigar-se o trabalhador
que efetivamente tem valores altos a receber em decorrncia de dedi-
cao empresa por longo tempo, porque o cumprimento desta obri-
gao poderia vir a favorecer terceiros fraudadores. claro que muito
mais correto, intuitivo at, seria criar mecanismos para evitar a fraude,
ao invs de punir indiscriminadamente todos os empregados. De qual-
quer forma, embora de forma injusta, o legislador acabou optando por
esta alternativa.
2. A propsito, o projeto enviado pelo Senado Cmara dos Depu-
tados, em seu art. 11, estabelecia como prioridade o pagamento integral
dos salrios, de forma preferencial, ante o carter alimentar da verba
salarial. No entanto, em seu relatrio, o Senado afastou este direito,
estabelecendo o limite de 150 salrios mnimos, transformando em qui-
rografrio o que exceder tal limite (alnea c do inciso VI abaixo).
3. A Lei 8.212/91, que dispe sobre a organizao de seguridade
social, e a Lei 8.213/91, que dispe sobre os planos de benefcios da
previdncia, estabelecem o seguro de acidentes do trabalho, de tal for-
ma que o pagamento de indenizao devida a tal ttulo de responsabi-
lidade da Previdncia Social, do INSS. Esta a indenizao por aciden-
te do trabalho, de natureza previdenciria, e no a esta verba que se
refere o inciso I ora sob exame, exatamente por se tratar de responsabi-
lidade no do falido e sim, da Previdncia Social.
4. O inciso I refere-se s indenizaes devidas ao empregado por
conta dos danos que lhe foram causados no acidente do trabalho e que
decorram do dolo ou culpa do empregador, responsabilidade prevista
no inciso XXVIII do art. 7 da Constituio Federal, que estabelece a
obrigatoriedade de "seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa". Assim, a primeira parte do dispositivo
constitucional refere-se indenizao previdenciria contratada com
o INSS; a segunda parte refere-se responsabilidade do empregador.
Para a indenizao devida a ttulo de responsabilidade civil, no incide
o limite de 150 salrios mnimos, como se v dos termos do inciso I
ora sob exame.
Art. 83 - Captulo V - Seo 11 204

11- crditos com garantia real at o limite do valor do bem


gravado;

S. A seguir, atendendo presso do sistema bancrio nacional e


internacional, j extremamente privilegiado em diversas passagens da
Lei, em segundo lugar esto classificados os crditos garantidos, limi-
tados ao valor do bem gravado. Como a prtica dos negcios demons-
tra, o empresrio, para conseguir crdito no sistema financeiro, tem que
oferecer bens em garantia real e, normalmente, estas garantias so em
valor bastante superior ao crdito fornecido. Embora esta classificao,
agregada de ltima hora lei, tenha vindo por presso do setor banc-
rio, evidentemente favorecer a qualquer credor com garantia real.
6. Segundo o art. I .225 do Cdigo Civil, so direitos reais, a pro-
priedade, a superfcie, as servides, o usufruto, o uso, a habitao, o
direito do promitente comprador do imvel, o penhor, a hipoteca e a
anticrese. O art. 1.419 do mesmo Cdigo estabelece a possibilidade das
garantias reais na forma de penhor, anticrese ou hipoteca, estipulando
que o bem dado em garantia fica sujeito, por vnculo real, ao cumpri-
mento da obrigao.
7. Assim, os crditos com garantia real recebero logo aps as
duas verbas acima alinhadas, limitados ao valor do bem gravado. Pro-
blema de difcil soluo certamente se apresentar quando for necess-
rio fixar o valor do bem gravado, pois necessrio que se observe que o
bem gravado no ser entregue ao credor; o bem gravado apenas servir
como parmetro para o limite da classificao do crdito, ficando o res-
tante (do crdito) classificado como crdito quirografrio.
8. O 1o estabelece o que deve ser considerado como "valor do bem
gravado", estipulando corresponder ele importncia efetivamente arre-
cadada com sua venda individual; se ocorrer venda em bloco, ser consi-
derado o valor da avaliao do bem individualmente considerado.
9. O saldo devedor ser classificado como crdito quirografrio,
na forma da alnea b do inciso VI abaixo.

111 - crditos tributrios, independentemente da sua natu-


reza e tempo de constituio, excetuadas as multas tributrias;

10. O art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, com a redao que


lhe foi dada pela Lei Complementar 118, de 09.02.2005, estabelece que
205 Captulo V - Seo 11 - Art. 83

"o crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza
ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da
legislao do trabalho ou do acidente do trabalho". J o pargrafo nico
deste artigo passou a ter a seguinte redao: "Na falncia: I- o crdito
tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias
passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos
com garantia real, no limite do valor do bem gravado; li - a lei poder
estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decor-
rentes da legislao do trabalho; e III - a multa tributria prefere apenas
aos crditos subordinados".
11. Portanto, com a alterao do Cdigo Tributrio Nacional, o
crdito tributrio estar na terceira posio, excetuando-se neste caso a
multa, agora classificada logo abaixo dos crditos quirografrios (inci-
so VII do art. 83). Esta ltima alterao foi resultado tambm da pres-
so do sistema financeiro, que teve atendido seu pedido de serem colo-
cadas as garantias reais adiante do crdito fiscal.
12. Observe-se que os crditos tributrios relativos a fatos gera-
dores ocorridos aps a decretao da falncia so considerados extra-
concursais e sero pagos com precedncia sobre estes do art. 83, con-
forme previsto no inciso V do art. 84.

IV - crditos com privilgio especial, a saber:

13. O inciso II acima classificou em segundo lugar os crditos


com garantia real; agora, em quarto lugar, alinham-se os crditos com
privilgio especial, a serem examinados na forma das alneas a a c se-
guintes.

a) os previstos no art. 964 da Lei 10.406, de 10 de janeiro


de 2002;

14. O art. 964 do Cdigo Civil, enumera, em oito incisos, os cr-


ditos com privilgio especial estabelecendo que "tm privilgio espe-
cial:
"I - sobre a coisa arrecadada e liquidada, o credor de custas e des-
pesas judiciais feitas com a arrecadao e liquidao;
"II - sobre a coisa salvada, o credor por despesas de salvamento;
Art. 83 - Captulo V - Seo 11 206

"III- sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias necess-


rias ou teis;
"IV - sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas ou
quaisquer outras construes, o credor de materiais, dinheiro, ou servi-
os para sua edificao, reconstruo, ou melhoramento;
"V - sobre os frutos agrcolas, o credor por sementes, instrumen-
tos e servios cultura, ou colheita;
"VI - sobre as alfaias e utenslios de uso domstico, nos prdios
rsticos ou urbanos, o credor de aluguis, quanto s prestaes do ano
corrente e do anterior;
"VII - sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, o
autor dela, ou seus legtimos representantes, pelo crdito fundado con-
tra aquele no contrato da edio;
"VIII- sobre o produto da colheita, para a qual houver concorrido
com o seu trabalho, e precipuamente a quaisquer outros crditos, ainda
que reais, o trabalhador agrcola, quanto dvida dos seus salrios".

b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, sal-


vo disposio contrria desta Lei;

15. o tipo de disposio genrica, que deve ser evitada pela


tcnica legislativa mais apurada; exatamente porque sua generalidade
pode causar surpresas ao aplicador da lei, o que sempre deve ser evita-
do pelo legislador cuidadoso. Alis, no caso a generalidade absoluta
no s por incluir coisas indefinidas (previstas em leis em geral) como
por excluir, tambm, situaes indefinidas (salvo eventual disposio
em contrrio).
16. Assim, frente a cada situao, deve o estudioso pesquisar e ver
se aquele crdito que tem em mos goza ou no de privilgio especial.

c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reten-


o sobre a coisa dada em garantia;

17. As observaes sob n. 15 e 16 acima aplicam-se tambm ao


presente dispositivo. Observe-se, porm, que, no Cdigo Civil, h pre-
viso de direito de reteno no art. 571, pargrafo nico (em favor do
207 Captulo V - Seo 11 - Art. 83

locatrio, em caso de tomada da coisa locada); no art. 578 (reteno


pelo locatrio, em caso de determinadas benfeitorias); no art. 644, caput
(reteno da coisa depositada at o pagamento das despesas do depsi-
to); no art. 664 (reteno pelo mandatrio, por despesas do mandato);
no art. 1.219 (pelas benfeitorias necessrias e teis, em favor do possui-
dor de boa f); nos arts. 1.423 e 1.507, 2 (em favor do credor
anticrtico); no art. 1.433, li (reteno do bem dado em penhor, em
determinadas condies) etc.

V - crditos com privilgio geral, a saber:

18. Mantendo o mesmo mtodo adotado para o inciso anterior, a


Lei estabelece em que classificao devem ficar os crditos com privi-
lgio geral e, a seguir, passa a enumerar quais devem ser considerados
em tal situao.

a) os previstos no art. 965 da Lei 10.406, de 10 de janeiro


de 2002;

19. Tambm em oito incisos, o art. 965 do Cdigo Civil lista os


crditos com privilgio geral:
i. O crdito por despesa do funeral do devedor, feito segundo a
condio do morto e o costume do lugar;
ii. O crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arreca-
dao e liquidao da massa;
iii. O crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivo e dos
filhos do devedor falecido, se foram moderadas;
i v. O crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor,
no semestre anterior sua morte;
v. O crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor fale-
cido e sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento;
vi. O crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano
corrente e no ano anterior;
vii. O crdito pelos salrios dos empregados do servio domsti-
co do devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida;
viii. Os demais crditos de privilgio geral.
Art. 83 - Captulo V - Seo 11 208

b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;

20. Pretende a Lei fornecer condies para que a empresa possa


recuperar-se e, para tanto, tenta criar incentivos em tal sentido. Desta
forma, se a empresa est em recuperao judicial, deve contar com a
colaborao daqueles que antes lhe forneciam bens ou servios, espe-
rando que tais fornecedores continuem a prov-la normalmente aps o
pedido de recuperao. Na forma do pargrafo nico do art. 67, o forne-
cedor que estiver em tal condio, tem a classificao de seu crdito
alterada de quirografrio para crdito com privilgio geral em caso de
decretao da falncia.

c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo


disposio contrria desta Lei;

21. Vide notas 15 e 16 acima.

VI - crditos quirografrios, a saber:

22. O crdito quirografrio aquele que no goza de qualquer


tipo de privilgio, o que se depreende pela prpria etimologia da
palavra, pois quirgrafo significa manuscrito, do grego
"cheirographos", ou seja, "escrito do prprio punho ou autgrafo".
Assim, credor quirografrio aquele que tem seu crdito representado
unicamente por papis, sem qualquer garantia especial. No sistema da
lei anterior, era o ltimo crdito classificado na falncia; no sistema
da Lei atual, como veremos, h outros crditos que sero colocados
em posies inferiores a ele.

a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;

23. Lana mo o legislador, novamente, aqui, do sistema de ex-


cluso geral, de tal forma que qualquer outro crdito que no esteja
previsto nos demais incisos deve ser considerado quirografrio.

b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alie-


nao dos bens vinculados ao seu pagamento;

24. Vide comentrio n. 9 acima.


209 Captulo V - Seo 11 -Art. 83

c) os saldos dos crditos derivados da legislao do traba-


lho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput
deste artigo;

25. Conforme estabelece o referido inciso I do art. 83, a prefern-


cia absoluta dos crditos trabalhistas est limitada ao valor correspon-
dente a 150 salrios mnimos; o que ultrapassar, ser classificado como
crdito quirografrio.

VII - as multas contratuais e as penas pecunirias por


infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas
tributrias;

26. O inciso III do pargrafo nico do art. 23 da lei anterior esta-


belecia que no poderiam ser reclamadas na falncia "as penas pecu-
nirias por infrao das leis penais e administrativas". O STF expediu a
Smula 565, abrangendo tambm a multa fiscal, dizendo que "a multa
fiscal moratria constitui pena administrativa, no se incluindo no cr-
dito habilitado em falncia".
27. A Lei atual optou por permitir a cobrana destes valores, in-
cluindo expressamente as multas tributrias, classificando todos estes
valores como crditos quirografrios.

VIII - crditos subordinados, a saber:


a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo
empregatcio.

28. Criou a Lei uma figura inexistente na legislao anterior, clas-


sificando os chamados "crditos subordinados" em ltimo lugar. O l-
timo dos crditos a ser pago aquele representado por valores devidos
a scios e administradores sem vnculo empregatcio, cortando de vez
qualquer possibilidade de fraude no sentido de criar valores que vies-
sem a favorecer os prprios titulares da empresa falida.

1o Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser


considerado como valor do bem objeto de garantia real a
Art. 83 - Captulo V - Seo 11 210

importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no


caso de alienao em bloco, o valor de avaliao do bem
individualmente considerado.

29. Os credores com garantia real recebero somente o valor ar-


recadado com a venda do bem, sendo que a diferena ser classificada
como crdito quirografrio. H possibilidade de venda em bloco (art.
140, I, li e III) e, em tal caso, no se conheceria o valor da venda daque-
le determinado bem. Prev a Lei, neste caso, a avaliao do bem indivi-
dualmente considerado, para os fins deste 1.

2 No so oponveis massa os valores decorrentes de


direito de scio ao recebimento de sua parcela do capital social
na liquidao da sociedade.

30. O capital social a garantia dos credores, de tal forma que o


scio apenas tem direito a ele aps o pagamento de todos os credores.
Em conseqncia, apenas se poderia imaginar a possibilidade de paga-
mento de parcela do capital ao scio se houvesse o pagamento integral
de todos os credores e, ainda assim, houvesse sobra de dinheiro.

3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no se-


ro atendidas se as obrigaes neles estipuladas se vencerem
em virtude da falncia.
4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero con-
siderados quirografrios.

31. Na forma do art. 286 do Cdigo Civil, o credor pode ceder


seu crdito, desde que no haja oposio legal. O crdito trabalhista na
falncia tambm pode ser cedido, no se configurando este 4 como
proibio cesso. No entanto, o cessionrio no ter os mesmos direi-
tos do cedente, ante a massa falida. que os crditos trabalhistas go-
zam de determinados privilgios, desde que os direitos deles decorren-
tes sejam exercidos pelo prprio empregado credor. Cedido o direito a
terceiro, o crdito torna-se quirografrio. Com isto, evitou o legislador
o eventual surgimento de mercado paralelo ou mercado negro, de crdi-
tos trabalhistas, embora se admita que tal tipo de negcio normalmente
no seria de molde a despertar o interesse de especuladores.
211 Captulo V - Seo 11 -Art. 84

Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e se-


ro pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83
desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a:

1. Esta figura de crdito extraconcursal inexistia na lei anterior,


sem embargo de criao pretoriana que permitia o reembolso imediato
das despesas necessrias administrao da massa falida. Do exame de
cada um dos incisos abaixo, verifica-se que a Lei preocupou-se em de-
terminar o pagamento preferencial dos valores despendidos com a admi-
nistrao prestada aps o decreto de falncia, por servios prestados
massa ou por despesas decorrentes destes servios.

I - remuneraes devidas ao administrador judicial e seus


auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou
decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios pres-
tados aps a decretao da falncia;
11 - quantias fornecidas massa pelos credores;
Ill - despesas com arrecadao, administrao, realizao
do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do
processo de falncia;
IV - custas judiciais relativas s aes e execues em que
a massa falida tenha sido vencida;
V - obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos prati-
cados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67
desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos
a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, res-
peitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.

2. Ressalte-se que o art. 83 estabelece uma precedncia de paga-


mentos, determinando que sero feitos "na ordem a seguir". Portanto,
entre estes crditos extraconcursais no se promove rateio, pois o paga-
mento feito na ordem estabelecida.
3. Em conseqncia de tudo acima, e como sugesto para estudo
do quadro-geral de credores, prope-se a ordem abaixo, para os crdi-
tos que entram no concurso, no rateio, lembrando-se, porm, que antes
de qualquer um deles, sero pagos os chamados crditos extraconcur-
sais, previstos no art. 84:
Art. 84 - Captulo V - Seo 11 212

i. Crditos derivados da legislao do trabalho, limitados ao teto


de 150 salrios mnimos.
Tambm em primeiro lugar, verbas devidas por acidentes do tra-
balho, decorrentes de condenao em ao de responsabilidade civil
(valores, portanto, no cobertos pela previdncia social, o INSS), estes
sem qualquer limite;
ii. Crditos com garantia real, at o limite do valor do bem grava-
do, tomando-se como valor aquele que vier a ser arrecadado na venda
judicial do bem dado em garantia; o saldo ser crdito quirografrio
(alnea b do inciso VI do art. 8.3).
iii. Crditos tributrios de qualquer natureza, excetuadas as mul-
tas tributrias.
iv. Crditos com privilgio especial, a saber:
a) Os relacionados no art. 964 do Cdigo Civil;
b) Quaisquer outros definidos como privilgio especial em quais-
quer leis civis e comerciais, desde que no excepcionados nesta Lei de
Recuperao e Falncias;
c) Aqueles com direito de reteno.
v. Crditos com privilgio geral, a saber:
a) Os relacionados no art. 965 do Cdigo Civil;
b) Os previstos no art. 67 desta Lei de Recuperao e Falncias;
c) Quaisquer outros definidos em leis civis e comerciais como
com privilgio geral, desde que no excepcionados nesta Lei de Recu-
perao e Falncias.
vi. Crditos quirografrios.
vii. Multas contratuais e penas pecunirias, bem como multas tri-
butrias.
viii. Crditos subordinados.
Seo m
Do pedido de restituio

Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de


falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da
decretao da falncia poder pedir sua restituio.

1. Quando a falncia decretada, a arrecadao deve ser feita


imediatamente (art. 108, caput), o que justificvel, tendo em vista a
defesa do interesse dos credores, evitando-se a dilapidao do patrim-
nio e o desaparecimento dos bens do devedor. Mesmo bens indicados
como de terceiros devem ser arrecadados, mencionando-se tal dado no
auto de arrecadao (inciso IV do 2 do art. 110). Dessa forma, ao
arrecadar tudo que encontrar no estabelecimento do devedor, pode o
administrador arrecadar bens que no so do devedor e que por isso
devem ser devolvidos ao legtimo proprietrio ou titular de direitos.
Da, a possibilidade do pedido de restituio de bens e de embargos de
terceiro (art. 93), medidas processuais que, finalisticamente, prestam-
se a retirar de entre os bens arrecadados aqueles bens que no so do
devedor, em princpio.
2. Observe-se sempre, porm, que, na forma deste artigo, o pedi-
do de restituio s possvel se se tratar de bem "arrecadado no pro-
cesso de falncia". Se no tiver sido arrecadado, pode at o credor va-
ler-se da ao revocatria contra o devedor e/ou contra quem esteja na
posse da coisa, se for o caso; com a procedncia desta ao, o bem
reverter situao anterior, ser arrecadado e, ento, poder ser objeto
de pedido de restituio. Ressalve-se ainda que o bem no arrecadado
poder ser objeto de pedido de restituio se, mesmo no tendo sido
arrecadado" ... se encontre em poder do devedor na data da decretao
da falncia ...".
3. O art. 99, inciso IX, determina que o juiz, ao decretar a faln-
cia, na mesma sentena nomear o administrador judicial, que dever
se compromissar nos autos (art. 33) e assumir o encargo, para cumpri-
lo na forma do que determinam os arts. 21 a 25. Em seguida assinatura
Art 85 - Captulo V - Seo III 214

do compromisso, o administrador efetuar a arrecadao e avaliao


dos bens. Mesmo que o bem encontrado seja indicado como proprieda-
de de terceiros ou reclamados por estes, ainda assim ser arrecadado,
devendo ser anotado no auto de arrecadao tal fato (art. 110, 2, IV).
Esta determinao salutar e j constava da lei anterior (inciso IV do
6 do art. 70), para que se evitasse o desaparecimento de bens, ou mes-
mo a fraude, com a no arrecadao de bens que deveriam ter sido arre-
cadados. Enfim, preferiu o legislador manter a forma de arrecadao j
existente na lei anterior, arrecadando-se mesmo bens que terceiros ale-
guem no ser de propriedade do falido.
4. Portanto, ao proceder arrecadao desta forma, h uma gran-
de probabilidade de que bens de propriedade de terceiros venham tam-
bm a ser arrecadados, os quais devem ser devolvidos a seus legtimos
proprietrios, que exatamente o que prev este art. 85 ora sob anlise.
Ressalte-se desde logo, o que ter conseqncias para o exame das for-
mas de restituio, que este terceiro no credor da massa falida; pode,
alis, tratar-se de pessoa que nunca teve qualquer negcio com o falido
e que, apenas por coincidncia, teria algum bem nas dependncias do
falido. Imagine-se, por exemplo, algum que tenha deixado um veculo
de sua propriedade, em consignao para venda, em uma empresa que
comercia veculos. Embora arrecadado seu veculo, nem por isto ele
credor (ou devedor) do falido e, portanto, no ir disputar com os de-
mais credores. Apenas ir providenciar a restituio do bem de sua pro-
priedade, tirando assim da massa falida aquele bem que no deveria ter
sido arrecadado.
5. O art. 85 estabelece a possibilidade de restituio do bem ape-
nas para o proprietrio, ou seja, apenas com fundamento em direito real
de propriedade, limitando a disposio constante do art. 76 da lei ante-
rior, que previa tambm a restituio para bem devido em virtude de
contrato. que no sistema da Lei atual, embora seja prevista a restitui-
o de outros bens, alm daqueles devidos em razo do direito de pro-
priedade, estas outras restituies esto previstas em outros artigos da
legislao, como, por exemplo, no art. 86 abaixo.
6. Para que a restituio possa ser pedida, o bem deve ter sido
arrecadado ou encontrar-se na posse do devedor na data da decretao
da falncia. Neste ponto, estabeleceu-se profunda diferena em relao
lei anterior, que apenas admitia o pedido de restituio desde que o
bem tivesse sido arrecadado. No sistema da Lei atual, o bem arrecada-
215 Captulo V - Seo III -Art. 85

do, como j ocorria, pode ser objeto de restituio; no entanto, a Lei


criou uma nova situao, autorizando o pedido de restituio mesmo
para bem no arrecadado desde que se demonstre que tal bem se encon-
trava em poder do devedor na data da decretao da falncia. Ou seja, se
entre o momento em que houve o decreto da falncia e o momento da
arrecadao, este bem tenha sido subtrado da arrecadao, ainda assim
a restituio poder ser pedida, mesmo que esteja em mos de terceiros.
7. Por extenso, se o bem foi arrecadado e vendido pela massa
(ou seja, vendido pelo administrador, depois da falncia decretada), ainda
assim poder ser pedida a restituio, na esteira, alis, do que estabele-
cia o 1o do art. 76 da lei anterior; em tal hiptese, a restituio ser
feita em dinheiro (art. 86, I). Como se ver, a tal entendimento pode-se
chegar at por interpretao contrario sensu ante o pargrafo nico que
examinaremos a seguir, o qual permite a restituio apenas no caso de o
bem no ter sido ainda vendido pela massa.
8. H casos, porm, nos quais o bem de propriedade do terceiro
no foi arrecadado e no se encontrava em poder do devedor na data da
decretao da falncia. Isto porque, eventualmente, a sociedade empre-
sria, antes de ter sua falncia decretada, havia alienado fraudulenta-
mente o bem. Caberia ao terceiro pedir a declarao de ineficcia do ato
(art. 129) ou propor ao revocatria para que, na seqncia, o bem
viesse a ser arrecadado, propiciando assim o pedido de restituio. A
eventual alegao de ilegitimidade ativa do terceiro (art. 132) ficaria
superada, pois, a rigor, na impossibilidade de recuperao, caberia ao
terceiro ajuizar ao contra a massa falida para fixar o valor de seu cr-
dito, decorrente do ato fraudulento praticado pelo devedor, de tal forma
que esta condio de credor pode ser discutida nos prprios autos da
revocatria ajuizada ou nos embargos de terceiro que o adquirente do
bem viesse a apresentar ante a declarao de ineficcia e conseqente
arrecadao.
9. Especificamente com relao aos contratos de alienao fidu-
ciria, o art. 7 do Dec.-lei 911169 prev que, em caso de falncia do
devedor fiduciante, fica assegurado ao credor fiducirio o direito de
pedir a restituio do bem, no sendo possvel a ao de busca e apreen-
so. H entendimento jurisprudencial de acordo com a interpretao
efetuada a partir do antigo 2 do art. 78, do Dec.-lei 7.661145, dispon-
do no ser possvel a restituio em dinheiro nessa hiptese, devendo
exclusivamente ser feita em espcie, ou seja, pela restituio do prprio
Art. 85 - Captulo V - Seo III 216

bem. Tornando-se invivel a restituio do prprio bem, resta ao credor


fiducirio o caminho da habilitao de crdito (Carlos Henrique Abro,
p. 114). No entanto, relembre-se que a alienao fiduciria contrato
bilateral que no se resolve pela falncia (art. 117, caput) e que poder,
portanto, ser cumprido pelo administrador.

Pargrafo nico. Tambm pode ser pedida a restituio de


coisa vendida a crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze)
dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda no
alienada.

10. Segundo este pargrafo se se tratar de coisa vendida a crdito


e entregue nos quinze dias anteriores ao requerimento da falncia, a
restituio s pode ser pedida se a mercadoria ainda no foi vendida
pela massa; se, ao contrrio, j foi vendida, no cabe mais a restituio.
Observe-se ainda que o pargrafo refere-se a "coisa vendida a crdito e
entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores". Portanto, h uma
limitao temporal para a possibilidade do pedido de restituio, ou
seja, a mercadoria dever ter sido entregue nos quinze dias anteriores
ao requerimento de falncia, entendendo-se como requerimento de fa-
lncia o dia no qual o pedido deu entrada no protocolo judicial.
11. Nessa hiptese a possibilidade de restituio de mercadorias
fica, s vezes, muito dificultada, uma vez que a mercadoria dever ter
sido entregue nos quinze dias anteriores ao requerimento da falncia;
porm, a restituio s pode ser pedida depois de decretada a falncia.
Como entre o requerimento de falncia e o decreto de falncia pode
decorrer tempo muito dilatado, acaba dificultando-se o direito resti-
tuio em espcie, pela possibilidade de o devedor j ter vendido o bem
antes de ser decretada a falncia.
12. O art. 76 da lei anterior previa a possibilidade de restituio
de coisa vendida nestas condies em caso de falncia e, o art. 166
previa tambm tal possibilidade para os casos de concordata. A Lei atual
traz tal previso de recuperao apenas para a falncia, no havendo
previso de restituio de mercadoria para o caso de recuperao judi-
cial ou extrajudicial; evidentemente, para o caso de arrecadao (caput
do artigo), a previso apenas cabe em caso de falncia, vez que na anti-
ga concordata e na atual recuperao no h arrecadao. Abstrada esta
diferena, o pargrafo nico ora sob anlise repetio quase literal do
217 Captulo V - Seo 111 - Art. 86

2 do art. 76 da lei anterior, com alterao de algumas palavras, que


em nada mudam o sentido.
13. Como vimos, no caso do caput do art. 85, a coisa pode ser
objeto de pedido de restituio desde que arrecadada; no entanto, pode
ser vendida antes da sentena de restituio e, em tal situao, a resti-
tuio ser feita em dinheiro (art. 86, I). No caso do pargrafo nico do
art. 85, por se tratar de coisa vendida a crdito e entregue nos quinze
dias anteriores ao requerimento da falncia, a restituio s pode ser
pedida se a mercadoria ainda no tiver sido vendida; se j foi vendida,
no cabe mais a restituio. evidente que esta venda pode ter sido
efetuada tanto pela massa falida (no caso de a mercadoria ter sido arre-
cadada) ou pelo prprio devedor, entre o momento do recebimento da
mercadoria e o momento do decreto de falncia; em tal caso (mercado-
ria j vendida antes de decretada a falncia), no cabe o pedido de resti-
tuio e, ao credor, restar apenas a possibilidade de habilitao, na
classificao que lhe couber na forma do art. 83.
14. A possibilidade de restituio prevista neste pargrafo nico
fica s vezes muito dificultada, vez que a coisa vendida dever ter sido
entregue ao devedor nos quinze dias anteriores ao requerimento de fa-
lncia; porm, a restituio s pode ser pedida depois de decretada a
falncia. Entre o momento do requerimento e o momento da decretao
pode haver o decurso de dilatado espao de tempo, tornando-se assim
grande a probabilidade de o falido j ter vendido o bem antes de ter sido
decretada sua falncia.

Art. 86. Proceder-se- restituio em dinheiro:

1. Esta possibilidade de recebimento em dinheiro se tornar


efetiva desde que, claro, exista dinheiro em valor suficiente para o
pagamento do valor da restituio. Em tal caso, o autor do pedido de
restituio deveria receber imediatamente, independentemente da
confeco do quadro-geral de credores, pois ele no est se habili-
tando e sim, retirando da massa um bem que no deveria ter sido
arrecadado. Na prtica, o pagamento acaba sendo feito logo que for-
mado o quadro-geral de credores, em primeiro lugar, antes de qual-
quer outro por mais privilegiado, com exceo de crdito trabalhista
com valor limite de cinco salrios mnimos previsto no art. 151 (pa-
rgrafo nico do art. 86).
Art. 86 - Captulo V - Seo 111 218

2. Nada impede que a restituio em dinheiro seja feita antes do


quadro-geral de credores, sempre respeitado o pagamento preferencial
do art. 151 e o rateio previsto no pargrafo nico do art. 91. Relembre-
se que aquele que pede a restituio no credor, vez que est apenas
retirando da massa aquele bem que no deveria ter sido arrecadado, no
havendo assim qualquer razo para que dispute com outros credores o
pagamento do valor a que tem direito.

I- se a coisa no mais existir ao tempo do pedido de resti-


tuio, hiptese em que o requerente receber o valor da ava-
liao do bem, ou, no caso de ter ocorrido sua venda, o respec-
tivo preo, em ambos os casos no valor atualizado;

3. Poder ocorrer que antes de ser decretada a falncia o devedor j


tenha vendido a mercadoria que seria objeto de pedido de restituio e, em
tal caso restar ao credor a possibilidade de simples habilitao. De acordo
com a interpretao efetuada do antigo art. 76 da lei anterior, a melhor
doutrina nacional era unssona no sentido da necessidade de o credor habi-
litar-se na classificao que lhe coubesse, para disputar seu crdito com os
demais habilitantes. Isso porque, se a mercadoria no houvesse sido arre-
cadada (v.g., porque vendida pelo devedor antes do decreto de falncia),
no poderia ser pedida a restituio, pois era requisito absolutamente
necessrio "que a coisa tenha sido arrecadada em poder do devedor"
(Trajano, vol. 2, p. 33); no mesmo sentido, via-se Silva Pacheco (p. 424),
bem como a observao de Sampaio de Lacerda (p. 166), no sentido de
que a possibilidade de restituio medida excepcional, "no sendo per-
mitido estend-la alm dos limites legais". Como visto, o art. 85 manteve a
obrigatoriedade de se tratar de "bem arrecadado", sem o que a restituio
no pode ser pedida. S poder ser objeto de pedido de restituio mesmo
sem ter sido arrecadado no caso comentado no item 2 do art. 85, in fine.
4. A Lei aqui prev duas hipteses, ou seja: a inexistncia do bem
quando do ajuizamento do pedido de restituio, o que pode ocorrer,
tendo em vista o tipo de realizao previsto no art. 139, que estabelece
o imediato incio da realizao do ativo logo aps a arrecadao ou
tendo em vista ainda qualquer outra situao de desaparecimento do
bem. A segunda hiptese prevista neste artigo diz respeito ao bem exis-
tente no momento do pedido de restituio, porm vendido posterior-
mente, ou seja, vendido entre o momento do pedido de restituio e o
momento posterior da efetiva restituio.
219 Captulo V - Seo 111 - Art. 86

5. No primeiro caso (bem inexistente no momento da restituio),


ser entregue ao requerente o valor da avaliao do bem; no segundo
caso (venda posterior do bem), ser entregue ao requerente o respectivo
preo. Percebe-se que a Lei aqui se valeu de dois critrios diferentes
para situaes idnticas, ou seja, bem j vendido no momento do ajui-
zamento do pedido e bem j vendido no momento da efetiva restitui-
o, no primeiro caso estabelecendo avaliao do bem, no segundo so-
correndo-se do valor da venda. No entanto, nada impede que o juiz
estabelea, em qualquer caso, que seja entregue ao credor o valor da
avaliao do bem, se possvel, mesmo que por avaliao indireta, ava-
liao a ser feita judicialmente, nos autos do prprio pedido de restitui-
o e com as cautelas normais a tal tipo de providncia.
6. Observe-se ainda que este exame acima feito aplica-se inte-
gralmente apenas ao caput do art. 85, pois para o caso previsto no par-
grafo nico (restituio de mercadoria vendida a crdito), necessrio
que tenha havido arrecadao. Portanto, tratando-se de mercadoria, se
esta foi vendida antes do decreto de falncia, no h possibilidade de
pedido de restituio.
7. Se o bem no mais existir porque foi vendido, o autor receber o
respectivo preo, valor que ser atualizado a partir do momento da venda.
Evidentemente, esta venda ter sido feita nos autos da falncia, sob a
fiscalizao do administrador e do juiz da falncia; por isto, ao autor do
pedido de restituio necessrio que fique atento ao andamento da fa-
lncia desde a decretao para que, se for caso, intervenha na venda, na
qualidade de interessado, at para evitar a alienao por preo vil, que
vir a trazer-lhe prejuzo no momento do recebimento do preo.
8. A lei, ao incluir na redao deste inciso a necessidade de atua-
lizao do valor do bem objeto do pedido de restituio, optou por dei-
xar de incluir no clculo, eventuais juros devidos. Mesmo porque, se a
lei o quisesse, teria tomado o cuidado de acrescentar o termo "juros"
em sua redao, excepcionando o art. 124, segundo o qual, contra a
massa no so exigveis juros se o ativo no bastar para o pagamento
dos credores subordinados. Sobre este ponto, vide Jorge Lobo, Corre-
o Monetria ... , p. 55.

11 - da importncia entregue ao devedor, em moeda cor-


rente nacional, decorrente de adiantamento a contrato de cm-
Art. 86 - Captulo V - Seo III 220

bio para exportao, na forma do art. 75, 3 e 4, da Lei


4.728, de 14 de julho de 1965, desde que o prazo total da opera-
o, inclusive eventuais prorrogaes, no exceda o previsto
nas normas especficas da autoridade competente;

9. Pode tambm ser pedida a restituio das quantias adiantadas


por instituio financeira, por conta do contrato de cmbio, na forma do
que prev o art. 75, 3 e4, da Lei 4.728, de 14.07.1965, a chamada Lei
do Mercado de Capitais. Sobre este ponto, examine-se artigo de Manoel
Justino Bezerra Filho, RT 7651115 e Jurisprudncia do Superior Tribu-
nal de Justia e Tribunais Regionais Federais, Lex, vol. 129, p. 9.
10. Trata-se aqui do pedido de restituio de adiantamento feito a
partir de contrato de cmbio de exportao. O exportador brasileiro ce-
lebra contrato com o importador estrangeiro e promete vender a ele um
determinado lote de mercadorias, por determinado valor, a ser entregue
e pago em determinado prazo. Acertados os detalhes, deve o exportador
brasileiro "fechar" o contrato de cmbio com os bancos autorizados,
contrato que nada mais do que a promessa do exportador brasileiro de
venda dos dlares que receber do importador estrangeiro ao banco com
o qual est contratando. Trata-se de um simples contrato de compra e
venda de divisas, para entrega futura, tudo isto porque ao exportador
brasileiro no permitido receber a moeda estrangeira diretamente do
importador estrangeiro, que dever fazer a remessa por meio de um banco
autorizado de seu pas ao banco com quem o exportador brasileiro "fe-
chou" o contrato de cmbio.
11. Este banco que contrata com o exportador brasileiro tem as-
sim uma promessa de que receber, em determinado prazo, um lote de
moedas estrangeiras, preo pago pelo importador estrangeiro pela mer-
cadoria recebida. Por conta deste valor futuro a receber, o banco brasi-
leiro adianta ao exportador valores correspondentes em reais, na reali-
dade um financiamento da exportao, conforme previsto no art. 75 da
Lei 4.728/65, Lei do Mercado de Capitais.
12. O valor deste adiantamento, desde que esteja contratado, quan-
to ao prazo e prorrogaes, rigorosamente de acordo com as normas do
Banco Central, tambm poder ser objeto de pedido de restituio. Desta
forma, o autor do pedido de restituio dever provar, j com o seu
pedido inicial, sob as penas dos arts. 267, 283 e 284 do CPC, que o
adiantamento est rigorosamente de acordo com as normas incidentes
221 Captulo V - Seo 111 - Art. 86

na matria, sob pena de perder o direito ao pedido de restituio, trans-


formando-se em mero credor quirografrio.
13. Anote-se que o adiantamento de contrato de cmbio pode ser
objeto de pedido de restituio no caso de falncia (como aqui previs-
to), estando ainda tal valor excludo da recuperao judicial ( 4 o do art.
49) e da recuperao extrajudicial( lo do art. 161), o que demonstra a
absoluta preponderncia da Lei na defesa do capital financeiro, em pre-
juzo de todos os demais crditos e em prejuzo da prpria possibilida-
de de recuperao da empresa, recuperao que fica extremamente difi-
cultada. Evidentemente, na recuperao judicial no ser possvel o
pedido de restituio, sendo apenas possvel a execuo, na forma do
art. 75 da Lei 4.728/65.

111 - dos valores entregues ao devedor pelo contratante de


boa-f na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato, con-
forme disposto no art. 136 desta Lei.

14. O art. 136 prev casos nos quais determinado negcio de-
clarado ineficaz por deciso interlocutria ou revogado por sentena
em regular ao revocatria, casos nos quais o terceiro que contratou
com o falido pode ser pessoa que tenha agido com boa-f. Nestes casos,
pelos valores que este terceiro de boa-f entregou ao devedor, ter ga-
rantido o direito de restituio.
15. Este inciso III solucionou antiga discusso jurisprudencial,
sobre qual seria a exata posio do terceiro de boa-f para receber os
valores que houvesse passado ao falido em decorrncia do negcio que
foi revogado.

Pargrafo nico. As restituies de que trata este artigo


somente sero efetuadas aps o pagamento previsto no art. 151
desta Lei.

16. Referido pargrafo, de forma cristalina, dispe que muito


embora o autor do pedido de restituio no credor, pois est apenas
retirando da massa aquele bem que de sua propriedade, mesmo assim
deve se sujeitar a uma disputa com os credores trabalhistas de natureza
estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores decretao da
falncia, at o limite de cinco salrios mnimos por credor.
Art. 87 - Captulo V - Seo III 222

17. O primeiro pagamento a ser feito na falncia o devido a


ttulo de crdito trabalhista, desde que vencido nos trs meses anterio-
res decretao da falncia, limitado o valor a cinco salrios mnimos,
conforme estipulado no art. 151. Portanto, embora aquele que pede a
restituio no seja considerado credor do falido (e sim, retirando da
massa falida o que no deveria ter sido arrecadado), ainda assim ter
que aguardar a soluo e o pagamento de crditos salariais acaso exis-
tentes, na forma do art. 151.
18. E certamente sempre haver crditos salariais nesta condio,
pois o falido, nos meses que precedem o decreto de sua falncia, normal-
mente deixa de cumprir o pagamento integral das dvidas trabalhistas,
como demonstra a observao das coisas do dia-a-dia em tais situaes.
19. Prev-se desde logo que poder ocorrer a eventualidade de
algum grande credor ter valores a receber em restituio e, no entanto,
esta permanecer obstada enquanto se decide se determinado empre-
gado (ou grupo de empregados) tem ou no direito ao recebimento do
valor previsto no art. 151. Nada impedir, porm, que o juiz autorize a
restituio, determinando a reteno de valor suficiente para o paga-
mento dos valores devidos eventualmente a empregados naquelas con-
dies.

Art. 87. O pedido de restituio dever ser fundamentado


e descrever a coisa reclamada.

1. O art. 77, caput, da lei anterior trazia exatamente a mesma pre-


viso, embora com duas palavras diferentes, dizendo que o pedido de-
veria ser "cumpridamente" fundamentado e usando o verbo
"individuar" ao invs de "descrever". Por isto, as observaes que
cabiam relativamente lei anterior, tambm se aplicam ao presente caso.
2. O pedido de restituio exige confeco de petio inicial me-
diante a qual se d incio ao procedimento. Dessa forma, deve ser ela-
borado com todos os cuidados de uma inicial (art. 282 do CPC), juntan-
do-se todos os documentos necessrios prova do alegado, bem como
expondo detalhadamente o fato sobre o qual repousa o direito que est
sendo pleiteado. Eventualmente, diversos documentos (v.g., auto de ar-
recadao, prova da propriedade ou de outro direito alegado etc.) po-
dem estar nos prprios autos da falncia. No entanto, a inicial deve
223 Captulo V - Seo 111 - Art. 87

trazer xerox de tais documentos e estar instruda de forma completa,


como qualquer petio inicial.
3. A inicial deve ser apresentada distribuio normal para regis-
tro e ser distribuda por dependncia, para a vara pela qual corre a
falncia (art. 76). A autuao feita em separado e o pedido de restitui-
o corre como um processo autnomo. Isso necessrio, pois, se tal
pedido fosse processado dentro dos autos da falncia, seria extrema-
mente difcil seu andamento, tendo em vista as inmeras providncias
que devem ser tomadas ao mesmo tempo nos autos da falncia. Alis, o
juiz da falncia, de forma geral, determina muitas vezes a autuao em
apartado de diversos incidentes, mesmo que no haja especfica previ-
so legal para isso. Esse poder de direo do juiz exercido mandando
autuar em apartado, exatamente porque se tais incidentes estiverem nos
autos da prpria falncia, tero seu andamento extremamente dificulta-
do, dificultando igualmente o andamento da prpria falncia.

1o O juiz mandar autuar em separado o requerimento


com os documentos que o instrurem e determinar a intima-
o do falido, do Comit, dos credores e do administrador ju-
dicial para que, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, se mani-
festem, valendo como contestao a manifestao contrria
restituio.

4. Feita a autuao da forma acima examinada, procede-se a inti-


mao (no a citao) de todas as pessoas previstas no 1, com prazo
sucessivo de cinco dias para que se manifestem. Esta disposio de pra-
zos sucessivos, embora certamente tenha sido inserida para que se con-
siga maior celeridade no feito, ser certamente causa de atraso, pois
para que qualquer interessado possa se manifestar, ter que consultar os
autos, o que poder se tomar impossvel, se os autos forem retirados
para manifestao. A rigor, deveria o juiz impedir a retirada, determi-
nando que o prazo corresse em cartrio, o que, porm, poder trazer
grande dificuldade para a manifestao, impedindo at tal manifesta-
o, ante a eventual complexidade da matria em discusso.
5. Na realidade, trata-se de prazo para contestao, pois est pre-
visto que a manifestao contrria vale como contestao. Por isto, de-
ver o juiz ter extrema prudncia no exame de eventuais pedidos de
dilao de prazo para manifestao, para no cercear a apresentao de
Art. 87 - Captulo V - Seo III 224

defesa por parte daqueles que no tiveram oportunidade de consulta


aos autos, ante a sucessividade na contagem dos prazos. Melhor mesmo
que conceda a cada parte a possibilidade de retirar os autos por prazo
que j estipule no despacho inicial do pedido de restituio, prevenindo
desde logo o surgimento de qualquer possibilidade de alegao futura
de nulidade por cerceamento de defesa.

2 Contestado o pedido e deferidas as provas porventura


requeridas, o juiz designar audincia de instruo e julga-
mento, se necessria.
3 No havendo provas a realizar, os autos sero conclu-
sos para sentena.

6. Apresentada contestao formal ou tomada qualquer mani-


festao contrria restituio como contestao na forma do par-
grafo antecedente, o juiz deferir eventuais provas e designar audin-
cia, se necessria. O juiz pode deferir provas e, ainda assim, deixar de
designar audincia, como ocorrer, por exemplo, se a nica prova ne-
cessria for a pericial, como, alis, comum em questes incidentes
na falncia.
7. Mesmo que no contestado o pedido, ainda assim o juiz pode-
r determinar a produo de provas que entender necessrias, para seu
convencimento para fins de julgamento. Enfim, o procedimento se
"ordinariza", passando a seguir o rito previsto no art. 282 e ss. do CPC,
cuja aplicao subsidiria prevista no art. 189 desta Lei.
8. Embora o entendimento geral seja no sentido de que a tentativa
de conciliao (art. 331 do CPC) inaplicvel aos procedimentos que
envolvam falncia, ainda assim, em casos especialssimos, pode-se ima-
ginar a possibilidade de tal tentativa, em pedido de restituio. De um
lado da conciliao, estaria aquele que pretende a restituio, de outro
lado, a massa falida, representada pelo administrador. No entanto, in-
sista-se, a tentativa de conciliao apenas seria imaginvel em casos
especialssimos, sendo obrigao do juiz justificar detalhadamente a
convenincia de tal designao.
9. Se no houver provas a realizar, os autos sero conclusos para
sentena, dispensadas as alegaes finais, apenas recomendveis se ti-
vesse havido instruo, na forma do art. 450 e ss. do CPC.
225 Captulo V - Seo III -Art. 89

Art. 88. A sentena que reconhecer o direito do requerente


determinar a entrega da coisa no prazo de 48 (quarenta e oito)
horas.

1. Julgando procedente o pedido, ser determinada a entrega da


coisa a ser restituda no prazo de 48 horas e, se a coisa no mais existir a
este tempo, proceder-se- restituio em dinheiro, na forma do art. 86.
2. Contra esta sentena cabe apelao, que, porm, recebida no
efeito meramente devolutivo, conforme previsto no art. 90 abaixo.

Pargrafo nico. Caso no haja contestao, a massa no


ser condenada ao pagamento de honorrios advocatcios.

3. O dispositivo aparentemente claro, ao determinar que a mas-


sa no ser condenada em honorrios, caso no haja contestao, esta-
belecendo assim, contrario sensu que se houver contestao, a massa
ser condenada em honorrios. No entanto, a clareza apenas aparente,
pois o dispositivo na realidade estabelece que a massa ser condenada
em honorrios, se houver contestao apresentada pela massa.
4. Isto porque, o 1o do art. 87 prev a possibilidade de contesta-
o no s pela massa, como tambm pelo prprio falido, por qualquer
credor e pelo administrador judicial, este evidentemente em nome da
massa.
5. No seria assim razovel que a massa respondesse por honor-
rios em caso de contestao apresentada por outro que no ela. Portan-
to, o correto entendimento deste pargrafo no sentido de que havendo
contestao, e sendo ela afastada, aquele que contestou responder por
honorrios e a massa responder por honorrios caso a contestao te-
nha sido apresentada pelo administrador judicial.

Art. 89. A sentena que negar a restituio, quando for o


caso, incluir o requerente no quadro-geral de credores, na clas-
sificao que lhe couber, na forma desta Lei.

1. O pedido de restituio, como qualquer pleito judicial, pode


vir a ser julgado improcedente e, em tal caso, a sentena dever mandar
incluir o crdito na classificao que lhe couber, entre aquelas previstas
Art. 90 - Captulo V - Seo III 226

no art. 83. O artigo estabelece que esta incluso ser feita, "quando for
o caso", pois a sentena que julga improcedente o pedido pode, por
exemplo, deixar de reconhecer a existncia de qualquer crdito, ou even-
tualmente poder no haver elementos nos autos para que se possa di-
zer se h ou no crdito a habilitar. No entanto, havendo elementos
suficientes, a sentena obrigatoriamente mandar incluir no quadro-geral
de credores.
2. Esta disposio salutar, pois dispensar o interessado de ajui-
zar novo pedido judicial, desta vez de habilitao de crdito. Neste ponto,
a lei atual mais cuidadosa que a lei anterior que, no 5 do art. 77,
dizia que "a sentena que negar a restituio, pode mandar incluir o
reclamante", agora, a sentena deve mandar incluir o crdito.
3. De qualquer forma, por cautela, melhor que na inicial seja
feito tambm o pedido alternativo de incluso no quadro, em caso de
improcedncia do pedido de restituio. O pedido de incluso no qua-
dro-geral de credores "pedido em ordem sucessiva" (ou eventual) pre-
visto no art. 289 do CPC. Trata-se, na realidade, da hiptese de cmulo
eventual, no qual ocorre a reunio de dois ou mais pedidos em uma s
iniciativa processual, com a manifestao de preferncia por um deles.
uma alternatividade qualificada pela eventualidade do segundo pedi-
do que se deduz, de modo que s ser apreciado em caso de o primeiro
no ser acolhido (Dinamarco, Instituies, vol. 2, p. 171 ).
4. Por isso, se a sentena julga improcedente o pedido de restitui-
o e acolhe o pedido de incluso no quadro-geral de credores, o autor
pode apelar visando o acolhimento do pedido de restituio, conforme
Mancuso (p. 21). Se no houver recurso, ocorrer o trnsito em julgado
relativamente ao pedido de restituio.

Art. 90. Da sentena que julgar o pedido de restituio ca-


ber apelao sem efeito suspensivo.
Pargrafo nico. O autor do pedido de restituio que pre-
tender receber o bem ou a quantia reclamada antes do trnsito
em julgado da sentena prestar cauo.

1. A disposio clara ao estabelecer o efeito meramente devolu-


tivo apelao, ao contrrio da lei anterior, sob a qual o recurso de
apelao era recebido em ambos os efeitos. tambm disposio lou-
227 Captulo V - Seo III - Art. 91

vvel, que agilizao andamento processual e caminha no sentido da efe-


tividade da jurisdio.
2. A execuo provisria (art. 587 do CPC) e a cauo parare-
cebimento do bem ou da quantia reclamada ser feita na forma do inci-
so li do art. 588 do CPC.

Art. 91. O pedido de restituio suspende a disponibilida-


de da coisa at o trnsito em julgado.

1. Ajuizado o pedido de restituio, a coisa objeto do pedido no


poder mais ser vendida, pois sua disponibilidade fica suspensa, aguar-
dando a prolatao da sentena. O bem fica indisponvel apenas at o
trnsito em julgado da sentena que julga improcedente o pedido de res-
tituio, pois, se a sentena for julgada procedente, o bem continuar
indisponvel at ser devolvido ao autor vencedor da ao da restituio.
2. Exceo indisponibilidade prevista, encontra-se no art. 113
da Lei, que estabelece que os bens perecveis, deteriorveis, sujeitos a
considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa
podem ser vendidos antecipadamente, aps manifestao dos interes-
sados, a ser colhida no prazo de 48 horas. Neste caso, vendido o bem, o
credor receber o valor correspondente em dinheiro (art. 86, I).

Pargrafo nico. Quando diversos requerentes houverem


de ser satisfeitos em dinheiro e no existir saldo suficiente para
o pagamento integral, far-se- rateio proporcional entre eles.

3. Como j acima anotado, aquele que pede a restituio no


credor e, em conseqncia, no disputa seu crdito com os demais cre-
dores e, antes dele, o nico pagamento possvel o previsto no art. 151,
ou seja, crditos trabalhistas vencidos nos trs meses anteriores de-
cretao da falncia, limitado o valor ao mximo correspondente a
cinco salrios mnimos, como, alis, j examinado acima (pargrafo
nico do art. 86).
4. No entanto, antes de determinar o pagamento, deve o juiz tam-
bm atentar para a eventualidade de existncia de outros pedidos de
restituio j julgados ou em andamento. Se houver pedidos em anda-
mento, o juiz mandar aguardar o julgamento de todos e s aps deter-
Art. 92 - Captulo V - Seo III 228

minar o pagamento das restituies. Ento, se acaso o valor no for


suficiente para o pagamento de todos, ser feito o rateio proporcional.
5. Aps o rateio, os autores dos pedidos de restituio continuam
na mesma posio processual e se houver aporte de novos valores, no-
vamente sero pagos, mediante rateio, at que o valor total seja quitado.

Art. 92. O requerente que tiver obtido xito no seu pedido


ressarcir a massa falida ou a quem tiver suportado as despe-
sas de conservao da coisa reclamada.

1. Este dispositivo dirige-se especificamente aos casos nos quais


haja necessidade de pagamento das despesas de con.servao (v.g., res-
tituio de gado, com pagamento do valor despendido com a manuten-
o dos animais durante o tempo em que estiveram sob os cuidados da
massa falida). Em tal caso, recebendo de volta as cabeas de gado, de-
ver o vencedor da ao de restituio ressarcir a massa ou terceiro que
houver suportado as despesas com a alimentao e cuidados dispensa-
dos durante todo o tempo at a restituio.
2. A lei anterior previa especificamente (art. 78, 1) a restitui-
o da coisa sub-rogada, com pagamento das despesas para a sub-rogao
(art. 78, 4). A lei atual no prev especificamente o caso de sub-
rogao, mas a aplicao do art. 92 ora sob exame permite tal tipo de
entendimento. O exemplo tradicional aquele do credor que entregou
um quilo de ouro, que foi transformado em um quilo de anis e brincos,
jias que, como intuitivo, tm um valor agregado, ou uma mais-valia,
que corresponde ao trabalho de manufatura do metal. Em tal caso, o
bem sub-rogado poder ser objeto de restituio, sendo o credor obri-
gado a pagar massa o valor agregado, que ser encontrado pela dife-
rena entre o valor das jias e o valor do ouro bruto.

Art. 93. Nos casos em que no couber pedido de restitui-


o, fica resguardado o direito dos credores de propor embar-
gos de terceiros, observada a legislao processual civil.

1. A lei anterior era bem mais clara e tcnica neste ponto, pois o
art. 79, caput, estabelecia que em caso de turbao ou esbulho, o inte-
ressado poderia valer-se dos embargos de terceiro. A Lei atual estabele-
229 Captulo V - Seo 111 - Art. 93

ce que nos casos em que no couber pedido de restituio, poder o


credor ajuizar embargos de terceiros.
2. No entanto, ao mandar observar a legislao processual civil,
este artig_2. reme.t!Ul-;!I:_t_l.046;e ss. do CPC, cujo caput estabelece:
"Quemno sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na pos-
se de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de pe-
nhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, ar-
rolamento, inventrio, partilha, poder requerer lhes sejam manutenidos
ou restitudos por meio de embargos".
3. Da forma como est redigido o artigo, pode parecer que, sem-
pre que couber o pedido de restituio, a parte no poder optar pelos
embargos, o que, porm, no a melhor interpretao. H casos nos
quais cabe o pedido de restituio e, no entanto, a parte certamente
dever optar pelos embargos, como, por exemplo, no caso de ter sido
arrecadado um veculo de um particular que se encontrava na garagem
de uma grande transportadora. Entre os diversos veculos arrecadados,
arrecadou-se tambm o veculo do terceiro que, neste caso, dever ajui-
zar no pedido de restituio (embora este caiba) e sim, embargos de
terceiro, que lhe propiciar restituio liminar, na forma do que prev o
art 1.051 do CPC.
4. Portanto, para a escolha entre valer-se do pedido de restituio
da Lei de Falncias ou dos embargos de terceiro do CPC, o primeiro
critrio ser ou no processualmente possvel um e/ou outro e, em se-
gundo lugar, . o critrio da convenincia, no sentido de se escolher o
caminho que mais prontamente possa satisfazer o direito perseguido
pela parte interessada.
5. Com a ressalva acima, dentro do critrio de convenincia do
interessado, optar ele pelo pedido de restituio ou pelos embargos de
terceiro, desde que cabvel um ou outro ao caso especfico. Como lem-
bra Jos Horcio Cintra G. Pereira (p. 26), o sujeito passivo dos embar-
gos aquele que deu causa apreenso judicial (ou turbao), ou seja,
no caso, a massa falida.
6. Da mesma forma que o pedido de restituio, os embargos de
terceiro sero autuados em apartado, devendo por isso a inicial ser ins-
truda com todos os documentos necessrios prova dos autos. Obser-
ve-se que os embargos podem propiciar ao credor a imediata restituio
do bem, uma vez que o art. 1.051 do CPC estabelece que o juiz, julgan-
Art. 93 - Captulo V - Seo III 230

do suficientemente provada a posse, deferir liminarmente os embar-


gos e ordenar a expedio de mandado de restituio; essa possibilida-
de de restituio liminar no est prevista no caso de pedido com fun-
damento no art. 85 da Lei de Falncias, razo pela qual cabe ao interes-
sado examinar qual medida processual lhe mais interessante em cada
caso. Evidentemente, sempre se poderia pedir tutela antecipada para
entrega do bem, na forma do art. 273 do CPC, o que substituiria a limi-
nar dos embargos de terceiro.
7. O recurso cabvel o de apelao que seria recebida em ambos
os efeitos, na forma do art. 520 do CPC. No entanto, o art. 90 da Lei ora
em exame estabelece que da sentena que julgar o pedido de restituio
cabe apelao com efeito meramente devolutivo. Assim, a jurisprudn-
cia certamente ajustar o entendimento, para que o recurso contra a
sentena dos embargos de terceiro, do qual a parte se vale em caso de
falncia, tambm seja recebida sem efeito suspensivo. No haveria qual-
quer razo de direito, ou mesmo de simples lgica, para que a apelao
nos embargos de terceiro, nestes casos, viesse a ser recebida em efeitos
diferentes daqueles efeitos existentes no caso de pedido de restituio.
8. O bem objeto do embargo pode ser devolvido ou manutenido
liminarmente ao autor do pedido, na forma do que dispe o art. 1.051
do CPC. No se aplica, porm, o art. 1.052 do CPC, que prev a suspen-
so do processo enquanto no decididos os embargos, uma vez que o
processo de falncia no deve parar. No obstante, aplica-se aqui o art.
91 da Lei de Falncias, que suspende a disponibilidade da coisa durante
o trmite do processo.
9. Para determinao exata das semelhanas e diferenas entre o
pedido de restituio e os embargos de terceiro, o que facilitar o enten-
dimento de um e outro instituto, observem-se os pontos abaixo:
a) Nos embargos pode ser concedida liminar para a entrega do
bem (art. 1.051 do CPC); no pedido de restituio no h tal possibili-
dade;
b) Sendo julgada improcedente a restituio, a sentena mandar
incluir o requerente no quadro-geral de credores, na classificao que
lhe couber (art. 89). Nos embargos no h tal possibilidade processual-
mente prevista, embora haja autores que afirmam que o juiz pode deter-
minar tal incluso, mesmo nos embargos; alis, em homenagem ao prin-
231 Captulo V - Seo 111 - Art. 93

cpio da economia processual e da instrumentalidade da forma, reco-


mendvel que o juiz sempre mande incluir o crdito, no importando se
o pedido de restituio ou de embargos;
c) Na restituio, se no existir o bem, o autor poder receber a
coisa sub-rogada (vide comentrio n. 2 ao art. 92 acima); nos embar-
gos, no h tal previso e uma aplicao analgica sempre seria proble-
mtica, uma vez que os embargos dizem respeito especificamente a um
bem determinado, sem considerao a seu valor ou a eventual sub-
rogao;
d) Na restituio, caso no exista mais o bem, o autor pode receber
o valor correspondente em dinheiro (art. 86, I); nos embargos no h tal
previso;
e) Em caso de simples turbao de posse ou de direito, no cabe
restituio, s cabendo embargos;
f) Da mesma forma, para garantia de direito de reteno no cabe
restituio, apenas embargos;J
g) O pedido de restituio s cabe em caso de coisa arrecadada. Os
embargos cabem mesmo para coisa no arrecadada, como, por exem-
plo, no caso de simples turbao;
h) Para mercadoria vendida a crdito e entregue nos quinze dias
anteriores ao requerimento da falncia, no cabem embargos, pois no
houve turbao ou esbulho, cabe apenas o pedido de restituio;
i) Da mesma forma e pelos mesmos fundamentos, para o pedido
de devoluo de adiantamento a contrato de cmbio (art. 86, 11), no
cabem embargos, cabendo apenas pedido de restituio;
j) Finalmente, havendo dvida sobre a efetiva existncia (ou per-
feita individuao) do bem, no conveniente ajuizar embargos de ter-
ceiro, pois esta medida que incide diretamente sobre o prprio bem.
Seo IV
Do procedimento para a decretao da falncia

Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:

1. A antiga Lei de Falncias estabelecia duas "espcies" de crdi-


to que permitiam o requerimento de falncia, ou seja, o pedido com
fundamento em ttulo lquido e certo (art. 1o da lei anterior); e o pedido
com fundamento em atos de falncia (art. 2), sendo que, para cada es-
pcie, havia um tipo de procedimento diferente, previsto respectiva-
mente nos arts. 11 e 12. Este sistema foi alterado pela Lei atual, que
criou trs espcies, previstas respectivamente nos incisos I, li e lii.
2. O inciso I corresponde ao art. 1o da lei anterior, ou seja, reque-
rimento de falncia com fundamento em ttulo lquido e certo; o inciso
li destaca a segunda espcie, ou seja, a situao na qual o executado
no paga, no deposita e no nomeia bens penhora; e finalmente, o
inciso m prev a terceira espcie, os chamados atos de falncia. Ou seja,
o legislador optou por dividir os chamados "atos de falncia" em duas
subespcies, ao invs de mant-las em uma nica, como ocorria na lei
anterior. Veremos adiante as conseqncias processuais de tal opo.

I - sem relevante razo de direito, no paga, no vencimen-


to, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos execu-
tivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (qua-
renta) salrios mnimos na data do pedido de falncia;

3. Trata-se aqui da determinao do "fato" da falncia e no da


falncia de "direito", a qual s ocorrer se a falncia for decretada, na
forma dos arts. 99 e seguintes da Lei. Evidentemente, o empresrio pode
manter-se indefinidamente em situao de "falncia de fato", no pas-
sando desta para a situao de "falncia de direito", bastando, para tan-
to, que nenhum dos credores se interesse por pedir a falncia. Alis,
trata-se de situao bastante comum, sendo grande o nmero de empre-
srios que simplesmente "fecham as portas" com dvidas e, mesmo as-
sim, sua falncia nunca vem a ser requerida.
233 Captulo V - Seo IV -Art. 94

4. Este inciso, ao fazer meno a ttulo executivo, abrange os ttu-


los executivos judiciais e extrajudiciais protestados. Portanto, resolve-
se aqui a espinhosa e no pacificada discusso anterior, sobre se era ou
no obrigatrio o protesto de ttulo judicial, optando o legislador por
tornar obrigatrio o protesto de qualquer dos dois tipos de ttulos.
S. Ocorre aqui uma situao curiosa. Imagine-se que algum teve
ganho de causa em uma ao de rito ordinrio e, em seguida, inicie a
execuo do ttulo judicial ento formado. Evidentemente, se o paga-
mento for feito na execuo, no surgir qualquer discusso, e a divida
estar quitada. No entanto, se no houver pagamento, o credor poder
tirar uma certido deste ttulo judicial, lev-lo a protesto e instruir o
requerimento de falncia com tal comprovante, requerimento que ser
ento feito com fundamento no inciso I. No entanto, se quiser, poder
requerer a falncia nos prprios autos nos quais formou-se o ttulo exe-
cutivo, dispensando-se, assim, o protesto (vide comentrio 18 ao inciso
11, abaixo).
6. Este inciso excepciona a situao do devedor que deixa de pa-
gar "com relevante razo de direito" para no pagar. Portanto, se o em-
presrio no paga e comprova a ocorrncia de quaisquer das situaes
previstas no art. 96 da prpria Lei, no poder ser considerado devedor
para efeitos desta Lei, pois ento estar demonstrando que havia rele-
vante razo de direito para no pagar. A relao do art. 96 no deve ser
considerada exaustiva e sim exemplificativa. Qualquer razo de direito
suficiente para desconstituir a dvida pode ser oposta em defesa do de-
vedor, a qual (razo), se demonstrada, impedir que a falncia venha a
ser decretada.
7. O inciso I refere-se ao devedor que "no paga, no vencimen-
to". Assim, em princpio, a dvida deve estar vencida, para que se carac-
terize este estado falimentar. No entanto, o portador de ttulo ainda no
vencido estar legitimado para apresentar o requerimento de falncia,
com fundamento no inciso Ill, abaixo.
8. A obrigao deve ser "lquida", conforme estabelece o inciso
ora sob exame. Considera-se lquida a obrigao certa quanto sua exis-
tncia, e determinada quanto ao seu objeto. Lquido aquilo que ma-
nifesto, claro e evidente, no se duvidando de sua existncia. Um che-
que regularmente emitido uma dvida lquida, provando-se sua exis-
tncia pela simples inspeo ocular do prprio cheque. Deve tambm
Art. 94 - Captulo V - Seo IV 234

ser uma obrigao certa quanto ao valor devido, quanto coisa devida
(normalmente, em falncia, a dvida em dinheiro) e quanto quanti-
dade devida. Portanto, pode-se dizer que lquida a obrigao certa
quanto sua quantidade, qualidade e objeto.
9. O inciso prossegue dizendo que a obrigao deve ser "materia-
lizada em ttulo ou ttulos executivos protestados". O art. 586 do CPC
estabelece que "a execuo para cobrana de crdito fundar-se- sem-
pre em ttulo lquido, certo e exigvel". Como visto acima, a exigibili-
dade diz respeito ao fato de o ttulo j poder ser cobrado, ou seja, estar
j vencido, pois, em princpio, s exigvel o ttulo vencido. Os ttulos
que legitimam a ao de execuo (antes de 1973, ao executiva) e o
pedido de falncia esto relacionados no art. 585 do CPC, sendo a letra
de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque con-
forme o inciso I. Embora se estabelea discusso sobre a possibilidade
de requerimento de falncia fundamentada em debntures, Modesto
Carvalhosa (vol. 1, p. 574) diz que, no caso de debntures quirografrias,
cabe ao agente fiducirio requerer a falncia da companhia emissora.
10. Outrossim, quando foi promulgada, em 1968, a Lei 5.474 (Lei
de Duplicatas), estabeleceu-se profunda discusso, com respeitveis cor-
rentes contrrias, entendendo uma que a duplicata sem aceite, mesmo
que acompanhada da nota fiscal, do comprovante de entrega de mercado-
ria assinado e do instrumento de protesto, embora fosse ttulo executivo,
no era documento hbil para instruir requerimento de falncia. No en-
tanto, toda a discusso perdeu interesse prtico, pois a Lei 6.458, de
O1.11.1977, ao adaptar a Lei de Duplicatas ao Cdigo de Processo Civil
de 1973, determinou a incluso desta modalidade de duplicata.
11. Ressalte-se aqui que o art. 15 da Lei 5.474/68 (Lei de Dupli-
catas) refere-se a duplicatas de compra e venda de mercadorias. O art.
20 dessa lei que se refere a duplicatas de prestao de servios e,
embora o 3 do art. 20 equipare essa duplicata de prestao de servi-
os duplicata de compra e venda de mercadoria, h divergncia de
entendimento sobre poder ou no a duplicata de prestao de servios
fundamentar pedido de falncia. Neste sentido, alinha-se Fazzio Jr. (p.
36). No entanto, o entendimento de que mesmo a duplicata de presta-
o de servios pode instruir requerimento de falncia encontra funda-
mento no 3 do art. 20 da Lei 5.474/68, Lei de Duplicatas, o qual
estipula que a essa duplicata de prestao de servios aplicam-se as
disposies referentes duplicata mercantil. Por isso, a duplicata de
235 Captulo V - Seo IV -Art. 94

prestao de servios tambm estaria entre os ttulos abrangidos pelo


inciso I do art. 94 da Lei de Falncias, permitindo, assim, o requerimen-
to de falncia.
12. Ademais, importante se faz destacar que esta norma exige que,
tratando-se de pedido de falncia com fundamento neste inciso I do art.
94, o ttulo ou os ttulos representativos do crdito devem estar neces-
sariamente protestados, eliminando qualquer dvida sobre a questo.
13. No regime da lei anterior, estava em formao entendimento
correto, no sentido de se indeferir a petio inicial de falncia, quando
se tratasse de dbito de pequeno valor e quando no se demonstrasse
haver outros credores. Isso porque, sendo a falncia a abertura do con-
curso de credores, apenas se justificaria se houvesse efetivamente plu-
ralidade de credores, o que pode ser demonstrado, por exemplo, pela
existncia de outros pedidos de falncia, de diversos protestos tirados
etc. Como o requerimento de falncia no meio de cobrana, e sim
forma de permitir ao Judicirio que afaste do meio comercial aquele
empresrio que j. est falido de fato, era razovel o entendimento ento
em formao.
14. E nesse sentido que foi includa a disposio no sentido de
que a soma dos ttulos "ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) sal-
rios-mnimos na data do pedido de falncia". Como se v, a tendncia
mais moderna, que pretendia evitar a falncia quando desnecessria,
firmou-se com a promulgao da nova Lei, ao estabelecer valor mni-
mo, abaixo do qual o requerimento no permitido. Sobre este ponto,
examine-se estudo na RT 793/103-113.
15. Nesta mesma linha de pensamento, estava em formao o en-
tendimento de que, se o requerente da falncia informasse que no pre-
tendia assumir a administrao judicial, a inicial deveria ser indeferida,
tendo em vista o desinteresse demonstrado pelo credor. Em tal caso,
entendia-se que no seria razovel instaurar-se o processo de falncia,
com nus para o Judicirio, com trabalho para o ento sndico, que nor-
malmente nada recebia, com procedimentos dispendiosos e demorados,
se o prprio requerente no se dispunha a assumir os nus da administra-
o. O legislador, sensvel a este ponto, fixou, de forma correta, um valor
mnimo, abaixo do qual a falncia no pode ser requerida.
16. O pedido de falncia apenas possvel se o valor do ttulo
executivo ultrapassa o correspondente a quarenta salrios mnimos, o
Art. 94 - Captulo V - Seo IV 236

que medida salutar, pois evita o aviltamento do instituto da falncia,


que passou a ser utilizado como simples ao de cobrana, havendo
casos de requerimento de falncia nos quais o valor era inferior a um
nico salrio mnimo. Atendeu a nova Lei ao clamor que j se fazia
sentir, especialmente na primeira instncia do Judicirio, que vinha ne-
gando seguimento a requerimentos de falncia, de valor insignificante,
sob diversos argumentos, especialmente de que a grandeza do instituto
falimentar no se prestava a permitir seu acionamento para valores in-
significantes, o que, alis, por outro lado, encontraria tambm respaldo
na preservao do Judicirio para que possa operar em causas de verda-
deiro interesse para a sociedade, entendimento consagrado no brocardo
de minimus non curat praetor.

11- executado por qualquer quantia lquida, no paga, no


deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do
prazo legal; (vide Nota do Autor p. 6).

17. Como visto no exame do inciso I, o requerimento de falncia


naquele caso instrudo por ttulo executivo, ou seja, por documento
representativo de dvida pr-constituda, cabendo ao requerido, se qui-
ser, desconstituir a presuno de liquidez e certeza que emana de tal
tipo de ttulo. Deve ser bem fixado o fato de que o pedido de falncia
pode ser efetuado com fundamento ou no inciso I, ou no inciso II, ou no
III, para que seja possvel apreender as diferenas que da decorrem e
que sero examinadas a seu tempo.
18. Completando aqui o pensamento iniciado no comentrio 5,
acima, poder o credor, se quiser, requerer a citao para fins falimenta-
res, nos prprios autos da execuo, desde que este seja o juiz compe-
tente para tanto. No h qualquer bice legal a tal forma de procedi-
mento, que, alis, aconselhada pelos princpios da celeridade e da
economia processual, princpios gerais de procedimento, expressamen-
te consagrados no pargrafo nico do art. 75 desta Lei. Provavelmente,
o credor sempre preferir valer-se desta forma de requerimento, por ser
meio mais expedito; no entanto, ter que recolher as custas devidas pelo
novo tipo de ao que se inicia nos autos j em andamento.
19. Se o juiz da execuo no for competente (imagine-se, por
exemplo, que existam j outros requerimentos de falncia perante juiz
de outra vara, o qual estar prevento na forma do 8 do art. 6), o
237 Captulo V - Seo IV -Art. 94

credor ter que extrair certido do valor em execuo, levar a dvida a


protesto e distribuir regular requerimento de falncia com fundamento
no inciso L Em tal caso, no h qualquer necessidade de se desistir da
execuo original, bastando pedir a suspenso da execuo, informan-
do ao juiz que est providenciando o requerimento de falncia, esclare-
cendo ainda que informar ao juiz da execuo o que ocorrer de interes-
se no requerimento de falncia. O pedido de suspenso da execuo
encontra amparo legal no inciso III do art. 791 do CPC, que prev tal
suspenso "quando o devedor no possuir bens penhorveis".
20. Como estabelece este inciso, tem aplicao apenas em caso
de execuo por quantia lquida, no se aplicando, portanto, aos ou-
tros tipos de execuo, previstos nos arts. 621 e ss. do CPC.

111 - pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer


parte de plano de recuperao judicial:

21. Cada uma das alneas deste inciso prev uma situao ftica
diferente, a ser demonstrada pelo requerente da falncia durante a ins-
truo do processo, para que, provada a situao, seja decretada a faln-
cia. A inicial, neste caso, dever estar instruda com todos os documen-
tos necessrios para a comprovao do fato que est sendo alegado e
que dever ser demonstrado.
22. Da anlise que se faz das alneas do inciso III, verifica-se a
possibilidade de um requerimento de falncia ser apresentado por cre-
dor, mesmo que o ttulo representativo da dvida ainda no esteja ven-
cido. Um exemplo facilitar o entendimento. Imagine-se um credor
por promissria que ir se vencer apenas dentro de 90 dias, credor
este que verifica que o devedor est procedendo liquidao precipi-
tada de seus bens ou lanando mo de meios ruinosos ou fraudulentos
para realizar pagamento (alnea a do inciso III do art. 94). Esse cre-
dor, valendo-se dessa disposio, poder requerer a falncia do deve-
dor, mesnio que seu ttulo no esteja vencido e, obviamente, sem pro-
testar seu ttulo.
23. Como j examinado, o requerimento de falncia com funda-
mento nos incisos I e 11 acima prende-se existncia de uma dvida
lquida, passvel de comprovao meramente documental, cabendo ao
requerido, se quiser, desconstituir a presuno de liquidez e certeza que
Art. 94 - Captulo V - Seo IV 238

emana de tal situao. Neste caso do inciso III, a situao modifica-se


profundamente, pois o pedido de falncia apresentado relatando fatos
que dependem de dilao probatria regular. Em conseqncia, as si-
tuaes processuais so diversas, dependendo de qual foi o fundamento
do requerimento de falncia.
24. Ante a necessidade de comprovao dos fatos alegados na
inicial, neste caso do inciso III ora sob exame, a inicial dever estar
instruda com todos os documentos necessrios para a comprovao do
fato que est sendo alegado e que dever ser provado.
25. A parte final do caput do inciso III diz no haver caracterizao
de ato de falncia, se aquele ato praticado fizer parte do plano de recupe-
rao. No entanto, aqui houve um lapso do legislador, pois as situaes
previstas nas letras a a g no podem fazer parte do plano de recuperao,
pois so atos "ruinosos e fraudulentos" (letra a), com "objetivo de ... frau-
dar credores" (letra b), atos simulados e/ou para prejudicar terceiros (le-
tras c a e), abandono de estabelecimento (letraj) ou o prprio descumpri-
mento do plano de recuperao (letra g). Portanto, a expresso "exceto se
fizer parte de plano de recuperao judicial" do caput do inciso III no
ter qualquer aplicao, e poderia ser eliminada sem prejuzo.

a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana


mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamen-
tos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o
objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio
simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a
terceiro, credor ou no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem
o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens sufi-
cientes para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento
com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para
prejudicar credor;

26. Nesta alnea d, a opo do legislador no foi aqui das mais


precisas, pois, contrario sensu, se o devedor simular a transferncia de
todos os seus inmeros estabelecimentos com o intuito de burlar a le-
239 Captulo V - Seo IV -Art. 94

gislao ou fiscalizao, ou prejudicar credores, mas mantiver no mes-


mo local o principal estabelecimento, no poderia haver decreto de fa-
lncia, o que seria absurdo. O trato jurisprudencial resolver esta ques-
to, entendendo-se que simulao de transferncia de qualquer estabe-
lecimento caracterizar ato de falncia.
27. No dias de hoje, muito comum que o principal estabeleci-
mento seja meramente de natureza administrativa, de tal forma que as
principais unidades produtivas estejam situadas em estabelecimentos
espalhados por extenso territorial diversa. Tambm aqui o entendimento
deve ser no sentido de que, mesmo que o estabelecimento no seja o
principal, ainda assim se a transferncia de "qualquer estabelecimento"
for simulada, com o intuito de burlar a legislao ou a fiscalizao ou
com o intuito de prejudicar credores, estar se caracterizando tambm
ato de falncia.

e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada


anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados
suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com
recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabe-
lecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua
sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao as-
sumida no plano de recuperao judicial.

28. As situaes previstas nestas alneas do inciso III, como se


percebe, visam a evitar que o devedor pratique atos que possam vir em
prejuzo de seus credores, de credores por dvidas ainda por vencer e
sem ttulo executivo, pois, se tivessem esta ltima condio, requereri-
am a falncia com fundamento no inciso I.
29. Para que se possa apreender bem a situao prevista no inciso
III, imagine-se o credor por nota promissria que vai se vencer em 60
dias, e que v o devedor praticando atos simulados de transferncia do
estabelecimento, com o intuito de prejudicar credores. Se este credor
tivesse que esperar o vencimento do ttulo, certamente o devedor j te-
ria esvaziado seu patrimnio e, por isto, mesmo sem esperar o venci-
mento do ttulo, est desde logo habilitado ao requerimento de falncia.
Art. 94 - Captulo V - Seo IV 240

30. A lei anterior, entre os atos de falncia, inclua (art. 2, III) a


situao do devedor que "convoca credores e lhes prope dilao, re-
misso de crditos ou cesso de bens", disposio que no foi repetida
na lei ora promulgada, sob pena de inviabilizar-se o pedido de recupe-
rao extrajudicial, que , em linhas gerais, um chamamento dos credo-
res para acerto que pode envolver dilao, remisso e cesso.
31. Anote-se, para fixao histrica, que embora a lei revogada
proibisse tal tipo de procedimento, ainda assim os devedores chama-
vam seus credores, de forma discreta, porm conhecida da praa, para
acertos tendendo a sair de sua situao de crise, o que era conhecido no
jargo jurdico como "concordata branca".

1o Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de


perfazer o limite mnimo para o pedido de falncia com base
no inciso I do caput deste artigo.

32. O limite de quarenta salrios mnimos diz respeito apenas aos


requerimentos com base no inciso I e, para este caso, diversos credores
podem reunir-se em litisconsrcio, para que se complete o valor mnimo.
33. No entanto, este eventual litisconsrcio, se efetuado, poder
trazer problemas graves de natureza processual. Imagine-se, por exem-
plo, que trs credores diversos, cada um com crditos no valor corres-
pondente a um tero do valor mnimo, renam-se em litisconsrcio e
ajuzem pedido de falncia; imagine-se ainda que o devedor venha a
demonstrar que pagou dois credores e que apenas um deles efetiva-
mente credor. Neste caso, embora haja credor, a falncia no poder ser
decretada, pois o pedido ento ter sido feito com base em crdito exis-
tente, porm de valor inferior ao mnimo previsto legalmente.
34. Enfim, em linhas gerais, parece improvvel ocorrer o tipo de
litisconsrcio previsto neste 1, pela natural dificuldade de juntarem-
se credores diversos em um nico plo ativo, como tambm pelos pro-
fundos riscos processuais que se apresentam.

2 Ainda que lquidos, no legitimam o pedido de falncia


os crditos que nela no se possam reclamar.

35. O art. 5, em seus incisos I e II, estabelece quais obriga-


es no podem ser exigidas na falncia; estas obrigaes, mesmo
241 Captulo V - Seo IV -Art. 94

que tenham um valor lquido, no podem fundamentar pedido de


falncia.
36. O inciso I do referido art. 5 diz serem inexigveis as obriga-
es a ttulo gratuito. Isso porque doaes, atos de benemerncia e fa-
vores prometidos no podem ser cobrados na falncia. Poder tambm
ser considerado ato a ttulo gratuito o aval prestado sem interesse eco-
nmico direto da empresa devedora, fiana, cesso, comodato etc.

3 Na hiptese do inciso I do caput deste artigo, o pedido


de falncia ser instrudo com os ttulos executivos na forma
do pargrafo nico do art. 9 desta Lei, acompanhados, em
qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protesto para
fim falimentar nos termos da legislao especfica.
4 Na hiptese do inciso 11 do caput deste artigo, o pedido
de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em
que se processa a execuo.

37. Se o pedido for feito em outra ao (vide comentrio 18 ao


art. 94), ser necessria a certido expedida pelo juzo da execuo,
devidamente protestada. Se o credor optar por fazer o pedido nos mes-
mos autos da execuo, no se aplicar, evidentemente, esta disposi-
o do 4.

5 Na hiptese do inciso 111 do caput deste artigo, o pedi-


do de falncia descrever os fatos que a caracterizam, juntan-
do-se as provas que houver e especificando-se as que sero pro-
duzidas.

38. Como j anteriormente observado, dependendo do fundamento


sobre o qual repousa o requerimento da falncia, caminhos processuais
diversos so tomados. Aqui torna-se norma processual especfica a ob-
servao j anteriormente feita, no sentido de que, no caso dos dois
primeiros incisos, a prova documental determinante, pois a situao
narrada na inicial parte de fatos cujas provas j so pr-constitudas,
bastando juntar os documentos comprobatrios do alegado. No caso do
inciso III, o pedido inicial assemelha-se, na prtica, a um pedido inicial
feito em ao de rito ordinrio, na forma do que prev o art. 282 do
CPC, cujos termos, alis, esto prximos do 5 ora sob exame.
Art. 95 - Captulo V - Seo IV 242

Art. 95. Dentro do prazo de contestao, o devedor poder


pleitear sua recuperao judicial.

1. A recuperao judicial est prevista nos arts. 47 a 72, propi-


ciando o legislador quele que tem sua falncia requerida a oportunida-
de de apresentar plano de recuperao. Como a Lei no fez qualquer
restrio, tal possibilidade estende-se a qualquer um dos trs tipos de
requerimento previstos no artigo antecedente.
2. O inciso VII do art. 96 delimita melhor a presente disposio,
estabelecendo que o pedido de recuperao judicial obsta o decreto de
falncia, desde, porm, que apresentado com a observncia dos requisi-
tos do art. 51.

Art. 96. A falncia requerida com base no art. 94, inciso I


do caput, desta Lei, no ser decretada se o requerido provar:
I - falsidade de ttulo;
11 - prescrio;
III - nulidade de obrigao ou de ttulo;
IV - pagamento da dvida;
V - qualquer outro fato que extinga ou suspenda obriga-
o ou no legitime a cobrana de ttulo;
VI - vcio em protesto ou em seu instrumento;
VII- apresentao de pedido de recuperao judicial no pra-
zo da contestao, observados os requisitos do art. 51 desta Lei;
VIII- cessao das atividades empresariais mais de 2 (dois)
anos antes do pedido de falncia, comprovada por documento
hbil do Registro Pblico de Empresas, o qual no prevalecer
contra prova de exerccio posterior ao ato registrado.

1. Como j visto no inciso I do art. 94, o devedor ter sua falncia


decretada se no pagar no vencimento sua obrigao "sem relevante
razo de direito". Contrario sensu, se houver relevante razo de direito
para a recusa ao pagamento, no ser decretada a falncia. Este art. 96
bastante claro, relacionando diversos motivos que impediriam o decre-
to de falncia. Essa relao no exaustiva, apenas exemplificativa, e
esse carter fica mais evidente quando se constata que o inciso V fala
em "qualquer outro fato" que extinga ou suspenda a obrigao. Para
243 Captulo V - Seo IV -Art. 96

demonstrar a existncia de "qualquer outro fato", o requerido pode pro-


duzir qualquer tipo de prova, na forma do art. 332 do CPC, desde que
moralmente legtima, mesmo que no indicada especificamente. Segundo
Burgarelli (p. 69), o valor moral deve ser confrontado no limite da acei-
tao e da reprovao social.
2. Ttulo falso ou nulo, dvida prescrita e obrigao nula so
inexigveis, sendo clara a disposio legal dos incisos I, 11 e III acima, no
sentido de que, provadas tais situaes, no ser decretada a falncia.
3. O inciso IV prev que o pagamento da dvida impede o decreto
de falncia, afastando a obrigao que existia na lei anterior (art. 4,
IV), de que o pagamento fosse feito dentro de determinado prazo. As-
sim que, mesmo se o pagamento for feito depois de ajuizado o reque-
rimento, a falncia no dever ser decretada. Com razo, se a dvida foi
paga (no importa se depois do requerimento), se as partes esto satis-
feitas, no haveria qualquer razo lgica ou prtica para que se decre-
tasse a falncia. O juiz, em tal caso, reconhecer o pagamento e julgar
extinto o feito, por perda de objeto, condenando, porm, o requerido
nos consectrios, ante o reconhecimento da correo do pedido inicial.
4. O inciso V, como j acima anotado, demonstra que a relao do
art. 96 exemplificativa e no exaustiva. Observe-se que o pedido do
credor de suspenso do requerimento de falncia para tentativa de even-
tual acordo tem sido entendido pela jurisprudncia como ato que
desnatura a impontualidade, inviabilizando o prosseguimento do reque-
rimento de falncia. Da mesma forma, a concordncia do requerente
com a designao de audincia para tentativa de conciliao pode ser
entendida no mesmo sentido.
5. Merece especial ateno, por suas conseqncias prticas, a
previso do inciso VII, segundo a qual "a apresentao do pedido de
recuperao judicial no prazo da contestao" impede a falncia. No
dia-a-dia forense e dos escritrios que trabalham neste ramo, estabele-
cia-se verdadeira correria para que aquele que tivesse contra si um re-
querimento de falncia tentasse evitar a citao, ajuizando antes da ci-
tao um pedido de concordata. No entanto, tal como o pedido de con-
cordata, embora em momento processual mais dilatado, um pedido de
recuperao requerido s pressas pode redundar em decreto de falncia,
na forma do que prev o art. 73, III desta Lei.
6. Na forma do inciso VIII, no ser decretada a falncia se tiver
havido cessao das atividades empresariais h mais de dois anos. Essa
Art. 97 - Captulo V - Seo IV 244

cessao deve ser regular, ou seja, comprovada por meio de "baixa" na


Junta Comercial. Se mesmo depois dessa "baixa" o devedor persistir na
prtica de seu comrcio, a falncia poder ser decretada.
7. Conforme se ver no exame do art. 98, a falncia tambm no
poder ser decretada se houver depsito elisivo no prazo da contestao.

1o No ser decretada a falncia de sociedade annima


aps liquidado e partilhado seu ativo nem do esplio aps 1
(um) ano da morte do devedor.

8. Por sua clareza e facilidade de inteleco, esta disposio dis-


pensa maiores comentrios, devendo apenas ser anotado existir tal de-
terminao. Relembre-se ainda, a propsito, que rarssimo (ou talvez
inexistente na prtica) o requerimento de falncia contra esplio.

2 As defesas previstas nos incisos I a VI do caput deste


artigo no obstam a decretao de falncia se, ao final, resta-
rem obrigaes no atingidas pelas defesas em montante que
supere o limite previsto naquele dispositivo.

9. Esta disposio extremamente clara e objetiva. Mesmo que o


requerido prove que algum ttulo que instruiu a inicial falso, est pres-
crito, nulo ou j foi pago, ainda assim a falncia poder ser decretada
se houver outros ttulos tambm instruindo o pedido inicial, desde que
estes ttulos que remanesam ntegros sejam de valor superior aos qua-
renta salrios mnimos estabelecidos como piso, pelo inciso I do art.
94. Ao contrrio, se os ttulos que forem reconhecidos como vlidos
forem de valor inferior a 40 salrios mnimos, a falncia no poder ser
decretada, e o pedido ser julgado improcedente.
10. Finalmente, atente-se para o fato de que o art. 96 diz respeito
unicamente aos requerimentos feitos com fundamento no inciso I do
art. 94, no abrangendo os incisos 11 e III.

Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:

1. Segundo determina o art. 3 do CPC, para propor qualquer ao


necessrio ter interesse e legitimidade; este art. 97 estabelece quais
245 Captulo V - Seo IV -Art. 97

so as pessoas que podem apresentar requerimento de falncia contra o


devedor.

I- o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a


107 desta Lei;

2. O prprio devedor pode requerer sua falncia, sem embargo de


se tratar de providncia no muito comum. a comumente conhecida
no jargo forense como "autofalncia", que ser examinada com maio-
res detalhes nos comentrios aos arts. 105 e ss.

11 - o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor


ou o inventariante;

3. O inciso II ora sob anlise prev que o cnjuge sobrevivente, o


herdeiro ou o inventariante tm legitimidade para o requerimento da
falncia. No entanto, como j lembrado, so rarssimos, se no inexis-
tentes, requerimentos de falncia contra esplio.

Ill - o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou


do ato constitutivo da sociedade;

4. Mesmo o scio comanditrio (art. 1.045 do novo Cdigo Civil),


que no participa de qualquer ato de gesto e que apenas responde pelos
fundos que destinou sociedade, pode requerer a falncia da sociedade.
Da mesma forma, qualquer acionista de S.A. ou cotista de sociedade li-
mitada tem tambm legitimidade para o requerimento. Evidentemente,
nestes casos est se prevendo a legitimidade para requerimento, mesmo
que no seja o requerente credor, pois, se o fosse, teria a legitimidade
normal prevista para qualquer credor, conforme inciso IV abaixo.

IV - qualquer credor.
1o O credor empresrio apresentar certido do Registro
Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas ati-
vidades.

S. Este o caso mais comum de requerimento de falncia, ou seja,


aquele apresentado pelo credor. Tanto o credor empresrio quanto o
Art. 97 - Captulo V - Seo IV 246

credor pessoa fsica esto legitimados para o requerimento de falncia.


Estabelecia-se durante a vigncia do Dec.-lei 7.661/45 alguma confu-
so no exame de disposio similar, pretendendo dar a ela urna exten-
so inexistente, para dizer que apenas o credor comerciante que pode-
ria requerer a falncia. No entanto, a jurisprudncia pacificou-se no sen-
tido de afirmar que qualquer deles pode requerer a falncia.
6. Certamente atento a esta discusso jurisprudencial, o legisla-
dor aqui foi cuidadoso, deixando claro que tanto a pessoa jurdica quanto
a pessoa fsica credora podem ajuizar requerimento de falncia. Corno
a Lei tem interesse em que todos os comerciantes estejam com sua si-
tuao jurdica regularizada, estabelece que, se o credor for empresrio
(empresrio individual ou sociedade empresria), ter que comprovar
estar com seus atos constitutivos regularmente arquivados na Junta
Comercial, sob pena de indeferimento da inicial, por ilegitimidade de
parte, com fundamento no inciso VI do art. 267 do CPC.

2 O credor que no tiver domiclio no Brasil dever pres-


tar cauo relativa s custas e ao pagamento da indenizao
de que trata o art. 101 desta Lei.

7. A cauo dever ser prestada por depsito em dinheiro nos pr-


prios autos, se vier a ser oferecida em dinheiro. Se a cauo oferecida for
representada por bens, dever tambm ser formalizada por termo nos autos.
Finalmente, a cauo pode ser prestada por apresentao de carta de fian-
a normalmente por parte de banco slido, neste caso com a juntada aos
autos da carta de fiana bancria. Essa cauo funciona corno garantia de
que o requerente suportar as despesas de sucumbncia se vier a perder a
ao ou que suportar a indenizao prevista no caso do art. 101, o que
ser examinado adiante, quando do estudo deste artigo.
8. Note-se, no entanto, a omisso do legislador, que mais urna
vez no estipulou parmetros para a prestao da mencionada cauo.
De acordo com o que se verifica em casos anlogos, seria prudente que
tal cauo fosse fixada entre o mnimo de dez por cento e o mximo de
vinte por cento sobre o valor do crdito, em consonncia com os crit-
rios estipulados nas regras de sucumbncia do art. 20, 3, do Cdigo
de Processo Civil, bem corno medida salutar em respeito ao direito de
acesso justia e necessidade de garantia da instncia, na busca da
verdadeira ordem jurdica justa (Watanabe, p. 161 ).
247 Captulo V - Seo IV - Art. 98

Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao


no prazo de 10 (dez) dias.

1. O inciso VI do art. 12 do CPC, segundo o qual "sero represen-


tadas em juzo ( ... ) as pessoas jurdicas por quem os respectivos estatu-
tos designarem, ou, no os designando, por seus diretores", claro no
sentido de que a citao da pessoa jurdica ser feita na pessoa de seus
representantes legais. Alguns autores lembram, a propsito deste arti-
go, a discusso sobre representao e apresentao (esta ltima tam-
bm chamada por Pontes de Miranda de "presentao"), para fixar que
representante legal seria aquele que mantm tal condio, por fora de
lei, tal como o pai em relao ao filho, o curador em relao ao interdito
etc. Toledo (p. 67) fala que, na S.A., o administrador "presenta a socie-
dade". No caso de "representante legal da sociedade", tratar-se-ia no
de representao e sim de apresentao ou presentao, pois este no
fala em lugar da sociedade (como o pai fala pelo filho), mas sim fala
pela sociedade; ou seja, a prpria sociedade que est falando pela voz
de seu presentante.
2. A propsito deste artigo, lembre-se que os Tribunais esto acei-
tando, com certa tranqilidade e freqncia, a teoria da aparncia, vali-
dando citaes feitas em pessoas que, embora no sendo representantes
legais da sociedade, apresentaram-se em condies tais e procedendo
de tal forma, que tudo levava a crer fossem mesmo representantes (ou
presentantes) da sociedade.
3. A inteno do legislador de tornar clere o andamento dos pro-
cessos de recuperao e falncia fica clara na Lei, sendo o princpio da
celeridade expressamente lembrado no pargrafo nico do art. 75. Sem
embargo, o prazo de contestao, que na lei anterior era de 24 horas, foi
estendido para dez dias na nova Lei, em funo da necessidade de con-
ceder tempo hbil ao devedor de formular e reunir elementos para a sua
defesa, devendo ser ressaltada ainda a possibilidade de apresentao de
pedido de recuperao nesta oportunidade. Andou bem a lei neste sen-
tido, pois o prazo de 24 horas era claramente insuficiente.
4. Depois da defesa apresentada pelo devedor, o processo se
"ordinariza", a menos que o juiz entenda que a defesa infundada e
julgue o feito no estado em que se encontra, decretando em seguida a
falncia; ou entenda que o argumento da defesa suficiente para julgar
improcedente o pedido desde logo. Essa "ordinarizao" tem permitido
Art. 98 - Captulo V - Seo IV 248

que diversos juzes designem at audincia de tentativa de conciliao,


na forma do art. 331 do CPC, o que providncia salutar, tendo em
vista a busca constante de conciliao que tem norteado o Cdigo de
Processo Civil atualmente. Sempre necessrio lembrar que, se houver
acordo, no ser possvel prosseguir-se no requerimento de falncia,
em caso de descumprimento, cabendo apenas executar o acordo des-
cumprido nos prprios autos. Defensor da audincia de tentativa de
conciliao, Paes de Almeida (p. 111) entende como forma de
humanizao do direito falimentar. Mello e Souza Netto (p. 21) v, na
tentativa de conciliao, a possibilidade de melhor desempenho dos
profissionais do direito, com vistas ao objetivo primrio do processo,
que fazer justia.
5. De acordo com as tendncias conciliatrias buscadas pelo di-
reito processual moderno, mais uma vez cumpre destacar a disposio
do art. 331 do CPC, na forma da redao dada pela Lei 8.952/94, que
determina ao juiz que designe audincia de tentativa de conciliao,
quando a causa versar sobre direitos que admitam transao. Sem em-
bargo de o procedimento de falncia estar previsto em lei especial, sem
embargo de o requerimento de falncia no ser ao de cobrana e sim
meio de tirar do mercado aquele empresrio j devedor de fato, ainda
assim vrios juzes tm entendido como recomendvel a designao de
audincia de tentativa de conciliao. Em alguns casos, tal providncia
tem se mostrado produtiva, evitando que a falncia seja decretada e
preservando uma empresa que continua trazendo os normais benefcios
decorrentes de sua existncia, luz do esprito desta Lei. Em outros
casos, a providncia apenas tem protelado o decreto de falncia, conce-
dendo ao devedor inadimplente prazo ainda mais dilatado para
dilapidao e desvio dos bens sociais.
6. Se acaso houver audincia de tentativa de conciliao e se acaso
houver conciliao homologada, a falncia no poder mais ser decreta-
da naquele feito. Isso porque, como visto, a falncia no meio de co-
brana e, no momento em que o processo se transforma em meio de co-
brana, entende-se como elidida a falncia. Homologado o acordo para
pagamento parcelado e no cumprido o acordo pelo devedor, o credor
(inicialmente, requerente da falncia) poder executar naqueles prprios
autos o seu crdito, j elidida a falncia. Poder sempre extrair documen-
tos destes autos de execuo e, se for o caso, ajuizar outro requerimento
de falncia, agora na forma do inciso ill do art. 94 da Lei de Falncias.
249 Captulo V - Seo IV -Art. 98

7. Embora pedido de falncia no seja meio de cobrana, nada


impede que tal audincia seja designada, at porque o juiz pode ordenar
o comparecimento das partes em juzo no momento em que entender
necessrio (arts. 342 e 599, I, do CPC). Os que criticam a designao de
tal audincia entendem que, por no ser o pedido de falncia meio de
cobrana, no se justifica tal designao. Sem embargo, se o juiz verifi-
car pelo que v dos autos que tal audincia poder ser frutfera, nada o
impede de design-la. De qualquer forma, se o credor informar nos autos
que concorda com a audincia de tentativa de conciliao, corre tam-
bm o risco de no poder prosseguir posteriormente no requerimento
de falncia, pois a simples concordncia com a designao da audin-
cia poderia ser interpretada como moratria, que descaracterizao pedi-
do de falncia.

Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e 11 do


caput do art. 94 desta Lei, o devedor poder, no prazo da
contestao, depositar o valor correspondente ao total do crdi-
to, acrescido de correo monetria, juros e honorrios advo-
catcios, hiptese em que a falncia no ser decretada e, caso
julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o
levantamento do valor pelo autor.

8. Observe-se aqui que a Lei trata apenas do requerimento da fa-


lncia com fundamento nos incisos I e II do art. 94, afastando a possibi-
lidade de depsito elisivo para os casos previstos no inciso III do art.
94, ou seja, os atos de falncia. No entanto, a jurisprudncia, embora
no pacificada, admitia o depsito elisivo em casos de requerimentos
fundados em "atos de falncia", tal qual ocorre neste caso do inciso III
do art. 94, como noticia Trajano de Miranda Valverde (p. 75) (RTJ 941
362, RT 550/216 e RSTJ 81/236). Alis, seria mesmo o caminho mais
correto, pois se o requerido deposita, demonstra que tem ativos sufi-
cientes para suportar aquele passivo que instrui a inicial e, assim, no
est em estado falimentar.
9. A lei anterior tambm previa o depsito elisivo e estabeleceu-
se discusso, no pacificada mesmo aps a expedio da Smula 29 do
STJ, sobre a obrigatoriedade de, em tal depsito, incluir-se tambm o
valor devido a ttulo de correo e juros. O legislador, certamente aten-
to a esta discusso jurisprudencial no pacificada, optou por estabele-
Art. 99 - Captulo V - Seo IV 250

cer a obrigatoriedade do depsito acrescido de correo e juros, bem


como honorrios. Dever assim o juiz, ao despachar a inicial mandando
citar o requerido, fixar desde logo o valor dos honorrios para o caso de
depsito elisivo.
10. O devedor, citado, poder simplesmente depositar o valor
reclamado acrescido das demais cominaes impostas em lei e deixar
at de se manifestar nos autos; em tais casos, o juiz entender que o
depsito foi feito para pagamento e determinar o levantamento do
valor em favor do requerente, declarando elidida a falncia e extinto o
feito.
11. Por ser um nus do devedor, na medida em que caracteriza
um verdadeiro imperativo do seu prprio interesse (James Goldschmidt,
p. 120), poder ele tambm se defender, depositando ou no depositan-
do o valor. Ressalte-se que o depsito no condio para a apresen-
tao da defesa, pois esta pode ser apresentada sem qualquer depsito.
No entanto, sempre de muito boa cautela fazer o depsito, pois em tal
caso a falncia estar elidida e, mesmo que a defesa do devedor venha a
ser julgada improcedente, ainda assim no ser decretada sua falncia;
o juiz determinar o levantamento do valor em favor do credor e prolatar
sentena, prosseguindo-se ento para execuo de eventuais consect-
rios ainda devidos.
12. Ao contrrio - e este um grande risco que no se deve cor-
rer-, se o devedor apresentar defesa sem depsito, correr o risco de ter
sua falncia decretada. Se o juiz entender que a defesa infundada, no
dar oportunidade ao devedor para depsito e decretar a falncia na
sentena em que afastar os argumentos da defesa.

Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, den-


tre outras determinaes:

1. Este artigo prev providncias quase que de carter adminis-


trativo, para cujo cumprimento no surgem maiores dvidas. Em caso
de decretao da quebra, a observao das cautelas a seguir enunciadas,
nos treze incisos seguintes, dar maior segurana ao prosseguimento
do feito e delimitar, de forma mais precisa, as responsabilidades futu-
ras. Por isso, mostra-se indispensvel a transcrio de todos esses ele-
mentos na sentena.
251 Captulo V - Seo IV -Art. 99

I - conter a sntese do pedido, a identificao do falido e


os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores;

2. Exatamente a partir do momento em que decretada a falncia,


o empresrio perde a administrao da sociedade empresria (art. 103).
A partir desse exato momento, qualquer ato praticado pelo devedor no
poder ser considerado com eficcia para criar obrigaes para a massa
falida. Por isso a publicidade disposta neste inciso mostra-se salutar,
em face da necessidade de fixao da nova situao jurdica do devedor
e de seus administradores, inclusive responsabilidades decorrentes do
decreto de quebra.
3. Relembre-se que, se se tratar de scio solidrio, de responsabi-
lidade ilimitada, os bens pessoais deste scio tambm devero ser arre-
cadados, para formao da massa, conforme dispe o art. 81 desta Lei.
O mesmo ocorre com o empresrio em nome individual, arrecadando-
se seus bens pessoais, tendo em vista a confuso do patrimnio social e
do patrimnio pessoal, neste caso.

11- fix~-e~al da falncia, sem poder retrotra-lo


por mais d 90 (n~~ dias conta do ~de faln~
do pedido de recuperao judie" ou r (primeiro) protesto
por falta de pagamento, excluiu o-se, para esta finalidade, os
protestos que tenham sido cancelados;

4. O art. 129, em seus incisos I a III, trata dos atos praticados


dentro do termo legal da falncia. Em resumo bastante rpido, pode-
se dizer que termo legal aquele perodo dentro do qual determinados
atos que oneram os bens do devedor so tidos como ineficazes, por se
entender que foram praticados em prejuzo da- massa. O termo legal
da falncia ser fixado pelo juiz na prpria sentena declaratria da
falncia, no podendo abranger perodo anterior a_2_0 (noventa) dias
antes do pedido de recuperao judicial..Q_u do primeiro protesto por
falta de pagamento.

III - ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo


de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando en-
dereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos
Art. 99 - Captulo V - Seo IV 252

crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de


desobedincia;

S. A lista nominativa prevista neste inciso III configura mais uma


das obrigaes do devedor, sob pena de ser responsabilizado pela prti-
ca do crime de desobedincia (CP, art. 330). Verifica-se a a opo do
legislador de criminalizar condutas, a fim de proporcionar uma melhor
tutela jurisdicional em mbito cvel.
6. Tal lista deve conter o nome de todos os credores do devedor,
mas separados por suas categorias e se presta para que o administrador
judicial consiga dar maior publicidade sentena do decreto de quebra,
evitando que os credores no habilitem ou habilitem tardiamente seus
crditos, em prejuzo ao andamento gil e eficaz da falncia.

IV - explicitar o prazo para as habilitaes de crdito,


observado o disposto no 1o do art. 7 desta Lei;

7. Tendo em vista que a falncia se destina a arrecadar os bens


que comporo a massa, para transform-los posteriormente em dinhei-
ro para pagamento dos credores, necessrio que desde logo se d in-
cio ao chamamento dos credores, para que habilitem seus crditos na
falncia. Este prazo para habilitao aquele previsto no art. 7, 1, ou
seja, 15 (quinze) dias aps a publicao do edital previsto no pargrafo
nico do art. 99, atendendo necessidade de tempo para que os credo-
res preparem seus documentos de habilitao.
8. Observe-se, desde j, o que foi detalhadamente examinado quan-
do do estudo da Seo II do Captulo II, arts. 7 a 20 (da verificao e
habilitao de crditos), que o credor que no se habilitar neste prazo
nem por isso ficar impossibilitado de tomar tal medida, pois o art. 10
prev as chamadas "habilitaes retardatrias", para aqueles que, por
qualquer motivo, no puderam habilitar-se no prazo (vide comentrio
10 ao art. 10).

V - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues


contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e
2 do art. 6 desta Lei;

9. Vide comentrios ao art. 6.


253 Captulo V - Seo IV -Art. 99

10. O que se suspende a ao ou execuo em andamento contra


a pessoa jurdica do devedor, relativa a dvida sujeita aos efeitos da faln-
cia. Mesmo nestes casos, a ao ou execuo continua normalmente con-
tra eventuais coobrigados. Imagine-se, por exemplo, uma execuo de
nota promissria emitida pelo empresrio ora devedor e avalizada por
terceiras pessoas; neste caso, a execuo prossegue contra estes avalistas.
11. Esta determinao regra geral decorrente do princpio da uni-
versalidade do juzo falimentar. H vrias excees a essa regra geral,
que foram analisadas por ocasio dos comentrios ao art. 6 desta Lei. No
entanto, em princpio, qualquer ao contra a massa falida ficar suspen-
sa e os credores devero todos comparecer falncia, habilitando seus
crditos, habilitao na qual se poder decidir aqueles aspectos que even-
tualmente seriam discutidos em tais aes ou execues individuais.

VI - proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou


onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente
autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens
cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se
autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI
do caput deste artigo;
12. Mais uma vez, compare-se este artigo com o art. 22, que de-
termina que a administrao da falncia exercida pelo administrador.
Assim que medidas de disposio ou onerao de ativos devero ser
necessariamente tomadas luz da anlise do administrador ou do Co-
mit, este ltimo se existente. Por outro lado, os bens que so objeto da
atividade fim do devedor podero ser alienados normalmente, desde
que seu produto seja revertido em proveito da massa falida.

VII - determinar as diligncias necessrias para salva-


guardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar
a priso preventiva do falido ou de seus administradores quan-
do requerida com fundamento em provas da prtica de crime
definido nesta Lei;
13. Para que a priso preventiva possa ser decretada, devem con-
correr os elementos previstos no art. 312 do CPP, ou seja: ter como
fundamento a garantia da ordem pblica ou da ordem econmica, a
convenincia da instruo criminal ou o asseguramento de que a lei
Art. 99 - Captulo V - Seo IV 254

penal ser aplicada; deve ainda haver prova da existncia do crime e


indcios suficientes de autoria. Estabeleceu-se discusso, aps a Cons-
tituio de 1988, alguns afirmando que a possibilidade de priso esta-
belecida na Lei Falimentar teria sido banida do sistema. Observe-se
ainda que, neste inciso, essa a nica hiptese na qual se possibilita ao
juiz civil a decretao da priso preventiva.
14. O decreto de priso pode atingir no somente o devedor como
tambm quaisquer das pessoas envolvidas nas prticas supostamente
delituosas.

VIII- ordenar ao Registro Pblico de Empresas que pro-


ceda anotao da falncia no registro do devedor, para que
conste a expresso "Falido", a data da decretao da falncia e
a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;
15. O "registro pblico" mencionado a Junta Comercial do Es-
tado. No entanto, dever determinar tambm a remessa de ofcio Bol-
sa de Valores, no caso de sociedade annima de capital aberto, que te-
nha suas aes l negociadas.

IX - nomear o administrador judicial, que desempenha-


r suas funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta
Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso 11 do caput
do art. 35 desta Lei;

16. O administrador judicial aquele auxiliar do juiz que assumi-


r a administrao da massa, assumindo diversos poderes e obrigaes,
conforme previsto nos arts. 21 e ss. Ao contrrio da lei anterior, que
determinava a escolha do sndico entre os maiores credores do falido
(art. 60 da lei anterior), hoje a escolha feita na forma do art. 21, caput,
ou seja, o juiz nomear profissional idneo, preferencialmente advoga-
do, economista, administrador de empresas ou contador, podendo tam-
bm ser pessoa jurdica especializada.

X -determinar a expedio de ofcios aos rgos e repar-


ties pblicas e outras entidades para que informem a exis-
tncia de bens e direitos do falido;

17. Este inciso determina a expedio de ofcios s entidades p-


blicas ou mesmo privadas, que possam informar a existncia de bens e
255 Captulo V - Seo IV -Art. 99

direitos do devedor, sempre com o intuito de propiciar a rpida identifica-


o, para imediata arrecadao dos bens que comporo a massa falida.

XI - pronunciar-se- a respeito da continuao provisria


das atividades do falido com o administrador judicial ou da
lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109
desta Lei;
18. Quando declarada a sentena de quebra, nesse mesmo ato
sero tomadas todas as medidas para a arrecadao e custdia dos bens
da empresa falida (art. 108). No entanto, se houver indcios de riscos
para a execuo da arrecadao ou preservao dos bens, feita a !aerao
do estabelecimento, alm das filiais ou sucursais, os quais no podero
ser abertos sem ordem expressa do juiz da falncia (art. 109). Este siste-
ma de !aerao imediata j era observado na lei anterior, embora sem
qualquer disposio legal especfica, tendo o legislador aproveitado a
experincia prtica anterior, para incluir tal disposio na Lei.
19. A lei anterior trazia normas sobre como proceder para a con-
tinuao do negcio, no art. 74. Sem embargo de no ocorrer com ex-
trema freqncia, a continuao do negcio existiu, sob a gide dos
dispositivos do Dec.-lei 7.661145. Normalmente, a nomeao para a
administrao recaa sobre o sndico, que tinha a necessidade de mon-
tar uma equipe de sua confiana, para a continuao dos trabalhos nor-
mais da empresa.
20. Anote-se ainda que o prprio juiz da falncia, independente-
mente de recurso ao Tribunal, pode, a qualquer momento, cassar a auto-
rizao dada para a continuao do negcio e determinar a !aerao da
empresa. Evidentemente, como toda deciso interlocutria, este, com
profunda carga decisria, dever ser devidamente fundamentado, como
fundamentada ter sido tambm a determinao que autorizou a conti-
nuao do negcio.

XII - determinar, quando entender conveniente, a convo-


cao da assemblia-geral de credores para a constituio de
Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno
do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao
judicial quando da decretao da falncia;

21. Se a falncia foi decretada por convolao da recuperao ju-


dicial (arts. 73/74), o juiz, se entender conveniente, poder determinar
Art.lOO- Captulo V- Seo IV 256

que seja mantido o Comit, que eventualmente ter sido constitudo na


forma do art. 26.
22. Se entender necessrio, o juiz determinar a convocao de
assemblia-geral (art. 22, I, g), para a constituio do Comit. O crit-
rio estabelecido neste inciso XII de convenincia e, portanto, a convo-
cao depender do exame de cada caso especfico.

XIII - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a co-


municao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos
os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabeleci-
mento, para que tomem conhecimento da falncia.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital
contendo a ntegra da deciso que decreta a falncia e a rela-
o de credores.

23. Este inciso relaciona outra srie de providncias que devem ser
tomadas logo depois de decretada a falncia. Preocupa-se aqui a Lei em
dar a maior publicidade possvel ao decreto de falncia, para que o maior
nmero de interessados tome conhecimento e tenha possibilidade de to-
mar as medidas necessrias para a defesa de seus respectivos interesses.
24. Embora o art. 4, que previa a interveno obrigatria do Mi-
nistrio Pblico em toda e qualquer ao de interesse da massa, tenha
sido vetado, aqui existe especfica determinao no sentido de que haja
a intimao do Ministrio Pblico.

Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da


sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.

1. O recurso cabvel contra a deciso que decreta a falncia o


agravo de instrumento, na forma do art. 522 e seguintes do CPC, o que
est em consonncia com nosso sistema processual, pois a deciso que
decreta a falncia no pe termo ao processo( 1o do art. 162 do CPC.);
ao contrrio, d incio ao processo de falncia e, por isto mesmo, no
seria cabvel recurso de apelao. Por outro lado, os autos da falncia
devem continuar na vara de origem, para que sejam tomadas todas as
medidas urgentes que a Lei prev, ou seja: arrecadao dos bens, incio
do preparo do quadro-geral de credores etc. Se houvesse apelao e os
257 Captulo V- Seo IV- Art. 101

autos subissem ao Tribunal para deciso, o procedimento da falncia


sofreria parada que prejudicaria todo o andamento do feito, ante o dis-
pndio de tempo que haveria com a formao de carta de sentena para
permanncia na instncia de origem.
2. Na forma do sistema atualmente existente para o processamen-
to do agravo (arts. 522 e ss. do CPC), pode ser concedido efeito suspen-
sivo ao agravo (art. 527, UI, do CPC) e, em tal situao, a execuo das
medidas determinadas na sentena que decretou a falncia fica suspen-
sa, at que se julgue o recurso ou at que o efeito suspensivo seja cassa-
do. Sendo interposto recurso de agravo e no sendo dado efeito suspen-
sivo, o processo de falncia passa a correr normalmente, praticando-se
todos os atos necessrios e previstos em lei.
3. Por outro lado, a sentena que no decreta a falncia pe fim
ao processo, cabendo o recurso de apelao ao sucumbente (art. 513 e
ss. do CPC). Tambm, ao contrrio do que ocorre em caso de decreto de
falncia, no haveria qualquer razo de ordem prtica para que os autos
permanecessem na instncia inferior.
4. A Lei no disps quais so os legitimados para a interposio
de tais recursos, mas, de acordo com o princpio da sucumbncia, pode
ser interposto pelo devedor, credor e terceiro interessado.
5. Ressalte-se que a sentena que no decreta a falncia no est
coberta pelos efeitos da coisa julgada, no sentido de que, em qualquer
outro requerimento, a falncia pode ser decretada, sem que o requerido
possa levantar a existncia de coisa julgada em seu favor. Alis, o pr-
prio sucumbente poder ajuizar novo requerimento de falncia, instru-
do at com o mesmo ttulo. Imagine-se, por exemplo, que a falncia no
tenha sido decretada porque o requerente no havia protestado o ttulo;
bastar o desentranhamento do ttulo que, protestado, habilitar o mes-
mo requerente a novo pedido de falncia.

Art. 101. Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser


condenado, na sentena que julgar improcedente o pedido, a
indenizar o devedor, apurando-se as perdas e danos em liqui-
dao de sentena.
1 Havendo mais de 1 (um) autor do pedido de falncia,
sero solidariamente responsveis aqueles que se conduziram
na forma prevista no caput deste artigo.
Art. 101 - Captulo V- Seo IV 258

2 Por ao prpria, o terceiro prejudicado tambm pode


reclamar indenizao dos responsveis.

1. O art. 101, caput, e seu 1, embora no com as mesmas


palavras, repetem a determinao que vinha exarada no art. 20 da lei
revogada. Aquele que dolosamente requerer a falncia de terceiro ser
condenado, na prpria sentena que julgar improcedente o pedido, a
indenizar o prejuzo que veio a causar ao devedor. Embora o caput do
artigo estipule que as perdas e danos sero determinados em liquida-
o de sentena (arts. 603 e ss. do CPC), sempre que for possvel,
deve o juiz fixar desde logo o valor, na prpria sentena. Dessa forma,
estar evitando a instaurao de novo processo (de liquidao) depois
que a sentena transitar em julgado, o que alongar o processo por
mais tempo.
2. Havendo mais de um requerente da falncia nos mesmos autos,
sero eles solidariamente responsveis pela indenizao. Reitere-se que,
neste caso, a indenizao deve ser fixada na prpria sentena ou acr-
do que denegar o pedido de falncia.

3. O pargrafo nico do art. 20 da lei revogada previa indeniza-


o, a ser pedida em ao prpria, caso o requerente da falncia houves-
se procedido com culpa. A nova Lei afastou esta possibilidade, conce-
dendo indenizao apenas em caso de requerimento feito com dolo.
4. Na Lei ora sob exame, a ao prpria est prevista neste 2
para o terceiro prejudicado. O exame sistemtico deste pargrafo pode
levar a uma certa perplexidade, pois conclui-se que em caso de culpa
no haver indenizao para o requerido, pois para este apenas h pos-
sibilidade de indenizao em caso de dolo. Como o 2 permite indeni-
zao em ao prpria apenas para terceiros (e no para o prprio re-
querido), esta a concluso a que se chega.

5. Ou seja, terceiro prejudicado, por culpa ou dolo do requerente,


pode pedir indenizao em ao prpria. O prprio requerido, se preju-
dicado por culpa do requerente, no pode pedir indenizao, previso
que no pode ser considerada logicamente correta. O trato jurispruden-
cial dever permitir tambm ao requerido da falncia, o ajuizamento
desta ao prevista neste 2, como, alis, ocorria na forma do pargra-
fo nico do art. 20 da lei anterior.
259 Captulo V- Seo IV -Art. 101

6. Tal ao dever ser ajuizada autonomamente com a observn-


cia dos requisitos impostos no art. 282 do CPC e distribuda nos ter-
mos do art. 76 desta Lei, com distribuio livre por inexistncia de
preveno do juiz da falncia, por se tratar de ao no regulada nesta
Lei.
Seo V
Da inabilitao empresarial,
dos direitos e deveres do falido

Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer


atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at
a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto
no 1o do art. 181 desta Lei.
Pargrafo nico. Findo o perodo de inabilitao, o falido
poder requerer ao juiz da falncia que proceda respectiva
anotao em seu registro.

1. O art. 1o prev a falncia do empresrio individual e da socie-


dade empresria, de tal forma que na expresso "falido" deste art. 102,
inclui-se primeiramente a figura da pessoa fsica do empresrio indivi-
dual. Por seu turno, o art. 81, caput, estipula que a deciso que decreta
a falncia de sociedade com scios ilimitadamente responsveis, tam-
bm acarreta a falncia destas pessoas, aplicando-se, portanto, tambm
a eles a inabilitao aqui prevista. Assim, em princpio, a inabilitao
no atinge os scios de responsabilidade limitada, a menos que estes
sejam administradores da sociedade, por fora do 2 do art. 81.
2. O referido 2 do art. 81 inclui ainda como representante da
sociedade falida, sujeito s obrigaes que cabem ao falido, a pessoa do
liquidante. No entanto, em casos de instituies financeiras, por exem-
plo, o liquidante normalmente pessoa com experincia no ramo de
intervenes e liquidaes extrajudiciais e que, autorizada pelo Banco
Central, requer a falncia do devedor. Ao estabelecer ao liquidante a
sujeio s obrigaes e penas cabveis ao falido, a Lei cria extrema
dificuldade para que algum aceite atuar como liquidante, na fase ex-
trajudicial.
3. O art. 181, em seu inciso I, estabelece como efeito da condena-
o penal, a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial, des-
de que seja motivadamente declarado na sentena, na forma do que es-
tabelece seu 1. Portanto, a ressalva do final do art. 102 estabelece
261 Captulo V- Seo V- Art. 103

que, se a inabilitao decorrente da sentena penal atingir perodo que


ultrapasse a sentena que extingue as obrigaes, prevalecer a estipu-
lao penal.
4. O art. 176 prev pena de recluso de 1 a 4 anos para aquele que
exercer atividade para a qual foi inabilitado ou incapacitado por deci-
so judicial, nos termos desta Lei.

Art. 103. Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o


devedor perde o direito de administrar os seus bens ou deles
dispor.
Pargrafo nico. O falido poder, contudo, fiscalizar a
administrao da falncia, requerer as providncias necess-
rias para a conservao de seus direitos ou dos bens arrecada-
dos e intervir nos processos em que a massa falida seja parte
ou interessada, requerendo o que for de direito e interpondo os
recursos cabveis.

1. Este art. 103 repete a determinao contida no art. 40 da lei


anterior. O empresrio individual ou o administrador de sociedade em-
presria perde a administrao da empresa; os scios perdem o poder
de nomear administradores (scios ou no scios) no momento em que
decretada a falncia ou o seqestro, passando a administrao ao ad-
ministrador judicial, que nomeado na forma do art. 99, inciso IX, na
mesma sentena que decreta a falncia. Qualquer ato de administrao
praticado pelo devedor aps o momento em que foi decretada a faln-
cia, nulo, nulidade que ser declarada de ofcio pelo juiz da falncia,
independentemente de prova de prejuzo.
2. A Lei deixou de repetir a salutar determinao contida no inci-
so II do pargrafo nico do art. 14 da lei anterior, que impunha ao juiz a
obrigao de fazer constar da sentena a hora em que estava sendo
prolatada; to cuidadosa era a lei anterior neste sentido, que ainda esta-
belecia que se o juiz no declarasse a hora, presumia-se que a sentena
havia sido prolatada ao meio dia. Tal disposio deveria ter sido manti-
da, exatamente para que se pudesse fixar se determinado ato, praticado
no dia em que a falncia foi decretada, teria sido praticado antes ou
depois da sentena, para fins de aplicao do art. 103. Embora sem
expressa previso legal, de muito boa cautela que o juiz faa constar o
Art. 104 - Captulo V - Seo V 262

horrio da quebra, horrio a partir do qual os atos de administrao


praticados pelo devedor so nulos.
3. Conforme visto no art. 64, a recuperao judicial no tira ne-
cessariamente do representante da empresa a administrao dos bens
do devedor ou a possibilidade dos scios nomearem administrador, sendo
que o empresrio continuar normalmente seus negcios, sob a fiscali-
zao do administrador judicial e do Comit de Credores, se houver. Na
falncia, a administrao da empresa passa para as mos do administra-
dor judicial; na recuperao judicial, o administrador judicial fiscaliza
os atos de administrao, que continuam a ser praticados pelo prprio
empresrio, com algumas limitaes, como, por exemplo, as previstas
nos incisos do art. 64. J na falncia, no se pratica mais qualquer ato
de administrao, a qual passa imediatamente s mos do administra-
dor judicial.

Art. 104. A decretao da falncia impe ao falido os se-


guintes deveres:
I - assinar nos autos, desde que intimado da deciso, ter-
mo de comparecimento, com a indicao do nome, nacionali-
dade, estado civil, endereo completo do domiclio, devendo
ainda declarar, para constar do dito termo:
a) as causas determinantes da sua falncia, quando reque-
rida pelos credores;
b) tratando-se de sociedade, os nomes e endereos de todos
os scios, acionistas controladores, diretores ou administrado-
res, apresentando o contrato ou estatuto social e a prova do
respectivo registro, bem como suas alteraes;
c) o nome do contador encarregado da escriturao dos
livros obrigatrios;
d) os mandatos que porventura tenha outorgado, indican-
do seu objeto, nome e endereo do mandatrio;

1. Devem comparecer para tais declaraes, as pessoas mencio-


nadas nos comentrios de n. 1 e 2 acima, ao art. 102. No entanto, se o
juiz entender necessrio poder determinar o comparecimento de s-
cios no administradores, como, alis, comumente tem sido feito no
perodo de vigncia da lei anterior. Em que pese o representante dever
263 Captulo V- Seo V- Art. 104

possuir todas as informaes requisitadas pelo dispositivo, sobretudo


as causas determinantes da falncia, os scios muitas vezes podem ser
responsabilizados por seus atos, por dirigirem e determinarem a ativi-
dade do administrador, tendo por obrigao exercer a fiscalizao ne-
cessria sobre a sociedade e seus administradores (arts. 1.020 e 1.021
do Cdigo Civil).
2. Alis, mesmo recomendvel que o juiz determine o compare-
cimento dos scios -em caso de sociedade limitada-, ou dos controla-
dores, em caso de sociedade annima, para os fins de conhecimento de
patrimnio (vide comentrio n. 6 abaixo).
3. Existindo mais de um administrador, com os mesmos poderes
de gesto da sociedade, ambos devero se apresentar, de acordo com o
art. 1.016 do Cdigo Civil.
4. Eventualmente, durante o andamento da falncia, poder tor-
nar-se necessrio colher esclarecimentos de natureza contbil para que
se possa examinar a situao do falido, da a necessidade de se ter nos
autos o nome e o endereo da pessoa ou empresa encarregada da conta-
bilidade.
5. A alnea d estipula que o mandato conferido pelo devedor para
negcios que interessem massa continua em vigor, sendo assim ne-
cessrio saber-se da existncia ou no de tais mandatos. Por outro lado,
a informao poder interessar para o exame de atos praticados por tais
mandatrios.

e) seus bens imveis e os mveis que no se encontram no


estabelecimento;

6. Ante o que ficou anotado acima, constata-se que o "falido", ao


prestar estas declaraes da letra e, deve obrigatoriamente informar quais
so os bens imveis e mveis, tanto de propriedade da pessoa jurdica
falida, quanto de sua propriedade pessoal, como pessoa fsica. No de
boa tcnica limitar-se colheita de informaes sobre os bens da socie-
dade empresria, devendo ser declarados os bens de ambos (sociedade
e pessoa fsica: administradores e scios). Mais ainda recomendvel
este tipo de esclarecimento, para que se possa eventualmente verificar o
crescimento desmesurado do patrimnio pessoal em comparao queda
do patrimnio social, principalmente ante a aplicao cada vez mais
Art. 104 - Captulo V - Seo V 264

comum da doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica no


sentido de se evitarem fraudes contra os credores da falncia.

[) se faz parte de outras sociedades, exibindo respectivo


contrato;
g) suas contas bancrias, aplicaes, ttulos em cobrana e
processos em andamento em que for autor ou ru;
11 - depositar em cartrio, no ato de assinatura do termo
de comparecimento, os seus livros obrigatrios, a fim de serem
entregues ao administrador judicial, depois de encerrados por
termos assinados pelo juiz;
Ill - no se ausentar do lugar onde se processa a falncia
sem motivo justo e comunicao expressa ao juiz, e sem deixar .--._/
procurador bastante, sob as penas cominadas na lei;

7. No dia-a-dia dos procedimentos judiciais, ocorre com freqn-


cia o fato de o responsvel pela sociedade falida tentar protelar o anda-
mento da falncia por vrios motivos, entre eles principalmente para
conseguir a prescrio dos crimes falimentares. Um dos momentos dos
quais o falido mais se vale para a protelao este. No entanto, ao juiz
seria extremamente simples neutralizar tais medidas protelatrias com
a aplicao do previsto neste inciso III. obrigao do falido estar
disposio do juiz e, se acaso afastar-se do lugar da falncia, dever
antes pedir autorizao expressa do juiz. Portanto, se no encontrado o
falido no local informado nos autos, estar praticando crime de desobe-
dincia, na forma do previsto no pargrafo nico abaixo.

IV - comparecer a todos os atos da falncia, podendo ser


representado por procurador, quando no for indispensvel
sua presena;
V - entregar, sem demora, todos os bens, livros, papis e
documentos ao administrador judicial, indicando-lhe, para
serem arrecadados, os bens que porventura tenha em poder de
terceiros;
VI - prestar as informaes reclamadas pelo juiz, adminis-
trador judicial, credor ou Ministrio Pblico sobre circuns-
tncias e fatos que interessem falncia;
265 Captulo V - Seo V -Art. 104

VII - auxiliar o administrador judicial com zelo e presteza;


VIII - examinar as habilitaes de crdito apresentadas;
IX - assistir ao levantamento, verificao do balano e
ao exame dos livros;
X - manifestar-se sempre que for determinado pelo juiz;
XI- apresentar, no prazo fixado pelo juiz, a relao de seus
credores;
XII - examinar e dar parecer sobre as contas do adminis-
trador judicial.

8. O entendimento deste artigo no apresenta dificuldades espe-


ciais. Anote-se apenas que, normalmente, o falido apenas se preocupa,
especialmente, em vir aos autos para as declaraes a serem prestadas
previstas nas letras a at g do inciso I, preocupando-se tambm em fa-
zer a entrega dos livros obrigatrios. Quanto s demais obrigaes pre-
vistas nos incisos li a XII, normalmente o falido no as cumpre, sem
qualquer conseqncia especial. O que tambm ocorre normalmente
o falido contratar advogado, que acompanha, por ele, o andamento pro-
cessual, prestando os esclarecimentos necessrios.
9. A previso do inciso V, de entrega dos livros, deve ser observa-
da com rigor, pois por meio do exame dos livros e papis que se pode-
r reconstituir a situao pela qual a empresa passou, que ser poss-
vel determinar se houve ou no desvio de bens, enfim, so os documen-
tos que permitiro uma radiografia da vida da empresa at o momento
do decreto de falncia. Como veremos no estudo dos crimes falimenta-
res (arts. 168 a 178), a no observncia perfeita da escriturao e a no
apresentao dos livros configuram crime falimentar.

Pargrafo nico. Faltando ao cumprimento de quaisquer


dos deveres que esta Lei lhe impe, aps intimado pelo juiz a
faz-lo, responder o falido por crime de desobedincia.

10. H smula do STJ, (Smula 280, de 17.12.2003), segundo a


qual "o artigo 35 do Decreto-lei 7 .661, de 1945, que estabelece a priso
administrativa, foi revogado pelos incisos LXI e LXVII do art. 5 da
Constituio Federal de 1988". A Lei agora estabelece, ao invs da pri-
so prevista no art. 35 da lei anterior, a figura do crime de desobedincia.
Seo VI
Da falncia requerida pelo prprio devedor

Art. 105. O devedor em crise econmico-fmanceira que jul-


gue no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao
judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as ra-
zes da impossibilidade de prosseguimento da atividade em-
presarial, acompanhadas dos seguintes documentos:

1. Como regra geral, e como vem inicialmente lembrana sem-


pre que se fala em requerimento de falncia, imagina-se a falncia re-
querida pelo credor. Este art. 105, no entanto, carreia ao empresrio a
obrigao de requerer sua prpria falncia caso verifique a impossibili-
dade de prosseguimento de sua atividade empresarial. a chamada co-
mumente "autofalncia". Na prtica, tal fato no ocorre, ou melhor, ocor-
re raramente, como intuitivo, no entanto, existe a obrigao legal esta-
belecida neste sentido.
2. A prtica do dia-a-dia no exame de processos leva a que se
recomende ao juiz especial cuidado no exame de tal tipo de pedido,
pois sem embargo de ser obrigao legal do devedor em crise econmi-
co-financeira ("dever requerer"), ainda assim sempre existe a possibi-
lidade de estar sendo tentada alguma forma de fraude contra credores,
ou eventualmente, contra os prprios scios, mantidos s vezes na ig-
norncia do pedido feito por aquele que detm a representao da so-
ciedade.

I- demonstraes contbeis referentes aos 3 (trs) ltimos


exerccios sociais e as levantadas especialmente para instruir
o pedido, confeccionadas com estrita observncia da legisla-
o societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio so-
cial;
267 Captulo V- Seo VI- Art. 106

d) relatrio do fluxo de caixa;


11 - relao nominal dos credores, indicando endereo,
importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos;
111 - relao dos bens e direitos que compem o ativo, com
a respectiva estimativa de valor e documentos comprobatrios
de propriedade;
IV - prova da condio de empresrio, contrato social ou
estatuto em vigor ou, se no houver, a indicao de todos os
scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais;
V - os livros obrigatrios e documentos contbeis que lhe
forem exigidos por lei;
VI - relao de seus administradores nos ltimos 5 (cinco)
anos, com os respectivos endereos, suas funes e participa-
o societria.

3. Do inciso I ao VI, o artigo prev quais os documentos que o


empresrio deve juntar quando apresentar o requerimento de
autofalncia. Apesar de se tratar de uma confisso de estado falimentar,
ainda assim o requerente deve apresentar pedido inicial formalmente
em ordem, sob pena de ser negado seguimento ao pedido.

Art. 106. No estando o pedido regularmente instrudo, o


juiz determinar que seja emendado.

1. Embora norma de ordem pblica e cogente, o descumprimento


de quaisquer dos requisitos do art. 105 no significa o indeferimento
puro e simples da petio inicial. A Lei determina ao juiz que, verifi-
cando a existncia de qualquer irregularidade ou qualquer defeito na
petio, determine sua emenda, visando o saneamento dos vcios apon-
tados pelo magistrado.
2. Isso porque o juiz desenvolve cognio ao receber a petio
inicial, no sendo o despacho inicial de mero expediente. Toda e qual-
quer petio inicial ser examinada pelo juiz para constatao do preen-
chimento, ou no, dos requisitos do art. 105. O despacho esclarecer
desde logo o que deve ser atendido para que a inicial fique em termos,
esclarecendo tambm que, se no atendida a determinao, a inicial
ser indeferida, na forma do art. 284 e seu pargrafo nico do CPC,
aplicvel ao caso.
Art. 107 - Captulo V- Seo VI 268

Art. 107. A sentena que decretar a falncia do devedor


observar a forma do art. 99 desta Lei.
Pargrafo nico. Decretada a falncia, aplicam-se integral-
mente os dispositivos relativos falncia requerida pelas pes-
soas referidas nos incisos 11 a IV do caput do art. 97 desta Lei.

1. O art. 99, em seus treze incisos e pargrafo nico, relaciona o


que deve estar contido na sentena que decreta a falncia, seja por
convolao da recuperao judicial, seja por requerimento de credores.
Portanto, a sentena a ser prolatada no pedido de autofalncia dever
guardar os mesmos parmetros das demais sentenas, com o que se
verifica que, aps o decreto de falncia, o procedimento a ser adotado
ser idntico aos demais casos de falncia.
2. Esta exatamente a determinao exarada no caput, dispositi-
vo claro e de imediata inteleco.
Seo VII
Da arrecadao e da custdia dos bens

Art. 108. Ato contnuo assinatura do termo de compro-


misso, o administrador judicial efetuar a arrecadao dos bens
e documentos e a avaliao dos bens, separadamente ou em
bloco, no local em que se encontrem, requerendo ao juiz, para
esses fins, as medidas necessrias.

1. A arrecadao dos bens um momento determinante da faln-


cia ante o perigo de desvio fsico daqueles existentes nos estabeleci-
mentos do falido ou mesmo daqueles a serem arrecadados em outros
locais. O perigo de desvio destes bens muito acentuado, a tal ponto
que, embora a lei anterior no mencionasse uma nica vez a palavra
"lacrao", consagrou-se o hbito de, no mesmo momento em que os
autos baixavam a cartrio com a sentena declaratria da falncia, nes-
te mesmo momento expedir-se mandado de lacrao, cumprido imedia-
tamente por dois oficiais de justia. Ressalte-se que no havia qualquer
determinao na lei anterior neste sentido, que, em seu art. 70, 1,
estabelecia a arrecadao com a presena do sndico e do Ministrio
Pblico, arrecadao que era feita aps a lacrao do estabelecimento.
2. Nesta lacrao da lei anterior, seria de extremo interesse a pre-
sena pelo menos do Ministrio Pblico, pois o sndico, embora j no-
meado, ainda deveria ser intimado e assumir formalmente, assinando o
devido compromisso. Naquela diligncia de lacrao, era feito um rela-
trio "geral" dos bens existentes no local; se a massa permitisse, era
tambm designado corpo de segurana para evitar saques, roubos e fur-
tos, que ocorriam com freqncia em So Paulo na decretao de faln-
cia de grandes lojas.
3. A Lei mostrou-se sensvel a este problema, tanto que embora
exija a presena do administrador para a arrecadao e imediata avalia-
o, prev a possibilidade de lacrao (art. 109, abaixo), que, como vis-
to, pode ser feita por meio de mandado expedido no mesmo momento
em que os autos baixam a cartrio com a sentena de falncia.
Art. 108- Captulo V- Seo VII 270

4. Portanto, j lacrado o estabelecimento e determinada a presen-


a de seguranas no local, se o vulto do negcio assim o permitir, ter o
administrador judicial a possibilidade de dirigir-se ao local para a arre-
cadao e, se necessrio, j com os avaliadores que o auxiliaro para
que se faa de imediato, tambm, a avaliao do que for arrecadado.
Tais tipos de providncias encontram-se ao abrigo dos princpios da
celeridade e da economia processual, estabelecidos expressamente no
pargrafo nico do art. 75.

1o Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do adminis-


trador judicial ou de pessoa por ele escolhida, sob responsabi-
lidade daquele, podendo o falido ou qualquer de seus repre-
sentantes ser nomeado depositrio dos bens.

5. O administrador judicial responsvel pela guarda e conserva-


o dos bens, podendo escolher pessoa que, sob sua responsabilidade,
assuma este encargo. O prprio falido ou qualquer de seus representan-
tes pode ser nomeado depositrio dos bens, ressaltando-se, porm, mais
uma vez, que a responsabilidade permanece com o administrador.
6. Deve, assim, o administrador tomar todos os cuidados para que
a pessoa a quem atribuir o encargo de guarda e conservao seja pessoa
idnea e de sua confiana, ante a possibilidade de poder vir a responder
por eventuais prejuzos que possam ser causados massa, em caso de
dano aos bens ou desaparecimento de algum deles.

2 O falido poder acompanhar a arrecadao e a avalia-


o.

7. Ao contrrio do que s vezes se possa imaginar, o falido em


princpio no cometeu qualquer deslize ou qualquer crime; ante o prin-
cpio da presuno de inocncia, o falido deve ser visto como pessoa
que, pelos azares da atividade empresarial, que atividade que busca o
lucro e que por isto eminentemente de risco, chegou a uma situao
de falncia. Por isto mesmo, o prprio falido tem interesse em que o
andamento da falncia se d da forma mais produtiva possvel, sendo a
ele deferidas diversas prerrogativas, entre elas, a possibilidade de poder
acompanhar- e evidentemente fiscalizar- tanto a arrecadao quanto a
avaliao.
271 Captulo V- Seo VII- Art. 109

3 O produto dos bens penhorados ou por outra forma


apreendidos entrar para a massa, cumprindo ao juiz depre-
car, a requerimento do administrador judicial, s autoridades
competentes, determinando sua entrega.
4 No sero arrecadados os bens absolutamente impe-
nhorveis.

8. Se forem arrecadados bens que, por qualquer motivo estejam


penhorados ou apreendidos em outras aes, e se estes bens forem trans-
formados em dinheiro nestas outras aes, o resultado em princpio
entrar para a massa. Para tanto, o juiz da falncia requisitar o envio do
dinheiro correspondente para que passem a compor a massa falida.
9. Os bens absolutamente impenhorveis, relacionados de forma
exaustiva (e no exemplificativa) no art. 649 do CPC, no sero arreca-
dados na falncia. No entanto, tambm no sero arrecadados os bens
gravados com clusula contratual de inalienabilidade em doaes, dis-
posies testamentrias (art. 1.676 do Cdigo Civil de 1916, atual art.
1.911, caput, do Cdigo Civil), bem de famlia do art. 1.711 do Cdigo
Civil, bem de famlia da Lei 8.009/90, enfim, todos os bens que por
qualquer motivo no possam sofrer constrio judicial.

5 Ainda que haja avaliao em bloco, o bem objeto de


garantia real ser tambm avaliado separadamente, para os
fins do 1o do art. 83 desta Lei.

10. O bem dado em garantia real deve ser vendido judicialmente


e o valor da venda deve ser entregue ao credor garantido, na forma do
inciso li do artigo 83. De acordo com o 1o do art. 83, no caso de o bem
ter sido vendido em bloco, deve ser considerado o valor da avaliao
individual do bem.
11. Exatamente para tornar possvel tal pagamento, que este
5 estabelece a necessidade de avaliao separada em caso de venda em
bloco dos bens.

Art. 109. O estabelecimento ser lacrado sempre que hou-


ver risco para a execuo da etapa de arrecadao ou para a
preservao dos bens da massa falida ou dos interesses dos cre-
dores.
Art. 110- Captulo V- Seo VII 272

1. Conforme observado acima (comentrios ao art. 108), neste


ponto o legislador foi sbio, pois aproveitou a experincia consagrada
no dia-a-dia forense e tomou lei positiva a possibilidade de lacrao.
Alis, no s pela lacrao, mas por todos os meios possveis, deve o
administrador criar condies ideais para a guarda dos bens do falido.

Art. 110. O auto de arrecadao, composto pelo inventrio


e pelo respectivo laudo de avaliao dos bens, ser assinado
pelo administrador judicial, pelo falido ou seus representantes
e por outras pessoas que auxiliarem ou presenciarem o ato.

1. Trata-se aqui do auto de arrecadao e, conforme visto nos co-


mentrios acima, pode ocorrer com muita freqncia- alis, ser a ocor-
rncia mais comum -, que o auto de arrecadao seja elaborado pelos
oficiais de justia designados para a diligncia, nicos participantes do
ato, tendo em vista a urgncia com a qual deve ser expedido o auto de
arrecadao. A propsito, relembre-se que sempre houve a cautela por
partes dos juzes de determinar a ida de dois oficiais para tal tipo de
diligncia.
2. De qualquer forma, se estiverem presentes o administrador, o
falido, o prprio representante do Ministrio Pblico ou pessoas auxi-
liando ou presenciando o ato, devem ser colhidas as respectivas assina-
turas. Em tal tipo de diligncia, que envolve s vezes bens de valores
avantajados, sempre recomendvel que se colha assinatura de outras
pessoas eventualmente presentes.

1o No sendo possvel a avaliao dos bens no ato da ar-


recadao, o administrador judicial requerer ao juiz a con-
cesso de prazo para apresentao do laudo de avaliao, que
no poder exceder 30 (trinta) dias, contados da apresentao
do auto de arrecadao.

3. A experincia dir, mas a previso de que, em geral, no mo-


mento da arrecadao no haver condies de avaliao dos bens. Evi-
dentemente, em benefcio da celeridade e da economia, melhor seria
que em uma nica diligncia fossem praticados os dois atos. No entan-
to, a Lei, j prevendo a dificuldade de tal ato duplo, desde logo possibi-
lita que sejam praticados em momentos distintos.
273 Captulo V - Seo VII -Art. 110

2 Sero referidos no inventrio:


I - os livros obrigatrios e os auxiliares ou facultativos do
devedor, designando-se o estado em que se acham, nmero e
denominao de cada um, pginas escrituradas, data do incio
da escriturao e do ltimo lanamento, e se os livros obriga-
trios esto revestidos das formalidades legais;
11 - dinheiro, papis, ttulos de crdito, documentos e ou-
tros bens da massa falida;
Ill - os bens da massa falida em poder de terceiro, a ttulo
de guarda, depsito, penhor ou reteno;
IV - os bens indicados como propriedade de terceiros ou
reclamados por estes, mencionando-se essa circunstncia.

4. Esse inventrio referido pelo pargrafo ora examinados o


documento que ser juntado ao feito como auto de arrecadao. Mesmo
os bens indicados como propriedade de terceiros devem ser arrecada-
dos pelo oficial de justia e descritos no respectivo inventrio, no po-
dendo o meirinho tomar a iniciativa de entregar qualquer bem a qual-
quer pessoa, mesmo que esta comprove ser o bem de sua propriedade.
A determinao legal clara no sentido de ser arrecadado tal bem, de-
vendo o oficial relatar no inventrio o que verificar a respeito de even-
tualmente tratar-se de bem de terceiro.
S. Arrecadado o bem, a este terceiro competir valer-se do dis-
posto no art. 85 para pedir a restituio ou, alternativamente, do dispos-
to no art. 93, para propor embargos de terceiro.

3 Quando possvel, os bens referidos no 2 deste artigo


sero individualizados.
4 Em relao aos bens imveis, o administrador judicial,
no prazo de 15 (quinze) dias aps a sua arrecadao, exibir as
certides de registro, extradas posteriormente decretao da
falncia, com todas as indicaes que nele constarem.

6. Quanto aos bens imveis, o administrador tem o prazo de quinze


dias para providenciar as certides imobilirias e junt-las aos autos.
Tendo em vista o interesse pblico existente na falncia, o prprio juiz,
a pedido do administrador, requisitar por ofcio tais certides ao regis-
tro imobilirio da circunscrio do imvel.
Art. 111- Captulo V- Seo VII 274

Art. 111. O juiz poder autorizar os credores, de forma


individual ou coletiva, em razo dos custos e no interesse da
massa falida, a adquirir ou adjudicar, de imediato, os bens ar-
recadados, pelo valor da avaliao, atendida a regra de classi-
ficao e preferncia entre eles, ouvido o Comit.

1. primeira vista, parece extremamente difcil viabilizar-se a


previso legal de aquisio ou adjudicao de imediato dos bens arre-
cadados. A menos que haja concordncia entre todos os credores - o
que tambm no se afigura vivel em autos de falncia, ante o amplo
espectro de interesses conflitantes em jogo - a adjudicao por conta
do crdito beneficiar apenas o adjudicatrio, o que toma aparentemen-
te invivel sua realizao.
2. A Lei prev que a compra ou a adjudicao coletiva ser feita
pelo valor da avaliao, respeitando-se, porm, a ordem de classifica-
o e preferncia entre os credores, o que, como j dito, depender da
concordncia, sempre problemtica e altamente improvvel, de todos
os credores.

Art. 112. Os bens arrecadados podero ser removidos, des-


de que haja necessidade de sua melhor guarda e conservao,
hiptese em que permanecero em depsito sob responsabili-
dade do administrador judicial, mediante compromisso.

1. Sempre que necessrio, o administrador dever tomar as medi-


das no sentido de conservar os bens, o que encontra ressonncia na
determinao constante da alnea l do inciso III do art. 22, que carreia
ao administrador, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, a obrigao de
praticar todos os atos conservatrios dos direitos da massa.

Art. 113. Os bens perecveis, deteriorveis, sujeitos con-


sidervel desvalorizao ou que sejam de conservao arris-
cada ou dispendiosa, podero ser vendidos antecipadamente,
aps a arrecadao e a avaliao, mediante autorizao judi-
cial, ouvidos o Comit e o falido no prazo de 48 (quarenta e
oito) horas.

1. O art. 73 da lei anterior trazia estipulao semelhante. A rigor,


os bens arrecadados devem ser depositados em local seguro, sob a res-
275 Captulo V - Seo VII- Art. 114

ponsabilidade do administrador judicial, aguardando o momento no qual


sero vendidos, para arrecadar-se o dinheiro suficiente para pagar os
credores. No entanto, se houver bens de fcil deteriorao, o adminis-
trador judicial deve pedir, ao prprio juiz da falncia, em autos aparta-
dos, autorizao judicial para a venda imediata de tais bens.
2. O pedido deve ser autuado em apartado para que no se preju-
dique o regular andamento da falncia, autos nos quais inmeras medi-
das devem ser tomadas. No entanto, este aspecto fica dentro do poder
de direo que o juiz detm nos autos, o qual determinar a forma que
entender mais correta, sempre contando com o auxlio do administra-
dor e do prprio falido.
3. Alis, extremamente comum que o juiz se valha dessa possi-
bilidade de formao de autos em apartado para soluo de quaisquer
tipos de problemas incidentes, exatamente para evitar que o procedi-
mento da falncia, j de si extremamente complexo, venha a sofrer in-
terrupes a todo momento.
4. O art. 22, inciso III, alnea j relaciona, entre as obrigaes do
administrador, aquela de requerer ao juiz a venda antecipada de bens,
quando necessrio. No entanto, qualquer credor individualmente ou em
conjunto, pode requerer a providncia de venda antecipada, se no hou-
ver iniciativa do administrador neste sentido. Certamente, em tal pedi-
do, o juiz mandar ouvir o administrador, que justificar a posio que
vier a adotar.

Art. 114. O administrador judicial poder alugar ou cele-


brar outro contrato referente aos bens da massa falida, com o
objetivo de produzir renda para a massa falida, mediante auto-
rizao do Comit.

1. O art. 74 da lei anterior previa a possibilidade de continuao


do negcio aps o decreto de falncia. O inciso XI do art. 99 da Lei
atual determina que o juiz, se entender o caso, pronuncie-se na sentena
que decreta a falncia sobre a continuao provisria das atividades do
falido com o administrador judicial.
2. Ao contrrio do que ocorria na lei anterior, no h qualquer
forma de procedimento previsto para esta continuao, o que, porm,
no ser bice a tal providncia, que muitas vezes se afigura como a
Art. 114- Captulo V- Seo VII 276

grande possibilidade de manter a empresa funcionando. Alis, no regi-


me da lei anterior, havia diversos processos em andamento, nos quais
havia sido concedida a possibilidade de continuao do negcio, tendo
vrias tentativas chegado a muito bom termo.
3. Este art. 114 prev, na realidade, uma forma de continuao do
negcio, embora no faa meno expressa a isto. Ante a amplitude
deste art. 114, poder o administrador, com autorizao do Comit, se
existente, e autorizao prvia do juzo, celebrar contratos que podero
propiciar a continuao do negcio, alm, claro, de outros tipos de
contrato que possam ter interesse para a massa.

1o O contrato disposto no caput deste artigo no gera di-


reito de preferncia na compra e no pode importar disposi-
o total ou parcial dos bens.
2 O bem objeto da contratao poder ser alienado a
qualquer tempo, independentemente do prazo contratado, res-
cindindo-se, sem direito a multa, o contrato realizado, salvo se
houver anuncia do adquirente.

4. Estes pargrafos estabelecem regras a serem seguidas para a


celebrao do contrato previsto no caput. No entanto, ao prever que o
bem objeto da contratao poder ser alienado a qualquer momento,
mesmo desrespeitando o prazo contratado, cria bice extremamente
acentuado sua celebrao. Com efeito, dificilmente algum empresrio
ou particular se abalanar a firmar um contrato, sabendo que pode ser
descumprido a qualquer momento, sem qualquer multa ou indenizao.
Seo VIII
Dos efeitos da decretao
da falncia sobre as obrigaes do devedor

Art. 115. A decretao da falncia sujeita todos os credo-


res, que somente podero exercer os seus direitos sobre os bens
do falido e do scio ilimitadamente responsvel na forma que
esta Lei prescrever.

1. Ante o princpio da universalidade do juzo falimentar consa-


grado no art. 76, todos os credores ficam sujeitos a ele; perante o juzo
falimentar que devem exercer seus direitos, respondendo pelas dvi-
das os bens do falido e do scio ilimitadamente responsvel. O tipo de
sociedade empresria mais comum nos dias de hoje a sociedade an-
nima ou a sociedade limitada e nestas os bens pessoais dos acionistas e
cotistas no respondem pelas dvidas da sociedade.
2. Os casos clssicos de responsabilidade abrangendo os bens
pessoais ocorrem naquelas sociedades nas quais h scios com respon-
sabilidade ilimitada (sociedade em nome coletivo, art. 1.039 do Cdigo
Civil; scio comanditado, na comandita simples, art. 1.045 do Cdigo
Civil; diretor com nome na firma ou razo social, na comandita por
aes, art. 281 da Lei 6.404176). Tambm respondem de forma ilimita-
da os componentes da sociedade em comum, antiga sociedade irregular
ou de fato, nos termos do art. 990 do Cdigo Civil.

Art. 116. A decretao da falncia suspende:


I - o exerccio do direito de reteno sobre os bens sujeitos
arrecadao, os quais devero ser entregues ao administra-
dor judicial;
li - o exerccio do direito de retirada ou de recebimento do
valor de suas quotas ou aes, por parte dos scios da socie-
dade falida.

1. O art. 76 da lei anterior estabelecia a possibilidade de pedido


de restituio se a coisa fosse devida em virtude de contrato. O art. 85
Art. 117 - Captulo V - Seo VIII 278

da Lei atual afastou a possibilidade de pedido de restituio em caso de


direito decorrente de contrato, mantendo a possibilidade de restituio
apenas para o caso de relao de propriedade.
2. Os bens sujeitos a direito de reteno devem ser restitudos
desde que se trate de bem sujeito arrecadao, de tal forma que a
reteno no cria em favor do contratante a possibilidade de manter a
coisa consigo. Eventual direito creditrio do contratante dever ser plei-
teado pelas vias normais, por meio da habilitao se possvel.
3. O direito de retirada (ou de recesso) e o recebimento do valor
correspondente participao dos scios ficam suspensos. Examine-se
tambm o 2 do art. 83, que traz estipulao consentnea com este
inciso II ora analisado.

Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela fa-


lncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o
cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da mas-
sa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus
ativos, mediante autorizao do Comit.

1. Este artigo repete a disposio inserida no art. 43 da lei antiga


e, embora de forma no literal, transplanta o esprito que norteou aque-
le artigo.
2. O contrato continuar a ser executado ou ser dado por rescin-
dido ou resolvido, dentro de um critrio de convenincia para a massa a
ser avaliado pelo administrador judicial, mediante autorizao do Co-
mit de Credores, se houver, escapando assim da fora obrigatria que,
nas palavras de Succar (p. 18), significa a irreversibilidade da palavra
empenhada.
3. O critrio de convenincia e a Lei prev que o cumprimento
do contrato pode ser decidido mediante autorizao do Comit. Evi-
dentemente, o administrador dever ser de confiana do juiz e, em prin-
cpio, o Comit existe para defender os interesses da massa, de tal for-
ma que aquilo que for decidido relativamente ao contrato dever ser
seguido. No entanto, por bvio, todos estes atos esto sendo praticados
sob a jurisdio do juzo da falncia que determinar sempre o que en-
tender correto ao cumprimento da lei e defesa do interesses da massa.
Por isto, se houver, no entendimento do juiz, bice ou qualquer tipo de
279 Captulo V - Seo VIII -Art. 117

impedimento ao cumprimento do contrato, tal fato ser fixado em regu-


lar determinao de natureza jurisdicional.

1 o O contratante pode interpelar o administrador judi-


cial, no prazo de at 90 (noventa) dias, contado da assinatura
do termo de sua nomeao, para que, dentro de 10 (dez) dias,
declare se cumpre ou no o contrato.

4. Aquele que estabeleceu um contrato bilateral com a massa no


pode ficar indefinidamente esperando que o administrador judicial cum-
pra ou deixe de cumprir o contrato. Prev ento a Lei que o administra-
dor judicial ser obrigado a declarar, em dez dias, depois de interpelado
pelo contratante, se pretende ou no cumprir o contrato.

2 A declarao negativa ou o silncio do administrador


judicial confere ao contraente o direito indenizao, cujo
valor, apurado em processo ordinrio, constituir crdito
quirografrio.

5. Caso o administrador judicial responda negativamente ou per-


manea em silncio, o outro contratante pode dar por resolvido o con-
trato e apurar em processo ordinrio seu prejuzo, habilitando-se como
credor quirografrio na falncia aps fixado o valor da indenizao. O
valor da indenizao dever abranger apenas os danos emergentes efe-
tivamente experimentados e no os lucros cessantes; estes no so de-
vidos, porque a resciso pela qual optou o administrador judicial tem
expressa previso legal, no sendo decorrente de dolo, culpa ou mora,
no havendo portanto direito do credor de exigir lucros cessantes.
6. Observe-se, no entanto, que comum as partes fixarem em con-
trato, cuja execuo se estende pelo tempo, que estar ele automatica-
mente rescindido, ou resolvido, ou vencido em caso de decreto de fa-
lncia. Esta clusula no ser considerada, porm, se o administrador
judicial pretender dar cumprimento ao contrato, na forma do caput des-
te artigo, tendo em vista as caractersticas tambm pblicas da falncia,
embora situado o Direito Comercial ou Empresarial no campo do direi-
to privado. A falncia, por se tratar de instituto colocado disposio
dos interessados para afastar do meio comercial aquele empresrio que
j est falido de fato, assume caractersticas que extrapolam o mero
interesse privado.
Art. 118 - Captulo V - Seo VIII 280

7. O adgio segundo o qual jus publicum privatorum pactis mutare


non potest aplica-se aqui para impedir que o pacto entre os particulares,
feito quando ainda no havia falncia, venha a prejudicar o interesse
pblico a ser resguardado no processo falimentar. No se perde de vista
que o Direito Falimentar, como parte do Direito Comercial ou Empre-
sarial, est dentro do campo do direito privado. No entanto, o carter
pblico de vrios aspectos do Direito Falimentar no pode ser negado.
8. Rubens Requio (vol. 1, p. 162), curiosamente, no declina qual
seu entendimento, relacionando, porm, os diversos autores que enten-
dem que lcita tal clusula resolutria (Spencer Vampr, Tratado ele-
mentar de direito comercial, vol. 3, p. 394 e Carvalho de Mendona, Tra-
tado, vol. 7, n. 461). No entanto, preferimos ficar com o entendimento
jurisprudencial noticiado na RT 629/148, segundo o qual nula a clusu-
la que, em contrato de arrendamento, prev a resciso automtica em
caso de concordata. Da mesma forma, Trajano (vol. 1, p. 298) tambm
no firma seu entendimento, limitando-se a anotar que a doutrina e a
jurisprudncia tm aceito a validade da clusula resolutria, afirmando
no entanto que "a possibilidade ou a impossibilidade da execuo da pres-
tao, j agora a cargo do sndico, que determinar, segundo a conve-
nincia da massa, a manuteno ou resoluo do contrato". O sndico a
que se refere o autor o administrador judicial desta nova Lei.
9. Silva Pacheco e Sampaio de Lacerda no enfrentam diretamente
a questo, afirmando, porm, o primeiro (Processo de falncia e con-
cordata, p. 319) que com a falncia o contrato bilateral no se resolve e
que "no se h de invocar a falncia como causa de resciso do contrato
bilateral, seja ele qual for". Sampaio de Lacerda (p. 179) afirma igual-
mente que o administrador judicial pode executar o contrato, que no
se resolve com a falncia. A jurisprudncia no est pacificada.

Art. 118. O administrador judicial, mediante autorizao


do Comit, poder dar cumprimento a contrato unilateral se
esse fato reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida
ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos,
realizando o pagamento da prestao pela qual est obrigada.

1. Ao contrrio do que ocorria na lei anterior, a presente traz


expressa disposio relativamente ao contrato unilateral. Segundo
Orlando Gomes (p. 171), a resoluo tem como causa a inexecuo da
281 Captulo V - Seo VIII -Art. 119

obrigao, por um dos contratantes, rompendo-se por isto o vnculo


contratual. Diz Requio (Curso de direito falimentar, 17. ed., p. 195),
citando Spencer Vampr, que para contratos unilaterais, em princpio,
nenhuma alterao ocorre em seus efeitos, lembrando a situao na qual
o falido credor (no se altera o contrato) e na qual o falido devedor
(o contrato resolve-se com a falncia). Esta afirmao do festejado mestre
deve ser examinada luz da realidade dos negcios do dia-a-dia. ne-
cessrio examinar o caso do contrato unilateral puro, ou seja, doao,
depsito gratuito, comodato (sempre gratuito) ou mtuo gratuito. A
doao no passvel de resoluo, pois aperfeioa-se com o ato nico,
o ato da prpria doao. Os demais contratos (depsito, comodato e
mtuo) resolvem-se, pois no h como executar atos gratuitos. Assim,
no sendo o ato gratuito passvel de execuo, conclui-se que os con-
tratos unilaterais puros resolvem-se pela falncia. Os contratos unilate-
rais imprprios (depsito oneroso e mtuo feneratcio) no se resolvem
com a falncia, podendo ser executados pelo administrador judicial, se
achar de convenincia para a massa.
2. Todas estas discusses, que eram cabveis no regime da lei an-
terior, desaparecem agora ante a expressa determinao legal no sen-
tido de que, se for conveniente aos interesses da massa, ser dado regu-
lar cumprimento ao contrato unilateral.

Art. 119. Nas relaes contratuais a seguir mencionadas


prevalecero as seguintes regras:
I - o vendedor no pode obstar a entrega das coisas expe-
didas ao devedor e ainda em trnsito, se o comprador, antes do
requerimento da falncia, as tiver revendido, sem fraude, vista
das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou reme-
tidos pelo vendedor;

1. Trata-se aqui de mercadoria adquirida pelo devedor e ainda em


trnsito, no entanto j vendida pelo devedor a terceiro. Em tal caso, o
falido ainda no recebeu a mercadoria, mas j a revendeu a terceiro, por
ter em suas mos a fatura e o conhecimento de transporte. Evidentemen-
te, se houver fraude (por exemplo, se este comprador da mercadoria j
tivesse conhecimento da falncia), o negcio ser nulo; caso inexista m-
f do falido e do terceiro, o negcio vlido. Consagra este artigo o cha-
mado right of stoppage in transitu, dando ao vendedor o direito de obstar
Art. 119 - Captulo V - Seo VIII 282

a entrega da mercadoria, direito que s no o assiste se a mercadoria j foi


vendida, sem fraude, a terceiro e desde que o vendedor falido j estivesse
de posse da fatura e do conhecimento de transporte.

11 - se o devedor vendeu coisas compostas e o administra-


dor judicial resolver no continuar a execuo do contrato,
poder o comprador pr disposio da massa falida as coi-
sas j recebidas, pedindo perdas e danos;

2. O entendimento desta disposio no oferece dificuldade es-


pecial; de qualquer forma, um exemplo poder aclarar eventual dvida.
Imagine-se o devedor como um fabricante de mquinas complexas que
entregou apenas uma parte da mquina, sobrevindo ento a falncia.
Para o comprador pode no haver qualquer interesse em manter tal ne-
gcio, a menos que o administrador judicial resolva cumprir o contrato
se entender possvel e de interesse para a massa. No havendo cumpri-
mento do contrato pelo administrador judicial, pode o comprador de-
volver a parte que haja recebido, cobrando do falido perdas e danos que
devem ser fixados em ao ordinria.

111 - no tendo o devedor entregue coisa mvel ou presta-


do servio que vendera ou contratara a prestaes, e resolven-
do o administrador judicial no executar o contrato, o crdito
relativo ao valor pago ser habilitado na classe prpria;

3. Neste caso, a massa fica obrigada a devolver ao comprador que


ainda no recebeu a coisa mvel comprada o valor que j recebeu deste.
Opcionalmente, se o administrador judicial resolver cumprir o contrato e
entregar a coisa vendida, o negcio permanece vlido. A lei anterior (in-
ciso III do art. 44) falava em restituio, o que sempre trouxe dificuldade
de interpretao; a Lei atual resolveu a discusso, estabelecendo que, neste
caso, o terceiro contratante deve habilitar-se na classe prpria.
4. Observe-se aqui que novamente a deciso est dentro do cam-
po de convenincia, a ser decidida pelo administrador judicial. Desta
forma, mesmo que a coisa mvel exista e tenha sido arrecadada, mesmo
que o comprador da coisa queira pagar o valor estipulado e receber a
coisa, ainda assim o administrador judicial poder recusar-se a executar
o contrato.
283 Captulo V - Seo VIII -Art. 119

IV - o administrador judicial, ouvido o Comit, restitui-


r a coisa mvel comprada pelo devedor com reserva de do-
mnio do vendedor se resolver no continuar a execuo do
contrato, exigindo a devoluo, nos termos do contrato, dos
valores pagos;

S. O Cdigo de Processo Civil trata da compra e venda com re-


serva de domnio em seus arts. 1.070 e 1.071. Novamente aqui ocorre
o poder de deciso do administrador judicial (e do Comit de Credo-
res) ante a convenincia do negcio para a massa. Se o administrador
judicial decidir poder obstar a restituio, continuando a cumprir o
contrato.

V - tratando-se de coisas vendidas a termo, que tenham


cotao em bolsa ou mercado, e no se executando o contrato
pela efetiva entrega daquelas e pagamento do preo, prestar-
se- a diferena entre a cotao do dia do contrato e a da poca
da liquidao em bolsa ou mercado;

6. A venda a termo aquela normalmente feita com prazo estipu-


lado para a entrega da coisa pelo vendedor e o pagamento do preo pelo
comprador. Tratando-se a compra e venda de contrato consensual, que
se aperfeioa e torna-se obrigatrio apenas com a manifestao da von-
tade das partes, tambm contrato bilateral que no se resolve pela
falncia, na forma do art. 117, podendo ser cumprido pelo administra-
dor judicial se tal for do interesse da massa.

VI - na promessa de compra e venda de imveis, aplicar-


se- a legislao respectiva;

7. A promessa de compra e venda de imvel contrato prelimi-


nar, podendo incidir sobre imveis financiados, imveis loteados, apar-
tamentos construdos ou em incorporao, prdios em geral etc., neg-
cio regulado pelo Direito Civil, devendo buscar-se nele as solues para
cada caso. Como se v, aqui h remessa da Lei ao Direito Civil.
Relembre-se, a propsito, que a regra geral no sentido de que faln-
cia aplica-se a lei falimentar e, na inexistncia de regras falimentares,
aplica-se a legislao respectiva.
Art. 119 - Captulo V - Seo VIII 284

VII - a falncia do locador no resolve o contrato de loca-


o e, na falncia do locatrio, o administrador judicial pode,
a qualquer tempo, denunciar o contrato;

8. Se o falido for o locador, devero ser respeitadas as disposies


da legislao especial sobre locao (Lei 8.245, de 18.10.1991), espe-
cialmente se o locatrio propuser ao renovatria.
9. J se o locatrio for o devedor falido, poder o administrador
judicial resilir o contrato, podendo o locador habilitar-se na falncia
pelos valores devidos, conforme previsto no contrato.

VIII - caso haja acordo para compensao e liquidao de


obrigaes no mbito do sistema financeiro nacional, nos ter-
mos da legislao vigente, a parte no falida poder conside-
rar o contrato vencido antecipadamente, hiptese em que ser
liquidado na forma estabelecida em regulamento, admitindo-
se a compensao de eventual crdito que venha a ser apurado
em favor do falido com crditos detidos pelo contratante;

10. A forma vaga como est redigido o inciso acima demons-


tra o que ocorreu durante o processo parlamentar para mudana da
Lei de Falncias. De forma absolutamente abrangente, sem maiores
detalhamentos, a Lei simplesmente estabelece a possibilidade de li-
quidao do contrato "na forma estabelecida em regulamento", no
sendo possvel saber sequer a que regulamento a Lei est se referin-
do exatamente, embora possa supor-se que a referncia ao regula-
mento que o Conselho Monetrio Nacional baixa para negcios fi-
nanceiros.
11. Estabelece ainda a possibilidade de compensao com crdi-
tos detidos pelo contratante, o que ser porta aberta para negcios no
"mbito do sistema financeiro nacional" (outra expresso tambm ex-
tremamente vaga). Enfim, este inciso parece uma porta aberta para que
instituies financeiras se coloquem em posio de privilgio em qual-
quer falncia. Certamente, tal norma dever encontrar severa anlise
dos Tribunais, pois tal tipo de favorecimento, em termos vagos e indefi-
nidos, no poder ser oposto ao direito estabelecido em favor dos de-
mais credores.
285 Captulo V - Seo VIII - Art. 120

IX - os patrimnios de afetao, constitudos para cum-


primento de destinao especfica, obedecero ao disposto na
legislao respectiva, permanecendo seus bens, direitos e obri-
gaes separados dos do falido at o advento do respectivo ter-
mo ou at o cumprimento de sua finalidade, ocasio em que o
administrador judicial arrecadar o saldo a favor da massa
falida ou inscrever na classe prpria o crdito que contra ela
remanescer.

12. O patrimnio responde pelas obrigaes de seu titular, confi-


gurando a chamada "massa de responsabilidade", sendo uma universa-
lidade de direito. Sem embargo da existncia de um titular do patrim-
nio, pode-se caracteriz-lo tambm pela sua finalidade, surgindo assim
a figura dos patrimnios especiais ou separados porque ligados a deter-
minados fins especficos. Messineo (citado por Barreto F', Teoria do
Estabelecimento Comercial, So Paulo, Max Limonad, 1969, p. 57),
faz a distino entre patrimnio separado e patrimnio autnomo, de-
signados pelo gnero "patrimnio de afetao". Ou seja, o patrimnio
de afetao aquele destinado a um fim determinado, vinculando-se
assim quele fim especfico, embora permanecendo no patrimnio da
mesma pessoa.
13. A mais recente disposio legal relativa a patrimnio de afe-
tao e que por certo ter grande campo de aplicao por dizer respeito
ao sistema habitacional de construo de imveis est no art. 2 e ou-
tros da Lei 10.931, de. 02.08.2004, que permite a afetao do imvel e
da construo que sobre ele est sendo erigida consecuo do em-
preendimento. Esta lei completa outra que tambm trar extrema reper-
cusso em caso de falncia de construtoras de imveis, a Lei 9 .514, de
20.11.1997, que em seu art. 17, IV, cria a alienao fiduciria sobre
bens imveis e, em seu art. 6, autoriza a emisso de "CRI", certificados
de recebveis imobilirios, por companhias securitizadoras especialmen-
te constitudas para tal fim que emitiro valores mobilirios (art. 6 da
Lei 9.514/97) a serem lanados na praa, valores com lastro nos receb-
veis que, por sua vez, esto garantidos pelo patrimnio afetado, ou seja,
o terreno e o prdio que sobre ele est sendo erigido.

Art. 120. O mandato conferido pelo devedor, antes da fa-


lncia, para a realizao de negcios, cessar seus efeitos com
Art. 120 - Captulo V - Seo VIII 286

a decretao da falncia, cabendo ao mandatrio prestar con-


tas de sua gesto.

1. Trata-se aqui do mandato, previsto nos arts. 653 a 692 do C-


digo Civil. Este artigo estabelece previso absolutamente confrontante
com a que existia no art. 49 da lei anterior, segundo o qual o mandato
continuava em vigor, at que fosse revogado expressamente pelo sndi-
co. Era natural que fosse de tal forma, pois sempre pode haver negcios
em andamento e se o mandato cessasse de imediato, poderia haver pre-
juzos de monta para a massa.
2. De forma inexplicvel, a Lei optou por abrigar estipulao ab-
solutamente confrontante que, repita-se, poder trazer prejuzos de monta
massa ao evitar o trmino de negcios que estariam em fase final ante
o mandatrio. Mais lgico seria que se mantivesse a estipulao exis-
tente na lei revogada, carreando ao mandatrio a obrigao de presta-
o de contas do que tivesse feito.
3. O artigo fala em mandato conferido antes da falncia, tendo a
a Lei feito previso aparentemente desnecessria uma vez que aps a
falncia no pode o devedor conferir qualquer mandato ou comisso,
pois, na forma do art. 103, o devedor perde a administrao dos neg-
cios e bens no momento em que a falncia declarada.

1o O mandato conferido para representao judicial do


devedor continua em vigor at que seja expressamente revoga-
do pelo administrador judicial.

4. J em caso de representao judicial, corretamente, o mandato


continua em vigor, com o que se estar tambm evitando eventuais pre-
juzos aos interesses da massa.

2 Para o falido, cessa o mandato ou comisso que hou-


ver recebido antes da falncia, salvo os que versem sobre ma-
tria estranha atividade empresarial.

5. Para o mandato que tenha sido conferido ao devedor ocorre a


cessao, conseqncia da perda da administrao dos negcios na for-
ma do art. 103 acima mencionado. Se o mandato disser respeito a matria
estranha atividade empresarial, mantm-se intacto e em pleno vigor.
287 Captulo V - Seo VIII -Art. 121

Art. 121. As contas correntes com o devedor consideram-se


encerradas no momento de decretao da falncia, verifican-
do-se o respectivo saldo.

1. Existe discusso doutrinria para se conceituar exatamente o


que seria conta corrente. O contrato de conta corrente aquele no qual
as partes prometem lanar os crditos de cada um dos participantes,
para que no momento em que se encerre a conta, fique determinado
qual o crdito de um e o dbito de outro, no se confundindo com o
contrato de conta corrente bancria. O contrato de conta corrente ori-
ginrio do direito costumeiro antigo, no havendo a contrato de conta
corrente bancria (Pontes de Miranda, p. 133); o contrato de conta cor-
rente bancria contrato de depsito ou assemelhado (Covello, p. 104),
utilizado pelo sistema bancrio. Aqui, o termo pode ser tomado da for-
ma mais ampla e abrangente possvel, englobando desde a troca de
mercadorias com controle de dbito e crdito at a conhecida conta
corrente bancria. Tais contas devem ser encerradas no momento da
declarao da falncia, no se podendo fazer qualquer outro lanamen-
to em tais contas, aps a declarao da falncia
2. Assim, eventual prtica de instituies bancrias no sentido
de acertarem os dbitos remanescentes dos falidos, efetuando movi-
mentao interna de tais contas, com transferncia de valores para a
quitao da dvida, configura ofensa ao princpio do par condicio
credito rum. O argumento no sentido de se entender que tal compensa-
o lcita e correta seria no sentido de que, como praticamente todos
os dbitos bancrios se vencem com a falncia, sempre ser permitido
aos bancos tal compensao, na forma do art. 122, que examinaremos
a seguir.
3. Mesmo o cheque emitido pelo devedor antes da falncia no
deve ser pago se apresentado depois do decreto falimentar. O art. 33 da
Lei Uniforme do Cheque, repetido no art. 37 da Lei do Cheque (Lei
7.357/85), diz que a morte do emitente ou sua incapacidade superve-
niente emisso no invalidam o cheque. Diz Rosa Jr. (p. 569) que,
embora no haja na lei meno especfica para o caso de falncia, o
cheque no deve ser pago porque consubstancia ordem de pagamento e
no verdadeiro pagamento, no havendo privilgio na lei em favor da-
quele que foi pago por cheque, de tal forma que o pagamento iria contra
o princpio da par condicio credito rum.
Art. 122 - Captulo V - Seo VIII 288

Art. 122. Compensam-se, com preferncia sobre todos os


demais credores, as dvidas do devedor vencidas at o dia da
decretao da falncia, provenha o vencimento da sentena de
falncia ou no, obedecidos os requisitos da legislao civil.

1. A sentena que decreta a falncia determina o vencimento an-


tecipado de todas as obrigaes do devedor (art. 77), de tal forma que
os valores objeto de compensao podem referir-se a obrigaes j ven-
cidas ou a obrigaes que esto se vencendo por fora do decreto de
falncia.
2. Sem embargo do acima, tal compensao pretendida pelas ins-
tituies bancrias no encontra respaldo legal, pois a compensao
permitida refere-se a crditos oponveis massa. Em outras palavras: se
o falido tem um crdito contra o banco e o banco tem um crdito contra
o falido, a dvida pode compensar-se. No entanto, o saldo em conta
corrente no crdito que o banco tem contra a massa, ao contrrio, o
saldo em conta corrente dinheiro do devedor, sendo tal conta corrente
uma extenso do prprio caixa do devedor, no podendo portanto haver
tal compensao. Cabe ao Banco, em tais casos, transferir o saldo da
conta corrente para o juzo da falncia e habilitar seu crdito, para dis-
putar em igualdade de condies com os demais credores.
3. Alis, deve a instituio bancria tomar especial cuidado e co-
locar imediatamente o dinheiro disposio da massa falida, com ime-
diata comunicao ao juzo da falncia, sob pena de a tentativa de com-
pensao caracterizar o crime falimentar previsto no art. 173.
4. Observe-se ainda que no se compensam as obrigaes que
no se vencem com a falncia, como, por exemplo, as decorrentes de
contratos bilaterais que o administrador opte por cumprir (art. 117).

Pargrafo nico. No se compensam:


I - os crditos transferidos aps a decretao da falncia,
salvo em caso de sucesso por fuso, incorporao, ciso ou
morte; ou

5. O legislador visou cortar a possibilidade de fraude com conluio


entre o falido e algum devedor da falncia. Se no houvesse esta dispo-
sio, o empresrio, ao perceber que a falncia seria decretada, faria
289 Captulo V - Seo VIII -Art. 123

acertos com seus devedores, entregando a eles ttulos emitidos pela


empresa para compensao, de tal forma que estes devedores nada pa-
gariam massa, pois fariam a compensao.
6. O texto legal excepciona e permite a compensao de transfe-
rncias decorrentes de sucesso, fuso, incorporao, ciso ou morte. A
transferncia em decorrncia de morte estaria j englobada nos casos
de sucesso.

11 - os crditos, ainda que vencidos anteriormente, trans-


feridos quando j conhecido o estado de crise econmico-fi-
nanceira do devedor ou cuja transferncia se operou com fraude
ou dolo.

7. Este inciso de claro entendimento tambm quanto sua mo-


tivao. Se no houvesse tal proibio, o devedor do empresrio falido
poderia compensar, fora da falncia, o valor que devesse pagar massa
com o valor que um terceiro devesse receber da massa. O credor da
massa sabe da dificuldade que ter para receber; o devedor da massa
sabe que ter que pagar certamente. Assim, em conluio, o devedor da
massa compraria do terceiro o crdito contra a massa por preo acerta-
do entre eles, compensando este valor com aquilo que deveria recolher
massa.

Art. 123. Se o falido fizer parte de alguma sociedade como


scio comanditrio ou cotista, para a massa falida entraro
somente os haveres que na sociedade ele possuir e forem apu-
rados na forma estabelecida no contrato ou estatuto social.
1o Se o contrato ou o estatuto social nada disciplinar a
respeito, a apurao far-se- judicialmente, salvo se, por lei,
pelo contrato ou estatuto, a sociedade tiver de liquidar-se, caso
em que os haveres do falido, somente aps o pagamento de todo
o passivo da sociedade, entraro para a massa falida.

1. Na falncia arrecadam-se todos os bens e, em conseqncia,


arrecadam-se tambm os haveres que o devedor possua em outra em-
presa. No caso especfico deste artigo, a previso diz respeito aos casos
nos quais o empresrio seja tambm scio de sociedade empresria.
Art. 123 - Captulo V - Seo VIII 290

2. A cada dia torna-se mais comum a extenso dos efeitos da fa-


lncia de um empresrio ou sociedade s sociedades empresrias do
mesmo grupo econmico, desde que se verifique a confuso de patri-
mnios ou o controle absoluto desta ltima pela que teve primeiramen-
te a falncia decretada. No entanto, o presente artigo continua tendo
plena aplicao, pois (no caso de cotista de limitada) est dirigido
circunstncia de a falida ser mera cotista, sem controle sobre a outra,
caso em que apenas ocorrer a arrecadao das cotas.

2 Nos casos de condomnio indivisvel de que participe o


falido, o bem ser vendido e deduzir-se- do valor arrecadado
o que for devido aos demais condminos, facultada a estes a
compra da quota-parte do falido nos termos da melhor pro-
posta obtida.

3. Arrecada-se tambm a parte do condomnio que couber ao de-


vedor, com a ressalva de que as despesas de condomnio sero pagas
aos demais condminos, indo para a massa o que restar.
4. Em conseqncia, o condomnio no precisar habilitar-se na
falncia, pois, quando o imvel for vendido, do preo ser descontado
aquilo que devido a ttulo de despesas de condomnio. Se acaso o
valor da venda no for suficiente para o pagamento, s restar ao con-
domnio habilitar-se, pelo saldo restante. Poder tambm o condom-
nio fazer lane na praa, por conta do que lhe devido, adquirindo
assim o bem.
5. Tem-se observado boa cautela de juzes que, para evitar dis-
cusses futuras, deixam expressamente esclarecido este ponto j quan-
do deferem a venda judicial do bem, tomando ainda o cuidado de deter-
minar a intimao do condomnio para que exera eventual direito que
possua.
6. que embora a dvida de condomnio seja propter rem, ainda
assim se o imvel adquirido na hasta pblica ocorre sub-rogao so-
bre o preo e no sobre a pessoa do arrematante. Alis, imaginar o con-
trrio seria inviabilizar qualquer venda judicial de imvel com condo-
mnio em atraso, no caso do valor do dbito, por exemplo, ultrapassar o
valor da arrematao. Evidentemente, em tal situao, ningum teria
interesse na arrematao.
291 Captulo V - Seo VIII -Art. 124

Art. 124. Contra a massa falida no so exigveis juros ven-


cidos aps a decretao da falncia, previstos em lei ou em con-
trato, se o ativo apurado no bastar para o pagamento dos
credores subordinados.
Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das
debntures e dos crditos com garantia real, mas por eles res-
ponde, exclusivamente, o produto dos bens que constituem a
garantia.

1. O principal e os juros sero pagos, se a massa comportar. Por-


tanto, no sistema do processo falimentar, so pagos os crditos habilita-
dos com valores atualizados e juros calculados at o momento do de-
creto falimentar. Se houver saldo, sero pagos correo e juros conta-
dos da data do decreto falimentar at o momento do efetivo pagamento
desta nova parcela, devolvendo-se ao falido o que sobrar. Como se per-
cebe, tal situao dificilmente acontecer, pois a falncia ocorre quan-
do o ativo no suficiente para pagar o passivo. Se a massa fosse sufi-
ciente para o pagamento de todo o dbito, com correo e juros e, ainda
assim, sobrasse numerrio para devolver ao devedor, no haveria razo
para ter sido decretada a falncia. De qualquer forma, durante o proce-
dimento da falncia, em tese pode vir a ser arrecadado algum bem que
retorne massa durante o prprio processo, de valor suficiente para tal
pagamento; embora raramente, tais fatos ocorrem.
2. Como j observado, esses juros dizem respeito aos juros que
seriam devidos aps o decreto de quebra (juros contra a massa), pois, os
juros devidos at o momento da quebra so objeto de habilitao junta-
mente com o principal. Portanto, na falncia paga-se o principal de cada
dvida mais os juros vencidos at a quebra e, se houver numerrio sufi-
ciente, pagam-se os juros calculados at o momento do efetivo paga-
mento e at o limite do dinheiro que houver na massa.
3. O legislador resolveu privilegiar o crdito relativo a debntu-
res e aquele com garantia real, estipulando no pargrafo nico que, em
tais casos, os juros correm contra a massa. Portanto, se correm contra a
massa, estes credores recebero o principal, com todos os juros devidos
at o momento do pagamento. No entanto, os pagamentos destes valo-
res com garantia real esto limitados ao valor efetivo dos bens que cons-
tituem a garantia; o excedente ser crdito quirografrio, conforme al-
nea b do inciso VI do art. 83.
Art. 125 - Captulo V - Seo VIII 292

Art.125. Na falncia do esplio, ficar suspenso o processo


de inventrio, cabendo ao administrador judicial a realizao
de atos pendentes em relao aos direitos e obrigaes da mas-
sa falida.

1. Aspecto curioso a ser examinado diz respeito ao fato de haver


outros bens constantes do esplio, que no eram bens que (em vida do
empresrio individual) faziam parte do patrimnio da empresa, por se-
rem bens particulares e por serem impenhorveis, como, por exemplo,
patrimnio de afetao ou bem de famlia. Tais bens no podero ser
atingidos pelo decreto de falncia do esplio do empresrio, pois, se
no eram passveis de constrio antes da morte do empresrio indivi-
dual, no podero ser atingidos aps sua morte.
2. Este artigo talvez seria at desnecessrio, pois a suspenso do
processo de inventrio seria decorrncia natural do decreto de falncia,
por terem ambos os processos finalidades diferentes e incompatveis.
Com efeito, o processo do inventrio destina-se a dividir os bens do
empresrio falecido entre seus herdeiros civis; j o processo de falncia
destina-se a transformar estes bens em dinheiro e dividir o dinheiro
entre os credores habilitados.
3. Observe-se, no entanto, que o processo do inventrio se sus-
pende apenas relativamente aos bens que formaro a massa falida, ou
seja, aqueles bens que eram bens sociais do empresrio falecido e que
devem responder pelas dvidas da empresa falida; quanto aos bens pes-
soais (se houver), que no sero arrecadados, o inventrio prosseguir
normalmente.
4. Observe-se finalmente que falncia de esplio processo extre-
mamente raro, se que existe atualmente algum em andamento no Pas.

Art. 126. Nas relaes patrimoniais no reguladas expres-


samente nesta Lei, o juiz decidir o caso atendendo unidade,
universalidade do concurso e igualdade de tratamento dos
credores, observado o disposto no art. 75 desta Lei.

1. Esta disposio nova, que no havia na lei anterior. Indica ao


juiz como deve proceder caso no haja regulao expressa de determi-
nada relao patrimonial. uma clusula aberta do tipo das que exis-
293 Captulo V - Seo VIII -Art. 127

tem em grande quantidade no Cdigo Civil e que deixam uma margem


de discricionariedade bastante grande atividade jurisdicional.
2. O juiz dever, quando da apreciao do caso, verificar a possi-
bilidade e convenincia de manter a unidade da empresa, como forma
de permitir que os ativos do devedor falido sejam utilizados por outro
empresrio, voltando a produzir as riquezas, empregos e tributos de que
tanto a sociedade necessita, conforme previsto no art. 75.
3. A afirmao acima est de acordo com o art. 140, que d prefe-
rncia alienao dos bens do devedor falido "em bloco", desta forma
facilitando a continuao da atividade econmica.
4. Outro princpio presente neste dispositivo trata da igualdade
de tratamento dos credores. Certamente a igualdade de tratamento no
afasta as preferncias na classificao ou no recebimento da realizao
do ativo do devedor, mas determina que os credores no podem, se dis-
puserem das mesmas prerrogativas legais, serem beneficiados em detri-
mento dos outros, j que a falncia rege-se tambm pelo princpio do
tratamento igualitrio aos credores, sendo possvel apenas as diferen-
as legalmente estabelecidas (v.g., classificao dos crditos).

Art. 127. O credor de coobrigados solidrios cujas faln-


cias sejam decretadas tem o direito de concorrer, em cada uma
delas, pela totalidade do seu crdito, at receb-lo por inteiro,
quando ento comunicar ao juzo.

1. Este artigo contempla a situao do credor por ttulo no qual


haja devedores solidrios, todos falidos. Imagine-se uma promissria
emitida por um falido, com aval de duas empresas diferentes, ambas
tambm falidas. O credor deste ttulo pode habilitar-se pela totalidade
do valor, nas trs falncias e, recebendo qualquer valor em qualquer
falncia, dever comunicar o fato nos outros dois processos de falncia.
Se acaso o credor receber algum valor e no comunicar, fica obrigado a
restituir em dobro o que houver recebido, acrescido de juros legais (art.
152), desde que fique evidenciado dolo ou m-f.
2. Imagine-se que, alm daqueles dois empresrios avalistas fali-
dos, haja ainda um terceiro aval, de um empresrio no falido. O credor
poder, alm de habilitar-se na falncia das trs empresas, executar o
terceiro avalista no falido, sempre pela totalidade do dbito. Da mes-
Art. 127 - Captulo V - Seo VIII 294

ma forma, se receber na execuo contra o no falido, dever comunicar


tal recebimento nos trs processos de falncia nos quais se habilitou. Anote-
se finalmente que, contra este terceiro avalista solvente, a execuo ape-
nas poder ser aparelhada aps o vencimento normal da dvida, pois, para
ele, a dvida no se vence com o decreto de falncia, pois o vencimento
extraordinrio do art. 77 diz respeito apenas ao falido.

1o O disposto no caput deste artigo no se aplica ao falido


cujas obrigaes tenham sido extintas por sentena, na forma
do art. 159 desta Lei.

3. Se extintas as obrigaes do devedor falido, o devedor est libera-


do dos dbitos relativos falncia e, desta forma, no se aplicar o art. 127.

2 Se o credor ficar integralmente pago por uma ou por


diversas massas coobrigadas, as que pagaram tero direito
regressivo contra as demais, em proporo parte que paga-
ram e quela que cada uma tinha a seu cargo.

4. Este pargrafo prev o exerccio do regular direito de regresso


daquele que paga e tem o direito de se ressarcir (no caso, por parte do
valor) ante outro co-devedor. Observe-se novamente que se trata de caso
bastante raro, pois normalmente nunca se chega ao pagamento integral
do credor, sendo raro tambm a habilitao do mesmo credor em diver-
sas falncias.

3 Se a soma dos valores pagos ao credor em todas as


massas coobrigadas exceder o total do crdito, o valor ser
devolvido s massas na proporo estabelecida no 2 deste
artigo.
4 Se os coobrigados eram garantes uns dos outros, o ex-
cesso de que trata o 3 deste artigo pertencer, conforme a
ordem das obrigaes, s massas dos coobrigados que tiverem
o direito de ser garantidas.

5. Prosseguem estes pargrafos estabelecendo forma de acerto em


caso de pagamento excessivo ou, em casos de obrigaes, com garantia
de natureza sucessiva. (caso de aval sucessivo, de aval do emitente etc.).
295 Captulo V - Seo VIII -Art. 128

Art. 128. Os coobrigados solventes e os garantes do deve-


dor ou dos scios ilimitadamente responsveis podem habili-
tar o crdito correspondente s quantias pagas ou devidas, se
o credor no se habilitar no prazo legal.

1. comum que haja obrigaes assumidas pelo devedor antes


da falncia, obrigaes garantidas por terceiros, que permanecem sol-
ventes e que tero que pagar a dvida garantida. Em tal caso, podero se
habilitar pelo valor que efetivamente vierem a pagar.
2. Curiosamente, a Lei permite que estes coobrigados venham a
se habilitar no processo falimentar, mesmo que o credor principal no o
faa e mesmo que no tenham (os coobrigados) feito qualquer paga-
mento. A determinao correta, pois, em tese, pode haver dinheiro
suficiente para solver a obrigao e, desta forma, com o pagamento do
valor habilitado, os coobrigados estariam liberados do pagamento.
Seo IX
Da ineficcia e da revogao
de atos praticados antes da falncia

1. O legislador optou por incluir neste Captulo, desde seu ttulo,


duas situaes distintas, ou seja: em primeiro lugar contemplou a inefi-
ccia (art. 129), que diz respeito aos efeitos do ato; de outro lado, esta-
beleceu a revogao (art. 130), que diz respeito validade do ato. Evi-
dentemente, pode-se discutir - e isto certamente vir a ser examinado
no campo jurisprudencial - que os casos aqui so todos de ineficcia,
segundo os princpios doutrinrios, no se tratando em qualquer cso,
de invalidade. No entanto, a opo do legislador ficou clara neste pon-
to, ao dividir os atos em ineficazes e nulos. '
2. Eficcia a capacidade de um ato produzir resultados na esfera
jurdica das pessoas, concedendo-lhes vantagens ou impondo-lhes des-
vantagens (Liebman, p. 232). O ato ineficaz no ato nulo, pois pode
vincular os agentes, sendo vlido perante estes agentes, porm sendo
ineficazes em relao a terceiros (Dinamarco, Instituies, vol. 4, p.
376). Enfim, a teoria da ineficcia conduz ao reconhecimento de que o
negcio fraudulento sem defeitos internos (vcio da vontade, incapaci-
dade do agente etc.), produz seus efeitos em relao ao devedor alie-
nante e ao terceiro que com ele contratou, sem atingir, porm, os direi-
tos da massa falida; j o ato nulo invlido e no produz efeitos.
3. Tome-se um exemplo, que pode esclarecer bem a questo. O
negcio de venda de tim bem imvel feito por um menor com 10 anos
de idade nulo, por incapacidade absoluta do agente (o vendedor). J a
venda de um imvel, feita por uma pessoa maior e capaz, que est sen-
do executada, ineficaz se feita em fraude de execuo (inciso V do art.
592 do CPC); no entanto, se o executado paga a dvida, a venda perma-
nece vlida.
4. Os atos ineficazes seriam aqueles listados no art. 129; por isto
mesmo, os bens envolvidos podem ter seu retomo massa determinados
por simples deciso interlocutria, prolatada at de ofcio, conforme pre-
v o artigo, em seu pargrafo nico. J os atos nulos seriam aqueles pre-
297 Captulo V - Seo IX -Art. 129

vistos no art. 130, ou seja, atos praticados com fraude e que sempre exigi-
riam o ajuizamento de ao revocatria, conforme estabelece o art. 132.

Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha


ou no o contratante conhecimento do estado de crise econ-
mico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste frau-
dar credores:

1. Observe-se que, na previso deste artigo, o ato deixa de produzir


efeito relativamente massa falida, independentemente de boa ou m-f
das partes; a propsito, examine-se o art. 130, infra, que prev casos em
que o ato pode ser revogado, desde que fique provada a fraude (incidente,
portanto, a tradicional teoria da nulidade dos negcios jurdicos).

I - o pagamento de dvidas n__o_vencidas realizado pelo


devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo do
direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo;

2. O termo legal aquele previsto no inciso II do art. 99 que e


deve ser declarado pelo juiz, no momento em que decreta a falncia.
Dentro do termo legal, ineficaz ante a massa o pagamento de dvidas
no vencidas. Evidentemente, visa proteger a massa contra o conluio
do devedor que, antes de falir, paga credores de seu crculo, mesmo que
a dvida no esteja vencida. Tal pagamento ineficaz para a massa. O
pagamento de dvidas vencidas, mesmo feito dentro do termo legal,
vlido, com as limitaes do inciso li examinado a seguir.

(/~11
11 - y.-pagament o d e d'IVI'das venci'das e exigiveis
' ' . reaI'1zad o
d'entrdo termo legal, por qualquer forma que no seja a pre-
vista pelo contrato; ><

3. Aqui se trata de dvida j vencida (pois a no vencida est pre-


vista no inciso I acima) e exigvel, cujo pagamento feito por outra
forma, que no a prevista no contrato. Evita-se desta forma um favore-
cimento que comum e que, se fosse permitido, esvaziaria a massa. Ou
seja, o devedor, novamente para favorecer credor~s de seu crculo, en-
trega bens em dao em pagamento, por- exemplo, de proniTssfas. Por-
tanto, esse pagamento apenas vlido desde que feito exatamente da
forma prevista no contrato.
Art. 129 - Captulo V - Seo IX 298

4. Entende tambm a Lei que o pagamento feito de qualquer ou-


tra forma, na realidade, resulta da vontade do devedor de favorecer aquele
credor especfico, com o que a massa fica desfalcada do bem que foi
entregue em pagamento de uma dvida em dinheiro. Como a vontade
legislativa impedir qualquer tipo de favorecimento pessoal, prev-se a
ineficcia do ato, de tal forma que o beneficiado pelo ato do devedor
falido dever repor massa a coisa ou o valor recebido de forma dife-
rente da prevista no contrato.

111 - a constituio de direito real de g-:ranti.a,Jnclusive a


reteno, dentro do termo legal, tratand:se de dvida contra-
dallt:eriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto
de outras posteriores, a massa falida receber a parte que de-
via caber ao credor da hipoteca revogada;

5. Prev este inciso que a dvida contrada antes do termo legal


no pode ser garantida por penhor, hipoteca ou anticrese (art. 755 do
CC de 1916, arts. 1.419 e ss. do Cdigo Civil de 2002), se a garantia
vem a ser constituda dentro do termo legal. Ao contrrio, se a dvida
contrada dentro do termo legal, pode ser garantida desta forma. Visa
igualmente impedir o favorecimento de credores que o falido pretenda
privilegiar em detrimento dos demais credores.
6. Observe-se que, no caso deste inciso, o direito real constitudo
no produz efeito relativamente massa, independentemente de ter ou
no havido fraude, seja ou no do conhecimento do contratante o esta-
do falimentar do comerciante, na forma do art. 129. Se, porm, trata-se
de direito real constitudo dentro do termo legal da falncia, a garantia
vlida e apenas ser revogada se houver prova de fraude, na forma do
art. 130. Tal fato ocorre porque, durante o termo legal da falncia, o
empresrio mantinha a normal administrao de seus bens e sua empre-
sa estava em funcionamento normal.
7. A parte final do inciso III pode oferecer certa dificuldade
compreenso, razo pela qual recomendvel um exame mais detido.
Se a hipoteca constituda dentro do termo legal para garantir dvida
contrada antes do termo, no produz efeito para a massa, sendo,
portanto, ineficaz. No entanto, mesmo declarada a ineficcia desta
hipoteca, pode haver outras hipotecas regularmente constitudas aps
o momento em que foi instituda a que foi revogada; neste caso, o
299 Captulo V - Seo IX -Art. 129

bem responder pela hipotecas posteriores, porm s depois que vier


para a massa o valor relativo hipoteca ineficaz. Em outras palavras,
o credor da hipoteca eficaz apenas receber o que sobrar aps a
massa receber o valor correspondente hipoteca ineficaz. Est corre-
to o legislador, pois este credor hipotecrio posterior sabia que
apenas receberia depois que o credor hipotecrio anterior (cuja
hipoteca foi agora declarada ineficaz) recebesse sua parte; ora, se por
iniciativa da massa houve a revogao, ainda assim permanece o
credor hipotecrio posterior na mesma posio, de s receber depois
de satisfeito aquele que agora se sub-rogou na hipoteca ineficaz (ou
seja, a massa falida).
8. O art. 823 do CC de 1916 estipulava que eram nulas, em benef-
cio da massa, as hipotecas celebradas em garantia de dbitos anteriores,
desde que institudas nos quarenta dias anteriores ao decreto de quebra.
No entanto, como normalmente a sentena que decreta a falncia estabe-
lece prazo superior a 40 (quarenta) dias para o termo legal (inciso li do
art. 99), o prazo estabelecido no Cdigo Civil anterior era irrelevante. No
novo Cdigo Civil no h determinao que corresponda a esta, a qual
seria mesmo desnecessria, ante a exigidade dos quarenta dias referi-
dos, sendo interessante, porm, o registro histrico deste ponto.

'tica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos


antes da ecretao da falncia;

9. Em princpio, qualquer ato a ttulo gratuito ineficaz relativa-


mente massa. No caso de ato gratuito, o prazo dentro do qual sua
prtica o toma ineficaz estende-se por dois anos anteriores ao dia em
que a falncia foi decretada. Este artigo consagra no direito falimentar
o princpio geral lembrado por Venosa (p. 91), segundo o qual o patri-
mnio do devedor garantia geral do credor, que por isto mesmo no
pode dele dispor gratuitamente, a menos que fique com bens suficien-
tes no ativo para plena satisfao do passivo.

V- a r;~ci herana ou a legado, at 2 (dois) anos


antes da de..,.\ao da falncia;

10. Esta renncia est prevista no art. 1.806 do Cdigo Civil. No-
vamente visa a Lei evitar que o empresrio venha a fraudar a massa,
Art. 129 - Captulo V - Seo IX 300

renunciando a direitos nos dois anos que antecedem o decreto de faln-


cia, renncia que teria sido motivada pelo desejo de afastar o bem da
arrecadao da falncia, que j era passvel de previso. Se a renncia
for anterior a 2 (dois) anos, permanecer vlida e eficaz.

VI - a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem


o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credo-
res, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens
suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30
(trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem
devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do re-
gistro de ttulos e documentos;

11. Trata-se aqui da venda do estabelecimento, feita quando ain-


da no havia ocorrido a falncia. Em tal caso, a venda ineficaz relati-
vamente massa, e o estabelecimento ser arrecadado. A arrecadao
apenas no ocorrer se a venda tiver contado com o expresso consenti-
mento ou pagamento de todos os credores existentes ento; tambm
no ocorrer se o agora falido ou o comprador do estabelecimento, na-
quele momento anterior da venda, notificou o fato aos credores e ne-
nhum deles manifestou qualquer oposio, no prazo de trinta dias.
12. Como se v, este inciso tem importncia fundamental na com-
pra e venda do estabelecimento empresarial, obrigando o comprador a
cercar-se de todos os cuidados e assegurar-se de que no ocorre a situa-
o aqui prevista, sob pena de correr o risco de perder o estabelecimen-
to, com sua arrecadao.
13. A propsito, o art. 1.144 do Cdigo Civil, tratando da aliena-
o do estabelecimento, estipula que o contrato de venda somente pro-
duzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado na Junta Comer-
cial. O art. 1.145 estipula que, se ao alienante no restarem bens sufi-
cientes para soluo dos dbitos, a eficcia da venda depende do con-
sentimento expresso dos credores, ou do consentimento tcito; este l-
timo tido como aperfeioado em caso de silncio, por trinta dias, dos
credores notificados.

VII - os registros de direitos reais e de transferncia de


propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a
301 Captulo V - Seo IX -Art. 129

averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da


falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.

14. Examine-se este artigo luz tambm do art. 215 da Lei de


Registros Pblicos, Lei 6.015/73, o qual diz: "So nulos os registros
efetuados aps sentena de abertura da falncia, ou do termo legal n~le
fixado, salvo se a apresentao tiver sido feita anteriormente". No jul-
gamento do REsp 36.121-4-SP, o Ministro Relator Barros Monteiro diz:
"Alm de tudo, h clara deficincia tcnica do art. 215, ao fixar dois
marcos para a incidncia da nulidade do registro(. .. ) sem que fossem
determinadas em que condies seriam adotados um ou outro limite.
(... ).Logo a locuo intercalada 'ou do termo legal nele fixado' somen-
te concilivel com a hiptese prevista no inciso III do art. 52, a deter-
minar a ineficcia da garantia real constituda dentro do termo legal da
falncia, no obstante a impropriedade da nulidade criada na lei
registra!". Ressalte-se que o artigo correspondente ao mencionado art.
52, III, do Dec.-lei 7.661145 o inciso III, do art. 129 desta Lei.
15. Nesse sentido, cumpre mencionar que, mesmo que exista es-
critura pblica regular antiga, esta no ter eficcia se no estiver regis-
trada ou averbada na matrcula correspondente, segundo a letra da Lei.
Lembre-se, a propsito, o entendimento jurisprudencial, segundo o qual
o ttulo de venda ou de promessa de venda, mesmo no registrado, pode
levar os embargos de terceiro procedncia, se houver prova de boa-f.
Tal entendimento pode ser aplicado tambm nestes casos, embora sem
previso legal especfica.
16. O art. 535 do CC de 1916 trazia regra que se conjugava com
esta da lei falimentar, estabelecendo que, em caso de " ... falncia (... )
entre a prenotao do ttulo e a sua transcrio [hoje, registro] (... ) far-
se-, no obstante, a transcrio exigida, que retroage, nesse caso,
data da prenotao". O Cdigo Civil de 2002 no traz correspondente
para esta estipulao.

Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de of-


cio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao
prpria ou incidentalmente no curso do processo.

17. Este art. 129 praticamente repete o art. 52 da anterior Lei de


Falncias, apenas substituindo a palavra "no produzem efeito" por "so
Art. 129 - Captulo V - Seo IX 302

ineficazes", tambm substituindo "estado econmico" por "estado de


crise econmico-financeira". No entanto, embora repita praticamente
todo o art. 52, ainda assim, como se ver abaixo, trouxe mudana bas-
tante acentuada no sistema da ao revocatria e resolveu, de forma
correta, antiga discusso jurisprudencial que ainda no estava pacifica-
da. E esta mudana acentuada, ora referida, surge exatamente dos ter-
mos do pargrafo nico ora examinado.
18. Para que se possa examinar a mudana acentuada, necess-
rio verificar desde j o sistema da antiga Lei de Falncias, que estabele-
cia duas situaes diversas, nas quais era possvel a revocatria, como
se v do exame dos arts. 52 e 53 daquele diploma. Ou seja, no art. 52, a
lei previa a ineficcia, ante a massa, de atos praticados independente-
mente de ter ou no havido fraude, e independentemente de ter o con-
tratante cincia do estado econmico daquele que posteriormente veio
a falir.
19. Os atos referidos no art. 52 eram aqueles relacionados, em
numerus clausus, nos incisos I a VIII seguintes, como agora ocorre nos
incisos I a VII do art. 129; anote-se ainda que os atos referidos nos
incisos I a III deveriam ter sido praticados dentro do termo legal; os
demais, relacionados nos incisos, seguintes so ineficazes, independen-
temente da data em que tenham sido praticados, isto tanto para a lei
anterior quanto para a nova Lei.
20. Em posio diversa destes atos ao abrigo dos arts. 52 ou 129,
estavam aqueles previstos no art. 53, ora previstos no art. 130, revog-
veis desde que tenham sido praticados com a inteno de prejudicar
credores, sendo necessrio provar a fraude do devedor e do terceiro que
com ele contratou.
21. A estrutura do art. 129, com 7 incisos, mantm-se prxima da
estrutura do art. 52 da Lei de Falncias revogada; os trs primeiros inci-
sos referem-se a atos praticados dentro do termo legal, os outros quatro
incisos repetem (mais ou menos) as previses dos incisos da Lei atual;
houve eliminao do inciso VI da lei anterior, que falava em restituio
antecipada do dote, por inexistncia atual do instituto do dote.
22. O pargrafo nico do art. 129 porm traz uma modificao
sensvel relativamente ao sistema anterior, pois estabelece que a inefi-
ccia pode ser declarada de ofcio pelo juiz. Esta era uma discusso
jurisprudencial no pacificada no sistema da antiga Lei de Falncias,
303 Captulo V - Seo IX -Art. 130

pois havia julgados em ambos os sentidos, ou seja: alguns (minoria)


admitiam a declarao de ofcio da ineficcia de ato infringente do art.
52; outros julgados (a maioria) estabeleciam que em qualquer caso sem-
pre seria necessrio o ajuizamento de ao revocatria. Por fim, embora
a maioria (dominante) entendesse que havia necessidade de ao
revocatria, ainda assim o entendimento veio a sofrer interferncia a
partir de uma outra circunstncia; ou seja, a desconsiderao da perso-
nalidade jurdica, declarada por simples despacho interlocutrio, atra-
vessou toda aquela discusso, chegando ao mesmo resultado prtico,
s que por outro caminho.
23. Concluindo o raciocnio, tratando-se de ineficcia prevista nos
sete incisos do art. 129, a ineficcia pode ser declarada de ofcio pelo
juiz, por simples deciso interlocutria prolatada nos autos da falncia.

Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno


de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento en-
tre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo
prejuzo sofrido pela massa falida.

1. Fixada sempre a diferena entre ineficcia e nulidade do ato


(vide os comentrios 1 a 4 acima, logo aps o ttulo desta Seo),
fique desde logo bem estabelecida a diferena entre o art. 129, que
fala em atos "ineficazes", e este artigo que fala em atos "revogveis".
O legislador examinou - e aqui resolveu, de forma correta - o proble-
ma jurisprudencial que ainda no estava pacificado, ou seja, clara-
mente optou por diferenciar as duas situaes, declarando ineficaz o
ato que pode ser revertido independentemente de perquirio sobre
fraude (art. 129) e declarando revogvel o ato que, para ser revertido,
exige a prova da fraude.
2. Apenas esta diferenciao traria a profunda conseqncia pro-
cessual que se quer apontar, ou seja, reverso, no caso do art. 129, por
simples despacho interlocutrio; reverso, no caso do art. 130, por
ao revocatria.
3. Se ainda assim se quisesse opor algum bice a tal concluso,
esta desapareceria de vez com a leitura do art. 132, logo em seguida,
que fala em "ao revocatria de que trata o art. 130", deixando claro,
portanto, que, para o art. 129, no h previso de ao revocatria.
Art. 130 - Captulo V - Seo IX 304

4. Se por um lado pode-se imaginar, por este ponto, que o legisla-


dor teria pretendido tornar mais simples e fcil o retorno dos bens
massa falida, esta impresso comea a desaparecer com o aprofunda-
mento da leitura deste mesmo artigo, sensao que vai se firmando mais
e mais com o exame dos demais artigos.
5. Compare-se o art. 130 da Lei atual com o art. 53 da lei
anterior; praticamente uma repetio, embora com algumas palavras
diversas, porm, com a incluso de uma expresso que merece exame
detalhado, ou seja, a expresso, ao final do art. 130, que diz ser
necessrio provar o "efetivo prejuzo sofrido pela massa falida".
Embora se possa admitir, em tese, que sem prejuzo no h nulidade,
ainda assim esta expresso pode vir a se constituir uma porta aberta
para a fraude e um elemento de absoluto impedimento de xito para
a revocatria, por vrios motivos.
6. Primeiramente, porque sempre se poderia dizer que apenas se-
ria possvel afirmar que houve prejuzo para a massa no momento do
encerramento da falncia, pois at aquele momento poderiam ser loca-
lizados bens a arrecadar, passveis de suportar todo o dbito. Em segun-
do lugar, esta pode ser uma prova diablica, pois o terceiro (mesmo
provada a fraude ou, mais ainda, mesmo confessando a fraude) sempre
poder alegar que no foi provado o prejuzo, pois o pagamento foi
regularmente feito e o valor teria adentrado os cofres da empresa, agora
falida. Outros inmeros bices surgem a partir desta expresso,
relembrando-se, bem a propsito, a exigidade do prazo para o ajuiza-
mento da ao, que foi drasticamente reduzido pelo art. 132 da nova
Lei, se comparado com o art. 55 da lei anterior.
7. O legislador aparentemente pretendeu dizer que, se o ru da
ao revocatria provar que no houve prejuzo para a massa, a ao
revocatria dever ser julgada improcedente. Desta forma, a ao revo-
catria deve ser normalmente ajuizada, desde que presente o conluio
fraudulento, que ser provado durante o andamento do feito. Tambm
durante o andamento, como defesa, o ru poder alegar- e a ele compe-
tir provar - a inexistncia de qualquer prejuzo para a massa.
8. Sistematicamente, este o melhor entendimento, pois, exami-
nando-se o art. 82, v-se que l no se exige a prova do prejuzo, para
ao de responsabilidade pessoal contra os scios de responsabilidade
limitada, controladores e administradores. Esta ao do art. 82 admi-
305 Captulo V - Seo IX -Art. 131

tida independentemente da realizao do ativo e da prova da insuficin-


cia deste para cobrir o passivo.
9. No mais, o artigo quase repete o art. 53 da lei anterior. Tanto o
devedor quanto o terceiro devem ter agido com fraude ao praticar o ato,
do que se verifica que, se o terceiro no agiu fraudulentamente, o neg-
cio vlido.
10. O art. 185 do CTN estabelece que a fraude presumida, quando
o vendedor devedor de tributos j regularmente inscritos como dvida
ativa. Esta presuno juris et de jure, no admitindo prova em contr-
rio, segundo Vladimir Passos de Freitas (p. 704) anota em seus comen-
trios ao Cdigo Tributrio Nacional, com temperana em favor do ter-
ceiro de boa-f, aps sucessivas transferncias.
11. No caso, a prova da fraude indispensvel e, no campo da pro-
va, todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos so hbeis,
na forma do que estipula o art. 332 do CPC. Sempre necessrio lembrar
que, para os participantes do conflito, devem ser oferecidas as garantias
constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, indispensveis para
que se possa encontrar na sentena o resultado justo. Bedaque (p. 165)
adverte que a nsia da efetividade do acesso justia, tendente a consti-
tuir "procedimentos modernos e eficientes", traz sempre o perigo de que
as demais garantias processuais sejam abandonadas.

Art. 131. Nenhum dos atos referidos nos incisos I a III e VI


do art. 129 desta Lei que tenham sido previstos e realizados na
forma definida no plano de recuperao judicial ser declarado
ineficaz ou revogado.

1. O inciso li do art. 99 estabelece que a sentena que decretar


a falncia fixar o termo legal, sem poder retrotra-lo por mais de 90
dias anteriores ao pedido de falncia, ao pedido de recuperao judi-
cial ou a contar do primeiro protesto por falta de pagamento. A de-
terminao do perodo abrangido pelo termo legal de fundamental
importncia, vez que os atos previstos nos incisos I a III do art. 129
so ineficazes, independentemente de qualquer outra perquirio, se
tiverem sido praticados dentro do termo legal. Relembre-se, pois isto
importante para a anlise, que tais atos so ineficazes, haja ou no
fraude dos participantes do ato.
Art.131- Captulo V- Seo IX 306

2. Este art. 131 veda a declarao de ineficcia destes atos, se


previstos e realizados na forma definida no plano de recuperao judi-
cial ou extrajudicial, este ltimo se homologado. Esta perigosa porta
aberta para a fraude, convalidando atos que tenham sido praticados
mesmo com fraude absoluta e mesmo que tenham causado o mais pro-
fundo prejuzo massa falida. Pode-se prever, desde j, que este artigo
no encontrar abrigo na conscincia jurdica do Pas, e ser objeto de
regularizao pela interpretao jurisprudencial.
3. Um exemplo talvez esclarea bem as conseqncias deste arti-
go e, para tanto, tome-se para exemplificar, o inciso I do art. 129. Ima-
gine-se (o que no difcil de ocorrer) que, em claro favorecimento a
um parente prximo, o empresrio pagou uma dvida antes de seu ven-
cimento, pagamento feito em dinheiro, dentro de um plano de recupera-
o judicial ou mesmo em plano extrajudicial homologado. Com o vo-
lume de questes que normalmente envolvem as grandes empresas em
recuperao, este pagamento teria passado despercebido. Posteriormente,
decretada a falncia (eventualmente, para radicalizar o exemplo, a fa-
lncia teria decorrido exatamente deste pagamento indevido), passa-se
ao exame da possibilidade de ao revocatria para que o parente pr-
ximo beneficiado devolva o valor recebido.
4. Tal ao estaria fadada ao insucesso, pois o art. 131 estabe-
lece que tal ato no poder ser declarado "ineficaz" ou "revogado".
Ora, a ineficcia (art. 129) no exige a prova da fraude; a revogao
(art. 130) exige a prova da fraude. Veja-se, portanto, que, neste exem-
plo (e sempre radicalizando o exemplo para torn-lo mais claro),
mesmo que o falido e o parente prximo declarem ante o juzo que
agiram de forma fraudulenta e mesmo que se comprove que a falncia
foi decretada exatamente por causa deste desvio de dinheiro, ainda
assim o ato no poder ser revertido. Evidentemente, este desvio da
lei dever ser corrigido por alterao legislativa ou, certamente, pela
atividade jurisprudencial.
5. No caso do inciso VI (venda do estabelecimento sem o consenti-
mento de todos os credores), parece que se configura uma contradio em
termos. Com efeito, no se pode sequer imaginar a venda do estabeleci-
mento sem o consentimento de todos os credores, seja em recuperao
judicial, seja em extrajudicial homologada, at porque a homologao (art.
164) apenas poder ser efetuada se no houver ofensa ao art. 130.
307 Captulo V - Seo IX -Art. 132

6. De qualquer forma, o que se constata a partir da leitura deste


dispositivo que, se os fraudadores conseguirem esconder do juiz o ato
fraudulento, este ficar convalidado, pois no ser mais passvel de re-
vogao, aspecto que certamente ser regularizado pela atuao juris-
prudencial necessria adaptao da Lei realidade fluida dos neg-
cios empresariais, como j acima anotado.
7. Abstrados tais aspectos, sempre se poderia argumentar que tal
artigo teria, em tese, a importante funo de no punir aquele empres-
rio que, muitas vezes, por motivos alheios sua vontade, viu-se impe-
dido de cumprir o plano de recuperao homologado, punindo no s a
ele, mas principalmente queles terceiros que com ele negociaram por
ocasio da proposta de recuperao da empresa. Tal disposio teria o
condo de conferir o princpio da segurana jurdica aos negcios rea-
lizados pela empresa em recuperao judicial, fato este que se mostra
desejvel para a participao de terceiros na capitalizao da empresa.
De qualquer forma, se esse foi o pensamento do legislador, o que se v
que os prejuzos superam as vantagens.
8. Levantados todos estes aspectos, a melhor aplicao que se pode
dar ao artigo deve ser no sentido de se ter como no passveis de revo-
gao os atos referidos, os trs primeiros (incisos I a III do art. 129)
relativos a pagamento ou garantia a credores, o ltimo (inciso VI) rela-
tivo a venda do estabelecimento, desde que tenham sido formal e corre-
tamente autorizados no plano de recuperao e desde que inexistente
qualquer fraude. Bem a propsito deste ponto, examine-se o art. 74,
que trata da mesma matria e condiciona a validade dos atos "desde que
realizados na forma desta Lei", relembrando-se que nenhuma lei pode
permitir a convalidao da fraude.

Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta


Lei, dever ser proposta pelo administrador judicial, por qual-
quer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs)
anos contado da decretao da falncia.

1. O art. 132 acresce outra dificuldade acentuada para que se


possa imaginar o xito (ou mesmo a simples possibilidade de ajuiza-
mento) da ao revocatria. Quem atua no dia-a-dia do direito fali-
mentar sabe que o prazo de trs anos a contar o decreto de falncia
por demais exguo, especialmente se, como para a revocatria, est
Art. 133 - Captulo V - Seo IX 308

se pesquisando a possibilidade de fraude. Aquele que frauda normal-


mente encobre seus atos com o manto da credibilidade, exatamente
para dificultar a constatao da existncia do intuito fraudulento, o
que leva, normalmente, necessidade de anos de pesquisas, para que
se possam coletar elementos que possibilitem o ajuizamento de re-
vocatria com possibilidade de xito.
2. Este prazo de trs anos decadencial e, portanto, no passvel
de interrupo. Relembre-se que a jurisprudncia j se pacificou no sen-
tido de que o prazo correspondente na lei anterior (art. 55 e 1o do art.
56), decadencial. Um entendimento com grande probabilidade de
prevalecimento na atividade jurisprudencial no sentido de que o pra-
zo de trs anos conta-se no da decretao da falncia e sim do momen-
to em que se tem conhecimento do ato fraudulento. O prazo apenas
seria contado a partir da decretao da falncia se j houvesse, no mo-
mento do decreto, conhecimento sobre o ato fraudulento.
3. O art. 132 prev legitimidade especial para o Ministrio Pbli-
co, previso louvvel, ante o inegvel interesse pblico que existe em
todo procedimento falimentar. Lamentavelmente, a tendncia que per-
passa toda a lei (vide comentrios ao art. 4) no sentido de afastar do
processamento o representante do Ministrio Pblico. Esta tentativa de
afastamento do Ministrio Pblico parece inserir-se dentro da tendncia
de evitar "incmodos que atrasam o andamento do feito", pensamento
que no pode ser prestigiado, pois o Judicirio e o MP existem exata-
mente para "incomodar" aquele que no cumpre a lei, "incomod-lo" a
ponto de fazer com que impere a lei, at pelo didatismo da represso ao
ato fraudulento.
4. O prazo de trs anos tambm parece fora do sistema da Lei,
tanto que o 1o do art. 82, para a ao de responsabilizao contra
scios e administradores estabelece prazo prescricional de 2 anos,
que, no entanto so contados a partir da sentena de encerramento da
falncia, o que propicia uma lapso temporal bem maior do que este
fixado no art. 132.

Art. 133. A ao revocatria pode ser promovida:


I - contra todos os que figuraram no ato ou que por efeito
dele foram pagos, garantidos ou beneficiados;
309 Captulo V - Seo IX -Art. 133

11 - contra os terceiros adquirentes, se tiveram conheci-


mento, ao se criar o direito, da inteno do devedor de prejudi-
car os credores;
111 - contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indica-
das nos incisos I e 11 do caput deste artigo.

1. Este artigo da Lei atual repete o pargrafo nico do art. 55 da


lei anterior e relaciona aqueles que so legitimados passivamente para
o feito. Sintomaticamente, deixa de repetir a idia contida na previso
da letra b do inciso III do art. 55, demonstrando mais uma vez a diferen-
a entre a situao prevista no art. 129 (reverso por deciso interlocu-
tria, at de ofcio) e a do art. 130 (reverso por sentena em ao revo-
catria). No regime da lei anterior, um dos grandes argumentos da cor-
rente que exigia o ajuizamento da ao revocatria, em qualquer caso,
centrava-se exatamente nesta letra b, ora referida.
2. Aqui tambm fica esclarecido que h necessidade de provar
a fraude do terceiro adquirente (terceiro em relao massa e empresa
falida).
3. A legitimidade passiva determinada neste dispositivo de-
corrente da prpria relao de direito material objeto da ao revoca-
tria. Na realidade, deve-se ter em conta que a complexidade nas
relaes jurdicas de direito material acabam produzindo reflexos no
processo. A pretenso processual s tem sentido em funo da preten-
so fundada no direito material. Trata-se de tomar conscincia de que
os institutos processuais (especialmente esse da legitimidade passiva
em anlise) so concebidos luz do direito material (Bedaque, Direi-
to e Processo, p. 36).
4. Por outro lado, o terceiro adquirente, se tiver agido de m-f
(conhecimento da inteno de prejudicar credores), ser tambm ru da
ao, o que se aplica ao art. 130. Observe-se assim a porta aberta que
aparentemente a Lei deixa impunidade, bastando que o devedor se
conluie com qualquer pessoa para vender, por exemplo, bem imvel;
esta pessoa providencia para vender imediatamente esse bem imvel
para terceiro de boa-f e, desta forma, o bem no ser arrecadado pela
massa. Ou seja, o devedor conluiado com um terceiro de m-f vale-se
da boa-f de outro terceiro para convalidar o ato fraudulento. Evidente-
mente, estamos quase entrando no campo da prova, o que matria
ftica de cada processo.
Art. 134 - Captulo V - Seo IX 310

5. Cumpre mencionar ainda que os tribunais so tambm particu-


larmente cautelosos em relao s conseqncias a serem suportadas
por terceiro que recebe o bem de quem o recebera do devedor fraudu-
lento. Com essas ou com outras palavras, o Superior Tribunal de Justia
vem dizendo freqentemente que necessrio "amparar aquele que,
no tendo adquirido o bem do devedor, no agiu de m-f" (apud
Negro). A boa-f do adquirente sucessivo deve realmente ser resguar-
dada, tanto quanto a de quem adquire diretamente do prprio devedor,
mas isso no implica fechar portas demonstrao de que ele tenha
atuado sem ela, o que ser feito caso a caso, com todos os nus probat-
rios a cargo do credor.
6. O adquirente sucessivo tambm tem necessidade de tomar to-
das as cautelas razoveis antes de fazer o negcio, informando-se sobre
a situao do bem, quando j penhorado, ou sobre a possvel pendncia
do processo ao tempo em que este foi alienado a quem lhe faz a trans-
misso. Tambm no se pode liberalizar em excesso, at porque s ve-
zes formam-se verdadeiras quadrilhas, que tomam o cuidado de reali-
zar sucessivas alienaes com o objetivo de diluir os riscos daquele a
quem afinal o bem transferido.
7. Se, porm, tratar-se de ato previsto no art. 129, mesmo o tercei-
ro adquirente de boa-f ser alcanado e o bem ser arrecadado pela
massa, pois, neste caso, o negcio no produz efeitos para a massa,
independentemente da boa ou m-f dos intervenientes.
8. Esta disposio aplica-se tambm aos herdeiros e legatrios
destes terceiros adquirentes, consoante denota a disposio do inciso
III deste artigo.

Art. 134. A ao revocatria correr perante o juzo da fa-


lncia e obedecer ao procedimento ordinrio previsto na Lei
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

1. Trata-se de regra procedimental clara, sem maiores complica-


es, com fixao do juiz competente e do rito processual, repetindo
(embora no de forma literal) o que determina o art. 56 da lei anterior
sobre competncia.
2. A ao de rito ordinrio, corre ante o juzo da falncia em
autos apartados, e o prazo decadencial de 3 anos da decretao da
311 Captulo V - Seo IX -Art. 136

falncia (vide comentrios ao art. 132, acima). A petio inicial da ao


revocatria, assim como toda petio inicial, pea de fundamental
importncia para o processo civil, porque a jurisdio inerte e depen-
de, em nosso sistema, de provocao especfica do interessado (CPC,
arts. 2 e 262). A inicial, como a de qualquer ao, deve atentar aos
requisitos de aptido dispostos no art. 282 e seguintes do CPC.

Art. 135. A sentena que julgar procedente a ao revoca-


tria determinar o retorno dos bens massa falida em esp-
cie, com todos os acessrios, ou o valor de mercado, acrescidos
das perdas e danos.
Pargrafo nico. Da sentena cabe apelao.

1. Sobrevindo uma medida judicial que reconhea a ineficcia ou


fraude, o efeito dessa sentena de procedncia o de restabelecer a
possibilidade executiva sobre o bem que fora objeto do negcio, bem
que passa a ser suscetvel de arrecadao. Acaso inexistente o bem, ou
por qualquer motivo impossvel sua arrecadao, o ru da ao respon-
der com todos os seus bens particulares pelo valor correspondente.
2. A apelao ser recebida em ambos os efeitos, na forma do art.
520 do CPC; alm da devoluo do bem ou do pagamento do valor de
mercado, o requerido responder tambm pelas perdas e danos que seu
ato fraudulento causou.

Art. 136. Reconhecida a ineficcia ou julgada procedente a


ao revocatria, as partes retornaro ao estado anterior, e o
contratante de boa-f ter direito restituio dos bens ou va-
lores entregues ao devedor.

1. Este artigo, no que diz respeito ao terceiro de boa-f, repete a


disposio que constava do 3 do art. 54 da lei anterior. No entanto, l
esta previso se justificava, pois a ao revocatria poderia ser interposta
contra terceiros de boa-f, no caso do art. 52; como, na Lei atual, a ao
revocatria apenas ser proposta contra terceiros de m-f (art. 130) pa-
rece que este artigo cai no vazio, quando fala em contratante de boa-f.
No entanto, este vazio apenas parcial, pois o artigo, em seu incio, faz
meno tambm ao reconhecimento de "ineficcia" e a parte final, ao fa-
lar do contratante de boa-f, refere-se assim aos atos ineficazes do art. 129.
Art. 137 - Captulo V - Seo IX 312

1 Na hiptese de securitizao de crditos do devedor,


no ser declarada a ineficcia ou revogado o ato de cesso em
prejuzo dos direitos dos portadores de valores mobilirios
emitidos pelo securitizador.

2. Trata-se de disposio de admirvel engenhosidade jurdica,


que impede ataque ao ato de cesso em prejuzo dos portadores de valo-
res mobilirios emitidos pelo securitizador. Desta forma, a blindagem
do bem imvel absoluta, o que estimularia os investimentos no mer-
cado imobilirio de imveis em construo, pois haveria garantia mes-
mo em caso de falncia da construtora. No entanto, tal sistema de nego-
ciao tambm porta aberta para a fraude, bastando ao devedor
conluiar-se com o securitizador e celebrar com ele uma simulao de
cesso, transferindo o crdito e nada recebendo na realidade, para futu-
ro acerto por fora. Mais fcil ainda seria tal fraude, quando se sabe que
as securitizadoras normalmente so prximas (ou mesmo dependentes)
das construtoras.
3. A anlise refere-se mais especificamente a imveis, porque este
artigo veio Lei aps o famoso caso "Encol", construtora que faliu
deixando ao desamparo milhares de compromissrios compradores de
imveis em construo. No entanto, o artigo aplica-se a qualquer caso
de securitizao de crditos.

2 garantido ao terceiro de boa-f, a qualquer tempo,


propor ao por perdas e danos contra o devedor ou seus ga-
rantes.

4. Reiterando, este terceiro de boa-f apenas existir no caso dos


atos ineficazes do art. 129, pois, no caso do art. 130, o ato apenas ser
revogado se ficar provada a m-f.
5. Alm da restituio do que houver sido prestado, o terceiro de
boa-f sempre poder acionar o devedor, por perdas e danos. Anota
Valverde, comentando o dispositivo semelhante da lei anterior (p. 408),
que esta ao contra o devedor, pessoalmente, e que a execuo pode-
r recair sobre seus bens pessoais.

Art. 137. O juiz poder, a requerimento do autor da ao


revocatria, ordenar, como medida preventiva, na forma da lei
313 Captulo V - Seo IX -Art. 138

processual civil, o seqestro dos bens retirados do patrimnio


do devedor que estejam em poder de terceiros.

1. O seqestro est previsto nos arts. 822 e ss. do CPC e visa a


apreender o bem e deix-lo sob a guarda do depositrio judicial, para
evitar seu perecimento, e garantir o resultado final do que vier a ser
determinado judicialmente.

Art. 138. O ato pode ser declarado ineficaz ou revogado,


ainda que praticado com base em deciso judicial, observado
o disposto no art. 131 desta Lei.
Pargrafo nico. Revogado o ato ou declarada sua inefic-
cia, ficar rescindida a sentena que o motivou.

1. Mesmo que o ato tenha sido praticado em decorrncia de deci-


so judicial, ainda assim poder ser declarado ineficaz ou revogado.
Imagine-se a situao do falido que, acionado judicialmente dentro do
termo legal (art. 129, 11), entrega mquinas penhoradas para pagamento
da dvida contrada em dinheiro, celebrando acordo. Ainda assim, tais
mquinas devero voltar para a massa, mesmo que haja sentena homo-
logatria do acordo, com trnsito em julgado. A propsito, o art. 850 do
Cdigo Civil estabelece ser nula a transao a respeito de litgio decidi-
do por sentena passada em julgado, se dela no tinha cincia algum
dos transatores, ou quando se verificar posteriormente que nenhum de-
les tinha direito sob o objeto da transao.
2. Esta previso j existia, em termos semelhantes, no art. 58 da
lei anterior.
3. Vide comentrios ao art. 131, supra.
Seo X
Da realizao do ativo

Art.139. Logo aps a arrecadao dos bens, com ajuntada


do respectivo auto ao processo de falncia, ser iniciada a rea-
lizao do ativo.

1. Sem embargo de inmeros outros aspectos que so discutidos e


decididos durante a falncia, no se pode perder de vista que, com certa
liberdade, se pode dizer que a falncia "uma grande execuo" e, por-
tanto, nos moldes de qualquer execuo, h um determinado momento
no qual h necessidade de se transformar em dinheiro os bens e direitos
arrecadados. Este dinheiro dever ser aplicado no pagamento das obriga-
es da falncia e seus credores, na ordem que a prpria Lei estabelece.
2. Assim, realizar o ativo dar incio venda dos bens para propi-
ciar o pagamento aos credores. Este artigo, ao estabelecer o incio da
realizao do ativo logo aps a arrecadao dos bens, na verdade est
partindo do pressuposto de que os bens foram avaliados no mesmo
momento em que foram arrecadados, na forma do art. 108. Se os bens
foram arrecadados e ainda pendem de avaliao( 1 do art. 110), no
se poder dar incio realizao do ativo, sendo necessrio ento aguar-
dar que, alm do auto de arrecadao, seja juntado ao feito o laudo de
avaliao.

Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das


seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia:

1. A Lei estabelece formas e modalidades para a venda dos bens.


As formas pelas quais os bens podem ser vendidos esto previstas nos
quatro incisos seguintes, consistindo em: alienao da empresa em blo-
co, alienao da empresa por estabelecimentos, alienao de bens em
bloco de cada estabelecimento e alienao individual dos bens. Qual-
quer uma destas quatro formas pode ser utilizada individualmente ou,
como estabelece o 1, podem ser adotadas diversas formas, se houver
convenincia para a massa.
315 Captulo V- Seo X -Art.140

2. Independentemente das formas, que podem ser utilizadas separa-


damente ou em conjunto, o art. 142 estabelece trs tipos de procedimento
para a venda, quais sejam: leilo oral, propostas fechadas ou prego.
3. Apenas para fixao, a sociedade empresarial falida, aqui cha-
mada simplesmente de "falida", era uma pessoa jurdica regularmente
constituda, com personalidade jurdica, e, portanto, sujeito de direito.
Esta sociedade empresria poderia ter um nico estabelecimento ou, ao
contrrio, ter diversos estabelecimentos, caso em que um deles seria a
sede e, os demais, seriam as filiais. Estes estabelecimentos no pos-
suem personalidade jurdica, constituem uma universalidade e so ape-
nas objeto de direito, no sendo sujeitos de direito. Esta lembrana
necessria, porque como se pode ver (p. ex., logo no prximo inciso I),
a lei usa o termo "empresa", referindo-se ao sujeito de direito, e usa o
termo "estabelecimento", referindo-se ao objeto de direito.
4. O conceito de empresrio e sociedade empresria est respecti-
vamente nos arts. 966 e 982 do Cdigo Civil; o conceito de estabeleci-
mento, nos arts. 1.142 e ss. do mesmo Cdigo.

I - alienao da empresa, com a venda de seus estabeleci-


mentos em bloco;

5. A Lei estabelece como forma preferencial para realizao do


ativo a venda em bloco de todos os estabelecimentos (art. 1.142 a 1.149
do Cdigo Civil), objetivando garantir o maior valor de venda e tam-
bm para propiciar condies de eventual continuao do negcio pelo
adquirente, preservando-se assim o valor social da atividade.

11 - alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou


unidades produtivas isoladamente;

6. No havendo interessado na compra da empresa, o prximo passo


que a Lei estabelece a tentativa de venda por filiais ou unidades pro-
dutivas. A filial o estabelecimento no sede; unidade produtiva no
conceito jurdico e sim econmico. De qualquer forma, possvel apreen-
der-se a vontade da Lei, no sentido de que se tente a alienao das filiais
como um todo. Novamente faz-se aqui presente, de forma clara, a inten-
o de permitir que a filial, a unidade produtiva, adquirida como um
todo, propicie um melhor valor de venda, ao mesmo tempo em que pos-
sibilita, em tese, a continuao da atividade.
Art. 140- Captulo V- Seo X 316

111 - alienao em bloco dos bens que integram cada um


dos estabelecimentos do devedor;
IV - alienao dos bens individualmente considerados.

7. Frustradas as formas anteriores, passa-se a estas prximas pre-


vises. A venda dos bens individualmente considerados , certamente,
a que menos vantagens trar, como intuitivo.

1o Se convier realizao do ativo, ou em razo de opor-


tunidade, podem ser adotadas mais de uma forma de aliena-
o.

8. Este pargrafo talvez poderia ser dispensado, pois tambm


intuitivo que mais de uma forma pode ser adotada, a menos que se faa
a venda na forma do inciso I, pois, em tal caso, nada mais restaria a
vender. No entanto, o esprito que o artigo traz o de que, na venda dos
bens sempre se precisa buscar o que mais convm realizao do ativo
ou o que for mais oportuno.

2 A realizao do ativo ter incio independentemente


da formao do quadro-geral de credores.

9. A Lei, neste pargrafo, trouxe providncia de grande valia para a


celeridade do andamento da falncia. A formao do quadro-geral de cre-
dores pode estar cercada de inmeros incidentes processuais, de tal for-
ma que demandar tempo dilatado. No h mesmo qualquer razo para
que se aguarde a formao deste quadro, evitando-se a desvalorizao
dos bens, com a venda mais rpida possvel. O dinheiro auferido com a
venda ficar depositado nos autos, disposio do juzo da falncia, para
pagamento quando estiver formado o quadro-geral de credores.

3 A alienao da empresa ter por objeto o conjunto de


determinados bens necessrios operao rentvel da unida-
de de produo, que poder compreender a transferncia de
contratos especficos.

10. Neste caso, necessrio que se atente ao que dispe o art.


117, que estabelece que os contratos bilaterais no se resolvem com a
falncia e podem ser cumpridos pelo administrador, podendo tambm
317 Captulo V - Seo X -Art. 141

ser dado cumprimento a qualquer contrato unilateral (art. 118). Assim,


se mantidos os contratos por iniciativa do administrador, salutar esta
disposio que permite a transferncia, a qual depender tambm da
vontade e do interesse daquele que contratou inicialmente com o agora
falido.

4 Nas transmisses de bens alienados na forma deste


artigo que dependam de registro pblico, a este servir como
ttulo aquisitivo suficiente o mandado judicial respectivo.

11. Mais uma vez se verifica aqui a inteno da Lei de prestar


todo o auxlio necessrio para que os negcios sejam feitos da forma
mais rpida e simples possvel, dispensando-se as formalidades que
normalmente so necessrias para transferncia de bens que dependem
de registro. Alm de todas as diversas situaes s quais pode ser apli-
cada esta determinao legal, constata-se ainda que criou uma nova for-
ma de substituio de escritura pblica de compra e venda de imvel.

Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, in-


clusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer
das modalidades de que trata este artigo:
I - todos os credores, observada a ordem de preferncia
definida no art. 83 desta Lei, sub-rogam-se no produto da rea-
lizao do ativo;

1. Este artigo um dos pontos fundamentais para o esprito que


em parte norteou esta Lei, no sentido de possibilitar que haja interesse
na aquisio da empresa falida. O grande e fundado temor de qualquer
adquirente em tal situao ser tido como sucessor do falido e ser obri-
gado a suportar outras dvidas deste. O presente artigo, examinado em
conjunto com outros, denota claramente a firme inteno do legislador
de evitar qualquer perigo de sucesso, na medida em que todos os cre-
dores se sub-rogam no produto da realizao do ativo, de tal forma que
o bem adquirido est isento de responder por dvidas do falido.
2. Este artigo, embora no tenha sido esta a inteno do legislador,
acabou por resolver tambm um problema que ainda no havia encon-
trado pacificao jurisprudencial e que diz respeito ao pagamento de
despesas de condomnio do imvel de propriedade do falido ( 2 do
Art. 141- Captulo V- Seo X 318

art. 123). Ao estabelecer que o credor se sub-roga no preo da coisa,


fica estabelecido que o condomnio receber as despesas devidas at o
valor do preo pelo qual o imvel foi alienado, no podendo cobrar
qualquer valor em aberto do adquirente do imvel, excepcionando-se
assim o princpio que deflui da dvida propter rem e que sempre permi-
te que o credor execute o devido sobre o prprio bem, independente-
mente de quem seja seu proprietrio.

11 - o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e


no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do deve-
dor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legis-
lao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.

3. Este dispositivo, de forma especfica, isenta o adquirente dos


bens das chamadas sucesses trabalhista e tributria. Mesmo que haja
dvidas de natureza tributria ou trabalhista, ainda assim no incidiro
sobre o objeto da alienao.
4. Este dispositivo, no mbito tributrio, tomou-se possvel diante
da alterao do art. 133 do Cdigo Tributrio Nacional, pela Lei Com-
plementar 118, de 09.02.2005, que acrescentou um 1 ao artigo, di-
zendo: " 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese
de alienao judicial: I - em processo de falncia; II - de filial ou uni-
dade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial". Portan-
to, a determinao do art. 133 do CTN, no sentido de que a pessoa que
adquire o fundo de comrcio ou o estabelecimento comercial, conti-
nuando a respectiva explorao, responde pelos tributos relativos, no
se aplica alienao judicial em processo falimentar.
5. Foi includo tambm um 2 ao art. 133, dizendo que esta isen-
o do 1o no se aplica quando o adquirente for scio da sociedade
falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo deve-
dor falido em recuperao judicial, ou ainda parente em linha reta ou
colateral at o 4 grau, consangneo ou afim, do devedor ou qualquer
de seus scios, ou ainda para aquele identificado como agente do falido
ou devedor em recuperao judicial, com o objetivo de fraudar a suces-
so tributria.
6. Ainda foi includo um 3, que diz: "Em processo da falncia, o
produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva
319 Captulo V- Seo X -Art.l41

isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo da fa-


lncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente
podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou
de crditos que preferem ao tributrio".
7. Quanto chamada "sucesso trabalhista", certamente encontra-
r severa resistncia da justia especializada do trabalho, ante a nature-
za alimentar do crdito trabalhista. O art. 448 da CLT estabelece que "a
mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afeta-
r os contratos de trabalho dos respectivos empregados", e o art. 449
estipula que "os direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho
subsistiro em caso de falncia, concordata ou dissoluo da empresa".

1o O disposto no inciso 11 do caput deste artigo no se


aplica quando o arrematante for:
I - scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo
falido;
11- parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto)
grau, consangneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade
falida; ou

8. Se a aquisio do bem se deu pelas pessoas mencionadas nes-


tes dois incisos, no incide a iseno prevista no inciso 11 do art. 141, de
tal maneira que o bem poder ser executado para satisfao de dvidas
fiscais e trabalhistas. Parte a Lei da correta presuno de que negcios
feitos com tais pessoas, prximas ao falido, devem ser vistos com reser-
vas, de tal forma que a iseno desaparece, dificultando-se com isto a
fraude contra tais credores. Como visto acima, este 1o repete o que diz
o 2 do art. 133 do CTN, acima comentado.

111 - identificado como agente do falido com o objetivo de


fraudar a sucesso.

9. Aqui, ao contrrio do que ocorre no inciso anterior, h necessi-


dade de prova de tentativa de fraudar a sucesso. No inciso anterior,
dispensa-se a prova da fraude.
10. Observe-se ainda que, nestes dois casos, os negcios conti-
nuam vlidos e eficazes, apenas no gozando dos benefcios do inciso
11 do art. 141.
Art. 142 - Captulo V - Seo X 320

r Empregados do devedor contratados pelo arrematan-


te sero admitidos mediante novos contratos de trabalho e o
arrematante no responde por obrigaes decorrentes do con-
trato anterior.

11. Trata-se de caso no qual um terceiro adquire, por arremata-


o, uma empresa. Para continuar funcionando normalmente, o arrema-
tante contrata os mesmos empregados que, no entanto, para o recebi-
mento dos valores devidos pelo falido, apenas podem sub-rogar-se no
preo depositado pelo arrematante.
12. Como se v, este dispositivo legal contraria uma jurisprudn-
cia trabalhista j pacificada na interpretao dos arts. 448 e 449 da CLT,
no sentido de que, em tais casos, h sucesso.

Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e aten-


dendo orientao do Comit, se houver, ordenar que se pro-
ceda alienao do ativo em uma das seguintes modalidades:
I - leilo, por lances orais;
11 - propostas fechadas;
111 - prego.

1. A escolha da modalidade de venda do ativo do devedor falido


prerrogativa do juiz, como presidente do processo; ouvir o Comit,
caso existente, e determinar, em despacho fundamentado, se houver
divergncia, por qual modalidade ser feita a alienao, entre as trs
que a Lei prev.
2. O leilo por lances orais o previsto nos artigos 686 a 707 do
CPC. A venda por propostas fechadas era a modalidade j prevista na
lei anterior, no art. 118, tendo sido a forma preferida de venda. A nica
modalidade nova de venda de ativo em relao lei revogada o pre-
go, que possui procedimento simplificado, sendo introduzido no Bra-
sil como modalidade de compra pelo Poder Pblico, pela Lei 10.520,
de 17.07.2002.

1o A realizao da alienao em quaisquer das modalida-


des de que trata este artigo ser antecedida por publicao de
anncio em jornal de ampla circulao, com 15 (quinze) dias
321 Captulo V- Seo X- Art. 142

de antecedncia, em se tratando de bens mveis, e com 30 (trin-


ta) dias na alienao da empresa ou de bens imveis, facultada
a divulgao por outros meios que contribuam para o amplo
conhecimento da venda.

3. A disposio no oferece qualquer dificuldade ao entendimen-


to. No entanto, h que se considerar que, s vezes, os bens a serem
arrematados so de valor to pequeno, que no compensariam a despe-
sa que haveria para publicao em jornal de grande circulao. E no s
isto: pode ocorrer, e no incomum, haver, por exemplo, um bem im-
vel de acentuado valor e, mesmo assim, no haver dinheiro da massa
suficiente para publicao em jornal de grande circulao, despesa sa-
bidamente alta.
4. Neste ponto, no andou bem a lei, pois melhor seria que tivesse
previsto a publicao apenas por meio de editais no Dirio Oficial, em
caso de inexistncia de interesse ou possibilidade econmica de publi-
cao em jornal de grande circulao. Evidentemente, sempre se pode
aplicar, em interpretao sistemtica, o disposto no art. 191 desta Lei.

2 A alienao dar-se- pelo maior valor oferecido, ainda


que seja inferior ao valor de avaliao.

5. A Lei estabelece que a venda se far pelo maior valor oferecido,


o que princpio geral de qualquer forma de venda por lances. Estabe-
lece ainda que o preo ser aceito, mesmo que seja inferior ao valor da
avaliao. Sem embargo desta autorizao legal, evidentemente o juiz
examinar a proposta e, com seu poder de direo do feito, poder recu-
sar o preo, se entender ser este vil e se entender possvel ou recomen-
avel nova tentativa de venda.

3 No leilo por lances orais, aplicam-se, no que couber,


as regras da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil.

6. Conforme j anotado acima, a venda por lances orais nada mais


que o tradicional leilo pblico efetuado nas execues individuais,
regrado pelos arts. 686 e ss. do CPC.
Art. 142- Captulo V- Seo X 322

4 A alienao por propostas fechadas ocorrer median-


te a entrega, em cartrio e sob recibo, de envelopes lacrados, a
serem abertos pelo juiz, no dia, hora e local designados no edital,
lavrando o escrivo o auto respectivo, assinado pelos presen-
tes, e juntando as propostas aos autos da falncia.

7. A venda por propostas fechadas j estava prevista tambm no art.


118 da lei anterior e tomou-se a modalidade mais comum de venda dos
bens arrecadados na falncia. O procedimento simples; a coleta de en-
velopes fiscalizada diretamente pelo juiz em sua prpria sala de audin-
cias e mediante a lavratura de termo simples, assinado pelos presentes.

so A venda por prego constitui modalidade hbrida das


anteriores, comportando 2 (duas) fases:
I- recebimento de propostas, na forma do 3 deste artigo;
11 - leilo por lances orais, de que participaro somente
aqueles que apresentarem propostas no inferiores a 90% (no-
venta por cento) da maior proposta ofertada, na forma do 2
deste artigo.
6 A venda por prego respeitar as seguintes regras:
I - recebidas e abertas as propostas na forma do so deste
artigo, o juiz ordenar a notificao dos ofertantes, cujas pro-
postas atendam ao requisito de seu inciso 11, para comparecer
ao leilo;
11- o valor de abertura do leilo ser o da proposta recebi-
da do maior ofertante presente, considerando-se esse valor
como lance, ao qual ele fica obrigado;
111 - caso no comparea ao leilo o ofertante da maior
proposta e no seja dado lance igual ou superior ao valor por
ele ofertado, fica obrigado a prestar a diferena verificada,
constituindo a respectiva certido do juzo ttulo executivo para
a cobrana dos valores pelo administrador judicial.

8. Nesta modalidade nova de venda, h uma primeira fase, de apre-


sentao das propostas, selecionando-se as melhores, no inferiores a
90% (noventa por cento) da melhor proposta. Os ofertantes seleciona-
dos participaro do leilo por lances orais, sendo o bem vendido ao que
323 Captulo V- Seo X -Art. 144

fizer o maior lance. O prego sistema novo, devendo sofrer a natural


reserva que se dedica s novidades; por outro lado, tentativa de venda
que se estende por dois momentos diferentes, de tal forma que talvez
no venha a ser bem recebido na atividade forense em geral.
9. De qualquer forma, repita-se, como nova modalidade, dever
ser testada na prtica para que se possa conhecer seus resultados pr-
ticos.

7o Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio


Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.

10. O Ministrio Pblico atuar na venda dos ativos como fiscal


da lei, apurando irregularidades. Embora tenha sido vetado o art. 4,
que estabelecia a obrigatoriedade da presena do Ministrio Pblico
em todas as aes que envolvessem o interesse da massa, no presente
caso a intimao indispensvel, sob pena de nulidade.

Art. 143. Em qualquer das modalidades de alienao refe-


ridas no art. 142 desta Lei, podero ser apresentadas impug-
naes por quaisquer credores, pelo devedor ou pelo Minist-
rio Pblico, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da arrema-
tao, hiptese em que os autos sero conclusos ao juiz, que,
no prazo de 5 (cinco) dias, decidir sobre as impugnaes e,
julgando-as improcedentes, ordenar a entrega dos bens ao
arrematante, respeitadas as condies estabelecidas no edital.

1. Estabelece a Lei mais uma possibilidade de fiscalizao, a posteriori;


no prazo de 48 horas da arrematao, qualquer credor, o falido ou o
representante do Ministrio Pblico poder apresentar impugnao,
devendo o juiz decidir em cinco dias. Embora no haja previso, evi-
dentemente o juiz dever colher a manifestao dos interessados e
participantes da falncia, especialmente concedendo oportunidade ao
arrematante para se manifestar, na qualidade de principal interessado
na validade do ato.

Art. 144. Havendo motivos justificados, o juiz poder auto-


rizar, mediante requerimento fundamentado do administra-
Art. 145- Captulo V- Seo X 324

dor judicial ou do Comit, modalidades de alienao judicial


diversas das previstas no art. 142 desta Lei.

1. semelhana do novo Cdigo Civil, esta Lei traz uma certa


quantidade de estipulaes contendo o que se convencionou chamar de
"clusula aberta", ou seja, disposio legal que concede ao juiz uma
grande dose de discricionariedade para agir, desde que haja motivos
justificados, expresso, como se v, de extrema amplitude.

Art. 145. O juiz homologar qualquer outra modalidade


de realizao do ativo, desde que aprovada pela assemblia-
geral de credores, inclusive com a constituio de sociedade de
credores ou dos empregados do prprio devedor, com a parti-
cipao, se necessria, dos atuais scios ou de terceiros.
1o Aplica-se sociedade mencionada neste artigo o dis-
posto no art. 141 desta Lei.
2 No caso de constituio de sociedade formada por em-
pregados do prprio devedor, estes podero utilizar crditos
derivados da legislao do trabalho para a aquisio ou arren-
damento da empresa.
3 No sendo aprovada pela assemblia-geral a proposta
alternativa para a realizao do ativo, caber ao juiz decidir a
forma que ser adotada, levando em conta a manifestao do
administrador judicial e do Comit.

1. Se os credores decidirem, em assemblia-geral, por modalidade


de venda do ativo alternativa s previstas no art. 142, o juiz apenas a
homologar, ou seja, dever verificar apenas aspectos formais, como o
quorum de aprovao, que de 2/3 (dois teros) dos credores presentes
assemblia (arts. 39 e 46), desde, evidentemente, que no haja oposi-
o fundamentada modalidade apresentada, caso em que decidir sem-
pre em favor do interesse da massa e dos credores.
2. Os arts. 122 e 123 da lei revogada traziam disposio semelhan-
te a esta do art. 145; porm, no se tem notcia de credores terem se
valido das possibilidades l previstas para realizao do ativo, nos quase
60 anos de vigncia daquela lei.
325 Captulo V- Seo X -Art.148

3. A possibilidade de formao de sociedade de empregados deve


ser prestigiada, pois, mesmo no regime da lei anterior, diversos casos
ocorreram nos quais os prprios empregados, normalmente agregados
em cooperativa, passaram a cuidar da empresa, propiciando o regular
prosseguimento das atividades.

Art. 146. Em qualquer modalidade de realizao do ativo


adotada, fica a massa falida dispensada da apresentao de
certides negativas.

1. Como forma de facilitar e agilizar a alienao dos ativos, a mas-


sa ser dispensada da apresentao das certides negativas, exigncia
que poderia inviabilizar qualquer tentativa, pois normalmente o falido
tem um dbito tributrio de alto valor.

Art. 147. As quantias recebidas a qualquer ttulo sero


imediatamente depositadas em conta remunerada de institui-
o financeira, atendidos os requisitos da lei ou das normas de
organizao judiciria.

1. Os depsitos dos valores ficam disposio do juzo da faln-


cia, para serem utilizados para o pagamento do devido e dos credores
constantes do quadro-geral de credores, oportunamente.

Art. 148. O administrador judicial far constar do relat-


rio de que trata a alnea p do inciso 111 do art. 22 os valores
eventualmente recebidos no ms vencido, explicitando a forma
de distribuio dos recursos entre os credores, observado o dis-
posto no art. 149 desta Lei.

1. O art. 22, em seu inciso III, na alnea p, carreia ao administrador


judicial a obrigao de apresentar relatrios mensais de sua administra-
o, especificando receita e despesa, disposio aqui repetida de forma
alis desnecessria, sem embargo de tornar mais clara a interpretao
do texto legal.
Seo XI
Do pagamento aos credores

1. O Captulo VIII da legislao revogada estava dividido em trs


sees, denominadas "Da realizao do ativo" (arts. 114 a 123), "Do
pagamento aos credores da massa" (art. 124) e "Do pagamento aos cre-
dores da falncia" (arts. 125 a 133); junto com os Ttulos I, 11, III, IV, V
e IX, cuidavam dos aspectos relativos falncia, excluindo-se apenas a
concordata e a parte penal.
2. A nova Lei preferiu agrupar todos os artigos relativos falncia
em um nico captulo, o Captulo V. Neste Captulo V da Lei temos a
Seo XI, que fala "do pagamento aos credores", matria que na lei
antiga era dividida em duas sees (seo 11 e seo III do Captulo
VIII), sob os ttulos "Do pagamento aos credores da massa" e "Do pa-
gamento aos credores da falncia".
3. Apenas para que se possa comparar, observe-se abaixo uma das
ordens de classificao de crditos na falncia, entre as sugeridas nas
diversas obras que examinavam a lei anterior:
a) Crditos trabalhistas- art. 102 do Dec.-lei 7.661145 e 449 da
CLT; crditos decorrentes de servios prestados massa falida (vide
Smula 219 do STJ, abaixo); honorrios advocatcios (art. 24 da Lei
8.906/94).
b) Crditos tributrios- art. 187 do CTN e art. 29 da Lei 6.830/80,
que dispe sobre as execues fiscais em geral.
c) Crditos por encargos da massa - art. 124, 1, do Dec.-lei
7.661145.
d) Crditos por dvidas da massa- art. 124, 2, do Dec.-lei 7.661/45.
e) Crditos com direitos reais de garantia- art. 102, I, do Dec.-lei
7.661145.
f) Crditos com privilgio especial- art. 102,11, do Dec.-lei 7.661145.
g) Crditos com privilgio geral- art. 102, III, do Dec.-lei 7.661/45.
327 Captulo V -Seo XI -Art. 149

h) Crditos quirografrios- art. 102, IV, do Dec.-lei 7.661145.


4. Esta ordem no quadro geral, sugerida por autores relativamente
ao sistema anterior, de oportuna transcrio, para que se possa com-
parar com o quadro que est elaborado nos comentrios ao art. 84. Des-
de j se deixe anotado que este um ponto sensvel da Lei e, por isto
mesmo, de difcil definio. Como se sabe, a lei costuma ser o resultado
do sentimento mdio da populao em determinado momento; no en-
tanto, h vozes que se fazem ouvir com maior volume, de tal forma que
seus interesses acabam por prevalecer, como se fosse o sentimento m-
dio. Nesta Lei atual, como j examinado no prefcio, a voz que se ouviu
de forma mais forte, foi a do capital financeiro, tanto que esta Lei aca-
bou sendo conhecida mais como "Lei Febraban", do que como "Lei de
Recuperao de Empresas".
5. E, no caso da ordem de preferncia para o pagamento, os inte-
resses se chocaram de frente, cada um pretendendo que o seu crdito,
de uma forma ou de outra, viesse a ser privilegiado. De um lado, o
capital financeiro, representado pelos bancos;. de outro, os interesses
fiscais, representados pela Unio, Estados e Municpios; e, finalmente,
nos blocos mais fracos, os empresrios e os trabalhadores em geral. Por
isto mesmo, ao embate de tantos interesses contraditrios, acabou acon-
tecendo como sempre ocorre: o prevalecimento dos blocos com maior
poder de presso.
6. Vide comentrios ao art. 84, bem como sugesto para ordem do
quadro-geral de credores.

Art. 149. Realizadas as restituies, pagos os crditos


extraconcursais, na forma do art. 84 desta Lei, e consolidado o
quadro-geral de credores, as importncias recebidas com a
realizao do ativo sero destinadas ao pagamento dos credo-
res, atendendo classificao prevista no art. 83 desta Lei, res-
peitados os demais dispositivos desta Lei e as decises judi-
ciais que determinam reserva de importncias.

1. Aps as restituies, alinham-se os crditos que gozam de pre-


ferncia sobre todos os demais, classificados como "extraconcursais",
nova categoria que no era contemplada na lei anterior. Estes
extraconcursais esto relacionados no art. 84 e, do exame de seus 5
Art. 149 - Captulo V - Seo XI 328

incisos, verifica-se que se referem aos dbitos que se originam aps o


decreto da falncia e/ou o incio da recuperao judicial. A Lei prev
como extraconcursais as remuneraes devidas ao administrador judi-
cial e, nesta parte, ter-se- o legislador inspirado na Smula 219 do
STJ, que fixou o entendimento de que "os crditos decorrentes de ser-
vios prestados massa falida, inclusive a remunerao do sndico,
gozam dos privilgios prprios dos trabalhistas".
2. O art. 84 prossegue dizendo que, alm da remunerao devida
ao administrador judicial, enquadram-se tambm na categoria de
extraconcursais o devido aos auxiliares do administrador e respectivas
obrigaes trabalhistas, bem como aquelas decorrentes de acidentes do
trabalho, desde que relativas a servios prestados aps a decretao da
falncia. Enfim, examinando-se todos os demais incisos do art. 84, cons-
tata-se que so dbitos gerados aps a declarao da falncia ou duran-
te a recuperao judicial.
3. V rias situaes ocorrero, nas quais os crditos extraconcursais
sero pagos antes de qualquer outro valor, mesmo o valor relativo s
restituies. que ocorrer certamente a necessidade de despesas, sem
as quais o processo de falncia no ter condies de prosseguimento e,
desta forma, estes valores tero absoluta precedncia.
4. Logo aps os extraconcursais, sero pagos os credores, na for-
ma da preferncia prevista nos oito incisos do art. 83.
5. O artigo prossegue estabelecendo que devem ser respeitadas as
decises judiciais que determinam reservas das importncias e o par-
grafo seguinte tambm cuida deste ponto.

1o Havendo reserva de importncias, os valores a ela re-


lativos ficaro depositados at o julgamento definitivo do cr-
dito e, no caso de no ser este finalmente reconhecido, no todo
ou em parte, os recursos depositados sero objeto de rateio
suplementar entre os credores remanescentes.

6. Este 1o permite compreender que a reserva aquele valor des-


tinado a aguardar o julgamento definitivo de ao em andamento contra
a massa, de tal forma que, fixado o valor na ao, seja o crdito do autor
satisfeito pelo valor reservado, respeitado evidentemente o rateio a ser
aplicado. H previso de reserva no 3 do art. 6.
329 Captulo V - Seo XI -Art. 150

7. Trata-se de situao que sempre ocorreu com extrema freqn-


cia nas falncias, especialmente no que diz respeito a crditos traba-
lhistas. Mais uma vez o crdito trabalhista est sendo tomado como
exemplo, por ser o de ocorrncia mais comum. No entanto, repita-se
que a reserva prevista nesta Lei aplica-se a todo e qualquer crdito
cujo valor ainda no foi decidido (v.g., 3 do art. 6). Quando for
fixado o valor do crdito ainda pendente, os valores reservados sero
utilizados para rateio e no para pagamento integral do que veio a ser
fixado.
8. O texto legal prossegue determinando que, caso o crdito
no seja reconhecido na ao em andamento, o valor reservado ser
objeto de rateio suplementar. Aplica-se aqui tambm o que est pre-
visto no prximo pargrafo para todos os credores, ou seja, se o cre-
dor tiver seu crdito reconhecido, ser intimado pelo juiz da faln-
cia para levantamento no prazo de 60 dias e, no fazendo este levan-
tamento, perder o direito ao valor, que ser ento rateado entre os
demais credores.

2 Os credores que no procederem, no prazo fixado pelo


juiz, ao levantamento dos valores que lhes couberam em ra-
teio sero intimados a faz-lo no prazo de 60 (sessenta) dias,
aps o qual os recursos sero objeto de rateio suplementar
entre os credores remanescentes.

9. Como j anotado acima, esta determinao vlida tanto para


os credores regularmente habilitados no prazo (ou mesmo fora dele),
como para aqueles credores que pediram reserva; determinao salu-
tar, que na legislao anterior (pargrafo nico do art. 130) existia ape-
nas para o credor que pedia a reserva.
10. Muito embora seja difcil a ocorrncia prtica dessa hiptese,
tal disposio foi criada em funo da necessidade de prover um desti-
no a valores que estejam, eventualmente, disposio da massa quando
da liquidao dos crditos.

Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indis-


pensvel administrao da falncia, inclusive na hiptese de
continuao provisria das atividades previstas no inciso XI
Art. 150 - Captulo V - Seo XI 330

do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador


judicial com os recursos disponveis em caixa.

1. Na lei anterior, no havia qualquer disposio explcita nomes-


mo sentido do art. 150 que, neste ponto, andou bem. No regime da lei
anterior, embora sem previso explcita, e valendo-se do poder de di-
reo que exerce sobre o processo, os juzes invariavelmente autori-
zavam o levantamento de valores para adiantamento de despesas ne-
cessrias ao andamento do feito, com posterior prestao de contas
pelo sndico.
2. A Lei atual liberaliza bastante este aspecto, ao autorizar que as
despesas sejam pagas pelo administrador com os recursos disponveis
em caixa, sem condicionar tais pagamentos autorizao judicial. Con-
siderando-se que o administrador judicial ser pessoa de confiana do
juiz, talvez esta liberalizao possa caminhar no sentido de agilizar o
andamento do feito. No entanto, como claro, no perde o juiz o poder
de direo do processo, e sempre o administrador ter que prestar con-
tas nos autos das despesas feitas.
3. H aqui um problema de ordem, pois a Seo est cuidando do
pagamento aos credores, como se v do art. 149. No entanto, o art. 150
refere-se a outras pessoas, que no os credores, que devem ser pagos na
conformidade do quadro-geral de credores. Com prejuzo do ordena-
mento da matria, o legislador do projeto insere aqui uma matria que
melhor estaria se fosse regrada na Seo I, que fala das disposies
gerais sobre a falncia.
4. Examinando-se a Lei, no se encontra artigo que repita a salutar
disposio do art. 208 da lei revogada, segundo a qual a massa falida
no era obrigada a pagar custas para o andamento de qualquer processo
judicial; no regime da lei anterior, o feito caminhava normalmente, in-
dependentemente de recolhimento de custas, e estas, se devidas, seriam
pagas a final, quando do pagamento dos demais credores e na classifi-
cao devida.
5. O entendimento possvel, a ser objeto de trato jurisprudencial,
que as custas judiciais no se configuram como pagamento antecipado
indispensvel administrao da falncia e, por isto, devero ser reco-
lhidas a final, como ocorria no regime da lei revogada. Este art. 150, ao
estabelecer que o administrador judicial efetue os pagamentos anteci-
331 Captulo V - Seo XI -Art. 151

pados indispensveis administrao da falncia, possibilita o entendi-


mento de que, por no ser indispensvel o pagamento das custas (que
pode ser dispensado pelo juiz), tornar possvel o pagamento ao final,
quando devidas.
6. Fugiria razoabilidade pretender obrigar o administrador a cus-
tear as despesas judiciais de processos de interesse da massa; por outro
lado, a ausncia de iseno impediria qualquer ajuizamento e prejudi-
caria a universalidade dos credores. Certamente a jurisprudncia fixar
que as custas judiciais, em tais casos, sero recolhidas ao final,
relembrando-se que j havia manifestao jurisprudencial no sentido
de conceder o benefcio de recolhimento ao final at para empresas em
concordata, o que encontraria fundamento maior em casos de falncia.
Ademais, o art. 191 determina que as publicaes sejam feitas, prefe-
rencialmente, na Imprensa Oficial. Como sabemos, os editais so pagos
para veiculao no Dirio Oficial. O art. 191 estabelece que, se a massa
comportar (em outras palavras, se tiver dinheiro para pagar e, tambm,
se compensar economicamente), haver publicaes em jornais e revis-
tas. Logo, a publicao do edital no Dirio Oficial ser gratuita ou para
pagamento ao final, benefcio que ser estendido para toda e qualquer
ao de interesse da massa.
7. No que diz respeito possibilidade de continuao provisria
das atividades da empresa falida, normalmente a administrao e a
gerncia da empresa recaem sobre o administrador judicial, que certa-
mente ter necessidade de montar uma equipe de sua confiana e ad-
quirir matria prima para a continuao da fabricao de produtos (se
for o caso), a par de todas as despesas normalmente ocorrentes. Para
isso, o administrador necessitar rapidamente de acesso aos recursos
da massa.

Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente


salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da
falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios mnimos por traba-
lhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.

1. Este artigo deve ser examinado mais sob seu aspecto poltico do
que jurdico. Como se sabe, o pagamento da verba salarial ponto
nevrlgico em qualquer legislao, por razes bvias, ante sua natureza
Art. 151 - Captulo V - Seo XI 332

alimentar e, por isto mesmo, assunto que se presta sobremaneira para


atendimento de manobras polticas que, a um primeiro momento, no
ficam claras.
2. Em determinado momento da tramitao do projeto do qual re-
dundou esta Lei, no havia qualquer determinao neste sentido, ha-
vendo disposio que determinava que, no quadro-geral de credores, o
crdito trabalhista ficava em primeiro lugar, sem qualquer limitao. O
projeto "Tebet", que alterou o projeto "Biolchi", recebido da Cmara,
manteve esta ordem mas limitou o pagamento dos salrios ao valor
mximo de cento e cinqenta salrios mnimos como prioritrio. Para
que se pudesse barganhar a limitao em prejuzo do salrio, inseriu-se
este art. 151, aparentemente em favor do salrio (sobre o pagamento
dos salrios, vide incisos I e VI do art. 83).
3. No entanto, o alcance deste pagamento bastante limitado, pois
se refere apenas a verbas salariais vencidas nos trs meses anteriores
decretao da falncia; aparentemente, o legislador estar se referindo
a trabalhos que foram prestados nestes ltimos trs meses e que no
foram pagos. No entanto, o artigo no claro e sero objeto de discus-
ses outras verbas de natureza diversa como, por exemplo, acordos ex-
trajudiciais (ou judiciais) com empregados, cujo pagamento se vena
nestes trs meses.
4. O valor para cada empregado bastante limitado, ou seja, mxi-
mo de cinco salrios mnimos. Este valor ser pago to logo haja dispo-
nibilidade em caixa, o que significa que estes pagamentos sero feitos
antes de qualquer outro, preferindo a despesas para movimentao do
processo, valores devidos a ttulo de restituio etc. Ou seja, qualquer
outro pagamento apenas poder ser feito depois que estes pagamentos
estiverem definitivamente solucionados.
5. Um outro aspecto poltico tambm foi pondervel para a intro-
duo deste artigo. que a conscincia jurdica no encontra conformi-
dade com o fato de haver restituio de adiantamento de contrato de
cmbio em favor dos bancos, antes de qualquer pagamento, antes mes-
mo do pagamento dos salrios. Este artigo ora sob exame, ao determi-
nar que o pagamento destes salrios ser feito to logo haja dinheiro em
caixa, faz com que fique suplantado qualquer outro crdito, inclusive
valores a restituir, entre os quais acham-se os vultosos valores dos adi-
antamentos em contratos de cmbio.
333 Captulo V - Seo XI -Art. 153
)
Art. 152. Os credores restituiro em dobro as quantias re-
cebidas, acrescidas dos juros legais, se ficar evidenciado dolo
ou m-f na constituio do crdito ou da garantia.

1. Em princpio, trata-se de estipulao moralizadora, visando ainda


a dissuadir da prtica de atos fraudulentos aquele que pretendesse locu-
pletar-se custa da massa. Efetivamente, a ameaa de ser obrigado a
devolver em dobro o valor constitudo indevidamente funciona como
forte estmulo para que no se pratique o ato fraudulento.
2. No entanto, o artigo est mal redigido quando menciona, em
sua parte final, a palavra "garantia", pois no h possibilidade de cons-
tituio de garantia durante o procedimento da falncia. O nico en-
tendimento possvel aquele segundo o qual a restituio tambm
seria em dobro se o credor tivesse agido com dolo ou m-f, para que
uma garantia tivesse sido instituda em favor de seu crdito que viesse
a ser pago.

Art. 153. Pagos todos os credores, o saldo, se houver, ser


entregue ao falido.

1. Este artigo, para sua exata compreenso, exige um exame abran-


gente do sistema institudo no projeto. Para introduo a este exame,
relembre-se que o art. 129 da lei anterior estabelecia que, se a massa
comportasse o pagamento do principal e dos juros, seria restituda ao
falido a sobra que houvesse. O art. 129 devia ser examinado em con-
junto com o art. 26, que estabelecia que contra a massa no corriam
juros "se o ativo apurado no bastar para o pagamento do principal".
Contrario sensu, o art. 26 estabelecia que, se houvesse sobra depois do
principal, passariam a correr juros contra a massa. Este era o sistema da
lei anterior.
2. O sistema institudo na Lei atual faz com que, na prtica, sejam
feitas as habilitaes dos crditos corrigidos e com juros calculados at
o momento da decretao da falncia, pois, a partir deste momento, j
existente a massa, no h mais possibilidade de cobrana de juros. Este
valor habilitado ser pago (se for) anos depois; em tese, pode ocorrer
que todos os crditos habilitados sejam satisfeitos e ento poder-se-ia
chegar falsa impresso de que o que sobrasse seria devolvido ao fali-
do, o que no verdade.
Art. 153 - Captulo V - Seo XI 334

3. Isto porque, neste momento em que houvesse o pagamento de


todos os credores habilitados, aplicar-se-ia o art. 26 combinado com o
art. 129, para ento calcular a correo monetria e os juros devidos
entre o marco anterior (momento da decretao da falncia) at o mo-
mento do efetivo pagamento; em seguida, sobre este dbito encontrado,
seria feita a correo e aplicados os juros at o momento do efetivo
pagamento, a ser feito com o que tivesse sobrado do primeiro paga-
mento. S ento, depois de satisfeitos todos estes crditos, que seria
devolvido ao falido o que sobrasse.
4. semelhana do que ocorria no sistema da lei anterior, ocorre
tambm na nova Lei. O art. 153, ao falar e:rruobras.__pre.ssup_~a
mento de_tp_dQ~ os credores habilitados pelo valor encontrado na forma
dp _i~~iso II ~<? art. 9~;- 9u sej4l_,_crdito atl}~liz~cio at a data da decret~
o da falncia, prevendo o art. 124 do projeto que contra a massa no
seriam exigveis juros vencidos aps a decretao da falncia, estabele-
cendo, porm, que, se houver dinheiro suficient~ para o pagamento do
principal,
.
os ]ros posteriores tambm sero
~-- -
--~--
pagos.
-

5. Evidentemente, o momento processual do artigo 153 bastante


distante, em termos de tempo, do momento processual do art. 9, de tal
forma que a sobra de que a lei fala a que haver depois da completa
satisfao do crdito, ou seja, depois que houver o pagamento do valor
corrigido e com juros, at o momento do pagamento, desde que exis-
tente numerrio para tal fim.
Seo XII
Do encerramento da falncia
e da extino das obrigaes do falido

1. A lei anterior tratava da sentena de encerramento da falncia


no art. 132, Ttulo VIII, e tratava da sentena de extino no art. 136
que, embora prximo numericamente, estava no Ttulo IX. Esta Lei pre-
feriu tratar o encerramento e a extino em Seo nica, o que pode ser
tido como providncia correta, com melhor ordenamento e encadea-
mento da matria. J que a sentena de encerramento o marco proces-
sual que deflagra o caminho que leva sentena de extino, melhor
mesmo que fiquem ambas na mesma seo.

Art. 154. Concluda a realizao de todo o ativo, e distri-


budo o produto entre os credores, o administrador judicial
apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 (trinta) dias.
1o As contas, acompanhadas dos documentos comproba-
trios, sero prestadas em autos apartados que, ao final, sero
apensados aos autos da falncia.
2 O juiz ordenar a publicao de aviso de que as contas
foram entregues e se encontram disposio dos interessados,
que podero impugn-las no prazo de 10 (dez) dias.
3 Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligncias
necessrias apurao dos fatos, o juiz intimar o Ministrio
Pblico para manifestar-se no prazo de 5 (cinco) dias, findo o
qual o administrador judicial ser ouvido se houver impugna-
o ou parecer contrrio do Ministrio Pblico.

1. Tambm neste ponto, a Lei est bem ordenada, centralizando


aqui o procedimento para a prestao e julgamento das contas do admi-
nistrador judicial e da sentena de encerramento e extino. Na lei ante-
rior, a prestao de contas estava prevista no art. 69, o julgamento no
art. 131 e a sentena de extino no art. 136, cada artigo em Captulo
diferente. Bem andou o legislador com a aproximao tpica destas
matrias, que tratam de assuntos tambm prximos.
Art. 154 - Captulo V - Seo XII 336

2. O art. 154 e seus 1 e 2 no apresentam dificuldade ao en-


tendimento, ressaltando-se apenas que esta prestao ser feita em autos
apartados, o que medida salutar, pois o volume de material e a quanti-
dade de matrias a serem solucionadas nos autos principais da falncia
sempre aconselham o cuidado de diversos outros problemas em autos
apartados.
3. A prestao de contas indispensvel (art. 22, III, r), at por-
que o administrador age muitas vezes com poderes prprios, fiscali-
zado distncia pelo juiz e pelo Comit (arts. 21 e 22), sem embargo
de ter que apresentar relatrios mensais de sua atividade (art. 148).
Formam-se autos apartados e qualquer interessado pode se manifes-
tar, caminhando o feito at final julgamento, no qual as contas sero
aceitas e consideradas boas por sentena ou, alternativamente, sero
recusadas, caso em que o juiz dever destituir o administrador, para
que outro seja nomeado, sem prejuzo das eventuais sanes, at de
natureza penal.
4. Anote-se tambm que esta prestao de contas no tem qual-
quer forma especial de apresentao. Evidentemente, cabe ao adminis-
trador apresent-las de forma a mais clara e inteligvel, trazendo todos
os detalhes das movimentaes financeiras que ocorreram durante o
processamento da falncia. No regime da lei anterior, em casos mais
simples, sempre foi admitida a prestao de contas nos prprios autos
da falncia, resolvendo-se este aspecto de forma mais rpida, desde que
as contas no tivessem sido impugnadas. Em caso de impugnao, se-
riam desentranhados os documentos pertinentes, para ento formar-se a
autuao parte, exigida pela lei.
5. Causa estranheza a previso do 3, no sentido de prever reali-
zao de diligncias "necessrias apurao dos fatos". No esclarece a
Lei e no possvel saber a quais fatos est se referindo; imagina-se que
o legislador quis se referir a fatos que teriam sido levantados em eventual
impugnao que teria sido apresentada na forma do pargrafo anterior.
6. De qualquer forma, deve-se entender que estas diligncias se-
ro realizadas, desde que sejam necessrias e para o fim especfico que
vier a ser determinado pelo juiz do feito. No entanto, o Ministrio P-
blico apenas ser intimado depois destas diligncias, o que no parece
lgico, sendo mais recomendvel sua intimao antes do incio das even-
tuais diligncias.
337 Captulo V - Seo XII -Art. 155

4 Cumpridas as providncias previstas nos 2 e 3


deste artigo, o juiz julgar as contas por sentena.

7. Na realidade, o incidente de prestao de contas se "ordinariza",


no sentido de, se necessrio, ser aberta dilao probatria, com ampla
manifestao dos interessados, aps o que o juiz julgar as contas.

5 A sentena que rejeitar as contas do administrador


judicial fixar suas responsabilidades, poder determinar a
indisponibilidade ou o seqestro de bens e servir como ttulo
executivo para indenizao da massa.

8. A sentena julgar boas as contas prestadas e o incidente esta-


r encerrado; alternativamente, se as contas no estiverem boas, sero
rejeitadas. Em caso de rejeio, a prpria sentena fixar as responsabi-
lidades do administrador. O juiz poder determinar o seqestro dos bens
pessoais do administrador, na forma dos arts. 822 e ss. do CPC, ou mes-
mo com fundamento no poder geral de cautela de todo juiz em qualquer
fase de qualquer processo.
9. Neste ponto, a Lei teve um recuo em matria de rigor, pois a lei
anterior (art. 69) previa a formao de ttulo executivo e o seqestro dos
bens do sndico, estabelecendo ainda que se, em 48 horas, no houves-
se o depsito de eventual valor desviado, o sndico poderia ser preso
por at 60 dias. Sem embargo da Smula 280, do STJ, que entendeu
incabvel a priso administrativa prevista no art. 35 daquela lei, ainda
assim a previso inserida no 5 do art. 69 era moralizadora e deveria
ter sido preservada nesta Lei.

6 Da sentena cabe apelao.

10. Mesmo sendo esta disposio uma repetio do que determi-


na o art. 513 do CPC, ainda assim recomendvel este tipo de previso,
tendo em vista que por ser a lei falimentar de natureza substantiva e
adjetiva, o que nela se inserir no sentido de aclarar o aspecto processual
normalmente bem-vindo.

Art. 155. Julgadas as contas do administrador judicial, ele


apresentar o relatrio final da falncia no prazo de 10 (dez)
Art. 156 - Captulo V - Seo XII 338

dias, indicando o valor do ativo e o do produto de sua realiza-


o, o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores,
e especificar justificadamente as responsabilidades com que
continuar o falido.

1. Embora a Lei no diga, evidentemente o administrador apre-


sentar o relatrio, se as contas tiverem sido aprovadas, pois, se tiverem
sido recusadas, o administrador ser destitudo. No haveria qualquer
razo lgica que permitisse a continuidade da administrao por uma
pessoa cuja prestao de contas foi recusada por sentena.
2. No estudo da lei anterior, os doutrinadores costumavam dividir
a falncia, meramente para efeitos didticos, em trs fases, separadas
pelos chamados "trs grandes relatrios", previstos no art. 103, inciso
XIX do art. 63 e art. 131 do Dec.-lei 7.661/45. Este relatrio do art. 155
seria o correspondente ao relatrio final do art. 131 da lei anterior.
3. Este artigo estabelece, de forma objetiva e didtica, como deve
ser elaborado o relatrio final. Determina ainda que o relatrio especi-
ficar as responsabilidades com que continuar o falido. Observe-se -
como se ver mais detalhadamente adiante - que esta responsabilidade
perdurar apenas at serem julgadas extintas as obrigaes, na forma
do art. 159.

Art. 156. Apresentado o relatrio final, o juiz encerrar a


falncia por sentena.

1. A sentena de encerramento da falncia tem carter meramen-


te processual, permanecendo o devedor falido com todas as obrigaes
em aberto. A sentena de encerramento tem natureza processual, homo-
logatria, continuando o devedor falido com a responsabilidade pelos
dbitos em aberto, de tal forma que, se forem encontrados novos bens,
o processo de falncia ser reaberto para arrecadao e venda desses
bens, para novo rateio entre os credores ainda no satisfeitos (vide n. 5,
abaixo).
2. O que vai liberar efetivamente o devedor falido do pagamento
dos dbitos ainda em aberto ser a sentena de extino das obrigaes,
de natureza substantiva, e que examinaremos adiante, quando do exa-
me do art. 159.
339 Captulo V - Seo XII -Art. 157

Pargrafo nico. A sentena de encerramento ser publi-


cada por edital e dela caber apelao.

3. Este artigo e seu pargrafo nico repetem quase com as mes-


mas palavras o art. 132 e seu 2 da lei anterior. A sentena de encerra-
mento, normalmente prolatada em duas ou trs linhas, resume-se a fi-
xar que, observadas que foram as formalidades legais, julga-se encerra-
da a falncia. Trata-se de sentena sem qualquer carga decisria, de
natureza meramente homologatria, prestando-se apenas a fixar mo-
mento processual que aponta para o final do processo de falncia.
4. A apelao ser recebida nos efeitos devolutivo e suspensivo,
at porque o art. 157 faz meno a efeitos que ocorrem a partir do trn-
sito em julgado da sentena.
5. Como observado acima, a sentena de encerramento presta-se
a permitir o incio dos procedimentos necessrios extino do feito,
por sentena de extino, esta, sim, plena de carga decisria. Tanto a
sentena de encerramento meramente homologatria, simples mar-
co processual, que, se aps seu trnsito em julgado, for encontrado qual-
quer outro bem que deveria ter sido arrecadado, ser reaberto o proces-
so, o bem ser arrecadado, vendido, seu valor rateado, at caminhar-se
a nova sentena de encerramento; e assim sucessivamente, se novamen-
te outro bem for encontrado para arrecadao. Sem embargo de respei-
tveis posies divergentes, esta a melhor interpretao, at porque
no h qualquer razo que impea a continuao do feito, para a mais
plena satisfao de todos os credores ainda no pagos.

Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do


falido recomea a correr a partir do dia em que transitar em
julgado a sentena do encerramento da falncia.

1. Este art. 157, que repete o art. 134 da lei anterior, deve ser exa-
minado em conjunto com o art. 6, que estabelece que a decretao da
falncia suspende o curso da prescrio das obrigaes do falido. Ou
seja, o prazo prescricional das obrigaes, que foi suspenso no momen-
to do decreto de falncia, volta a correr a partir do trnsito em julgado
da sentena que encerra a falncia. Por se tratar de suspenso e no de
interrupo, o prazo volta a correr, pelo tempo que faltava para a pres-
crio, no momento em que houve o decreto falimentar.
Art. 158 - Captulo V - Seo XII 340

2. Observe-se aqui outra razo para se afirmar que a sentena de


encerramento apenas homologatria, de natureza processual, sem carga
decisria substantiva, prestando-se apenas a servir de marco para reincio
da contagem da prescrio, que estava suspensa desde o decreto fali-
mentar. Enfim, a sentena de encerramento o marco inicial que indica
o incio do caminho para se chegar sentena de extino.
3. Pode haver perodo longo de tempo entre a sentena de encer-
ramento (art. 156) e a sentena de extino (art. 159), como, por exem-
plo, nos casos previstos nos incisos III e IV do art. 158, que ser abaixo
examinado.

Art. 158. Extingue as obrigaes do falido:


I - o pagamento de todos os crditos;

1. A forma de extino por excelncia das obrigaes o paga-


mento, como estabelecido no art. 304 do Cdigo Civil. Se o falido, ou
terceiro por ele, efetuar o pagamento de todos os crditos, estaro ex-
tintas as obrigaes.

li - o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais


de 50% (cinqenta por cento) dos crditos quirografclos, sen-
do facultado ao falido o depsito da quantia necessria para
atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral
liquidao do ativo;

2. Este inciso repete o inciso II do art. 135 da lei anterior, aumen-


tando, porm, a porcentagem de pagamento de quarenta para cinqenta
por cento. No entanto, ao repetir a lei anterior, esta Lei comete um lap-
so, pois precisaria ter considerado que, enquanto na lei revogada, o
quirografrio era o crdito que recebia por ltimo (inciso IV do art.
102), nesta Lei, aps o quirografrio ainda esto classificados os credo-
res por multa contratual, penal ou administrativa (inciso VII do art. 83)
e os crditos subordinados (inciso VIII do art. 83).
3. Como se sabe, esta forma de extino era possvel na lei ante-
rior, desde que se fizesse o pagamento de todos os credores de forma
integral, com exceo dos credores quirografrios, que poderiam ser
pagos apenas no valor correspondente a quarenta por cento. O paga-
341 Captulo V - Seo XII -Art. 158

menta era feito desta forma, por fora do que dispunha o 3 do art. 124,
que determinava que o pagamento seria efetuado "fazendo-se rateio, em
cada classe". Isto significava que o pagamento da classe seguinte apenas
seria iniciado aps satisfeita integralmente a classe anterior. Como, no
sistema atual, o rateio ser feito na forma do que estabelecem os arts. 83
e 149, mantm-se o entendimento anteriormente existente.
4. O legislador atual expressamente citou a percentagem calcula-
da em relao aos crditos quirografrios, o que est de acordo com a
melhor doutrina elaborada na vigncia da lei anterior: Silva Pacheco
( 11. ed., p. 57 6) anota que este rateio referia-se exclusivamente ao pas-
sivo quirografrio, aps ser feito o pagamento integral do devido aos
credores anteriores. Valverde (p. 223) anota tambm que o pagamento
refere-se aos "crditos quirografrios habilitados". Sampaio de Lacerda
(p. 239), embora sem maior explicitao, entendia tambm desta for-
ma, pois falava que tal pagamento correspondia "a uma concordata for-
ada", que apenas obrigava os quirografrios.
5. De qualquer forma, na expresso "mais de 50% dos crditos qui-
rografrios" devem ser includos tambm os crditos relativos a multas
(inciso VII do art. 83) e os crditos subordinados (inciso VIII do art. 83).
6. Como j anotado, a sentena de encerramento da falncia tem
carter meramente processual, permanecendo o devedor falido com to-
das as obrigaes em aberto. O que libera efetivamente o devedor falido
do pagamento dos dbitos ainda em aberto ser a sentena de extino
das obrigaes, de natureza substantiva, e que examinaremos adiante.

111- o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do en-


cerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado
por prtica de crime previsto nesta Lei;

7. Os dois incisos anteriores conduzem extino das obrigaes,


em decorrncia de iniciativa de natureza econmica a ser tomada pelo
falido, que poder fazer o pagamento de todos os credores ou comple-
tar, sempre com numerrio prprio, aquilo que faltar para atingir o pa-
gamento do valor correspondente a cinqenta por cento dos crditos
quirografrios (art. 158, II). Este inciso III e o prximo inciso levam
possibilidade de extino no mais por iniciativas econmicas e sim,
pelo decurso do tempo, atento ao princpio de que tempus omnia solvit.
Ey. ~o.. ~ 4\N\ ao.~ cc:;. ~.. ~ ~
d:xo~j';:eo~~N~fOi ~~
CK.J~ ..('~ I -011 10. OS . -::J0..f1.
Art. 158 - Captulo V - Seo XII 342

Efetivamente, os sistemas de direito estabelecem prazos prescricionais


para todas as obrigaes, tanto de natureza civil quanto de natureza
penal, porque o tempo tudo solve, no se entendendo como jurdico
manter-se indefinidamente algum jungido a uma obrigao ou ao cum-
primento de uma pena.
8. Este inciso III prev a extino das obrigaes pelo decurso do
prazo de cinco anos a partir do encerramento da falncia, caso no te-
nha havido condenao por crime falimentar. Observe-se que, no caso
presente, a extino das obrigaes, de uma forma geral, pode ocorrer
mesmo antes da prescrio de determinadas obrigaes tomadas em
cada caso. Imagine-se, por exemplo, uma obrigao cuja prescrio
ocorra em dez anos e que tenha sido suspensa pelo decreto de falncia,
em seu primeiro ano, restando portanto nove anos para findar-se o lap-
so prescricional. Em tal caso, embora ainda no prescrita a obrigao
daquele caso particular, ainda assim ocorreria a extino das obriga-
es na falncia.
9. A lei anterior, nos incisos III e IV do art. 135, que correspon-
dem aos incisos ora sob exame, fazia uma distino entre falido no
condenado (extino em cinco anos) e falido condenado a pena de de-
teno (extino em dez anos), deixando de fora o condenado por pena
de recluso, cuja extino apenas ocorreria pela prescrio de cada uma
das obrigaes. J no sistema da nova Lei, ocorre a extino em dez
anos, desde que haja condenao criminal, independentemente de ser a
pena de deteno ou recluso.
10. Esta diferenciao teve que deixar de existir, pois cairia no
vazio, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, que, em seu art.
205, reduziu o prazo mximo de prescrio para dez anos, metade do
prazo mximo anteriormente previsto no art. 177 do Cdigo Civil ante-
rior, que era de vinte anos.

IV- o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do en-


cerramento da falncia, se o falido tiver sido condenado por
prtica de crime previsto nesta Lei.

11. O inciso claro e de pronta inteleco, at porque os comen-


trios feitos no n. 9 acima prestam-se a seu exame. No entanto, at como
exerccio intelectual, curioso observar que apenas uma improvvel
343 Captulo V - Seo XII -Art. 159

coincidncia que permitiria a aplicao deste inciso em toda sua ple-


nitude. Como o art. 205 do Cdigo Civil prev prazo prescricional m-
ximo de dez anos, e como o art. 160, abaixo, prev que a prescrio
causa de extino, este inciso IV apenas teria aplicao no caso em que
o vencimento da obrigao do falido coincidisse exatamente com o dia
do decreto falimentar; neste caso, nenhum dia do lapso prescricional
teria se escoado e assim, a prescrio ocorreria exatamente dez anos
aps o encerramento da falncia.
12. H uma certa impreciso neste inciso IV, ao dizer que o prazo
de dez anos deve ser contado a partir do encerramento da falncia. Na
realidade, este inciso deve ser examinado em consonncia com o art.
157, para que se entenda que o prazo deve ser contado a partir do trn-
sito em julgado da sentena, elemento a ser considerado tambm para a
anlise do inciso III acima examinado.

Art. 159. Configurada qualquer das hipteses do art. 158


desta Lei, o falido poder requerer ao juzo da falncia que
suas obrigaes sejam declaradas extintas por sentena.

1. Chega-se aqui ao fim da caminhada processual que se iniciou com


a sentena de encerramento, a partir da qual se estabelecem alguns dos
parmetros para que se possa requerer a sentena de extino. Preenchidas
quaisquer das condies exigidas nos quatro incisos do art. 158, poder o
falido pedir a declarao de extino das obrigaes por sentena.
2. No entanto, alm destes quatro incisos, a prescrio das obriga-
es tambm permite ao falido o pedido de sentena de extino. Neste
ponto, a lei revogada tinha melhor ordenamento das matrias, pois, logo
aps os incisos do art. 135, o incio do prximo artigo, o 136, dizia que o
pedido de extino poderia ser feito se "verificada a prescrio ou extin-
tas as obrigaes". Ao contrrio, na nova Lei, o art. 159 estabelece que
pode ser requerida a sentena de extino, determina como se deve pro-
ceder para tal pedido e, depois de tudo isto, no art. 160, prev uma outra
situao que permite o pedido de extino, ou seja, a prescrio.

1o O requerimento ser autuado em apartado com os res-


pectivos documentos e publicado por edital no rgo oficial e
em jornal de grande circulao.
Art. 159 - Captulo V - Seo XII 344

2 No prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao do


edital, qualquer credor pode opor-se ao pedido do falido.

3. Estes dois pargrafos limitam-se a ordenar o procedimento


do pedido de extino, de forma clara e linear. Observe-se apenas que
ser feita autuao a parte, sempre dentro daquele esprito de que in-
cidentes na falncia devem ser objeto de autuao parte, sob pena de
dificultar-se ou impossibilitar-se sua soluo, exatamente pela quan-
tidade de dados e problemas que normalmente esto no interior dos
autos falimentares.
4. Aflora aqui novamente um aspecto que permeia todo o anda-
mento do processo falimentar. O 2 prev apenas a manifestao de
qualquer credor, ao contrrio do art. 137 da lei revogada, que concedia
oportunidade para falar a qualquer credor ou prejudicado, e especifica-
mente ao Ministrio Pblico. Este 2 parece caminhar no sentido da
opinio que se forma, principalmente entre os membros do Poder Exe-
cutivo e Legislativo, no sentido de coarctar as atividades do Ministrio
Pblico, o que no bom para a sociedade e para a cidadania, por difi-
cultar a investigao de irregularidades, em prejuzo da transparncia
que se exige em tais situaes.

3 Findo o prazo, o juiz, em 5 (cinco) dias, proferir sen-


tena e, se o requerimento for anterior ao encerramento da
falncia, declarar extintas as obrigaes na sentena de en-
cerramento.
4 A sentena que declarar extintas as obrigaes ser
comunicada a todas as pessoas e entidades informadas da de-
cretao da falncia.

5. O texto diz que, findo o prazo sem oposio, ser proferida a


sentena. Se houver oposio, o procedimento se "ordinarizar", com
as diligncias processuais necessrias para que venham aos autos os
elementos suficientes para o julgamento.
6. O requerimento de extino pode ser feito independentemente
de anterior sentena de encerramento, o que ocorreria se o falido se
valesse do inciso I do art. 158 e pagasse todos os credores, ou do inciso
II, e completasse o pagamento depois da liquidao e antes da sentena
de encerramento. No entanto, esta previso um desnecessrio purismo
345 Captulo V - Seo XII -Art. 160

processual, que se justificaria em tempos anteriores e no no presente


momento, no qual mais e mais se pretende a desconsiderao de firulas
processuais que nada significam e a nada levam, a no ser ao
atravancamento processual. Isto porque a sentena que reconhece a ex-
tino das obrigaes plus em relao sentena, que, portanto, aqui
seria totalmente dispensvel.

5 Da sentena cabe apelao.


6 Aps o trnsito em julgado, os autos sero apensados
aos da falncia.

7. A apelao ser recebida em ambos os efeitos.

Art. 160. Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes


nos termos desta Lei, o scio de responsabilidade ilimitada tam-
bm poder requerer que seja declarada por sentena a extin-
o de suas obrigaes na falncia.

1. Como j lembrado acima, o art. 136 da lei revogada estabele-


cia, especificamente, que a prescrio das obrigaes dava ao falido a
possibilidade de pedir a sentena de extino. A Lei 11.101/2005 no
faz esta previso especfica, como seria recomendvel; no entanto, o
exame deste art. 160 leva mesma concluso, pois se o scio deres-
ponsabilidade ilimitada pode pedir a declarao de extino por pres-
crio, evidentemente qualquer falido, com muito maior razo, tambm
pode. Neste ponto, a lei revogada mais clara e ordenada do que a
presente Lei.
2. Por outro lado, a prescrio uma das formas normais de libe-
rao de qualquer devedor da obrigao anteriormente existente, e no
seria lgico que na Lei de Falncias se estabelecesse entendimento con-
trrio.
3. Anote-se finalmente que, de forma. contraditria, a nova reda-
o do art. 191 do Cdigo Tributrio Nacional estabeleceu que "a extin-
o das obrigaes do falido requer prova da quitao de todos os tribu-
tos". No entanto, ante o princpio de que a prescrio libera das obriga-
es, se o crdito tributrio j tiver sido alcanado pela prescrio, no
haver bice para a prolao da sentena de extino.
Captulo VI
DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

1. Como se trata de instituto novo em nosso sistema de direito,


recomendvel um comentrio bastante geral de suas linhas mestras, antes
de entrar no exame de cada um dos artigos. Este sistema que facilita a
compreenso do estudo de artigos novos; tambm com o intuito de fa-
cilitar a compreenso da recuperao extrajudicial, tanto em seu pro-
cessamento, quanto em suas conseqncias, consulte-se o pequeno es-
quema grfico reproduzido retro.
2. O acordo aqui previsto extrajudicial e, como tal, pode ser
cumprido pelas partes, independentemente de qualquer interferncia
do Judicirio. Funcionaro ento as foras do mercado e, por isto
mesmo, grande parte dos estudiosos duvida da viabilidade de tais acor-
dos, tendo em vista que, sem o crivo do Judicirio, provavelmente os
credores com maior poder de influncia que tentaro ditar as regras
do acordo, sob pena de no participarem dele e poderem levar a em-
presa falncia. O grande credor apenas concordar com o acordo se
este atender a seus interesses, conforme a regra normal que impele as
decises do mundo capitalista. Sem embargo, no h dvida de que o
legislador agiu corretamente, pelo menos no que tange a afastar a ca-
racterizao destas providncias como atos de falncia, na forma do
que ocorria com o inciso III do art. 2 da lei antiga; no mnimo, aque-
las anteriores "concordatas brancas" podero ser tentadas de forma
clara e objetiva, sem o temor do decreto de falncia que poderia advir
no regime da lei anterior.
3. O inciso III do art. 2 da lei anterior estabelecia ser ato de fa-
lncia aquele do devedor que "III - convoca credores e lhes prope
dilao, remisso de crditos ou cesso de bens". O art. 161, que ser
examinado a seguir, afasta de vez esta proibio e estabelece a possibi-
lidade de o devedor convocar seus credores para apresentar proposta de
negociao. O tipo de proposta a ser apresentado o mais aberto poss-
vel, com algumas pequenas, mnimas limitaes, que iremos exami-
nando abaixo, medida que surgirem.
347 Captulo VI

4. Esta convocao de credores para apresentao de proposta,


embora proibida pela lei anterior, era feita de forma bastante comum pe-
los empresrios em situao de crise; era a chamada "concordata bran-
ca", por meio da qual se tentava acordo com os credores, para os mais
diversos tipos de acerto. Se houvesse xito, a empresa em crise teria con-
dies de se recuperar e retomar ao andamento normal de seus trabalhos;
no entanto, se no houvesse acordo, sempre haveria o risco de ser reque-
rida a falncia por qualquer dos credores procurados para acordo, sob a
alegao, formalmente correta, de que o devedor estaria praticando o ato
de falncia previsto no referido inciso III do art. 2 da lei anterior.
5. Esta possibilidade que se oferece ao devedor para tentar o acor-
do extrajudicial, por meio da "recuperao extrajudicial" um aspecto
benfico da Lei. No entanto, no justificaria, por si s, a alterao da Lei.
que, como normalmente ocorre em direito comercial- ao contrrio do
que sucede no direito civil -, os costumes impem-se no dia-a-dia, e s
aps, quando j consolidado o procedimento do empresrio, vem a lei
trazer regras positivas. o que ocorreu, por exemplo, com a franquia, que
durante muitos anos funcionou de forma plena no Pas e que s posterior-
mente que veio a ser regrada por lei positiva; o que acontece, por
exemplo, com o arrendamento mercantil, o leasing, que at hoje no tem
qualquer regramento de natureza positiva, conduzindo-se apenas pelo
costume e pela importao dos costumes consagrados em outros pases e
de regras tiradas da lei fiscal. No caso sob exame, j existente a "concor-
data branca", no haveria justificativa para se regrar to detalhadamente,
como se pretendeu fazer, a "recuperao extrajudicial". Bastaria, sim-
plesmente, derrogar o inciso III do art. 2 da lei antiga e deixar que o
criativo gnio empresarial preenchesse, desde logo, todas as lacunas exis-
tentes, aproveitando-se, no que fosse possvel, a estrutura da lei anterior,
reconhecidamente de boa qualidade apesar de sua senectude.
6. Como se ver do estudo deste Captulo, pode-se dizer desde j,
em linhas bastante gerais, que a recuperao extrajudicial consiste na
possibilidade, concedida ao devedor em situao de crise, de convocar
seus credores para oferecer-lhes forma de composio para pagamento
dos valores devidos. Evidentemente, como toda proposta de composi-
o, pode ou no contar com a anuncia dos credores.
7. Se houver acordo entre devedor e credores, nada impede que
estas tratativas permaneam no campo estritamente extrajudicial. De-
vedor e credores se compem, por meio de todo e qualquer meio, doeu-
Art. 161- Captulo VI 348

mento, promessa, contrato, concesso de prazo, abatimento, dao em


pagamento etc., enfim, por todo e qualquer meio no proibido por lei e
passam a guiar-se pelo que foi combinado. Ser nada mais que um acordo
extrajudicial entre devedor e credores que, se cumprido corretamente,
propiciar a continuao da atividade da sociedade empresria que an-
tes estava em crise.
8. Pode ser pedida a homologao judicial do acordo e, a partir
do protocolo de tal pedido, nenhum daqueles que aderiu ao plano pode
desistir, a menos que haja concordncia de todos os demais aderentes.
A recuperao feita por "espcies" de credores; se mais de 3/5 dos
credores de determinada espcie aderirem, a homologao judicial ter
como conseqncia obrigar tambm todos os demais credores daquela
mesma espcie.
9. Com as tramitaes que a Lei exige, o juiz homologar o plano
por sentena que constituir ttulo executivo judicial; se houver bice
homologao, o juiz indefere o pedido e extingue o feito, voltando to-
das as partes ao estado anterior ao pedido de homologao. O plano de
recuperao no abrange crditos tributrios, trabalhistas, decorrentes
de acidentes do trabalho, dvidas com garantia fiduciria de mveis ou
imveis, arrendamento mercantil, compra e venda de imveis com de-
terminadas caractersticas, compra e venda com reserva de domnio e
adiantamento de contrato de cmbio.
10. Entenda-se, porm, de forma correta e abrangente esta afir-
mativa. A Lei no probe que os credores relacionados no n. 9, acima,
participem da recuperao extrajudicial e celebrem as tratativas que
entenderem interessantes com o devedor. A Lei apenas estabelece que
este tipo de credor nunca ser "obrigatoriamente" includo na recupera-
o extrajudicial; poder porm, "voluntariamente", ser includo. Evi-
dentemente, haver sempre limitaes aos crditos que no admitem
transao, especialmente o crdito trabalhista que, por seu carter ali-
mentar, no poder ser objeto de abatimento ou dilao.

Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48


desta Lei poder propor e negociar com credores plano de re-
cuperao extrajudicial.

1. Este artigo configura certa contradio em termos, ao exigir


que o devedor preencha as condies do art. 48 para que possa propor a
349 Captulo VI -Art. 161

seus credores um plano de recuperao judicial. Na realidade, faltou ao


artigo uma expresso que o tomaria correto, ou seja, o final do artigo
deveria estar expresso da seguinte forma: " ... plano de recuperao ex-
trajudicial, passvel de homologao judicial". Isto porque o devedor
pode propor qualquer plano de recuperao judicial, em qualquer con-
dio, a qualquer credor, desde que no haja bice legal. Se o credor
aceitar, firmam os documentos que entenderem necessrios e passam a
cumprir suas obrigaes a partir do que estipula o plano. Portanto, o
devedor no est obrigado a preencher os requisitos do art. 48 para pro-
por plano de recuperao extrajudicial; apenas dever estar ciente de
que, se no houver o preenchimento destes requisitos, o plano no ser
passvel de homologao judicial.
2. Com a ressalva acima (esta ressalva deve ser mantida na lem-
brana durante toda a leitura do Captulo, para perfeita compreenso da
matria), e a partir do exame do art. 48, observa-se que o primeiro re-
quisito estabelece que o devedor dever estar regularmente registrado
na Junta Comercial h mais de dois anos, em exerccio regular de suas
atividades empresariais.Se houver pedido de homologao judicial sem
a comprovao de tal requisito, o juiz dever conceder ao requerente o
prazo de dez dias para suprimento, na forma do artigo 284 do CPC; no
sanada a falha no prazo, deve o juiz indeferir a inicial, com fundamento
no nico do referido art. 284.
3. Na lei anterior, havia tambm a exigncia do preenchimento
deste requisito para o deferimento do processamento da concordata pre-
ventiva (inciso I do art. 158 da lei anterior). A lei apenas permitia o
pedido de concordata ao comerciante regularmente matriculado na Junta
Comercial h mais de dois anos, entendendo que no seria razovel
que, em prazo inferior, viesse o comerciante a colocar-se em situao
na qual necessitasse deste favor legal. Ou seja, o comerciante que, neste
exguo prazo, foi capaz de levar sua empresa a esta situao de crise,
demonstra tamanha inabilitao para o exerccio do comrcio, que no
pode ser beneficiado com prerrogativa que a lei apenas oferece ao em-
presrio bem preparado para o exerccio de seu mister.
4. O preenchimento de tal requisito de extrema simplicidade,
bastando juntar com a inicial a certido da Junta Comercial, compro-
vando a regularidade da situao do devedor.
5. Quanto aos demais pontos, vide comentrios ao art. 48.
Art. 161 - Captulo VI 350

1o No se aplica o disposto neste Captulo a titulares de


crditos de natureza tributria, derivados da legislao do
trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim como
queles previstos nos arts. 49, 3, e 86, inciso 11 do caput,
desta Lei.

6. Conforme j anotado acima, o plano de recuperao no abrange


crditos tributrios, trabalhistas, decorrentes de acidentes do trabalho,
dvidas com garantia fiduciria de mveis ou imveis, arrendamento
mercantil, compra e venda de imveis com determinadas caractersti-
cas, compra e venda com reserva de domnio (art. 49, 3) e adianta-
mento de contrato de cmbio (art. 86, Il).
7. Voltando-se observao anteriormente feita, o devedor pode
estabelecer plano de recuperao com qualquer tipo de credor, desde
que haja concordncia do credor e no ocorra outro bice legal. Este
1, na realidade, no probe a proposta de recuperao extrajudicial para
tais tipos de credores e sim, deixa tais credores fora da "incluso obriga-
tria" prevista no art. 163. Em resumo, se tal tipo de credor concordar
com o plano de recuperao, poder ser includo; se no concordar, no
ser atingido pela obrigatoriedade do art. 163, conforme j observado
acima. Objetivou-se, dentro do esprito de defesa do capital financeiro
e do fisco, mesmo que custa da recuperao da empresa, criar uma
"blindagem" em favor de tais credores. Alis, este esprito que permeia
toda esta legislao que ser a causa certa de dificuldade - ou at de
bice - para a recuperao das empresas.
8. A propsito, relembre-se aqui que, no mesmo dia 09.02.2005,
dia em que foi promulgada esta Lei de Recuperao e Falncias, foi
promulgada tambm a Lei Complementar 118, que alterou diversos dis-
positivos do Cdigo Tributrio Nacional, para adapt-los esta Lei.
Desta forma, o art. 187 passou a ter a seguinte redao: "Art. 187. A
cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de cre-
dores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, in-
ventrio ou arrolamento". O 3 do art. 155-A do CTN passou a ter a
seguinte redao: "Lei especfica dispor sobre as condies de parce-
lamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial".
Como se v, a recuperao extrajudicial no foi contemplada com qual-
quer das alteraes do CTN, as quais incidiram especificamente sobre
situaes previstas apenas na recuperao judicial e na falncia.
351 Captulo VI -Art. 161

2 O plano no poder contemplar o pagamento anteci-


pado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que
a ele no estejam sujeitos.

9. A estipulao clara, no sentido de proibir qualquer tentativa


de favorecimento a algum credor, no sendo admitido pagamento ante-
cipado de dvidas. A segunda parte do pargrafo visa a preservar o di-
reito dos credores que no tenham aderido voluntariamente ao plano
mas que se vejam obrigatoriamente sob seus efeitos, por fora da parte
final do 1 do art. 163.

3 O devedor no poder requerer a homologao de pla-


no extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao
judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homolo-
gao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos
de 2 (dois) anos.

10. Na lei anterior, o inciso IV do art. 139 estipulava, como regra


geral, o prazo de cinco anos entre uma concordata preventiva e outra,
prazo do qual o devedor interessado escapava, sob o entendimento ju-
risprudencial de que, se tivesse havido desistncia de concordata ante-
rior, nada obstaria o imediato ajuizamento de um novo pedido de con-
cordata.
11. De forma semelhante, este 3 estabelece que, na pendncia
de recuperao judicial, o devedor no poder requerer homologao
de plano extrajudicial. Observe-se que a Lei, pelo menos em sua expres-
so gramatical, no probe a recuperao extrajudicial, proibindo ape-
nas sua homologao. Assim, em princpio, nada impede que o devedor
tente formalizar plano de recuperao extrajudicial com seus credores,
mesmo estando em andamento plano de recuperao judicial; apenas
dever cuidar para que seja homologada desistncia nos autos da recu-
perao judicial em andamento, se quiser que o plano extrajudicial seja
homologado judicialmente.
12. Observe-se ainda que o eventual indeferimento da homologa-
o de um plano de recuperao extrajudicial no impede a apresentao
de outro plano para homologao. O impedimento existe apenas se tiver
havido homologao do anterior plano de recuperao extrajudicial h
menos de dois anos. Neste sentido, examine-se o 8 do art. 164.
Art. 161 - Capitulo VI 352

4o O pedido de homologao do plano de recuperao


extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou
execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de
falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao
extrajudicial.

13. Como j visto, o devedor pode formalizar plano de recupera-


o extrajudicial com seus credores, por meio de qualquer tipo de con-
trato ou instrumento e cumprir regularmente o plano, sem qualquer in-
terveno jurisdicional. No entanto, pode tambm optar por pedir a
homologao judicial e, a partir do pedido, h algumas conseqncias
de ordem legal.
14. Uma das conseqncias est presente neste 4, que admite
o regular prosseguimento de aes e execues, bem como pedido de
decretao de falncia, reservando, porm, tal direito apenas queles
que no estejam sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial. Con-
trario sensu, e at por uma questo de lgica dos negcios, aqueles
credores que esto sujeitos ao plano tero suspensas as aes e execu-
es em andamento, no podendo tambm requerer a falncia do deve-
dor pelos crditos constantes do plano de recuperao extrajudicial.
15. Imagine-se a situao do credor que no aderiu ao plano de
recuperao e que, no entanto, posteriormente vem a ser includo obri-
gatoriamente, na forma do 1 do art. 163. Enquanto no se der sua
incluso obrigatria, poder exercer os direitos previstos neste 4;
aps a incluso obrigatria, todas as aes, execues, requerimentos
de falncias, dos quais seja autor, ficaro suspensas.

so Aps a distribuio do pedido de homologao, os cre-


dores no podero desistir da adeso ao plano, salvo com a
anuncia expressa dos demais signatrios.

16. Esta outra das importantes conseqncias da distribuio


do pedido de homologao judicial do plano. Aps a distribuio, no
haver mais possibilidade de desistncia de qualquer dos aderentes, a
menos que haja expressa anuncia dos demais signatrios do plano, o
que deixa claro, mais uma vez, o elemento contratual subjacente ao
plano de recuperao extrajudicial. Observe-se que no se trata de anun-
cia de maioria dos demais signatrios, exigindo-se anuncia unnime.
353 Captulo VI -Art. 162

6 A sentena de homologao do plano de recuperao


extrajudicial constituir ttulo executivo judicial, nos termos
do art. 584, inciso 111 do caput, da Lei 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

17. O plano de recuperao judicial pode permanecer apenas na


esfera extrajudicial. Por outro lado, pode ser apresentado homologao
judicial e ter sua homologao indeferida, por existncia de irregularida-
des que recomendem sua rejeio ( 5 do art. 164) ou por existncia de
simulao de crditos ou vcio de representao( 6 do art. 164).
18. Alternativamente, pode ser homologado e, em tal caso, como
prev este 6, os crditos deles constantes passaro a constituir ttulo
executivo judicial. Em conseqncia, caso o devedor deixe de cumprir
determinado pagamento, o credor, querendo, poder providenciar as
certides que formalizem seu crdito, protestar o valor devido e ajuizar
requerimento de falncia.
19. H aqui um aspecto de natureza processual, relativo compe-
tncia, que deve ser examinado. O 8 do art. 6 estabelece que a distri-
buio do pedido de falncia ou de recuperao judicial previne a juris-
dio; portanto, o pedido de homologao da recuperao extrajudicial
no traz preveno, pelo menos ex vi legis, devendo ser distribudo li-
. vremente eventual requerimento de falncia.

Art. 162. O devedor poder requerer a homologao em


juzo do plano de recuperao extrajudicial, juntando sua jus-
tificativa e o documento que contenha seus termos e condies,
com as assinaturas dos credores que a ele aderiram.

1. Este instrumento prprio a que se refere a Lei o documento


firmado pelas partes, para cuja validade so requisitos o agente capaz, o
objeto lcito e a forma no defesa em lei, como determina o art. 104 do
Cdigo Civil. Da leitura do Captulo VI verifica-se que a Lei deixa que
atue, de forma ampla, a vontade das partes que celebram o acordo de
recuperao, como alis j ocorria, de fato, na antiga chamada "concor-
data branca", de tal forma que, se no houver proibio especfica na lei
falimentar, tudo pode ser objeto de acordo, a ser firmado por documen-
to particular, independentemente de maiores formalidades, no que tan-
ge elaborao do termo de acordo.
Art. 163 ... Captulo VI 354

2. Como j visto acima, o crdito trabalhista e o tributrio ( 1o


do art. 161), bem como aqueles previstos no 3 do art. 49 e inciso 11 do
art. 86, no podem ser includos na proposta de recuperao extrajudi-
cial a ser apresentada para homologao, sendo invlida qualquer esti-
pulao abrangendo tais crditos para incluso obrigatria. No entanto,
se houver expressa anuncia dos credores financeiros, no h bice na
presente Lei para que participem tambm da recuperao extrajudicial.
Tambm como anotado acima, sempre haveria bice para a adeso dos
credores trabalhistas, ante a natureza alimentar da dvida, a caracterizar
direito indisponvel em favor do empregado.
3. O art. 159 da lei anterior determinava ao devedor que fundamen-
tasse a petio inicial, "explicando, minuciosamente, o seu estado econ-
mico e as razes que justificam" o pedido de concordata. Este art. 162 ora
sob anlise tambm exige que o devedor apresente a justificativa para o
pedido. Esta justificativa ser especialmente necessria para a eventual
incluso obrigatria de terceiros no aderentes, na forma do previsto no
art. 163. Para o caso de plano sem possibilidade de obrigar terceiros no
aderentes, a justificativa exigida por este art. 162 perde importncia.
4. Este art. 162, vazado em termos semelhantes ao art. 159 de lei
anterior, talvez traga o mesmo resultado daquele dispositivo, ou seja, a
justificao meramente pro forma e em termos genricos. No regime da
lei anterior, as iniciais de pedido de concordata preventiva alegavam
que a crise econmica, a retrao do mercado, a queda da atividade etc.
tinham desencadeado uma situao de crise financeira para a empresa,
de tal forma que o remdio da concordata fazia-se necessrio. Sem em-
bargo de a lei no trazer palavras inteis, o que se verifica que, se o
pretendente preenche todas as demais exigncias da lei, dificilmente
algum juiz deixar de homologar o pedido, por ausncia de justificativa
fundamentada.

Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homolo-


gao de plano de recuperao extrajudicial que obriga a to-
dos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por
credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos
os crditos de cada espcie por ele abrangidos.

1. Diversas vezes acima j foi mencionada a possibilidade pre-


vista neste artigo, ou seja, a obrigatria incluso de outros credores que
355 Captulo VI -Art. 163

no acataram a proposta de recuperao extrajudicial feita pelo deve-


dor. Esta talvez a conseqncia mais importante do pedido de homo-
logao do plano de recuperao extrajudicial. H algumas especifici-
dades que precisam ser examinadas mais a fundo, para que se determi-
ne exatamente em quais condies estes terceiros sero obrigatoriamente
submetidos s condies do plano.
2. Este artigo usa a expresso "cada espcie", referindo-se aos
crditos passveis de incluso no plano de recuperao. O 1o fala em
"espcies", previstas nos incisos do art. 83 que menciona; fala tambm
em "grupo de credores da mesma natureza".
3. Portanto, pela letra da Lei, a abrangncia obrigatria de "todos
os credores" diz respeito apenas ao plano que seja oferecido para "es-
pcie" e no para "natureza".

1o O plano poder abranger a totalidade de uma ou mais


espcies de crditos previstos no art. 83, incisos 11, IV, V, VI e
VIII do caput, desta Lei, ou grupo de credores de mesma natu-
reza e sujeito a semelhantes condies de pagamento, e, uma
vez homologado, obriga a todos os credores das espcies por
ele abrangidas, exclusivamente em relao aos crditos consti-
tudos at a data do pedido de homologao.

4. O art. 83 tem 8 incisos e, nos termos deste pargrafo, cada um


destes incisos corresponde a uma "espcie". Em coerncia com o 1
do art. 161, ficam excludas aqui as espcies constantes dos incisos I
(crdito trabalhista), III (crdito tributrio) VII (multas, incluindo as
tributrias); todos os demais incisos do art. 83 so espcies que podem
ser abrangidas pelo plano de recuperao e, caso mais de trs quintos
dos credores de cada uma das espcies manifeste sua adeso ao plano,
os demais credores da mesma espcie esto obrigatoriamente sujeitos
ao plano de recuperao. Esta, portanto, a diviso dos credores por
"espcie", ressaltando-se que o art. 163 apenas estabelece a obrigato-
riedade para "espcies" e no para "grupos de credores".
5. Este 1o inclui uma outra forma de classificao, que no por
espcies, falando em "grupo de credores de mesma natureza e sujeito a
semelhantes condies de pagamento". Imagine-se - sem embargo da
dificuldade da aplicao prtica - nove fornecedores de matria-prima,
Art. 163 - Captulo VI 356

portanto credores da "mesma natureza", ambos com valores a serem


recebidos a prazo, ou seja, natureza idntica e semelhana de condio
de pagamento (sem prejuzo do carter extremamente vago de tais ex-
presses). Imagine-se ainda que parte deles tem garantia real (espcie
do inciso II do art. 83) e outra parte composta por quirgrafos (esp-
cie do inc. VI do art. 83). A rigor, neste exemplo, no incidiria a inclu-
so obrigatria, que apenas se aplica a crditos da mesma espcie e no
a crditos da mesma natureza.
6. No entanto, at por uma questo lgica, certamente o legisla-
dor pretendeu abranger na incluso obrigatria todos os credores sujei-
tos recuperao, sejam da mesma espcie, sejam da mesma natureza,
e para este entendimento certamente tender a interpretao jurispru-
dencial. No entanto, a Lei usou palavra equvoca ao mencionar "mesma
natureza" e "semelhantes condies de pagamento", dificultando a de-
terminao de quais crditos estariam em tal situao. Provavelmente,
ante tal impreciso, certamente ser dada preferncia s recuperaes
por espcie, para cuja determinao a Lei bastante clara.
7. Quem acompanhou as discusses sobre as alteraes que o texto
da Lei foi sofrendo ao longo de 11 anos, de 1993 (data do primeiro
projeto) at 2004 (data da aprovao da Lei), teve oportunidade de cons-
tatar alguns aspectos curiosos. Com relao especificamente a "crdi-
tos da mesma espcie" e "crditos da mesma natureza", os termos fo-
ram deixados de forma vaga na Lei, esperando que a prtica do dia-a-
dia e a jurisprudncia fizessem as adaptaes necessrias e encontras-
sem o melhor caminho.

2 No sero considerados para fins de apurao do per-


centual previsto no caput deste artigo os crditos no includos
no plano de recuperao extrajudicial, os quais no podero
ter seu valor ou condies originais de pagamento alteradas.

8. Para a apurao dos trs quintos previstos no caput do artigo, s


podem ser considerados os crditos includos, seja por espcie, seja por
natureza. Surge aqui novamente a dificuldade j acima apontada, ou seja,
determinar exatamente quais seriam os crditos da mesma natureza.
9. Para perfeito entendimento desta disposio, relembre-se que
o 1o acima, estabelece que o plano poder (no dever) abranger a
totalidade de uma espcie. Um exemplo deixar este ponto bem claro.
Imagine-se haver 22 credores quirografrios; no entanto, o devedor ape-
357 Captulo VI -Art. 163

nas inclui no plano de recuperao extrajudicial 1O credores, dos quais


7 (ou seja, mais de 3/5) concordam. Este devedor pedir a homologao
judicial que,se deferida, obrigar os trs que no concordaram e, para o
clculo de 3/5, so contados apenas os 10 credores constantes do plano
e no a totalidade dos 20 credores quirografrios.
10. Por outro lado, os outros 12 credores quirografrios que no
foram includos no plano no podero sofrer qualquer alterao nas
obrigaes firmadas com o devedor.

3 Para fins exclusivos de apurao do percentual previs-


to no caput deste artigo:
I - o crdito em moeda estrangeira ser convertido para
moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de assinatura
do plano; e
11 - no sero computados os crditos detidos pelas pes-
soas relacionadas no art. 43 deste artigo. [Redao constante
da verso publicada no DO de 09/02/2005.]

11. A determinao legal clara no que tange converso da


moeda estrangeira. Quanto ao inciso 11, exclui-se do clculo de 3/5 os
crditos dos quais sejam titulares pessoas prximas do devedor, ou seja,
scios, sociedades coligadas e outras, parentes prximos do devedor
consangneos ou afins etc. Evidentemente, se se permitisse a incluso
de credores prximos do devedor por tais tipos de laos, estaria aberta a
porta para os mais diversos tipos de fraudes e manipulaes.

4 Na alienao de bem objeto de garantia real, a supres-


so da garantia ou sua substituio somente sero admitidas
mediante a aprovao expressa do credor titular da respectiva
garantia.
5 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cam-
bial s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de
recuperao extrajudicial.

12. H disposio idntica a esta do 4 para a recuperao judi-


cial, conforme 1o do art. 50; no 2 do art. 50, h disposio seme-
lhante do 5, ora examinado.
Art. 163 - Captulo VI 358

13. Estes pargrafos estabelecem garantias em favor, respectiva-


mente, do credor com garantia real, assegurando a tal credor que o bem
no ser alienado, nem suprimida ou substituda sua garantia, sem sua
expressa aprovao, e em favor do credor com variao estabelecida em
moeda estrangeira, a quem se garante a manuteno deste tipo de corre-
o, s altervel tambm com sua aprovao.

6 Para a homologao do plano de que trata este artigo,


alm dos documentos previstos no caput do art. 162 desta Lei,
o devedor dever juntar:
I - exposio da situao patrimonial do devedor;

14. O art. 162 exige a justificativa do devedor e o plano apresen-


tado, com assinaturas dos credores que aderiram a ele. Deve tambm o
devedor expor sua situao patrimonial, elemento importante para o
conhecimento de sua situao por parte de todos os interessados.

11- as demonstraes contbeis relativas ao ltimo exerc-


cio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido,
na forma do inciso 11 do caput do art. 51 desta Lei; e

15. O referido inciso li exige demonstraes contbeis dos lti-


mos trs exerccios sociais e outras especialmente levantadas para o
pedido, como balano patrimonial, demonstrao de resultados acumu-
lados, demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio e relatrio
de fluxo de caixa e de sua projeo.

111 - os documentos que comprovem os poderes dos subs-


critores para novar ou transigir, relao nominal completa dos
credores, com a indicao do endereo de cada um, a natureza,
a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando
sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e a indica-
o dos registros contbeis de cada transao pendente.

16. A comprovao dos poderes de representao necessria para


que a parte esteja em juzo, devendo constar especificamente do instru-
mento a outorga de poderes para novar ou transigir, at porque a transi-
gncia da prpria essncia do plano de recuperao.
359 Captulo VI- Art. 164

17. A relao nominal de todos os credores e no s daqueles


sujeitos ao plano; quando a Lei quer particularizar os credores sujeitos ao
plano, diz expressamente, como se pode ver do 1 do art. 164, abaixo.

Art. 164. Recebido o pedido de homologao do plano de


recuperao extrajudicial previsto nos arts. 162 e 163 desta
Lei, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial e
em jornal de grande circulao nacional ou das localidades da
sede e das filiais do devedor, convocando todos os credores do
devedor para apresentao de suas impugnaes ao plano de
recuperao extrajudicial, observado o 3 deste artigo.

1. Aqui so previstas movimentaes de ordem processual. Ser pu-


blicado edital na Imprensa Oficial e em jornal de grande circulao nacio-
nal; se o devedor tiver um nico estabelecimento, a publicao poder ser
feita em jornal de circulao local. Se a empresa tem um nico estabeleci-
mento, no haver qualquer dvida de que o jornal dever ser o do local do
estabelecimento; no entanto, se houver vrios estabelecimentos, as publi-
caes devem ser feitas em jornais que circulem em todos estes vrios lo-
cais ou em um jornal de grande circulao nacional, medida especialmente
necessria em Pas de grandes dimenses, como o nosso.
2. O edital de convocao pode ser bastante sucinto, expondo apenas
o necessrio compreenso dos interessados, at por medida de economia,
especialmente necessria para a empresa que precisa se socorrer desta me-
dida de recuperao. No edital, porm, alm dos demais dados identifica-
dores de qualquer publicao, dever constar necessariamente que, a partir
da publicao no Dirio Oficial, comea a ser contado o prazo de trinta dias
para impugnaes ao plano, por parte dos interessados.

1 No prazo do edital, dever o devedor comprovar o en-


vio de carta a todos os credores sujeitos ao plano, domiciliados
ou sediados no pas, informando a distribuio do pedido, as
condies do plano e prazo para impugnao.
2 Os credores tero prazo de 30 (trinta) dias, contado da
publicao do edital, para impugnarem o plano, juntando a
prova de seu crdito.

3. O edital destina-se convocao de todos os credores, para


fins de apresentao de impugnao ao plano. Alm deste edital, o de-
Art. 164 - Captulo VI 360

vedor deve enviar carta a cada um dos credores sujeitos ao plano, com-
provando em juzo tal envio. Evidentemente, petio devidamente for-
malizada do credor em juzo, dando-se por ciente, dispensar o envio
desta correspondncia.
4. O prazo de 30 dias e o credor dever comprovar seu interesse
processual para o pedido, juntando prova de seu crdito. O 2 refere-
se aos credores em geral, que por isto mesmo devem juntar a prova de
seu crdito. Para os crditos sujeitos ao plano, o prazo de 30 dias conta-
se da data da postagem da carta, de tal forma que, se no for provado o
envio, o prazo no se inicia, com a observao de parte final do comen-
trio 3, acima.
5. A Lei no prev especificamente, mas de todo recomendvel
que se mande processar a impugnao em autos apartados e, por isto,
deve o impugnante instruir seu pedido com os documentos necessrios
ao julgamento. Tendo em vista os passos processuais seguintes, haveria
tumulto processual incontrolvel se todas as impugnaes viessem a
ser encartadas nos prprios autos do pedido de homologao.

3 Para opor-se, em sua manifestao, homologao do


plano, os credores somente podero alegar:
I - no preenchimento do percentual mnimo previsto no
caput do art. 163 desta Lei;

6. Evidentemente, quem tem interesse processual para impugnao


sobre este especfico fundamento apenas aquele que poder vir a ser obri-
gatoriamente includo no plano de recuperao, na forma do art. 163.

11 - prtica de qualquer dos atos previstos no inciso 111 do


art. 94 ou do art. 130 desta Lei, ou descumprimento de requisi-
to previsto nesta Lei;
111 - descumprimento de qualquer outra exigncia legal.

7. O inciso III do art. 94 relaciona os chamados "atos de faln-


cia". O termo "descumprimento de requisito previsto nesta Lei" vago
e abrangente, dificultando a aplicao do texto; no entanto, em princ-
pio, aquele que pede a homologao do plano, deve preencher, por b-
vio, os requisitos da lei. Muito mais vago e abrangente o termo constan-
te do inciso III, especialmente em Pas no qual as leis so editadas s
361 Captulo VI -Art. 164

carradas, com tal rapidez que qualquer estudioso sempre tem dvida
em afirmar que tal lei est em vigor, pois pode ter sido revogada j.
8. Para impugnao com fundamento neste inciso II, qualquer cre-
dor tem legitimidade, ao contrrio do que ocorre com o inciso I acima.

4 Sendo apresentada impugnao, ser aberto prazo de


5 (cinco) dias para que o devedor sobre ela se manifeste.
5 Decorrido o prazo do 4 deste artigo, os autos sero
conclusos imediatamente ao juiz para apreciao de eventuais
impugnaes e decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, acerca do
plano de recuperao extrajudicial, homologando-o por sen-
tena se entender que no implica prtica de atos previstos no
art. 130 desta Lei e que no h outras irregularidades que re-
comendem sua rejeio.

9. Atento aos princpios da celeridade e economia processual, que,


embora constantes do captulo dedicado s falncias (pargrafo nico do
art. 75), devem ser aplicados a todos os procedimentos desta Lei; decorrido
o prazo de 5 dias da impugnao, ser colhida manifestao do devedor,
seguindo os autos conclusos para deciso em cinco dias. No entanto- e
isto ocorre com extrema freqncia -, pode haver necessidade de outras
providncias e esclarecimentos para que o juiz tenha condies de julgar.
10. Ao afastar todas as impugnaes, o juiz homologar o plano,
se no houver outras irregularidades que recomendem sua rejeio. Ao
acatar qualquer impugnao, o juiz indeferir a homologao pretendi-
da. Esta homologao ser por sentena ( 7, abaixo), da qual cabe
apelao com efeito apenas devolutivo.
11. Por isto mesmo, da deciso que resolve a impugnao no
cabe qualquer tipo de recurso. A Lei no est tirando do impugnante o
princpio da ampla defesa; apenas postergou o recurso para aps a sen-
tena que deferir ou no a homologao do plano.

6 Havendo prova de simulao de crditos ou vcio de


representao dos credores que subscreverem o plano, a sua
homologao ser indeferida.

12. No h hiptese de decreto de falncia no pedido de homolo-


gao do plano de recuperao extrajudicial, ao contrrio do que ocorre
Art. 165 - Captulo VI 362

com o plano de recuperao judicial. O juiz indeferir a homologao se


acatar alguma impugnao, se encontrar irregularidades que recomen-
dem sua rejeio ou se houver provas dos fatos mencionados neste 6.

7 Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.

13. Como j examinado acima, a homologao ou seu indeferi-


mento ser por meio de sentena, da qual cabe recurso com efeito mera-
mente devolutivo.

8 Na hiptese de no homologao do plano o devedor


poder, cumpridas as formalidades, apresentar novo pedido
de homologao de plano de recuperao extrajudicial.

14. A Lei no estabelece qualquer interstcio temporal mnimo,


de tal forma que o devedor pode apresentar novo plano de recuperao
a qualquer tempo. Poder ocorrer concordncia do devedor com a sen-
tena que rejeitou o plano, aprestando-se ento para novo plano; no
entanto, algum credor poder ter apelado da sentena, o que tambm
no obstar o novo plano, tendo em vista o efeito meramente devoluti-
vo da apelao.

Art. 165. O plano de recuperao extrajudicial produz efei-


tos aps sua homologao judicial.
1o lcito, contudo, que o plano estabelea a produo de
efeitos anteriores homologao, desde que exclusivamente em
relao modificao do valor ou da forma de pagamento dos
credores signatrios.
zo Na hiptese do 1o deste artigo, caso o plano seja pos-
teriormente rejeitado pelo juiz, devolve-se aos credores signa-
trios o direito de exigir seus crditos nas condies originais,
deduzidos os valores efetivamente pagos.

1. Este artigo estabelece que, para os credores que so obrigato-


riamente includos no plano (art. 163), os efeitos apenas passam a exis-
tir aps a homologao judicial, o que intuitivo. A nica possibilidade
de efeitos antes da homologao diz respeito apenas aos credores que,
antes da homologao judicial, j estavam de acordo com o plano. De
363 Captulo VI -Art. 167

qualquer forma, se houver posterior rejeio, a estes ltimos credores


so devolvidos os direitos de exigir seus crditos na forma original.

Art. 166. Se o plano de recuperao extrajudicial homolo-


gado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades pro-
dutivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao,
observado, no que couber, o disposto no art. 142 desta Lei.

1. O plano de recuperao, at por sua natureza contratual entre


devedor e credores, pode prever as mais diversas possibilidades de re-
cuperao e de atos tendentes a tanto. Alis, uma das formas de recupe-
rao que se tem visto com freqncia exatamente por meio do
enxugamento da empresa, com a venda de filiais, outros estabelecimen-
tos, que a Lei prev ser feita por leilo, propostas fechadas ou prego,
nos termos do art. 142.

Art. 167. O disposto neste Captulo no implica impossibi-


lidade de realizao de outras modalidades de acordo privado
entre o devedor e seus credores.

1. Este artigo apenas confirma que embora seja possvel o plano


de recuperao extrajudicial, homologado ou no, ainda assim o deve-
dor mantm a direo plena de sua empresa, podendo celebrar outras
modalidades de acordo com qualquer credor, privadamente.
Captulo VI 364

Processamento da recuperao extrajudicial


-arts. 161 a 167

Art. 161 -autoriza o devedor a


propor recuperao extrajudicial,
que pode ou no ser submetida
homologao judicial

Art. 161, 5-Aps o


pedido de homologao
judicial, os que aderiram
s podem desistir com
anuncia dos demais

Art. 162- Pode requerer homologa- Art. 163 - Pode requerer homologa-
o judicial apenas para os que o para obrigar todos, desde que
aderiram ao plano independentemen- haja aderentes de mais de 3/5 de
te do nmero de aderentes todos os crditos de cada espcie

Art. 164- Juiz manda publicar


editais, com prazo de 30 dias
para impugnao pelos credores

Art. 164, 3,4e 6- Art. 164, 5 -Juiz afastaeventuais impugna-


Juiz indefere a homologao es e homologa o plano, se no houver fraude
por sentena do art. 130 ou outras irregularidades
A sentena homologatria constitui ttulo
executivo judicial (art. 161, 6)

Art. 164, 7- Da sentena que


homologar ou indeferir a
homologao, cabe apelao,
sem efeito suspensivo
Captulo VII
DISPOSIES PENAIS
Seo I
Dos crimes em espcie

1. No regime da lei anterior, consagrou-se o termo "crime fali-


mentar", pois o decreto de falncia era condio de procedibilidade da
ao penal. Mesmo preenchido qualquer dos tipos penais previstos nos
arts. 186 a 191 da lei anterior, ainda assim no haveria crime se no
tivesse havido decreto de falncia. Por isto mesmo, falando sobre o ele-
mento subjetivo daquele crime falimentar, Valverde (vol. 3, p. 29) dizia
tratar-se de crimes de "dolo de perigo", representando "conduta
incriminvel, pelo risco de, vindo a ocorrer a falncia, serem manifesta-
mente danosos aos credores". Com efeito, partia a lei do pressuposto de
que, todo comerciante sabia que corria o risco de vir a falir, at porque
a atividade comercial essencialmente atividade de risco; assim, ao
praticar ato previsto como tipo penal na lei de falncias, estava assu-
mindo o risco de ser processado criminalmente por aquele ato, se sua
falncia viesse a ser decretada.
2. A Lei atual manteve o sistema de condio objetiva de punibi-
lidade a partir de deciso nos autos cveis, ampliando porm o campo
para considerar tambm existentes os crimes, no apenas a partir do
decreto de falncia, mas tambm a partir do despacho que concede a
recuperao judicial (art. 58) ou da sentena que homologa a recupera-
o extrajudicial( 5 do art. 164), tudo conforme previsto no art. 180.
3. Por isto mesmo, a rigor no se justificaria a manuteno do
termo "crimes falimentares", pois mesmo sem decreto de falncia o cri-
me pode existir. No entanto, este termo j est consagrado pelo uso e
sua manuteno justifica-se, no s por delimitar exatamente o tipo de
delito sobre o qual se est falando, como tambm porque a lei ora sob
exame continua a ser a lei de falncias, sem embargo de ser tambm a
lei de recuperao judicial e extrajudicial.
4. Pelos tipos penais ora previstos nos arts. 168 a 178, pode-se
verificar que a catalogao de Valverde (vide comentrio n. 1 acima)
Captulo VII - Seo I 366

relativamente ao elemento subjetivo, no mais se aplica, pois h diver-


sos outros tipos de elemento subjetivo nos crimes previstos.
5. O exame mais abrangente da Lei, nesta parte penal, demonstra
que houve um maior rigor no que diz respeito s penas, tanto que todos
os delitos (com exceo apenas do art. 178), so apenados com reclu-
so, cuja extenso varia de 2 a 6 anos. Na lei anterior, havia dois crimes
apenados com deteno e aqueles apenados com recluso previam pe-
nas entre o mnimo de 1 ano e o mximo de 4 anos. Portanto, no que
tange pena a ser aplicada, a Lei atual optou por um rigor maior.
6. No que tange prescrio do crime falimentar, a lei tambm es-
tabeleceu um sistema que propicia um perodo maior para sua caracteri-
zao, afastando o sistema da lei anterior, que trazia prazo to exguo que
levava, salvo rarssimas excees, ocorrncia certa da prescrio.
7. Sobre prescrio, vide comentrios ao art. 182, adiante.
8. Embora a Lei tenha previsto penas mais rigorosas para os crimes
falimentares e embora tenha estendido o prazo da prescrio, trouxe po-
rm um elemento complicador, que se verifica existir nos crimes previs-
tos nos arts. 170, 171 e 172, cujo elemento subjetivo o dolo especfico,
exigindo portanto a dificlima prova de que, ao praticar determinado ato,
o agente visava aquele fim especfico previsto no tipo penal.
9. Quanto ao agente, a Lei manteve a previso que j existia na lei
anterior, equiparando figura do devedor, as pessoas responsveis pela
administrao (art. 179), mantendo igualmente, como efeito da conde-
nao, a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial, acres-
centando a previso de mais dois efeitos, quais sejam, o impedimento
para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao, di-
retoria ou gerncia de sociedade sujeita atual Lei e a impossibilidade
de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio (art. 181). Vale
lembrar que a deciso condenatria, bem como a aplicao dos citados
efeitos pessoa, dever obedecer aos princpios da motivao dos atos
judiciais e da publicidade (art. 93, IX, da Constituio Federal).
10. De forma inesperada, a Lei optou, em seu art. 185, por determinar
que o rito a ser seguido seria o sumrio (arts. 531 a 540 do CPP), que destina-
se unicamente a crimes apenados com deteno (art. 539 do CPP), afastando
o inqurito judicial antes existente e, em seu lugar, prevendo o inqurito po-
licial (art. 187). Deixou porm a lei, felizmente, a possibilidade de dispen-
367 Captulo VII - Seo I -Art. 168

sar-se o inqurito policial e colher-se dados nos prprios autos da falncia,


para o oferecimento da denncia. (vide comentrios n. 3, 4 e 5 ao art. 187).
11. A Lei 9.099/95, que dispe sobre os juizados especiais cveis
e criminais, em seu art. 61 estabelece que infraes penais de menor
potencial ofensivo so aquelas s quais a lei comina pena mxima no
superior a um ano. Posteriormente, foi promulgada a Lei 10.259/01,
que dispe sobre os juizados especiais no mbito da Justia Federal,
aumentando o limite de aplicao para pena mxima no superior a
dois anos. Os crimes previstos nos arts. 168 a 177 so todos apenados,
no limite mximo, com penas superiores a dois anos e, portanto, a eles
no se aplica a Lei 9.099/95, pelo art. 61. A pena prevista para o crime
do art. 178 prev pena mxima de dois anos de deteno e portanto, este
delito est dentro do mbito da dosagem da pena estabelecida na Lei
sobre Juizados Especiais Criminais.
12. J o art. 89 da Lei 9.099/95, que trata da suspenso condicional
do processo, prev outro limite de aplicao, estipulando que a lei se aplica
nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a I ano.
Pelas penas previstas, verifica-se que estariam enquadrados na Lei 9.099/
95 os delitos previstos nos arts. 176 e 178, nicos com pena mnima igual
a um ano, prevendo todos os demais artigos, pena mnima superior.
13. No regime da lei anterior, o rito processual do crime falimentar
era especial, previsto nos arts. 503 a 512 do Cdigo de Processo Penal,
revogados pelo art. 200 desta Lei. O art. 185 prev que o rito agora passa
a ser o dos arts. 531 a540doCPP, ou seja, rito sumrio. Como o art. 61 da
Lei 9.099/95 exclua de seu mbito de aplicao "os casos em que a lei
preveja procedimento especial", formou-se discusso sobre a aplicabili-
dade em caso de crimes falimentares, ante o procedimento especial que
existia no sistema da lei antiga. Com a alterao no rito do processo crime
falimentar para o sumrio, esta discusso desaparece.

Fraude a credores
Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decre-
tar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a
recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou
possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter ou
assegurar vantagem indevida para si ou para outrem:
Pena- recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
Art. 168 - Captulo VII - Seo I 368

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo o devedor ou quem o represente;


portanto, cuida-se de crime prprio.
2. Sujeito Passivo: o sujeito passivo imediato a administrao
da Justia, mediatamente so os credores, a quem o ato fraudulento
possa causar prejuzo.
3. Tipo Objetivo: a conduta tpica consiste na realizao de qual-
quer conduta fraudulenta, de que resulte ou possa prejuzo aos credores;
o ncleo do tipo representado pelo verbo praticar; , portanto, crime de
forma livre, de modo que qualquer ato do agente, de que resulte ou possa
resultar prejuzo aos credores, amolda-se ao tipo em epgrafe.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, alm do elemento subjetivo
especial do tipo, consistente no fim especial de obter ou assegurar van-
tagem indevida para si ou para outrem.
S. Consumao e Tentativa: a consumao se d com a prtica do
ato fraudulento; tratando-se de delito formal, no admite tentativa; quan-
to obteno da vantagem indevida para si ou para outrem mero exau-
rimento do delito.
6. Classificao: crime prprio, formal, de perigo, doloso,
comissivo.
7. Tipos Anlogos: CP, arts. 171, 175, 177, 179; Lei 7.492/86, art.
11 e Lei 8.137/90.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Aumento da pena
r A pena aumenta-se de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um tero),
se o agente:
I - elabora escriturao contbil ou balano com dados
inexatos;
11 - omite, na escriturao contbil ou no balano, lana-
mento que deles deveria constar, ou altera escriturao ou ba-
lano verdadeiros;
Ill - destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou nego-
ciais armazenados em computador ou sistema informatizado;
IV- simula a composio do capital social;
V - destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os
documentos de escriturao contbil obrigatrios.
369 Captulo VII - Seo I -Art. 168

Contabilidade paralela
2 A pena aumentada de 1/3 (um tero) at metade se o
devedor manteve ou movimentou recursos ou valores parale-
lamente contabilidade exigida pela legislao.

9. As causas de aumento de pena foram fixadas em razo do maior


potencial ofensivo da conduta praticada pelas formas especificadas no
pargrafo.

Concurso de pessoas
3 Nas mesmas penas incidem os contadores, tcnicos con-
tbeis, auditores e outros profissionais que, de qualquer modo,
concorrerem para as condutas criminosas descritas neste arti-
go, na medida de sua culpabilidade.

10. So requisitos do concurso de agentes a pluralidade de con-


dutas e de pessoas, a relevncia causal de cada uma das condutas, o
liame subjetivo ou p!!>icolgico entre as pessoas e a identidade do ilcito
penal para todas elas.
11. A co-autoria se revela pela prtica do ncleo do tipo pelos
agentes. Todavia, admite-se o concurso por conta da participao, seja
sob a forma de instigao, como tambm pela cumplicidade.
12. Vide arts. 29 a 31 do Cdigo Penal.

Reduo ou substituio da pena


4 Tratando-se de falncia de microempresa ou de em-
presa de pequeno porte, e no se constatando prtica habitual
de condutas fraudulentas por parte do falido, poder o juiz
reduzir a pena de recluso de 113 (um tero) a 2/3 (dois teros)
ou substitu-la pelas penas restritivas de direitos, pelas de per-
da de bens e valores ou pelas de prestao de servios comu-
nidade ou a entidades pblicas.

13. As microempresas e empresas de pequeno porte movimen-


tam pequenas quantias, tendo faturamento anual restrito. Entendeu o
legislador que tais empresrios deveriam gozar de penas mais brandas,
facultando ao juiz, na anlise do caso concreto, a reduo da pena ou a
substituio da pena de recluso por penas restritivas de direitos, perda
de bens e valores ou de prestao de servios.
Art. 169 - Captulo VII - Seo I 370

Violao de sigilo empresarial


Art. 169. Violar, explorar ou divulgar, sem justa causa, si-
gilo empresarial ou dados confidenciais sobre operaes ou
servios, contribuindo para a conduo do devedor a estado
de inviabilidade econmica ou financeira:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo qualquer pessoa que viola, explo-


ra ou divulga segredo sobre operaes ou servios, sem necessidade de
que dele tenha tomado conhecimento em razo de funo, ministrio,
ofcio ou profisso.
2. Sujeito Passivo: o sujeito passivo imediato o detentor do si-
gilo empresarial ou dos dados confidenciais sobre operaes ou servi-
os, desde que esteja submetido falncia ou recuperao judicial ou
extrajudicial.
3. Tipo Objetivo: a conduta tpica consiste em violar, explorar ou
divulgar sigilo empresarial ou dados confidenciais; violar significa trans-
gredir ou infringir o segredo; explorar significa tirar partido ou pro-
veito do segredo; divulgar significa dar a conhecimento de terceiros o
segredo. Sigilo empresarial ou dados confidenciais so ativos intang-
veis, tais como marcas, patentes, know-how, segredos industriais, en-
fim, bens que garantem ao empresrio uma vantagem sobre os demais
agentes econmicos, conferindo-lhe a eficincia necessria para per-
manecer e competir no mercado. necessrio que os ncleos sejam
realizados sem justa causa, elemento normativo que compete ao juiz
verificar em cada caso concreto.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto ou, tambm, o eventual, con-
sistentes na prtica delituosa com a cincia de que contribuiu, ou pode
contribuir, para o estado de inviabilidade econmica ou financeira.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a violao, explora-
o ou divulgao do sigilo; tratando-se de delito formal, em princpio
no admite tentativa.
6. Classificao: crime comum, formal, de perigo, doloso,
comissivo.
7. Tipos Anlogos: CP, arts. 151,152, 153,154eLei 9.279/96,
art. 195.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.
371 Captulo VII - Seo I - Art. 171

Divulgao de informaes falsas


Art. 170. Divulgar ou propalar, por qualquer meio, infor-
mao falsa sobre devedor em recuperao judicial, com o fim
de lev-lo falncia ou de obter vantagem:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo qualquer pessoa que divulga ou


propala informao falsa sobre devedor em recuperao judicial. Trata-
se, portanto, de crime comum quanto ao sujeito ativo.
2. Sujeito Passivo: o sujeito passivo imediato o devedor em re-
cuperao judicial; logo, tratando-se de falncia ou de recuperao ex-
trajudicial, inexiste a figura tpica em questo.
3. Tipo Objetivo: a conduta tpica consiste em divulgar ou propalar,
por qualquer meio, informao falsa sobre devedor em recuperao ju-
dicial. Divulgar significa tomar pblico a informao falsa; propalar
tem o significado dar curso a informao falsa j divulgada por outrem.
Trata-se de crime de forma livre, podendo ser executado por meio da
palavra falada ou escrita e por quaisquer meios, entre eles internet, -
mails. Informao falsa aquela que sabidamente no corresponde
verdade. A finalidade da conduta levar o devedor em recuperao ju-
dicial falncia ou a obteno de vantagem, que normalmente econ-
mica, mas que pode tambm ser moral.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na inequvoca cin-
cia de que a informao falsa; exige-se, ademais, elemento subjetivo
especial do tipo, ou seja, a finalidade de levar o devedor em recupera-
o judicial falncia ou obter vantagem.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a divulgao ou re-
petio da informao falsa; tratando-se de delito de formal, em princ-
pio no admite tentativa.
6. Classificao: crime comum, formal, de perigo, doloso,
comissivo.
7. Tipos Anlogos: CP, arts. 139, Lei 7.492/86, art. 3 e Lei 9.279/
96, art. 195.
8. 'Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Induo a erro
Art. 171. Sonegar ou omitir informaes ou prestar infor-
maes falsas no processo de falncia, de recuperao judicial
Art. 172 - Captulo VII - Seo I 372

ou de recuperao extrajudicial, com o fim de induzir a erro o


juiz, o Ministrio Pblico, os credores, a assemblia-geral de
credores, o Comit ou o administrador judicial:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo qualquer pessoa que sonega, omi-


te ou presta informaes falsas em processo de falncia, de recuperao
judicial ou de recuperao extrajudicial.
2. Sujeito Passivo: o sujeito passivo imediato a Administrao
da Justia, a quem competem os processos de falncia, de recuperao
judicial ou de recuperao extrajudicial.
3. Tipo Objetivo: So trs os ncleos do tipo. Sonegar tem o signi-
ficado de esconder, ocultar ou encobrir informao de deva ser prestada,
de ofcio ou mediante requisio, em processo de falncia ou de recupe-
rao extrajudicial ou judicial. Omitir tem o sentido de deixar de infor-
mar, tanto nos casos em que a obrigao de prestar a informao decorra
de imposio legal ou contratual ou mesmo quando requisitada. Prestar
informao falsa significa fazer afirmao ideologicamente falsa.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na inequvoca cin-
cia de que o agente sonega, omite ou presta informaes falsas; exige-
se, ademais, elemento subjetivo especial do tipo, ou seja, a finalidade
induzir em erro o juiz, o Ministrio Pblico, os credores, a assemblia
geral de credores, o Comit ou o administrador judicial.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a sonegao ou
omisso (na forma omissiva prpria) ou com a prestao de informa-
es falsas (na forma comissiva); tratando-se de delito formal, em prin-
cpio no admite tentativa.
6. Classificao: crime comum, formal, de perigo, doloso,
omissivo (nas duas primeiras formas) e comissivo (na ltima forma).
7. Tipos Anlogos: CP, art. 299 e Lei 7.492/86, arts. 4 e 9.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Favorecimento de credores
Art. 172. Praticar, antes ou depois da sentena que decre-
tar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar
plano de recuperao extrajudicial, ato de disposio ou one-
373 Captulo VII - Seo I - Art. 172

rao patrimonial ou gerador de obrigao, destinado a favo-


recer um ou mais credores em prejuzo dos demais:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o credor que, em
conluio, possa beneficiar-se de ato previsto no caput deste artigo.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo aquele que pratica, antes ou de-


pois da sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judi-
cial ou homologa plano de recuperao extrajudicial, ato de transfe-
rncia patrimonial ou de onerao de patrimnio; , nesse sentido,
crime prprio, porque exige-se que o agente possa praticar os atos
incriminados; tambm sujeito ativo do crime o credor ou credores
que, em conluio com o devedor, possam beneficiar-se do ato de dispo-
sio ou onerao.
2. Sujeito Passivo: os sujeitos passivos imediatos so os credores
prejudicados.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste na prtica de
quaisquer atos de disposio ou onerao patrimonial ou gerador de
obrigao; ato de disposio , por exemplo, a venda; ato de onera-
o , por exemplo, a constituio de nus real; ato gerador de obri-
gao , por exemplo, o contrato fictcio ou mesmo aquele que no
possa assim ser considerado mas que, de alguma forma, tem como
conseqncia, privilegiar determinado(s) credor(es) em detrimento
dos demais.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na prtica do ato,
com a inequvoca cincia de que favorecer determinado(s) credor(es).
Todavia, admite-se tambm o dolo eventual, consistente na aceitao
da probabilidade ou possibilidade de favorecimento de determinado(s)
credor(es). Exige-se a finalidade especfica no sentido de favorecer, com
o ato, determinado(s) credor(es).
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a prtica do ato que
importe em disposio ou onerao, ou gerador de obrigao destinada
a favorecer certo(s) credor(es ). Tratando-se de delito de formal, em prin-
cpio no admite tentativa.
6. Classificao: crime prprio, formal, de perigo, doloso,
comissivo.
7. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.
Art. 173 - Captulo VII - Seo I 374

Desvio, ocultao ou apropriao de bens


Art. 173. Apropriar-se, desviar ou ocultar bens pertencen-
tes ao devedor sob recuperao judicial ou massa falida, in-
clusive por meio da aquisio por interposta pessoa:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo aquele que se apropria, desvia ou


oculta bens do devedor sujeito recuperao judicial ou da massa fali-
da. Trata-se de crime comum.
2. Sujeito Passivo: imediatamente a Administrao da Justia e
mediatamente os credores prejudicados.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste em apropriar-se, isto
, tomar como seu bem do devedor sujeito recuperao judicial ou da mas-
sa falida, de que o agente tem posse indireta lcita; desviar, que tem o signi-
ficado de dar emprego diverso do que foi determinado ao agente ou ocultar
os mesmos bens, que consiste em encobrir ou esconder os mesmos bens.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na apropriao, desvio
ou ocultao de bens; admite-se o dolo eventual, consistente na aceitao
da probabilidade ou possibilidade da ocultao, desvio ou apropriao.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a pratica do ato; no
se admite tentativa, em razo de ser crime de mera conduta.
6. Classificao: crime comum, de mera conduta, de perigo, do-
loso, comissivo ou omissivo, quando o agente tem a obrigao de apre-
sentar o bem, sem que assim o faa.
7. Tipos Anlogos: CP, arts. 168, 312 e Lei 7.492/86, art. 5.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Aquisio, recebimento ou uso ilegal de bens


Art. 174. Adquirir, receber, usar, ilicitamente, bem que sabe
pertencer massa falida ou influir para que terceiro, de boa-
f, o adquira, receba ou use:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: aquele que, sabendo que o bem pertence


massa, o adquire, recebe ou usa ou mesmo aquele que influencia tercei-
ro a faz-lo; portanto, trata-se de crime comum.
2. Sujeito Passivo: a Administrao da Justia.
375 Captulo VII - Seo I - Art. 175

3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste na aquisio, gra-


tuita ou onerosa, de bem que sabe pertencer massa e tambm no rece-
bimento ou uso de bem que saiba, de forma inequvoca, ser de falido
ou, ainda, influir para que terceiro de boa-f assim o faa.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na prtica do ato,
com a inequvoca cincia de que o bem seja pertencente massa.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a aquisio, recebi-
mento ou uso dos bens a que se refere a disposio ou com a prtica da
influncia para que terceiro de boa-f assim o faa; tratando-se de deli-
to de mera conduta no admite tentativa.
6. Classificao: crime comum, de mera conduta, de perigo, do-
loso, comissivo.
7. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Habilitao ilegal de crdito


Art. 175. Apresentar, em falncia, recuperao judicial ou
recuperao extrajudicial, relao de crditos, habilitao de
crditos ou reclamao falsas, ou juntar a elas ttulo falso ou si-
mulado:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo aquele que se apresenta em falncia


ou na recuperao judicial ou extrajudicial relao de crditos, habilita-
o de crdito ou reclamao falsos. Essa falsidade, em princpio, ideo-
lgica, podendo, todavia, em razo da ltima parte do dispositivo, impor-
tar na falsificao de documentos ou no uso de documentos falsificados.
2. Sujeito Passivo: a Administrao da Justia.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste na apresentao,
no processo de falncia, ou na recuperao judicial ou extrajudicial,
relao de crditos, habilitao de crdito ou reclamao que sabida-
mente so falsos ou instruir quaisquer desses com ttulo falso, no sen-
tido material da expresso, ou produto de simulao, hiptese d~ falsi-
dade ideolgica.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na prtica do ato,
com a inequvoca cincia da falsidade.
Art. 176- Captulo VII- Seo I 376

5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a apresentao da


relao de crditos, habilitao de crdito ou reclamao que sabida-
mente so falsos ou com o uso do ttulo falso ou simulado; tratando-se
de crime de mera conduta no admissvel a tentativa.
6. Classificao: crime comum, de mera conduta, de perigo, do-
loso, comissivo.
7. Tipos Anlogos: Lei 7.492/86, art. 14.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Art. 176. Exercer atividade para a qual foi inabilitado ou


incapacitado por deciso judicial, nos termos desta Lei:
Pena- recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo aquele que, tendo sido declarado


inabilitado ou incapacitado nos termos da Lei (arts. 102 e ss.), passa a
exercer ou continua exercendo a atividade para o qual foi inabilitado ou
incapacitado. Trata-se, portanto, de crime prprio.
2. Sujeito Passivo: A Administrao da Justia.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste no exerccio da
atividade para o qual o agente foi dado como inabilitado ou incapacita-
do judicialmente. Haver, certamente, dificuldades prticas quanto
prova do delito naquelas hipteses em que o sujeito ativo se vale de
terceiros, para exercer ou continuar exercendo a atividade, sugerindo a
hiptese de concurso de agentes.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente no exerccio de ativi-
dade para a qual o agente est incapacitado ou inabilitado judicialmente.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com o exerccio ou com
a continuao do exerccio da atividade. Tratando-se de delito de mera
conduta formal, no admite tentativa.
6. Classificao: crime prprio, de mera conduta, de perigo, do-
loso, comissivo.
7. Tipos Anlogos: CP, arts. 282 e Dec.-lei 3.688/41, art. 47.
8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.
377 Captulo VII - Seo I - Art. 177

Violao de impedimento
Art. 177. Adquirir o juiz, o representante do Ministrio P-
blico, o administrador judicial, o gestor judicial, o perito, o ava-
liador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro, por si ou por
interposta pessoa, bens de massa falida ou de devedor em recupe-
rao judicial, ou, em relao a estes, entrar em alguma especula-
o de lucro, quando tenham atuado nos respectivos processos:
Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo o juiz, o representante do Minist-


rio Pblico, o administrador judicial, o gestor judicial, o perito, o ava-
liador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro e tambm a inter-
posta pessoa, que adquire bens da massa ou da empresa em recuperao
judicial. Trata-se de crime prprio. Tambm praticam o delito o juiz, o
representante do Ministrio Pblico, o administrador judicial, o gestor
judicial, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro
e tambm a interposta pessoa que entrem em alguma especulao de
lucro com o devedor em recuperao judicial, acerca de seus bens.
2. Sujeito Passivo: a Administrao da Justia.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste na aquisio de
bens da massa falida ou da empresa em recuperao judicial ou, ainda,
nas situaes em que o sujeito ativo, ainda que no adquira por si ou
por interposta pessoa os bens, entre em especulao de lucro com o
devedor em recuperao judicial. Observe-se que a lei pretende evitar
que pessoas prximas da falncia adquiram bens, ante a possvel facili-
tao de fraude; no entanto, da mesma forma que na lei anterior, dei-
xou-se de incluir entre os sujeitos ativos, a pessoa do advogado que
tenha atuado nos autos como advogado do falido, do administrador ju-
dicial ou de qualquer dos demais sujeitos ativos.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na aquisio ou na
especulao de lucro.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a prtica do ato aqui-
sitivo ou com o ato de entrar com o devedor em recuperao judicial em
especulao de lucro. Tratando-se de delito de mera conduta, no admi-
te tentativa.
6. Classificao: crime prprio, de mera conduta, de perigo, do-
loso, comissivo.
Art. 178 - Captulo VII - Seo I 378

7. Tipos Anlogos: CP, arts. 312, 316, 317.


8. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.

Omisso dos documentos contbeis obrigatrios


Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, an-
tes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a
recuperao judicial ou homologar o plano de recuperao
extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obriga-
trios:
Pena- deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o
fato no constitui crime mais grave.

1. Sujeito Ativo: sujeito ativo o devedor. Trata-se de crime pr-


prio.
2. Sujeito Passivo: a Administrao da Justia.
3. Tipo Objetivo: O ncleo da conduta consiste em deixar de ela-
borar, escriturar ou autenticar os documentos de escriturao contbil
obrigatria. Observe-se que alm dos documentos mercantis, tambm os
fiscais ensejam a prtica delituosa. Trata-se de crime omissivo prprio.
4. Tipo Subjetivo: o dolo direto, consistente na omisso quanto
elaborao, escriturao ou autenticao de documentos de escritura-
o contbil obrigatria. Admite-se o dolo eventual.
5. Consumao e Tentativa: consuma-se com a omisso; tratan-
do-se de delito omissivo e de mera conduta, no admite tentativa.
6. Classificao: crime prprio, de mera conduta, de perigo, do-
loso, omissivo prprio.
7. Tipos Complementares: CP, arts. 29, 69, 70 e 71.
Seo 11
Disposies comuns

Art. 179. Na falncia, na recuperao judicial e na recupe-


rao extrajudicial de sociedades, os seus scios, diretores, ge-
rentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito,
bem como o administrador judicial, equiparam-se ao devedor
ou falido para todos os efeitos penais decorrentes desta Lei, na
medida de sua culpabilidade.

1. Observe-se inicialmente que o termo "crimes falimentares",


nome que era usado especificamente pela lei anterior (o "Ttulo XI" da
lei anterior falava "Dos Crimes Falimentares") a rigor no mais se jus-
tificaria, tendo em vista que no regime da nova lei, pode ocorrer o crime
mesmo antes do decreto de falncia, como ser abaixo examinado. No
entanto, o termo continuar a ser usado, para que se fixe que se trata de
crime previsto na especfica legislao falimentar.
2. Os crimes falimentares so estes cujos tipos vm descritos nos
arts. 168 a 178. Pelo princpio da reserva legal, estabelecido no inciso
XXXIX do art. 5 da Constituio de 1988, segundo o qual "no h
crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal", apenas se caracterizar crime falimentar se for preenchido qual-
quer dos tipos desses artigos acima examinados. Os prximos artigos
no se referem mais aos tipos, discorrendo sobre condio de punibili-
dade objetiva, efeitos da condenao e prescrio.
3. Ante o princpio constitucional da reserva legal acima lembra-
do, a lei foi extremamente cuidadosa ao equiparar estas pessoas rela-
cionadas no art. 179 ao devedor ou falido, para evitar que qualquer di-
retor, gerente, administrador e conselheiro mesmo que de fato, bem como
o prprio administrador judicial viessem a praticar atos criminosos,
colocando-se a salvo de qualquer represso penal, sob a alegao de
no ser, pessoalmente, devedor. O exame da responsabilidade penal deve
ser feito caso a caso; apesar de scio, algum com participao mera-
mente simblica, sem qualquer poder de administrao, no ser res-
ponsabilizado; j um membro do conselho de administrao da socie-
Art. 180 - Captulo VII - Seo 11 380

dade annima pode eventualmente ser responsabilizado, como diz


Amaral (p. 92), ainda que seja dono de uma nica ao.
4. Da leitura dos art. 168 a 178, verifica-se tambm que no s as
pessoas nominadas neste art. 179 podem ser agentes dos crimes, pois
os tipos penais prevem no s crimes de mo prpria que s podem ser
praticados por aquela pessoa especificada na lei (art. 177; v.g., o juiz
que preside o processo), contemplando tambm crimes prprios, que
s podem ser praticados por determinada categoria de pessoas (art. 176)
como tambm crimes comuns, que podem ser praticados por qualquer
pessoa (art. 169), alm, evidentemente, da possibilidade de concurso de
pessoas, na forma do art. 29 do Cdigo Penal, havendo concurso espe-
cificamente previsto no 2 do art. 168.

Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a recu-


perao judicial ou concede a recuperao extrajudicial de que
trata o art. 163 desta Lei condio objetiva de punibilidade
das infraes penais descritas nesta Lei.

1. Conforme observado nos comentrios ao art. 183 adiante (co-


mentrio n. 4), no regime da lei anterior apenas ocorreria o crime fali-
mentar se houvesse anteriormente decreto de falncia. Durante a con-
cordata da lei anterior, no haveria possibilidade de ajuizamento da ao
penal por crime falimentar pois, como se afirmava corretamente, o de-
creto falimentar era condio de procedibilidade da ao penal ou con-
dio de punibilidade do agente.
2. A Lei atual estendeu o campo para prever tambm a possibili-
dade de ao penal por crimes previstos nesta Lei, no s em caso de
decreto de falncia, como tambm aps o despacho que concede a recu-
perao judicial (art. 58) ou a sentena que homologa o plano de recu-
perao extrajudicial( 5 do 164). Observe-se apenas que o artigo fala
em "sentena" que concede a recuperao, quando na realidade trata-se
de "deciso interlocutria" (art. 58), alis, passvel de agravo ( 2 do
art. 59).

Art. 181. So efeitos da condenao por crime previsto nesta


Lei:
I - a inabilitao para o exerccio de atividade empresa-
rial;
381 Captulo VII - Seo 11 - Art. 181

11- o impedimento para o exerccio de cargo ou funo em


conselho de administrao, diretoria ou gerncia das socieda-
des sujeitas a esta Lei;
111 - a impossibilidade de gerir empresa por mandato ou
por gesto de negcio.
1o Os efeitos de que trata este artigo no so automticos,
devendo sr motivadamente declarados na sentena, e perdura-
ro at 5 (cinco) anos aps a extino da punibilidade, poden-
do, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.

1. A condenao criminal sujeita o ru a seus efeitos, que po-


dem ser genricos e especficos. O art. 91 do Cdigo Penal diz que
so efeitos da condenao: tornar certa a obrigao de indenizar o
dano causado pelo crime, e a perda dos instrumentos e do produto do
crime. O art. 92 alinha outra srie de efeitos da condenao e, entre
eles, no inciso III, fala em inabilitao para dirigir veculo. O pargra-
fo nico do art. 92 estabelece finalmente que os efeitos deste art. 92
no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sen-
tena; j os efeitos alinhados no art. 91 so automticos, independendo
de meno na sentena.
2. Na sentena criminal no campo falimentar, os efeitos tambm
no so automticos, estabelecendo o 1o que devem ser motivada-
mente declarados na sentena. Portanto, no basta que a sentena de-
clare que est aplicando determinado efeito, sendo necessrio que fun-
damente suficientemente a deciso, motivao que deve tambm existir
para o perodo de durao destes efeitos, tendo como limite mximo o
prazo de 5 anos a contar da extino da punibilidade.
3. Na forma do que prev o art. 107 do Cdigo Penal, a extino
da punibilidade ocorre pela morte do agente; por anistia, graa ou in-
dulto; pela retroatividade da lei que no mais considera o fato crimino-
so; pela prescrio, decadncia ou perempo, nos incisos que podem
guardar interesse para o crime falimentar.
4. O inciso I prev a possibilidade de inabilitao para o exerc-
cio da atividade empresarial, limitao qual alis j se encontrava sub-
metido desde o momento em que foi decretada a falncia (art. 102). No
entanto, o inciso I ora examinado no mera repetio do art. 102, pois
aquele diz respeito apenas ao caso de falncia, enquanto aqui pode ser
Art. 181 - Captulo VII - Seo 11 382

aplicada a inabilitao mesmo em caso de recuperao judicial ou ex-


trajudicial.
5. Ademais, o art. 102 prev que a inabilitao se estender at a
sentena de extino das obrigaes, e aqui a Lei prev que perdurar
por cinco anos aps a extino da punibilidade; porm, poder cessar
antes, caso haja reabilitao penal.
6. Ao contrrio da lei anterior, que no previa pena especfica para
o descumprimento das limitaes impostas, o art. 176 da Lei atual pre-
v como "exerccio ilegal de atividade" tal ato, estabelecendo pena de
recluso de 1 a 4 anos.
7. Os incisos li e III estabelecem outros tipos de restrio, s quais
aplicam-se as observaes acima. Ressalte-se apenas que para que se
conhea a durao da inabilitao para exercer atividade empresarial
necessrio o exame tanto do presente artigo, quanto do art. 102 j acima
referido.
8. O 1o deste artigo diz que estes efeitos perduram por at cinco
anos aps a extino da punibilidade, podendo cessar antes pela reabi-
litao penal. A reabilitao est prevista no art. 93 do Cdigo Penal,
alcanando quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva e assegu-
rando ao condenado o sigilo dos registros sobre seu processo e conde-
nao, nos exatos termos do artigo, prevendo seu 1o que pode tambm
atingir os efeitos da condenao, previstos no art. 92.
9. Na forma do art. 94 do Cdigo Penal, a reabilitao poder ser
pedida decorridos 2 anos do dia em que for extinta a pena ou terminar
sua execuo, desde que preenchidas tambm as demais condies do
artigo. O pedido correr em autos apartados, ante o juiz criminal (em
So Paulo, ante o juiz da falncia- vide comentrio n. 3 ao art. 183).

2 Transitada em julgado a sentena penal condenatria,


ser notificado o Registro Pblico de Empresas para que tome
as medidas necessrias para impedir novo registro em nome
dos inabilitados.

10. Para o exerccio regular da atividade empresarial, obrigat-


ria a inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 967 do
Cdigo Civil), ou seja, necessrio o arquivamento dos atos constituti-
383 Captulo VII - Seo 11 - Art. 182

vos na Junta Comercial da unidade da federao na qual est situada a


sociedade empresria, nos termos da Lei 8.934, de 18.11.1994, que "dis-
pe sobre o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins e
d outras providncias" e do Decreto 1.800, de 30.01.1996, que "regu-
lamenta a Lei 8.934".
11. Para que se d maior efetividade inabilitao, determina a Lei
que se oficie Junta Comercial, responsvel pelo registro do comrcio,
de tal forma que seja vedado o registro de contrato ou estatuto que preve-
ja exerccio de atividade empresarial para condenados em tal situao.

Art. 182. A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-


se- pelas disposies do Decreto-lei 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 - Cdigo Penal, comeando a correr do dia da decre-
tao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da
homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Pargrafo nico. A decretao da falncia do devedor in-
terrompe a prescrio cuja contagem tenha iniciado com a con-
cesso da recuperao judicial ou com a homologao do pla-
no de recuperao extrajudicial.

1. O diploma falimentar, como visto, envolve diversas reas do


direito, tocando em pontos de direito empresarial, de direito civil e pro-
cessual civil, de direito penal e processual penal, administrativo, traba-
lhista, previdencirio, fiscal etc. Por isto mesmo, s vez~s necessrio
uma advertncia para que se evitem confuses que ocorrem de forma
bastante freqente, o que possvel perceber especialmente com o exer-
ccio do magistrio em cursos de graduao. Este art. 182 um dos que
certamente se prestar a propiciar um certo tipo de "contaminao da
anlise" e, por isto, justifica-se a advertncia.
2. Este artigo trata da prescrio dos crimes e no da prescrio
das obrigaes civis. A prescrio criminal, antes de transitar em julga-
do a sentena condenatria est prevista no art. 109 do Cdigo Penal, e
a prescrio da pretenso punitiva. J o art. 110 cuida da prescrio
aps transitar em julgado a sentena condenatria, ou seja, prescrio
da pretenso executria. O primeiro tipo de prescrio (art. 109) impe-
de a continuao do andamento do processo crime; o segundo tipo (art.
11 O) impede a aplicao da pena ao ru j condenado por sentena tran-
sitada em julgado.
Art. 182 - Captulo VII - Seo 11 384

3. A confuso se estabelece, especialmente na mente dos estu-


dantes, porque a prescrio uma forma de extino da punibilidade
(art. 107, IV, Cdigo Penal), que faz cessar os efeitos da condenao.
Na forma do 1 do art. 181, os efeitos da condenao podem cessar
pela reabilitao penal; na forma do art. 102, a inabilitao pode cessar
pela extino das obrigaes e esta extino das obrigaes pode ocor-
rer pela prescrio (art.160) das obrigaes comerciais do falido (art.
157). Portanto, no estudo desta matria, deve-se ficar extremamente aten-
to para no se confundir prescrio de natureza penal com prescrio
de natureza civil.
4. No sistema da lei anterior, criticava-se profundamente a exi-
gidade do prazo prescricional, cujo prazo de 2 anos (art. 199 da lei
anterior) contava-se a partir do prazo no qual a falncia deveria estar
encerrada (o art. 132 estabelecia o prazo de 2 anos a partir da declara-
o da falncia), tudo na forma da interpretao trazida pela Smula
147 do STF, segundo a qual "a prescrio do crime falimentar comea a
correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito
em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a concor-
data". Portanto, com as devidas ressalvas e como regra geral, na lei
anterior a prescrio do crime falimentar ocorria no prazo de quatro
anos a partir do momento em que era decretada a falncia.
5. Com a extrema complexidade que normalmente envolve pro-
cessos de falncia, com o desaparelhamento crnico do Judicirio, com
a quantidade de recursos e expedientes que a lei propicia s partes e a
seus advogados, mesmo com a interrupo do lapso prescricional, era
extremamente comum a ocorrncia de prescrio do crime falimentar,
elemento de profunda repercusso negativa, por induzir idia de im-
punidade, que efetivamente acaba por ocorrer.
6. A lei agora mudou o sistema, determinando que a prescrio
dos crimes rege-se pelo Cdigo Penal, aplicando-se portanto o art. 109
do CP, que estabelece a prescrio a partir da pena mxima in abstrato,
cominada ao crime. Assim, para todos os crimes falimentares previstos
nos arts. 168 a 177, com penas mximas fixadas entre 4 e 6 anos, a
prescrio de 8 e 12 anos, respectivamente, a partir do decreto de
falncia (incisos III e IV do art. 109 do CP). Para o crime falimentar do
art. 178, cuja pena mxima de 2 anos, a prescrio de 4 anos (inciso
V do art. 109 do CP).
385 Captulo VII - Seo 11 -Art. 182

7. O art. 117 do Cdigo Penal estabelece que o curso da prescri-


o interrompe-se pelo recebimento da denncia ou queixa, pela sen-
tena condenatria recorrvel, pelo incio ou continuao do cumpri-
mento da pena e pela reincidncia, nos pontos em que interessa para os
crimes falimentares. Por seu turno, a Smula 592 do STF firmou o
entendimento de que "nos crimes falimentares aplicam-se as causas in-
terruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal".
8. Portanto, segundo o texto desta nova Lei, o incio da contagem
do prazo prescricional se d na data de decretao da quebra ou da con-
cesso da recuperao judicial ou da homologao da extrajudicial, re-
metendo disciplina do Cdigo Penal a fixao dos prazos prescricio-
nais. Tambm salutar a disposio que estabelece a interrupo da
prescrio pela decretao da falncia, mesmo no caso de contagem
que teria se iniciado a partir da recuperao.
Seo 111
Do procedimento penal

Art. 183. Compete ao juiz criminal da jurisdio onde te-


nha sido decretada a falncia, concedida a recuperao judi-
cial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial, co-
nhecer da ao penal pelos crimes previstos nesta Lei.

1. Este artigo comete deslize gramatical, ao se valer do advrbio


de lugar "onde" para se referir a "jurisdio", que no um lugar. O
artigo fixa a competncia do juiz criminal com jurisdio no territrio
no qual tenha sido decretada a falncia, concedida a recuperao judi-
cial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial, para a ao
penal por crime falimentar.
2. O 2 do art. 109 da lei revogada era explcito ao determinar
que a denncia ou queixa crime subsidiria seria recebida pelo juiz da
falncia, aps o que os autos seriam enviados ao juzo criminal compe-
tente. O art. 183, embora no com a explicitude desejada, manteve tal
forma de procedimento, ao estabelecer que o juiz criminal conhecer
da ao penal. Portanto, os autos sero enviados ao juzo criminal aps
a existncia de ao penal, o que apenas se caracteriza depois do recebi-
mento da denncia ou queixa. Desta forma, os autos relativos ao inqu-
rito permanecero sob a direo do juiz do processo de recuperao ou
falncia e do respectivo promotor, devendo ser enviados ao juzo crimi-
nal, se e quando for recebida a denncia.
3. Especificamente no Estado de So Paulo, a Lei estadual 3.947/
83 (Cdigo Judicirio do Estado), em seu art. 15, prev que o processo
crime falimentar correr at final sentena ante o prprio juiz da faln-
cia, providncia alis extremamente salutar. Se o juiz da falncia j co-
nhece todo o processo (s vezes com dezenas e dezenas de volumes),
mesmo mais racional e produtivo que este continue correndo sob o
mesmo juiz, com melhores condies para exame e sentena. A consti-
tucionalidade do referido art. 15 j foi reconhecida pelo STF (vide RT
611/449.Acrdo do STF,julgando o Recurso de habeas corpus 63.787-
387 Captulo VII - Seo 111 - Art. 184

6-SP, em 27.6.1986, relator Min. Rafael Mayer; no mesmo sentido, RT


629/418, tambm do STF, no julgamento do RE. 108.42217-SP, em jul-
gado em 05.02.1988, relator Min. Carlos Madeira).
4. O art. 180 da Lei estabelece que a sentena que decreta a faln-
cia, concede a recuperao judicial ou a extrajudicial condio objeti-
va de punibilidade das infraes penais previstas. No sistema da lei
anterior, apenas existiria o crime falimentar, depois que houvesse o de-
creto de falncia. Tanto que Valverde (vol. 3, p. 29) dizia que eram to-
dos crimes de "dolo de perigo", representando "conduta incriminvel,
pelo risco de, vindo a ocorrer a falncia, serem manifestamente dano-
sos aos credores". A lio pode ser aproveitada para o estudo dos cri-
mes previstos nos arts. 168 a 178, anotando-se apenas que a Lei optou
por caracterizar crimes no s aps o decreto de falncia, como tambm
aps a concesso da recuperao judicial ou a homologao do plano
de recuperao.
5. Na lei anterior, durante o processamento da concordata preven-
tiva, no havia crime falimentar; a lei resolveu ampliar o lapso temporal
dentro do qual os atos podem se caracterizados como crimes, abrangen-
do, como visto, perodo anterior ao decreto de falncia.

Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal


pblica incondicionada.

1. Nos termos do art. 24 do Cdigo de Processo Penal, a ao pe-


nal pode ser pblica ou privada. Exemplo de ao penal privada acha-se
na injria simples irrogada contra particular, prevista no art. 140 do
Cdigo Penal, para cujo processo h necessidade de queixa apresenta-
da pela pessoa ofendida, conforme previsto no art. 145 do prprio C-
digo Penal. Idntica situao ocorre para os crimes de estupro, atentado
violento ao pudor e outros crimes contra os costumes, conforme arts.
213 e ss. e 225 do Cdigo Penal, salvo se a vtima e seus pais so
hipossuficientes ou se o crime cometido com abuso do ptrio poder
ou da qualidade de padastro, tutor ou curador. A lei optou por tal posi-
o, porque a objetividade jurdica do crime relaciona-se a interesse
ligado de forma exclusiva ao prprio ofendido, em conseqncia do
que o Estado entrega a ele, particular, a opo de acionar ou no a juris-
dio penal (Jesus, p. 16).
Art. 184 - Captulo VII - Seo III 388

2. A ao penal pblica pode ser condicionada ou incondiciona-


da. A ao penal pblica condicionada depende de representao do
ofendido ou de requisio do Ministrio Pblico, conforme previsto
no 1o do art. 100 do Cdigo Penal. Exemplo de ao penal pblica
condicionada requisio do Ministro da Justia encontra-se no par-
grafo nico do art. 145, que prev requisio do Ministro da Justia
no caso de crime contra a honra do Presidente da Repblica ou de chefe
de governo estrangeiro. O prprio pargrafo nico do art. 145, em sua
parte final, traz exemplo de ao penal condicionada representao,
que o caso de crime contra a honra de funcionrio pblico, em razo
de suas funes.
3. Este artigo 184 ora sob exame deixa expresso que os crimes
previstos nesta lei so de ao penal pblica incondicionada. A rigor,
esta previso seria dispensvel, pois em regra, a ao penal sempre
pblica incondicionada, pois quando se trata de ao pblica condicio-
nada ou privada, h expressa previso na parte especial do Cdigo Pe-
nal (Franco, p. 297). De qualquer forma, a lei preferiu deixar expresso
que pblica incondicionada, o que afasta qualquer tipo de discusso
relativamente a este ponto.

Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art.


187, r, sem que o representante do Ministrio Pblico ofere-
a denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador
judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da
pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses.

4. O pargrafo nico do art. 184 trata da chamada "queixa subsi-


diria". O inciso I do art. 129 da Constituio Federal diz que compete
ao Ministrio Pblico "promover, privativamente, a ao penal pblica,
na forma da lei", artigo este cujos termos poderiam levar ao entendi-
mento de que teria sido derrogada a possibilidade de queixa subsidiria
prevista aqui na nova Lei de Falncias. No entanto, o art. 5 da Consti-
tuio Federal, em seu inciso LIX, diz que "ser admitida ao privada
nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal". A
contradio entre os arts. 129 e 5 da Constituio Federal apenas
aparente, como se ver em seguida.
5. O entendimento dominante e pacificado no sentido de que sub-
siste a queixa subsidiria; no entanto, tal queixa subsidiria apenas pode-
389 Captulo VII - Seo III -Art. 185

r ser intentada se houver inrcia do Ministrio Pblico. Ao contrrio, se


o MP atua normalmente e, dentro do prazo, encaminha os autos ao juiz,
com sua manifestao no sentido de que no v motivos para oferecer de-
nncia e, por isso, pede o arquivamento, em tal caso no cabe queixa sub-
sidiria.
6. Este pargrafo nico do art. 184, que se refere especificamente
aos crimes falimentares, encontra correspondente no art. 29 do CPP, o
qual diz respeito aos crimes comuns, previstos naquele Cdigo. Tal art.
29 prev que ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se
esta no for intentada no prazo legal.
7. O prazo para o Ministrio Pblico apresentar a denncia (ou
requerer o arquivamento) est previsto no art. 187 adiante e regula-se
pelo art. 46 do CPP, ou seja, contados a partir do momento em que o
Ministrio Pblico receber os autos, prazo de cinco dias se o ru estiver
preso e de quinze dias se estiver solto ou afianado.
8. Sobre o prazo, vide comentrios ao art. 187, adiante.
9. O direito apresentao de queixa crime subsidiria deve ser
exercido no prazo de seis meses a contar do momento em que poderia
ter sido exercido, sob pena de decadncia.

Art. 185. Recebida a denncia ou a queixa, observar-se- o


rito previsto nos arts. 531 a 540 do Decreto-lei 3.689, de 3 de
outubro de 1941- Cdigo de Processo Penal.

1. Sobre a aplicao da Lei 9.099/95, que dispe sobre os juizados


especiais cveis e criminais, vide comentrios n. 11 a 13, no incio do
Captulo VII, Seo I, antes do art. 168.
2. Os arts. 503 a 512 do Cdigo de Processo Penal, sob o ttulo
"Do processo e do julgamento dos crimes de falncia", previam rito
especial para o julgamento dos crimes falimentares. No entanto, j ha-
via se estabelecido o costume de dar ao processo por crime falimentar o
rito comum, ou ordinrio, previsto no art. 394 do CPP, no decorrendo
da qualquer causa de nulidade por alterao do rito. que a jurispru-
dncia j se pacificou, tanto para os crimes falimentares como para qual-
quer outro tipo de crime, no sentido de que a substituio de qualquer
outro rito pelo ordinrio no causa de nulidade, exatamente porque o
ordinrio o leito comum para o andamento de qualquer processo e
Art. 185 - Captulo VII - Seo III 390

porque o que oferece a mais ampla possibilidade de defesa. Evidente-


mente, este entendimento jurisprudencial continua vlido, mesmo com
a alterao do rito do crime falimentar, por este art. 185.
3. Observe-se, a propsito, que o art. 200 da presente Lei revoga
expressamente a lei de falncias de 1945, fazendo tambm expressa
meno aos arts. 503 a 512 do Cdigo de Processo Penal.
4. causa de dificuldade de entendimento a opo do legislador pelo
rito dos arts. 531 a 540, destinados ao processo das contravenes (art.
531) ou aos crimes nos quais no h aplicao da pena de recluso (art.
539). Isto porque, na falncia trata-se de crime (e no de contraveno) e
a todos os crimes previstos nos arts. 168 a 177, a nova Lei de Falncias
prev penas de recluso, sendo prevista pena de deteno apenas para o
crime do art. 178. Novamente se aplica aqui a crtica que vrias vezes tem
sido lembrada nos comentrios feitos a propsito de outros artigos (v.g.,
comentrio n. 6 ao art. 55), ou seja: em nome da celeridade, a lei confunde
institutos processuais e faz surgir o risco de tumulto que ter efeito con-
trrio, ou seja, prejudicar a rapidez almejada.
S. De qualquer forma, ante a pacificao do entendimento juris-
prudencial, que admite para qualquer caso o rito ordinrio do art. 394,
sempre ser possvel ao juiz optar por tal rito, se entender que o proces-
so caminhar de forma mais segura.
6. Se as peas de informao foram remetidas sem qualquer de-
nncia ou mesmo com expresso pedido de arquivamento pelo represen-
tante do Ministrio Pblico, eventualmente poder o juiz discordar de
tal posicionamento e entender que h fortes indcios de existncia de
crime. Em tal caso, caber ao juiz valer-se do disposto no art. 28 do
CPP, segundo o qual "far remessa do inqurito ou peas de informao
ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo
do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arqui-
vamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender". Se acaso
ainda assim no for oferecida denncia, nenhuma outra atitude poder
tomar o juiz, a no ser determinar o apensamento dos autos e dar o
inqurito judicial por encerrado, determinando seu apensamento aos
autos da falncia, apensamento que equivale a arquivamento.
7. Sendo recebida, seja a denncia do Ministrio Pblico, seja a
queixa subsidiria de qualquer credor, seja a denncia do procurador-
geral de justia (art. 28 do CPP), o juiz dar incio ao processo penal. A
391 Captulo VII - Seo III -Art. 187

lei anterior falava em "despacho fundamentado"( 2 do art. 109), dis-


positivo cuja interpretao mereceu a expedio da Smula 564 pelo
STF, segundo a qual "a ausncia de fundamentao do despacho de