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: Tarazona Estacio
I.- PETITORIO:
1 Burgos Mario, Vctor: El proceso penal peruano: una investigacin sobre su constitucionalidad en
http:/sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/human/burgos_m_v/cap3.pdf
En ese orden, puede decirse que: La prueba pericial o peritacin es una actividad
desarrollada en virtud de un encargo judicial por personas especialmente calificadas,
distintas e independientes de las partes y del juez del proceso por sus conocimientos
tcnicos, artsticos o cientficos, que suministran al juez argumentos o razones para la
formacin de su convencimiento2. Debiendo explicitarse el momento y la forma en que
dicha prueba deba ser examinada en el plenario y las consecuencias jurdicas de
dicho examen y potencial debate pericial en la valoracin final que debe realizar el
juzgador al momento de emitir su fallo: en tal sentido, se hace imprescindible citar lo
que seala el doctrinario Alcides Chinchay Castillo3 en cuanto a la cierta peligrosa
tendencia hacia la prueba tasada, cuando manifiesta: () La pericia como acto de
prueba es el interrogatorio y contra interrogatorio del perito que ya emiti su informe,
segn lo dispone el artculo 378.5. (...) en el juicio se tendrn en cuenta tanto la pericia
de parte como la oficial y -se supone- el juez debe evaluar ambas con objetividad e
imparcialidad, para formar su conviccin (...)", asimismo cuando respecto a la
valoracin de la prueba pericial, escribe:"(...) De ese modo, no interesa tanto que el juez
coincida o no con el perito, sino si el juez ha podido construir su propia comprensin del
hecho a partir de las herramientas que le ha dado el perito. (...) Para que esa
aprehensin de herramientas de interpretacin y comprensin sea cabal, es necesario
que: a) El informe pericial y las respuestas que d el perito en el interrogatorio traten de
apuntar en aquella direccin, en lugar de darle ya conclusiones elaboradas al juez. Lo
que se corrobora constitucionalmente con lo propuesto en la parte considerativa de la
Casacin N 281-2011-Moquegna, de fecha 16-08-2012, cuando establece, en cuanto
al derecho de la prueba, que: (...) Se trata, pues, de un derecho complejo cuyo
contenido de acuerdo a lo sealado anteriormente por el Tribunal Constitucional (vid.
STC 06712-2005/HC/TC, FJ 15), est determinado: (...) por el derecho a ofrecer medios
probatorios que consideren necesarios, a que estos sean admitiditos, adecuadamente
actuados, (...) y que stos sean valorados de manera adecuada y con la motivacin
debida, con el fin de darle el mrito probatorio que tenga en la sentencia. (...) De lo cual
se deriva una doble exigencia para el juez: en primer lugar, la exigencia del juez de no
omitir la valoracin de aquellas pruebas que son aportadas por las partes al proceso
dentro del marco del respeto de los derechos fundamentales y a lo establecido en las
leyes pertinentes; en segundo lugar, la exigencia de que dichas pruebas sean valoradas
motivadamente con criterios objetivos y razonables. Por ello la omisin injustificada de
la valoracin de una prueba aportada por las partes, respetando los derechos
fundamentales y las leyes que la regulan comporta una vulneracin del derecho
fundamental a la prueba, y, por ende, al debido proceso''.
2 Arbul Martnez, Vctor Jimmy: La prueba en el nuevo proceso penal, en el compendio titulado: La prueba en el Cdigo
Procesal Penal de 2004", Crinera Edicin, Lima, junio, 2012. p 133.
3 Chichay Castillo, Alcides: La pericia y la prueba pericial, en el compendio titulado: La prueba en el Cdigo Procesal Penal de
2004. Primera Edicin, Lima. Junio, 2012. p 288 y 292.
En tal secuencia, y luego de la descripcin conceptual de la prueba pericial y su
posible o potencial vulneracin al derecho a probar vinculado a la garanta
constitucional de defensa procesal, se hace necesario -para el presente caso- situar
doctrinariamente la causal o el motivo de esa vulneracin cuando la misma se deriva
de una aplicacin ilegal del Cdigo Procesal Penal (en adelante CPP) y el Reglamento de
Notificaciones, Citaciones y Comunicaciones bajo las normas del Cdigo Procesal
Penal. Advirtindose en este rubro que el desarrollo doctrinal es an incipiente; sin
embargo, se hace necesario citar la doctrina jurisprudencial desarrollada por los jueces
supremos en materia penal en el Acuerdo plenario N 5-2012/CJ-116, de fecha 29-01-
2013, sobre notificacin de resoluciones y competencias del Ministerio Pblico, que en
su fundamento 15, luego de hacer una interpretacin sistemtica y teleolgica de las
normas procesales penales y reglamentarias que regulan la notificacin y la citacin en
el proceso penal, concluyen indicando lo siguiente: A.4. De una apreciacin sistemtica
de las normas que regulan esta actividad, es claro que corresponde al Juzgado
Unipersonal o Colegiado citar a los testigos o peritos. Del mismo modo, en su
fundamento 16, que tambin est establecido como doctrina legal de obligatoria
invocacin por los jueces de todas instancias judiciales, precisa: B.3. Entonces, el fin
de la norma no es que en todos los casos el Ministerio Pblico y las dems partes
procesales citen a sus testigos y peritos, sino el que nicamente coadyuven a este
propsito. Es el rgano judicial es el que hace el juicio, capta la informacin y expide
resoluciones orales y/o escritas, y es a su rea administrativa a la que corresponde (con
la informacin que aquellos le brinden) de lo que debe entenderse que el rol de los
sujetos procesales de coadyuvar con la citacin de los testigos y peritos es subsidiario.
Encontrando eco esta doctrina legal propuesta por los jueces supremos en materia
penal, en lo sealado por el TC en el Exp. N o 05277-2006-AA/TC, de fecha 12- 11-
2007, que precisa: (...); de modo que la falta de notificacin es considerada como un
vicio que trae aparejada la nulidad de los actos procesales, (...). Evidentemente no
cualquier imposibilidad de ejercer esos medios para la defensa produce un estado de
indefensin reprochada por el contenido constitucionalmente protegido del derecho. sta
ser constitucionalmente relevante cuando aquella indefensin se genera en una
indebida y arbitraria actuacin del rgano que investiga o juzga al individuo. Y esto se
produce slo en aquellos supuestos en que el justiciable se ve impedido, de modo
injustificado, de argumentar a favor de sus derechos e intereses legtimos, con el
consiguiente perjuicio para tales derechos o intereses. De lo que se colige que un defecto
sustancial en la notificacin, en este caso en la citacin judicial, tiene como corolario la
nulidad del acto procesal (sentencia) derivado de dicha accin procesal ilegal o
defectuosa.
En primer trmino, seor Presidente, debemos precisar que la doctrina procesal penal
dominante as indica que el derecho al debido proceso contempla en s mismo una
amplia gama de derechos intrnsecos, as -entre otros ms podemos citar los
siguientes: el de acceso a la justicia, el plazo razonable, a probar, a acusar y a juzgar.
Siendo que, en este ltimo caso, para garantizar el juzgamiento de una causa penal
resulta imprescindible el cumplimiento del principio de inmediacin que tiene como
propsito que el juez encargado de sentenciar tenga contacto directo con todas las
pruebas.
En ese orden de ideas, para entender mejor el derecho - garanta del debido proceso,
sintticamente podemos definirlo, en palabras de Mario Rodrguez Hurtado, como: (...)
una suerte de escudo protector que acoge y confirma bajo su sombra los presupuestos
esenciales de configuracin del mecanismo procesal democrtico, de modo que o. partir
de l tambin quedan incluidos derechos que aunque explcitamente no se resean en la
Constitucin o en la ley procesal ordinaria, se adhieren corno los explcitos al espritu
civilizado del proceso4". As tambin en cuanto al principio de inmediacin (en este
caso vinculado al debido proceso), cogiendo el razonamiento de Vctor Cubas
Villanueva, podemos conceptuaba rio de la siguiente forma: (...) La inmediacin es el
acercamiento que tiene el juzgador con iodo los elementos que sean tiles para emitir
sentencia. Rige en dos planos: i) (...) ii) En la recepcin de la prueba, para que el
juzgador se forme una clara idea de los hechos y para que sea posible la defensa se
requiere que la prueba sea practicada en el juicio. La inmediacin da lugar a una
relacin interpersonal directa, frente a frente, cara a cara, de todos entre s: acusado y
juzgador, acusado y acusador, acusado y defensores, entre stos con el juzgador y
acusador, el agraviado y el tercero civil. El juzgador conoce directamente la
personalidad, las actitudes, las reacciones del acusado, as como del agraviado, del
tercero civil, del testigo o perito. En consecuencia, la inmediacin es una necesidad
porque es una de las condiciones materiales imprescindibles para la formacin y
consolidacin del criterio de conciencia con el que ser expedido el fallo5.
4 Rodrguez Hartado, Mario Pablo: Los Principios de la Reforma y el Ttulo Preliminar del Nuevo Cdigo Procesal Penal
(NCPP), en Revista Institucional N 8 de la Academia de la Magistratura: "Artculos y ensayos en torno a la reforma del sistema
procesal penal y apuntes sobre justicia constitucional. Lima, Marzo, 2008. p 153.
5 Cubas Villanueva. Vctor: Principios del Proceso Penal en el Suevo Cdigo Procesal Penal, en Revista electrnica Derecho y
Sociedad N 25. Fecha: 03-06-08. iiHp;//blog.pucp.edu.pe/blog/derysoc/2008/06/03/principios-del-prcceso-penal-en-el-nuevo-
codigo-procesal-penal/.
6 Cdigo Procesal Penal - Manual operativos, Academia de la Magistratura, Primera edicin. Lima. 2007. p 22.
En cuanto a este tpico vulnerativo, es preciso indicar que de los actuados se tiene
que en la audiencia de juicio oral de fecha 04-02-2016 mi defensa tcnica ofreci
-como legal mente corresponde-, luego de una acusacin complementaria realizada
por el Ministerio Pblico, un dictamen pericial grafotcnico (de parte) a cargo del
perito Armando Huaranga Bashualdo, quien como corresponde en dicho instrumento
escrito se acredito como perito adscrito al REPEJ de la CSJ de Hunuco. precisando
sus datos, su nmero de registro y sus domicilios real y procesal, entre otros. Siendo
que en esa misma audiencia y antes de que concluya la misma, al advertirse
contradiccin de la pericia ofrecida con la pericia oficial y cuya actuacin fue
solicitada de oficio, la A quo dispuso un debate pericial para la siguiente sesin de
audiencia (16-02-2016), disponiendo tambin que se le notifique al referido perito de
parte, bajo apercibimiento de prescindirse la actuacin del debate pericial, debiendo
adems la defensa tcnica coadyuvar con su notificacin. En tal situacin, obra en
autos (fs. 441 del cuaderno de debate) que con fecha 08-02-2016, a hora 10:00 a.m. la
especialista de audiencias del Mdulo Penal de Yarowilca emite una constancia de
notificacin telefnica dando cuenta de la notificacin va telfono al perito de parte
Armando Kuaranga Bashualdo, para que concurra a la continuacin de audiencia de
fecha 16-02-2016, a horas 11:30 a.m.; habiendo sido esta constancia de notificacin
tomada como vlida el da de la continuacin de la audiencia de juicio oral (16-02-
2016) para hacer efectivo el apercibimiento decretado y descrito precedentemente (se
prescindi el debate pericial y adicionalmente el examen al perito ofrecido y la lectura
de su dictamen pericial), por lo que luego de la emisin de los alegatos de clausura y
cerrado el debate correspondiente, la juez de primera instancia al emitir la sentencia
09, de fecha 08-03-2016 (fs. 464 y siguientes del cuaderno de cebare), no toma en
cuenta la pericia de parte ofrecida; y por el contrario en el cuarto hecho probado
descrito en el acpite: Anlisis de los hechos y valoracin probatoria, para
supuestamente acreditar que mi persona se apropi de la suma de S/. 40,505 Soles
que correspondan a los Centros cvicos de Yachas y Saguay (delito de Peculado por
apropiacin) valindome de los informes N 008, 009, 010 y 011 que no eran
verdaderos (delito de Uso de documento privado falso), solo toma en cuenta la pericia
grafotcnica emitida por el perito oficial Edgar Maydana Cachicatari, quien sealo que
las firmas que corresponden a mi persona en dichos informes son de mi puo grafico;
es decir, valoro indebidamente una prueba pericial que iba a ser sometida a debate
pericial con la prueba de parte ofrecida (al tener ambas conclusiones discrepantes) y
cuyo valor tcnico estaba en entredicho, lo cual fue materia de apelacin de parte de
mi anterior defensa tcnica, obteniendo una respuesta procesal negativa para mis
intereses de parte de: tribunal Ad quem, bajo el argumento de que el apercibimiento
decretado por la A quo haba sido conocido perfectamente por la defensa y que la
inconcurrencia del perito de parte a la audiencia de fecha 16-02-2016 esta
corroborada con la debida notificacin mediante comunicacin telefnica a cargo de la
especialista de audiencia a cargo del caso, por lo que se prescindi el debate pericial y
cualquier cuestionamiento centrado en la falta de aplicacin del artculo 181.3 del
CPP para dicho tribunal de instancia no es admisible, concluyendo, luego de realizar
un anlisis sesgado respecto a la institucin procesal del examen pericial
contradictorio (que ms adelante desarrollaremos), quo la sentencia condenatoria ha
sido legalmente emitida.
Luego de este resumen fctico sobre el iter del proceso en primera y segunda
instancia, debo precisar que la infraccin a la garanta constitucional de defensa
procesal vinculada al derecho a la prueba pertinente, tal como lo indicamos en el ttulo
de este acpite, se materializa cuando se cita ilegalmente al perito de parte
Armando Huaranga Bashualdo para la sesin de audiencia del da 16-02-2016, a
horas 11:30 a.m.; esto es, conforme a la orden procesal de notificacin -debiendo
haber sido lo correcto ordenar una citacin- dispuesta por el juez de primera instancia
en la audiencia del da 04-02-206, la especialista de audiencia a cargo del caso con
fecha 08-02-2016, a horas 10:00 a.m., emite una constancia de notificacin telefnica
dando cuenta de la notificacin va telfono al referido perito de parte, la misma que
fue leda en la audiencia de fecha 16-02-2016 y cuya efectivizacin por parte de la
juzgadora hizo posible el prescindimiento expreso del debate pericial programado para
dicha fecha, as como -de manera tcita- el prescindimiento del examen del perito de
parte y la lectura de su dictamen pericial, el cual fue legalmente incorporada a juicio.
Demostrndose la ilegalidad de la notificacin-citacin al aludido perito de parte con
una interpretacin sistemtica y teleolgica del artculo 129. numerales 1 y 2 del CPP7
y los artculos 21 y 22, numerales 1 y 2 del Reglamento de Notificaciones, Citaciones y
Comunicaciones bajo las normas del Cdigo Procesal Penal8. Vale decir, la especialista
de audiencias a cargo del caso, vulnerando el contenido del numeral 2 del artculo
129 del CPP y el numeral 2 del artculo 22 del aludido Reglamento notific, o, en. el
correcto sentido de la norma, cit al referido perito de parte va telefnica
comunicndose con l a su telfono mvil, sin que se presentase algn caso de
URGENCIA derivado interpretativamente de las normas jurdicas citadas, no
siendo lgico que se asuma este tipo de citacin ordenado por la A quo cuando el
intervalo de tiempo entre la sesin de audiencia que ordena la citacin del perito de
parte -04-02-2016- y la fecha de sesin de audiencia en la que se iba a realizar el
debate pericia1. -16-02-2016- es de 12 das y del da de la notificacin (citacin)
realizada (08-02-2016) al da de sesin de audiencia para el referido debate existe un
lapso de tiempo de 8 das, consumndose dicha ilegalidad, cuando la referida
especialista no toma en cuenta lo estipulado en el numeral 1 del artculo 22 del citado
Reglamento, en virtud de que el perito de parte evocado, acredit su domicilio real y
procesal en un mismo inmueble de esta ciudad al momento de presentar su dictamen
pericial grafotcnico (ver fs. 424 del cuaderno de debate); consecuentemente, esta
ilegalidad procesal fehacientemente demostrada es la fuente del incumplimiento del
artculo 181.3 del CPP (la obligatoriedad del debate pericial cuando las conclusiones
de la pericia de parte y la oficial sean discrepantes) y el gnesis de la infraccin de la
garanta constitucional de defensa procesal vinculado al derecho a la prueba
pertinente, siendo en este caso dicha prueba (el acto de prueba y su produccin
misma), el examen pericial del perito que presento la pericia de parte y su debate del
mismo con el perito de oficio nombrado en juicio, que al ser prescindidas de manera
ilegal por la juez de primera instancia y justificadas forzadamente por el tribunal de
alzada, por un lado, conculcan arbitrariamente el derecho a la prueba que tiene todo
ciudadano involucrado en un proceso penal, tanto ms s la misma iba a ser sometida
a debate, y, por el otro, ipso jure convierten a sus sentencias en nulas.
2. En caso de urgencia podrn ser citados verbalmente, por telfono, por correo electrnico, fax. telegrama o cualquier medio de
comunicacin, de lo que har constar en autos.
La citacin tiene por finalidad hacer comparecer a las vctimas, testigos, peritos, intrpretes, depositarios y otros que correspondan,
en el tiempo y lugar prefijados, para, llevar a cabo una actuacin judicial, en los casos que el rgano jurisdiccional considere
necesaria su presencia.
1. La citacin se har en forma personal y se proceder conforme a lo dispuesto por artculo 15 del Reglamento. en lo que fuera
pertinente.
2. En caso de urgencia, la citacin podr ser realizada por telfono, por correo electrnico, fax. telegrama o cualquier medio de
comunicacin, de lo que se har constar en autos.
1. Cuando el testigo o perito, oportunamente citado no haya comparecido, el Juez ordenar que sea conducido compulsivamente y
ordenar a quin lo propuso colabore con. la diligencia.
2. Si el testigo o perito no puede ser localizado para su conduccin compulsiva, el juicio continuara con prescindencia de esa
prueba.
Resulta claro que el tras tocamiento del debido proceso en su relacin al principio de
inmediacin se deriva de la vulneracin -precedentemente detallada- de la garanta
constitucional de defensa procesal vinculada al derecho a la prueba pertinente, toda
vez que al haberse prescindido de manera arbitraria el debate pericial entre el perito
de parte (ofrecido por mi anterior defensa tcnica) y el perito oficial (nombrado en el
juicio oral de oficio por la juez a cargo del caso), as como por aadidura el examen
pericial del perito de parte y hasta la lectura del dictamen pericial grafotcnico
elaborado por este ltimo, la magistrada encargada de actuar todos los medios de
prueba legalmente incorporados a juicio no tuvo el contacto directo con dicho medio
de prueba prescindido, el cual como ya hemos demostrado se materializo a raz de una
ilegal citacin del rgano de prueba de parte. En efecto, la A quo rompi
arbitrariamente su relacin procesal de inmediatez con la pericia de parte ofrecida
principalmente su debate y luego su examen y lectura propiciando la ausencia del
rgano de prueba cuyas conclusiones tcnicas fueron discrepantes con las del perito
oficial y de esa manera se autoexcluyo de la constante y estrecha vinculacin que
debi tener con la actuacin de dicho medio de prueba, en tal escenario no pudo
apreciar de manera directa en el juicio la personalidad, actitudes y reacciones que
pudo haber expresado el perito de parte en el debate programado y en si: examen
pericial (interrogatorio y contrainterrogatorio) que se hubiese realizado.
De esa forma, demostrada la ausencia del principio de inmediacin en el periodo
probatorio del juicio oral cuestionado, tenemos que en el periodo decisorio de dicho
juicio las conexiones del referido principio con las reglas de la sana crtica no tuvo
ninguna influencia en la deliberacin de la causa al no haber sido valorado el debate
pericial procesalmente obligatorio de acuerdo a lo indicado en el artculo 181.3 del
CPP; en dicho caso, no se gener una conviccin plena respecto a la comisin de los
delitos materia de acusacin por parte del recurrente en funcin de que los principias
de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficos no fueron
desarrollados a plenitud en la sentencia, de lo que se infiere que la formacin y
consolidacin de conciencia de la juez para la expedicin de su referida decisin final
ha sido realizada de manera parcializada e incompleta.
En tal virtud, con el breve pero contundente argumento jurdico expuesto, no quepa
duda que la inobservancia de la garanta constitucional del debido proceso por
infraccin del principio de inmediacin ha sido consumada cuando es emitida 1a
sentencia de primera instancia sin considerar el debate pericial programado e
ilegalmente prescindido, la cual - luego de haber sido apelada- encontr su forzada
confirmacin por los miembros de vuestra Sala, quienes sin realizar un control
adecuado de la sentencia subida en grado confirmo una decisin final que en su parte
valorativa adoleca de un correcto desarrollo del principio de inmediacin en cuanto al
debate pericial prescindido y prcticamente ignorado en la referida sentencia.
Consiguientemente, en este extremo, corresponde a su despacho admitir la casacin
interpuesta, para que en su momento, conforme lo indica el juicio rescindente de este
recurso extraordinario, el tribunal supremo declare nula la sentencia casada (tambin
la de primera instancia) y ordene la realizacin de un nuevo juicio oral en donde se
garantice plenamente el debido proceso sin infraccin alguna al principio de
inmediacin, vale decir se disponga la realizacin del debate pericial ilegalmente
prescindido, y, que en esta instancia es garantistamente reclamado.
POR L0 TANTO: