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Direito Penal
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 NDICE
II. Fontes do direito penal....................................................................................3
II. Funes do direito penal..................................................................................4
III. Lei penal......................................................................................................... 5
IV. Interpretao da lei penal.............................................................................23
V. Tempo e lugar do crime...................................................................................6
VI. Princpios do direito penal..............................................................................8
VII. Funcionalismo penal....................................................................................14
VIII. Normas penais em branco (aberta / cega)..................................................18
IX. Leis penais no tempo...................................................................................20
X. Leis penais no espao...................................................................................25
XI. Teoria do crime.............................................................................................28
XII. Sistemas penais.......................................................................................... 30
XIII. Fato tpico................................................................................................... 32
XIV. Teoria do tipo penal....................................................................................42
XV. Iter criminis - fases da persecuo penal....................................................49
XVI. Erro............................................................................................................ 83
XVII. Concurso de pessoas.................................................................................72
XVIII. Prescrio e Decadncia..........................................................................79
XIX. Teoria da pena............................................................................................ 88
XX. Efeitos da condenao................................................................................94
XXI. Aplicao da pena......................................................................................95
XXII. Concurso de crimes.................................................................................105
XXIII. Ao Penal..............................................................................................109
XXIV. Extino da punibilidade........................................................................113
XXV. Crimes em espcie..................................................................................116
I. Conceitos iniciais:
Surge como forma de manuteno da paz social, destinado a estabelecer diretrizes
para tanto. Quando violadas as regras de conduta, surge para o Estado o dever de
aplicar sanes (civis ou penais). Ou seja, na tarefa de controle social, atuam vrios
ramos do Direito, dentre eles o Direito Penal. Quando a conduta atentar contra bem
jurdico especialmente tutelado, merecendo reao mais severa por parte do Estado,
vale-se do direito penal, que se diferencia em razo da consequncia jurdica, por isso
inclusive deve ser utilizado em ultima ratio, com base no princpio da interveno
mnima.

1. Misso do direito penal:

(a) mediata/indireta: controle social e limitao ao poder de punir do estado.
limites quanto ao modo: o direito de punir deve respeitar direitos e garantias
fundamentais, especialmente a dignidade da pessoa humana. Como j dizia
Canotilho, mesmo quando o legislador se encontre constitucionalmente autorizado
a editar normas restritivas, permanecer vinculado salvaguarda do ncleo
essencial dos direitos, liberdades e garantias do homem e do cidado .
limites quanto ao espao: em regra, o nosso Estado s pode punir fatos
cometidos no territrio brasileiro (princpio da territorialidade). Ressalvados,
nestes casos, tanto a possibilidade de aplicao da lei penal estrangeira como
tambm a possibilidade de processar e julgar crimes que no foram cometidos
em territrio brasileiro,
limites quanto ao tempo: O direito de punir no eterno, exemplo da
prescrio, decadncia, limite mximo de 30 anos de recluso, que so limites
temporais ao direito de punir do estado. Como j diria Paulo Csar Busato, o
Estado no absolutamente livre para fazer uso desse poder de castigar atravs
do emprego da lei. Sua tarefa legislativa, e de aplicao da legislao, encontram-
se limitadas por uma srie de balizas normativas formadas por postulados,
princpios e regras, tais como a legalidade, necessidade, imputao objetiva,
culpabilidade, humanidade, interveno mnima e todos os demais direito se
garantias fundamentais, como a dignidade da pessoa humana e a necessidade de
castigo.
Obs.: apenas o Estado pode punir algum o direito de punir monoplio do
Estado, de forma que proibida a justia privada, sob pena de incorrer no crime
de exerccio arbitrrio das prprias razes, havendo apenas uma ressalva
possvel de um ente privado impor sano penal, juntamente com a sano
penal imposta pelo Estado, que o caso das sanes dos grupos tribais, desde
que no seja cruel ou de morte (art. 57 do Estatuto do ndio).
(b) imediata/direta: h divergncia doutrinria, havendo, de um lado, quem entenda a
misso imediata como a proteo de bens jurdicos indispensveis convivncia em
sociedade (Roxin no "funcionalismo teleolgico") e, por outro lado, quem diga que a
misso imediata assegurar o ordenamento jurdico, isto , a vigncia da norma
(Jakobs no "funcionalismo sistmico").
II. Fontes do direito penal:
Fonte material o lugar de onde vem ( a fbrica/fonte de produo), enquanto a
fonte formal como se exterioriza (forma como se propaga o direito penal).
Criminalizao primria: poder de criar a lei penal e introduzir no ordenamento
jurdico a tipificao criminal de determinada conduta, ligada diretamente ao direito
penal objetivo.
Criminalizao secundria: atrela-se ao poder estatal para poder aplicar a lei penal j
introduzida no ordenamento, com a finalidade de coibir determinados
comportamentos antissociais, estando ligada, portanto, ao direito penal subjetivo.
Exemplo: Estado cria infraes quanto aos deficientes = criminalizao primria //
uma pessoa pratica tal infrao = Estado vai punir = criminalizao secundria.

1. Fontes materiais (substanciais / de produo): dizem respeito a manifestao ou

aplicao do direito penal. A fonte material por excelncia a Unio, rgo
responsvel pela criao das fontes materiais (art. 22, I, CF - competncia privativa da
unio para legislar sobre direito penal).
Em regra, a Unio tem competncia privativa para legislar sobre direito penal,
portanto, a fonte material a Unio, com a ressalva da delegao de questes
especficas aos estados-membros, por meio de LC.
Obs.: por ser competncia privativa, poder ser delegada, excepcionalmente, de
forma que os estados-membros podero ser autorizados a legislar sobre matria
especfica (art. 22, p. nico, CF - autorizao mediante lei complementar).

2. Fontes formais (cognitiva / de conhecimento): guardam relao com a criao do

direito penal.
A fonte formal o instrumento de exteriorizao do direito penal, isto , o modo como
as regras so reveladas.

- fonte formal imediata:

doutrina clssica: lei (= princpio da reserva legal) - somente a lei pode criar
crimes e cominar penas.

doutrina moderna: lei (nica fonte capaz de criar norma incriminadora) +

constituio federal, tratados internacionais de direitos humanos,
jurisprudncia, princpios e atos administrativos que complementam normas
penais em branco (ex: drogas segundo a portaria da Anvisa).
Obs.: a lei a nica fonte incriminadora, todas as demais fontes formais no
podem criar crimes nem cominar penas, isso somente a lei poder fazer, as
demais so fontes formais no incriminadoras, com a devida ressalva aos
tratados internacionais, que podem vir a criar crimes e cominar penas, os quais
apenas atingem o direito internacional e no o direito interno.
cuidar: pergunta de prova porque a CF, que superior lei, no pode criar
crimes? Em razo do seu processo moroso de alterao (EC), o que no
significa que a CF no possa criar regras para orientar a criao de normas
incriminadoras, estabelecendo patamares mnimos (chamados mandados
 constitucionais de criminalizao), abaixo dos quais a interveno penal no se
pode reduzir. Exemplo: art. 5, XLII CF racismo crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso. O legislador que criar o crime de
racismo deve determinar a inafianabilidade, imprescritibilidade e a pena de
recluso.
>> mandados de constitucionais de criminalizao implcitos: de acordo com
a doutrina majoritria, possvel, tendo a finalidade de evitar proteo
insuficiente/deficiente, aparecendo como verdadeiros imperativos de tutela,
assim como os explcitos, exemplo do art. 5 CF garantindo a todos o direito
vida, o que de forma implcita significa que a CF exige a criminalizao do
homicdio, sob pena de proteo deficiente.

- fonte formal mediata:

doutrina clssica: costumes, princpios gerais do direito e atos
administrativos. As fontes mediatas no criam crimes, nem cominam penas,
mas auxiliam na interpretao e aplicao do direito penal.
- princpios do direito penal: vistos no tpico a seguir (reserva legal,
taxatividade, etc.).
- atos administrativos: como complementos das normais penais em
branco heterogneas.
Exemplo: crimes de trfico de drogas (art. 33 lei 11.343/06), que remete
Portaria 344/98, atualmente de responsabilidade da ANVISA, que define
a relao de drogas.
- costumes: repetio de um comportamento (= elemento objetivo) em
razo da crena da convico de sua obrigatoriedade (= elemento
subjetivo).
Obs.: costume hbito - no costume h uma convico da
obrigatoriedade, enquanto o hbito a mera reiterao de uma conduta.
costume interpretativo (secundum legem): aquele que auxilia o
intrprete a compreender o contedo do direito penal.
Exemplo: ato obsceno - o que a obscenidade deve ser definido de
acordo com os costumes sociais, o que hoje pode ser aceitvel h
20 anos poderia no ser.
costume negativo (contra legem / desuetudo): o costume que
contraria a lei penal, mas que no tem o condo de revog-la, j
que a lei s poder ser revogada por outra lei (art. 2, 1, LINDB) -
princpio da continuidade das leis.
Exemplo: art. 58 lei contravenes penais (jogo do bicho) -
costume social, mas continua sendo contraveno.
costume integrativo (preter legem): vai "alm da lei" (preter =
alm). aquele costume que supre as lacunas da lei, e somente
pode ser utilizado no campo das normas penais no
incriminadoras.
Exemplos:
(1) circunciso - costume de algumas religies e no se enquadra
como leso corporal, pois o costume vai alm da lei.
 (2) trotes acadmicos moderados.
(3) dia do pendura do direito.

Observaes (para a doutrina clssica):

(1) doutrina: no tem fora obrigatria, de forma que no pode ser tida como fonte
do direito;
(2) jurisprudncia: via de regra no tem fora cogente, ou seja, no vincula outros
julgados, exceto: (a) diante do caso concreto (deciso vincula as partes
envolvidas); (b) quando se tratar de smula vinculante do STF.
(3) tratados internacionais: por si s no produzem efeitos; tem-se que os tratados
no incorporados no so fontes, e os tratados incorporados so equivalentes
lei ordinria ou EC, de forma que somente nestas hipteses ser fonte do
direito penal, eis que j incorporado no ordenamento jurdico do Brasil.

doutrina moderna: doutrina, embora no tenha fora obrigatria, serve como

fonte indireta/mediata.
Obs.: costumes so fonte informal do direito para a doutrina moderna.
II. Funes do direito penal:

1. Proteo dos bens jurdicos: ainda que como ultima ratio, o direito penal busca
tutelar os bens jurdicos relevantes, em que as demais reas do direito no sejam
suficientes para proteger.

2. Instrumento de controle social: a funo de inibir a prtica dos crimes, trazendo a

ideia de que a lei penal controla o comportamento do ser humano, regulando-o para o
convvio em sociedade.

3. tico social do direito penal / criadora ou configuradora dos costumes / funo

educativa: idealizada por Georg Jellinek, o efeito moralizador do direito penal, que
visa garantir um mnimo tico para a vida em sociedade. H muitas crticas em
relao a esta funo, isso porque a educao das pessoas no poderia ser objeto do
direito penal e sim da famlia, escola, entre outros institutos, at porque seria uma
educao coercitiva ("j que no aprende por bem, vai preso e aprende por mal").

4. Funo simblica: esta funo est presente em toda e qualquer lei, mas que no
produz efeitos externos (reais / concretos). Seus efeitos so produzidos nas mentes,
tanto dos governantes como dos governados.
Para os governantes, transmite a impresso de que "fez algo", enquanto para os
cidados transmite a "falsa tranqilidade" de que que "algo foi feito" para evitar que
algo ruim acontea. Muito comum no direito penal do inimigo (do terror / de
emergncia / hipertrofia do direito penal / inflao legislativa).

5. Funo motivadora: a ameaa de pena motiva o sujeito a no praticar crimes.

6. Funo promocional: o direito penal um instrumento de transformao social, ou

seja, auxilia nas mudanas / avanos sociais. O direito penal mais desenvolvido
naquelas sociedades em que so mais respeitados os direitos e garantias do ser
humano, o que no significa dizer mais gravoso ao ru.

7. Reduo da violncia estatal: funo criada por Jesus Maria Silva Sanchez (criador
da teoria das velocidades do direito penal). a funo que se refere ao direito penal
de interveno mnima, porque a imposio de pena, embora legtima, uma
agresso ao cidado. De forma que a lei penal busca inibir a prtica delitiva, de forma
que, em um conceito ideal, no haveria que impor a pena em uma sociedade
equilibrada, que contaria com a reduo da violncia estatal, em razo da diminuio
dos delitos.
III. Lei penal: so classificadas em:

1. Incriminadoras: so aquelas que criam crimes e cominam penas, previstas na

parte especial do CP e na legislao extravagante (nunca na parte geral do CP).

2. No incriminadoras: no criam crimes, nem cominam penas, se subdividindo em:

- permissivas: so as causas de excluso da ilicitude. Previstas na parte geral CP, na
parte especial do CP, bem como na legislao extravagante.
Exemplos: art. 23 CP (legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento
dever legal), do art. 128 CP (hipteses de aborto permitido), etc.

estado de necessidade: art. 23 e 24 CP.

- requisitos objetivos:
perigo atual: perigo que esteja ocorrendo naquele momento.
Obs.: h quem entenda que no silncio da lei, se admite o perigo
iminente, enquanto outros entendem que a ausncia de previso
legal exclui a possibilidade (majoritria).
Obs. 2: perigo sem destinatrio certo maior diferena em
relao legtima defesa, o perigo neste caso no est visando a
atingir uma pessoa determinada.
real existncia do perigo: no pode ser caso de estado de
necessidade putativo, pois neste caso caber excluso da
tipicidade ou culpabilidade (h divergncia doutrinria). Ou seja,
neste caso, o perigo deve ser real.
no ter sido o agente causador voluntrio da situao de perigo:
ser agente causador voluntrio , segundo a doutrina majoritria,
aquele que o causou dolosamente, embora haja quem defenda
que poderia ser causado por culpa. Se o agente for o causador
voluntrio, significa que ele no pode alegar estado de
necessidade.
agir para salvar direito prprio ou alheio: entende a maioria da
doutrina que dispensvel a autorizao do terceiro titular do
direito protegido, havendo quem entenda que em se tratando de
salvaguarda de patrimnio do terceiro, ai sim caberia a
necessidade de sua autorizao.
inevitabilidade do comportamento lesivo: para que haja a
lesividade a outro bem jurdico, este deve ser o nico meio para
salvar o direito prprio ou de terceiro, alm de haver a exigncia
de proporcionalidade entre o direito protegido e o direito
sacrificado (teoria diferenciadora = estado de necessidade
exculpante quando o bem protegido vale menos que o
sacrificado, e pode eventualmente excluir a culpabilidade,
enquanto o estado de necessidade justificante exclui a ilicitude
quando o bem protegido valer mais ou igual // teoria unitria =
exclui a ilicitude quando o bem valer mais ou igual e apenas
servir para diminuir a pena se o bem protegido valer menos que
 o sacrificado, mas neste caso no servir para excluso da
culpabilidade como ocorre na outra teoria Brasil adota a unitria
no CP e a diferenciadora no CPM).
Obs.: estado de necessidade agressivo (atinge bem alheio),
estado de necessidade defensivo (atinge bem prprio). No caso do
agressivo existe a necessidade de reparao do dano.
inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo: quando o
agente tiver o dever de enfrentar o perigo ele no pode alegar o
estado de necessidade (exemplo do bombeiro, que no pode,
enquanto puder ser enfrentado o incndio, deixar todos dentro do
local e salvar apenas sua vida).
Obs.: h quem entenda que dever legal s abrange as pessoas do
art. 13, 2, a, b e c, CP).

- requisitos subjetivos: no se encontram expressos no art. 24 CP, mas se

tratam de requisitos decorrentes do finalismo. a exigncia do
agente ter conhecimento da situao de fato justificante, ou seja, a
conscincia e vontade de agir para salvar de perigo atual direito
prprio ou alheio.
Exemplo: pessoa que aproveita o estado de perigo para matar o
desafeto, no estar matando para salvar sua vida e sim porque queria
matar, neste caso no se aplica o estado de necessidade.
legtima defesa: art. 23, II c/c art. 25 CP = Quem, usando moderadamente
dos meios necessrios, repele injusta agresso atual ou iminente a direito seu
ou de outrem.
- requisitos objetivos:
agresso injusta: a conduta humana injusta pode ser dolosa ou
culposa, ou seja, possvel repelir conduta culposa (doutrina
majoritria), havendo quem entenda que no poderia ser a
culposa, porque neste caso no haveria destinatrio certo, o que
ento configuraria perigo atual e permitiria apenas o estado de
necessidade.
Obs.: uma vez constatada a injusta agresso o agredido pode
rebat-la, no lhe sendo exigido a fuga, ainda que possvel (no
estado de necessidade era obrigatrio optar pela fuga quando
possvel). A fuga do local chamada de commodus discessus.
#cuidar: segundo Roxin, a fuga tambm seria requisito para a
legtima defesa, permitindo-se rebater a agresso apenas quando
o combate mostrar-se inevitvel. Ou seja, se a agresso
praticada por inimputvel (criana, por exemplo), o agente deve
fugir do local se possvel.
agresso atual ou iminente: atual a que est ocorrendo e
iminente aquela prestes a ocorrer. Lembrando que no abrange
agresso futura, mas em se tratando de uma situao em que o
agente se antecipa a agresso futura CERTA, pode-se configurar
 hiptese de inexigibilidade de conduta diversa, excluindo a
culpabilidade neste caso, a chamada legtima defesa
antecipada = exemplo: Fernandinho beiramar diz que vai me
matar, ele no blefa, ento certo, se eu me antecipo e mato ele
inexigibilidade de conduta diversa).
agresso real: porque se a agresso for putativa ela no excluir
a ilicitude, podendo excluir a tipicidade ou culpabilidade, a
depender da teoria adotada.
Obs.: ataque de animal se o ataque no for provocado, configura
perigo atual; se o ataque for provocado pelo dono configura
agresso injusta.
agresso a direito prprio ou alheio:
uso moderado para repelir a agresso: deve-se usar o meio
menos lesivo dentro daqueles meios capazes de repelir de fato a
agresso injusta. E ainda assim, deve-se usar o meio de forma
moderada, isto , sem excessos.
- requisitos subjetivos: tambm por decorrncia do finalismo, a
exigncia de que o agente deva conhecer a situao de fato justificante,
ou seja, deve agir com o esprito de defesa.
estrito cumprimento do dever legal:

- exculpantes: so as excludentes da culpabilidade e tambm as escusas absolutrias,

exemplo do art. 22 CP (coao moral irresistvel, obedincia hierrquica) e art. 26 CP
(inimputabilidade).

- interpretativas: so aquelas que esclarecem o contedo e significado de outras leis.

A lei penal interpretativa pode ser:
Obs.: a lei interpretativa, no direito penal, de aplicao obrigatria, ainda que
desfavorvel ao ru.
(a) contextual: quando se encontra no mesmo dispositivo legal da lei
interpretada (mesmo artigo).
Exemplo: conceito de funcionrio pblico para fins penais (art. 327 CP).
(b) posterior: quando a lei interpretativa editada posteriormente a lei penal
interpretada.

- de aplicao (finais ou complementares): so aquelas que delimitam o mbito de

validade da legislao penal.
Exemplo: art. 5 CP - princpio da territorialidade (lei penal brasileira aplicvel ao
crime cometido no territrio nacional)

- diretivas: so as leis que estabelecem os princpios do direito penal.

Exemplo: art. 1 CP - princpio da reserva legal.

- integrativas (complementares / de extenso de tipicidade): so aquelas que

expandem a tipicidade, na tentativa, na participao e nos crimes omissivos
imprprios, conforme art. 14, II, art. 29 caput e art. 13, 2, CP.
o caso das hipteses de adequao tpica mediata.
3. Completas (perfeitas): so aquelas leis penais que apresentam todos os elementos
da conduta criminosa.

4. Incompletas (imperfeitas): so aquelas que reservam a complementao da

conduta criminosa outra lei, ato administrativo ou operador do direito.
- outra lei ou ato administrativo: o caso das normas penais em branco.
- operador do direito: o caso dos tipos penais abertos (interpretao complementa).
IV. Interpretao da lei penal: a atividade prtica de interpretao da lei
chamada de exegese.

1. Espcies de interpretao:
Obs.: interpretao exofrica - o significado da norma precisa de instrumentos fora
do ordenamento normativo para sua interpretao (ex: erro de tipo tipo definido
pela doutrina, a lei no o define).
Obs. 2: interpretao endofrica o texto normativo interpretado empresta o
sentido para outros textos do ordenamento (ex: interpretao de normas penais em
branco; drogas definido pelo diploma da portaria da Anvisa)

- interpretao quanto ao sujeito: leva em conta o sujeito responsvel pela realizao

da interpretao.
autntica/legislativa: o prprio legislador se incumbe de interpretar quando
edita uma lei com o propsito de esclarecer o alcance e significado de outra.
Tem natureza cogente, isto , de observncia obrigatria, dela no podendo
se afastar o intrprete e, em regra, efeito ex tunc, ainda que mais gravosa ao
ru, por se tratar de mera interpretao. Pode ser:
- contextual: quando se situa no prprio corpo da lei a ser interpretada.
- posterior: quando surge posteriormente.
Exemplo: conceito legal de funcionrio pblico (art. 327 CP).
doutrinria/cientfica: aquela interpretao realizada pelos doutrinadores,
em comentrios ao texto legal. No tem fora obrigatria nem vinculante.
Considera-se de natureza doutrinria a interpretao da exposio de motivos
dos diplomas legais.
jurisprudencial: a interpretao realizada pelos membros do poder
judicirio, na deciso dos litgios que lhes so submetidos. A reiterao desses
julgados, com a consolidao de certos entendimentos o que configura a
jurisprudncia. Em regra, no ter fora obrigatria nem vinculante, exceto em
se tratando de smulas vinculantes ou na prpria situao concreta, quando
ocorrer a coisa julgada material.

- interpretao quanto ao modo: quanto aos meios de que se vale o intrprete.

literal/sinttica/gramatical: a que flui da acepo literal das palavras
contidas na lei, desprezando quaisquer outros elementos que no os visveis na
singela leitura do texto legal. a mais precria, em face da ausncia de tcnica
cientfica.
teleolgica/lgica: a interpretao realizada com a finalidade de desvendar
a genuna vontade manifestada na lei, sendo mais profunda, j que busca
obedecer o art. 5 da LINDB (Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins
sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum).
histrica: quando o intrprete se vale da evoluo histrica da lei e do objeto
nela tratado.
sistemtica: atravs da anlise da lei em compasso com o sistema em que se
insere.
 progressiva: conhecida tambm como adaptativa ou evolutiva, busca
interpretar a lei de acordo com as mudanas sociais e adequar a lei a elas. Em
outras palavras, a adequao da lei as necessidades e concepes do
presente, conforme as transformaes sociais, cientficas e jurdicas.
Exemplo: conceito de ato obsceno antigamente o simples fato de tirar a
camiseta j poderia ser assim considerado, hoje em dia a interpretao
diversa.

- interpretao quanto ao resultado: quanto aos resultados obtidos da interpretao.

declarativa / declaratria: aquela em que a letra da lei corresponde
exatamente quilo que o legislador quis dizer, nada suprimindo, nada
adicionando.
Exemplo:
restritiva: aquela em que a interpretao reduz o alcance das palavras da lei
para corresponder vontade do texto. Entende-se que a lei disse mais do que
realmente desejava (plus dixit quam voluit).
Exemplo:
extensiva: aquela em que se amplia o alcance das palavras da lei para que
corresponda vontade do texto. irrelevante se benfica ou no ao ru
(Nucci), embora haja divergncia doutrinria a respeito, especialmente em
razo do Estatuto de Roma, em seu art. 22, que probe a interpretao
extensiva contra o ru, havendo ainda uma terceira corrente, majoritria,
defendendo que no cabe, em regra, a interpretao extensiva contra o ru,
salvo quando interpretao diversa resultaria em escndalo por sua notria
irracionalidade (Zaffaroni), exemplo da arma no roubo no precisar ter funo
blica.
Exemplo: arma - pode ser a arma blica, como tambm uma faca, canivete,
espada, etc.
Obs.: interpretao extensiva interpretao analgica analogia ->
na interpretao extensiva o que se amplia a palavra (ex: arma - arma blica
e eventualmente at uma faca de cozinha), j a interpretao analgica
intralegem, o que significa que o legislador d exemplos e os encerra de forma
genrica, permitindo ao juiz, analisando o caso concreto, encontrar casos
semelhantes (ex: qualificadora do veneno, fogo, explosivo ou outro meio
insidioso ou cruel, que possa resultar perigo comum no homicdio esse outro
meio o que possibilita ao juiz encontrar esse outro meio diante do caso
concreto). A analogia, por outro lado, pressuposto de lacuna, no sentido de
que no existe uma lei a ser aplicada no caso concreto, sendo necessrio
socorrer-se de previso legal empregada outra situao similar, no direito
penal deve ser em benefcio do ru e a lacuna deve ser uma omisso
involuntria do legislador (ex: iseno de pena para crime contra o cnjuge,
pode-se aplicar analogicamente ao companheiro, porque embora no abranja a
unio estvel, como o dispositivo era de 1940, a unio estvel nem existia, por
isso se considera a omisso involuntria, alm de beneficiar o ru).
Interpretao Interpretao Analogia
extensiva analgica
 Forma de interpretao. Forma de interpretao. Forma de integrao.
Existe norma para o caso Existe norma para o caso No existe norma para o
concreto. concreto. caso concreto.
So os exemplos dados
Cria-se nova norma a
pelo legislador com
partir e outra, deve ser
Amplia-se o alcance da encerramento genrico,
favorvel ao ru e a
palavra. permitindo ao juiz diante
omisso legislativa deve
do caso concreto aplicar a
ter sido involuntria.
casos semelhantes.
V. Tempo e lugar do crime: art. 4 CP e art. 6 CP.
Dica: "LUTA" -> lugar (= ubiquidade) / tempo (= atividade).
Art. 4. Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro
seja o momento do resultado.
Art. 6. Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no
todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

1. Tempo do crime (art. 4 CP): momento da ao ou omisso (= momento da

conduta). A teoria adotada foi a teoria da atividade, que s tem relevncia nos
crimes materiais (de resultado), j que a teoria afasta o momento do resultado para
considerar o tempo do crime.
Exemplo: tentativa de homicdio no dia 23/06, mas vtima hospitalizada morre em
24/06 - o crime se considera praticado dia 23/06, respondendo por homicdio
consumado.
Obs.: a prescrio da pretenso punitiva inicia no dia em que se consumou o delito -
teoria do resultado (art. 111, I, CP), salvo se for tentativa ou crime
continuado/permanente, em que ser do momento em que cessou a atividade
criminosa, a continuidade ou a permanncia.
Art. 111. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
I - do dia em que o crime se consumou;

- efeito jurdico:
aplicao da lei vigente no tempo do crime (salvo lei benfica posterior).
anlise da imputabilidade ao tempo da conduta.
aplicabilidade da lei penal mais grave se a vigncia anterior cesso da
continuidade ou permanncia (sum. 711 STF): aplicvel tanto para o crime
permanente como para o continuado. Ocorre quando a lei penal mais grave
entra em vigor durante a prtica do crime, de forma que, se at o ultimo ato
criminoso a lei mais grave j tiver entrado em vigor, deve esta ser aplicada.
O crime permanente, que adota a teoria da fico jurdica, aquele cuja
consumao se prolonga no tempo por vontade do agente, sendo possvel o
flagrante a qualquer tempo, enquanto durar a permanncia (ex: extorso
mediante sequestro - art. 159 CP).
O crime continuado (art. 71 CP) , com base na teoria da fico jurdica, que
torna a pena nica, aumentada de 1/6 a 2/3, quando h a prtica de vrios
crimes com tempo, lugar e modo de execuo semelhantes.

2. Lugar do crime (art. 6 CP): onde ocorreu a ao ou omisso, bem como se produziu
ou deveria produzir-se o resultado - teoria da ubiquidade / mista.
Aplicvel somente aos crimes distncia (= crimes de espao mximo), so aqueles
crimes em que a conduta e o resultado ocorrem em pases diversos. A teoria visa
garantir a soberania dos pases envolvidos, pois se o crime afeta os interesses deles,
todos envolvidos tm interesse na punio.
- pena cumprida no estrangeiro: o fato de todos os pases envolvidos terem interesse
na punio poderia gerar bis in idem, o que vem a ser evitado pela regra do art. 8 CP,
que determina a atenuao ou abatimento da pena cumprida no exterior.
Art. 8: A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
- crimes plurilocais: so os crimes praticados em comarcas diversas, segundo o art. 70
CP, adota-se como regra a teoria do resultado.
excees:
- juizados especiais (art. 63 lei 9.099): teoria da atividade -
competncia determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao
penal.
- jri: teoria da atividade. A adoo desta teoria pelo jri uma criao
jurisprudencial, consolidada, no havendo previso expressa a respeito.
O motivo de ter sido adotada esta teoria foi, em primeiro lugar, pela
questo probatria, e logo, porque coaduna com a prpria essncia do
tribunal do jri.
Obs.: crimes de competncia do jri so os crimes contra a vida,
tentados ou consumados, e aqueles eles conexos.
VI. Princpios do direito penal:

Princpios relacionados com a misso fundamental do direito penal: princpio da

exclusiva proteo dos bens jurdicos e princpio da interveno mnima.

Princpios relacionados com o fato do agente: princpio da

exteriorizao/materializao do fato, princpio da legalidade, princpio da
ofensividade/lesividade.

Princpios relacionados com o agente do fato: princpio da responsabilidade

pessoal, princpio da responsabilidade subjetiva, princpio da culpabilidade,
princpio da isonomia, princpio da presuno de inocncia.

Princpios relacionados com a pena: princpio da dignidade da pessoa humana,

princpio da individualizao da pena, princpio da proporcionalidade, princpio
da pessoalidade, princpio da vedao do bis in idem.

1. Princpio da legalidade / da reserva legal: princpio da estrita legalidade. No h

crime sem lei anterior que o defina nellum crimen nulla poena sine lege.
Teve sua origem na Inglaterra, na Carta Magna (1215), mas veio a ser desenvolvido na
verso atual por Feurbach, atravs da teoria da coao psicolgica, em que defende
que toda imposio de pena pressupe uma lei penal.
No Brasil, est expresso nos art. 1 CP e art. 5, XXXIX, CF e se trata de uma clusula
ptrea.
De acordo com este princpio, a Lei tem o monoplio da criao de crimes e
cominao de penas, em outras palavras, a Lei a fonte formal imediata do Direito
Penal.
A lei deve ser certa (taxatividade/determinao), estrita (descrio especfica e
detalhada da conduta incriminadora), escrita (formal), anterior e necessria (ultima
ratio do dir. Penal).
- efeito automtico/consequncia lgica deste principio: a proibio da analogia in
malan partem (prejudicial ao ru).

- fundamentos do princpio:
a) Jurdico: taxatividade, certeza e determinao. A lei penal deve prescrever
com preciso o contedo mnimo da conduta criminosa, mnimo no sentido de
legitimar os crimes culposos, os tipos penais abertos e as normas penais em
branco, as quais so, essencialmente, uma exceo.
b) Poltico: proteo do ser humano dentro do arbtrio do Estado. A lei
tambm garantia de liberdade do indivduo, somente estando proibido o que
esta tipificado na norma penal. Conforme se extrai deste fundamento, o
princpio da reserva legal um direito fundamental de 1 gerao/dimenso,
como sustentava o autor Franz Von Liszt, o Cdigo Penal a Carta Magna do
criminoso.
c) Democrtico (STF): o STF entende que alm da existncia da norma penal,
ela deve ser aceita pelo povo no mbito criminal.
- medida provisria no direito penal: Existem duas posies, o STF por um lado diz que
possvel sempre que a medida provisria for em favor do ru (ex: medidas
provisrias que aumentavam o prazo de entrega da arma do estatuto do
desarmamento, mantendo atpico o fato por um perodo maior) e de outro lado esta
uma parte da doutrina que entende pela literalidade do art. 62, 1, inc. I, b da CF,
que veda a medida provisria no direito penal, sem mencionar qualquer ressalva.

- reserva legal legalidade: apenas uma parte minoritria da doutrina defende a

semelhana, a parte majoritria entende que so princpios diferentes:
reserva legal - art. 5, XXXIX, CF, em sentido estrito (formal + material), a lei deve
ser criada de acordo com o processo legislativo da CF (aspecto formal) e tratar sobre
contedo reservado lei constitucional (aspecto material);
legalidade - art. 5, II, CF, no sentido de apenas ter obrigao de fazer ou deixar de
fazer algo em virtude de lei (lei em sentido amplo, isto , qualquer tipo normativo).

- legalidade formal VS. Legalidade material: a legalidade formal a obedincia ao

devido processo legislativo, que significa dizer que a lei vigente (Kelsen entendia
como vlida tambm, mas a doutrina recente s entende a validade se houver
tambm a legalidade material). A legalidade material significa que o contedo
respeita os direitos e garantias individuais.

- lei penal completa e incompleta: a incompleta a norma que depende de

complemento valorativo (do juiz) ou normativo (do legislador), enquanto a completa
aquela que dispensa qualquer complemento. A lei penal incompleta a chamada lei
penal de tipo aberta (quando depender de complemento valorativo) ou norma penal
em branco (quando depender do complemento normativo).
norma penal de tipo aberto: depende de complemento valorativo, que
aquele dado pelo juiz na anlise do caso concreto, exemplo dos tipos
culposos. Para no violar o princpio da legalidade, o tipo aberto deve trazer o
mnimo de determinao, no podendo estar absolutamente tudo a cargo do
magistrado.
norma penal em branco: depende de complemento normativo, que aquele
dado pelo por outra norma. Ou seja, a lei penal complementada por outra
norma.
- norma penal em branco prpria: em sentido estrito/heterogneo,
significa que a norma que complementa no uma lei, exemplo do
que ocorre com o significado de drogas, que complementado pela
portaria 344/98 da Anvisa.
Obs.: Rogrio Greco entende como inconstitucional a normal
heterognea, mas sua posio minoritria. Por outro lado, STF e Luiz
Regis Prado entendem que a norma heterognea constitucional, porque
o legislador criou o tipo penal com todos os seus requisitos, e a remisso
ao Executivo absolutamente excepcional e necessria por razes de
tcnica legislativa, uma vez que s esclarece um requisito do tipo.
Obs. 2: norma complementadora estadual ou municipal o tipo
penal tendo sido criado pela Unio, o complemento pode advir de
instancias federativas diversas, exemplo do que ocorre com o crime
ambiental do art. 63 da lei 9605/98, onde a lei ou ato administrativo para
 proteger uma edificao, seja ela estadual ou municipal, se violada,
receber proteo da lei, configurando-se o crime. Este ato ou lei
complemento da lei penal, podendo advir de qualquer ente federativo.
- norma penal imprpria: em sentido amplo/homognea, o
complemento emana do legislador, ou seja, complementada por uma
lei, que pode ser penal (homognea homloga/homovitelina) ou
extrapenal (homognea heterloga/heterovitelina).

- mandados de incriminao (mandados de criminalizao/mandados constitucionais

de criminalizao): so ordens emitidas pela CF ao legislador ordinrio, no sentido de
criminalizar determinados comportamentos, isto , o legislador se v obrigado a criar
os crimes por ato vinculado (sem discricionariedade). Podem ser:
(a) expressos: ex. do art. 225, 3 CF que gerou a lei de crimes ambientais (Lei
9.605/98).
(b) tcitos: ordem no expressa mas extrada da interpretao global, exemplo
do combate corrupo no poder pblico.

2. Princpio da anterioridade: art. 1, CP e art.5, XXXIX, CF - princpio inseparvel do

princpio da reserva legal. Garante que a lei penal deve ser anterior ao fato cuja
punio se pretende, j que no haver crime sem lei anterior que o defina.
- efeito automtico / consequncia lgica deste principio: irretroatividade da lei penal,
SALVO para beneficiar o ru.
- vacatio legis: durante o perodo da vacatio legis o fato atpico, a fim de se respeitar
a anterioridade necessrio que a lei esteja em vigor, no bastando apenas a sua
publicao. Ademais, no h retroatividade neste caso, mesmo que em favor do ru,
pois, na prtica, poderia vir a causar transtornos, j que nem a publicao garante
que a lei ir realmente entrar em vigor (exemplo do cdigo penal de 1969 que teve
sua vacatio legis prorrogada inmeras vezes, at que definitivamente no entrou em
vigor).

3. Princpio da alteridade: criado por Claus Roxin, significa dizer que o direito penal
no se preocupa com o comportamento que tem o condo de prejudicar apenas quem
praticou a conduta. a necessidade de intersubjetividade nas relaes penalmente
relevantes, isto , deve ser afetado bem jurdico alheio para que se configure um
crime.
Em razo deste princpio a autoleso no punvel, a mera vontade/cogitao de um
crime tampouco, bem como os estados existenciais (o que a pessoa ) no o so.

4. Princpio da adequao social: no h crime na conduta que, embora tipificada em

lei, no afronte o sentimento social de injustia (margem da insignificncia). o caso
dos trotes universitrios (poderiam configurar crimes contra a honra) ou at da
circunciso dos judeus (atinge integridade corporal mas no ofende a sociedade, at
por respeito religio). O STJ refuta bastante o uso deste princpio para afastar a
tipicidade no caso concreto, defendendo que se trata de princpio que deve servir para
a orientao do legislativo no momento da criao/manuteno de um crime.
- STJ (HC 45.153): o fato de existir uma lei determinando regulada profisso, no
autoriza a prtica de toda e qualquer atividade no exerccio de suas funes (ex: do
camel que vendia objetos frutos de descaminho).
- STJ (casas de prostituio): embora majoritariamente aceitas pela sociedade, o STJ
refuta a utilizao deste princpio nesta hiptese.

5. Princpio da proporcionalidade: se aplica diretamente na atividade penal, isto , na

criao de crimes e na cominao de penas, no sentido que deve ser vantajoso para a
sociedade e, ao mesmo tempo, para a proteo de um bem maior.
- origem: Carta Magna (1215), artigos 20 e 21.
- conceito: o princpio da proporcionalidade moderno, desenvolvido na Alemanha,
apresenta uma dupla face, de um lado a proibio do excesso e do outro, a proibio
da proteo insuficiente.
(a) Proibio do excesso: tambm chamada de garantismo negativo, defende
que no se pode punir mais do que o necessrio para a proteo do bem
jurdico.
Exemplo: artigo 273 CP crime de falsificao de remdio tem pena de 10 a 15
anos, maior que a do homicdio, a aplicao prtica no seria proporcional,
inclusive tendo precedente no sentido de desclassificar para contrabando, a fim
de tornar a pena adequada conduta, sem incidir na vedao do quantum da
pena ser inferior ao mnimo legal.
(b) Proibio da proteo insuficiente: tambm chamado de garantismo
positivo, sustenta que no possvel punir menos do que o necessrio para a
proteo do bem jurdico tutelado. Exemplo: na poca da ditadura militar, um
militar que agisse com abuso de autoridade teria pena de 10 dias a 6 meses
lei 4898/65.
Exemplo 2: art. 349-A, CP celular no presdio tem pena de 3 meses a 1 ano,
quando se sabe que chefes de organizaes criminosas tm exercido o controle
utilizando-se deste mecanismo.

- espcies do princpio: a proporcionalidade pode ser:

(a) Abstrata ou legislativa: tem como destinatrio o legislador, no momento em
que este cria a lei, ou seja, deve levar em conta a proporcionalidade ao realizar
a seleo qualitativa e quantitativa das penas.
(b) Concreta ou judicial: tem como destinatrio o magistrado, no momento em
que realiza a individualizao da pena, isto , na dosimetria e aplicao da
pena. A partir deste princpio se garante a individualizao da pena e a vedao
da pena padro (STJ).
(c) Executria ou administrativa: tem como destinatrio os rgos da execuo
penal, no momento do cumprimento da pena, garantindo a proporcionalidade
da pena frente ao comportamento do agente, por exemplo, a remisso para
quem estuda ou trabalha, a regresso de regime nos casos de apurao de
falta grave, entre outros.
6. Princpio da ofensividade/lesividade: determina que s existe crime quando a
conduta capaz de lesar/ofender ou, no mnimo, colocar em perigo, o bem jurdico
tutelado penalmente.
Princpio inseparvel do princpio da exclusiva proteo do bem jurdico, que diz que a
misso do direito penal moderno e democrtico a proteo de bens jurdicos.
Nos crimes de dano ocorre a efetiva leso ao bem jurdico (ex: homicdio), enquanto o
crime de perigo, que pode ser abstrato ou concreto, basta o risco de leso ao bem
jurdico, mesmo que no haja o dano, sendo que no perigo abstrato esse risco
absolutamente presumido por lei, enquanto no de perigo concreto o risco de leso
deve ser demonstrado, aceitada a constitucionalidade dos crimes de perigo abstrato
pelo STF, por ser proteo eficiente do Estado (ex: crime embriaguez ao volante
basta estar embriagado, no precisa lesionar ningum, alis, nem precisa estar
dirigindo de forma anormal).
Obs.: crime de dano no necessariamente crime material (no exige
necessariamente o resultado naturalstico), enquanto os crimes de perigo se
contentam com a exposio do bem jurdico a uma situao de perigo, ou seja,
tampouco exigem necessariamente um resultado naturalstico, embora em ambos os
casos ele possa vir a ocorrer. O crime de perigo pode ser abstrato (perigo presumido
por lei) ou concreto (perigo deve ser demonstrado/comprovado e deve ser contra
pessoa certa ou determinada) ou abstrato de perigosidade real (perigo deve ser
comprovado, mas se dispensa risco para pessoa certa e determinada, ou seja, pode
ser um perigo coletividade como um todo vtimas difusas).
#cuidar: h divergncia doutrinria no que tange ao perigo presumido por lei,
havendo quem defenda sua inconstitucionalidade por ofensa ao princpio da
legalidade, como o caso da embriaguez ao volante por exemplo.
Obs.: bens jurdicos = valores ou interesses relevantes para a manuteno e o
desenvolvimento do indivduo e da sociedade. Nem todo bem jurdico merece
proteo do direito penal (ideia de direito penal como ultima ratio - princpio da
fragmentariedade), a seleo dos bens jurdicos penalmente tutelados realizada
pela CF (teoria constitucional do direito penal, criada por Claus Roxin, diz que o
direito penal s legtimo quando protege valores consagrados na CF, de forma
adequada aos valores, princpios e regras constitucionais, exemplo do furto garantir
o direito de propriedade).
- espiritualizao dos bens jurdicos no direito penal: a desmaterializao dos bens
jurdicos, tambm chamada de liquefao, ocorreu quando o direito penal expandiu a
proteo dos bens jurdicos tambm para os bens difusos e coletivos (ex: meio
ambiente, consumidor...). Isso porque, bem jurdico, em regra, era entendido como
bem material ou imaterial de titularidade individual ou metaindividual e o direito penal
tem se distanciado desta individualizao do bem jurdico, passando a proteger os
bens difusos e coletivos.
Historicamente, a preocupao do direito penal era com os crimes de dano e bens
jurdicos de natureza individual (homicdio, estupro, etc.). Com o passar dos anos,
passou a prever os crimes de perigo (direito penal de risco) e incriminar condutas
que no lesam o bem jurdico, mas que o colocam em perigo. Com isso, surgiu
tambm o instituto da antecipao de tutela, que visa evitar a ocorrncia do dano e
pune antecipadamente, com base no perigo (exemplo do porte de arma: perigo de
lesionar um bem jurdico, seja a vida, integridade fsica, entre outros).
Por fim, houve a extenso da proteo para os bens jurdicos difusos ou coletivos, que
gerou o fenmeno da ento chamada espiritualizao dos bens jurdicos.

7. Princpio da responsabilidade penal pelo fato: princpio do direito penal do fato.

- direito penal do autor: estereotipa determinadas categorias de pessoas. Leva em
conta quem a pessoa e no propriamente o que ela fez ou deixou de fazer (fato) -
ex: Alemanha nazista e direito penal do inimigo punia os judeus por exemplo, ou
seja, pune por quem a pessoa .
- direito penal do fato: democrtico, garantista (obra "Direito e Razo" de Luigi
Ferrajoli), moderno. Leva em conta o fato tpico e ilcito praticado pelo agente. o
direito penal que respeita as garantias e direitos do ser humano previsto a
constituio e nas leis.

8. Princpio da vedao do bis in idem: no se admite a dupla punio pelo mesmo

fato.
(1 fato = 1 crime = 1 pena)
- sum. 241 STJ: vedao da reincidncia como agravante (art. 61, I, CP) e
circunstncia judicial cumulativamente - viola bis in idem e responsabilidade penal
pelo fato?
Tese da Defensoria Pblica:
Sim, viola a vedao do bis in idem E caracteriza um direito penal do autor e no do fato.
Considera que a reincidncia estaria incidindo em direito penal do autor, porque est
punindo pela pessoa, categorizando-a como "reincidente", violando tambm a proibio do
bis in idem, porque o agente cumpriu a condenao anterior e esto penalizando-o
novamente pelo crime anterior ao aumentar a pena do crime novo.
- A tese chegou no plenrio do STF (RE 453.000/RS) em que, por unanimidade, reconheceu
que a reincidncia legtima, isto , vlida e, portanto, no viola quaisquer dos
princpios apontados. Sustenta que no pela simples condenao anterior que ele est
sendo punido, pelo fato de ele estar cometendo novo crime, e novo fato no caracteriza
bis in idem assim como no o categoriza como reincidente, j que a reincidncia demonstra
que a finalidade da pena (retributiva e preventiva) no teria sido cumprida integralmente,
pois no preveniu a prtica de novos crimes, e portanto, merece a pena mais elevada no
novo delito.

9. Princpio da insignificncia: desdobramento lgico do princpio da interveno

mnima, na sua caracterstica da fragmentariedade. a chamada criminalidade de
bagatela, sendo um princpio majoritariamente formado pela jurisprudncia, de
interpretao restritiva do tipo penal.
Afasta a tipicidade material, que diz respeito ausncia de prejuzo, embora
permanea a tipicidade formal, que a correspondncia entre a conduta e a norma
penal.
Obs.: princpio da insignificncia princpio da adequao social -> embora
ambos limitem o direito penal, o fazem de forma distinta, na insignificncia se analisa
o fato a partir do angulo da leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado,
enquanto na adequao social, analisa-se o fato sob a tica da aceitao da
sociedade, pois apesar de uma conduta se ajustar na definio penal, no ser
considerada materialmente tpica se for socialmente adequada/permitida (ex:
manuteno de casa de prostituio).
- conceito: o direito penal no deve se ocupar de assuntos irrelevantes/insignificantes,
isto , de assuntos incapazes de lesar, ou no mnimo de colocar em perigo, o bem
jurdico tutelado.

- origem do princpio: do direito romano ("de minimus non curat praedor" - o tribunal
no cuida do mnimo), sendo que, na poca, era adstrito ao direito privado. No direito
penal, foi introduzido apenas na dcada de 1970, por Claus Roxin, que defendia que
muito mais do que propriamente um princpio, um fator de poltica criminal, isto , a
aplicao da lei em sintonia com os anseios da coletividade, com os interesses da
sociedade, ou seja, nada mais que um filtro entre a letra da lei e a vontade social.

- natureza jurdica: segundo STF, uma causa supralegal, no prevista em lei, de

excluso da tipicidade (ausncia tipicidade material, por ausncia de leso ao bem
jurdico).
tipicidade formal: juzo de adequao entre o fato e a norma. "Ver" se o fato
praticado se amolda ao modelo de crime descrito na norma penal, mera
correlao entre fato e norma.
tipicidade material: efetiva leso ou perigo de leso ao bem jurdico.
O fato ser atpico no direito penal importa dizer que existe a tipicidade formal, isto , a
conduta praticada tem previso na normal penal, sendo ela ilcita, mas diante da
ausncia de leso ao bem jurdico protegido pela norma penal, se considera o fato
atpico, no se punindo o agente pelo fato e, assim, evitando a banalizao do direito
penal.

- funo do princpio: funo de efetuar uma interpretao restritiva do tipo penal, de

forma a favorecer o agente, limitando o poder punitivo do Estado.

- requisitos do princpio:
Objetivos (dizem respeito ao fato): requisitos inseparveis um do outro e
conceituados de forma nica, avaliados diretamente no caso concreto.
1. mnima ofensividade da conduta;
2. ausncia de periculosidade social da ao;
3. reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
4. inexpressividade da leso ao bem jurdico.
Subjetivos (dizem respeito ao agente e a vtima):
1. crime praticado por militar: no se aplica o princpio no entendimento do
STF, mesmo que fora do exerccio da funo e sem identificao visual (HC
108.884 no informativo 580). Considera-se que um crime praticado por
militar coloca em risco a credibilidade do Estado.
2. agente reincidente: no STJ prevalece o entendimento que sim, pode ser
aplicado o princpio (HC 163.004, informativo 441), enquanto no STF
prevalece o entendimento contrrio, pela no aplicao do princpio (HC
106.367, informativo 635), com base no fator de poltica criminal, em razo
de a sociedade no desejar a impunidade nestes casos.
3. criminoso habitual: entendimento pacfico pela no aplicao do
princpio, j que a prtica do crime seu meio de subsistncia, de forma
 que ao no penalizar nem o mais mnimo, no ser possvel evitar a prtica
reiterada (STJ HC 150.236, informativo 489).
4. importncia do bem para a vtima: a insignificncia relativa sempre de
acordo com a proporcionalidade do valor do bem para a vtima (ex: bicicleta
para auxiliar de pedreiro). Deve-se levar em conta o valor sentimental do
bem, no apenas o econmico (ex: subtrao de "disco de ouro").

- aplicabilidade: aplicvel a todo e qualquer crime que seja com ele compatvel e no
somente aos crimes patrimoniais.
Exemplo 01: descaminho (crime de natureza tributria quando o valor do tributo no
ultrapassa 10 mil reais segundo STJ ou 20 mil segundo o STF)
# cuidar: STF, com base no art. 20 da lei 10.522/01, diz que pode "arquivar sem dar
baixa", isto , pode voltar a cobrar caso seja devido novo valor que a soma ultrapasse
os dez mil
# cuidar 2: o novo entendimento pelas portarias 75/12 e 130/12 do Ministrio da
Fazenda, aumentando para 20 mil a insignificncia para esta lei no est se aplicando
no direito penal, segundo entendimento STJ, com ressalva do entendimento do STF,
que argumentou no sentido de ampliar para 20 mil a insignificncia.
Exemplo 02: crimes patrimoniais, no h um parmetro para o valor econmico,
embora a jurisprudncia do STJ e STF admite aplicao do princpio quando o valor do
bem gira em torno de 20% do salrio mnimo.

- incompatibilidade do princpio:
crimes contra a vida;
contra a dignidade sexual;
crime de furto qualificado:
crime de roubo e demais crimes patrimoniais praticados com violncia ou
grave ameaa;
crimes da lei de drogas (11.343/06) com a ressalva do crime do usurio (art.
28) que o STF, anteriormente contrrio ao princpio da insignificncia neste caso,
por se tratar de crime contra a sade pblica e de perigo abstrato, asseverando
que o crime estaria caracterizado pela simples existncia da substncia qumica,
proferiu deciso no sentido de reconhecer a insignificncia (HC 119.475,
informativo 655), sendo este o nico julgado neste sentido, pela 1 turma.
crimes ambientais: a posio do STF era de no permitir a aplicao do
princpio, pela relevncia penal em razo dos danos ao meio ambiente serem
danos coletividade, no entanto, houve mudana no entendimento, para admitir
tambm nestes crimes, quando de nfima quantidade (ex: 3 peixes em poca de
pesca proibida).

- valorao do princpio (quem pode avaliar/aplicar): segundo STJ, apenas o juiz. Na

doutrina, h quem defenda que tambm pode ser aplicado pelo Delegado de Polcia,
porque diante da insignificncia h atipicidade do fato, seja para o Delegado, juiz,
promotor ou quem quer que seja, de forma que o ideal seria instruir o inqurito,
submet-lo ao judicirio, mas no lavrar flagrante se houver.
10. Princpio da bagatela imprpria: no tem previso legal, uma teoria construda
na Alemanha e importada para o Brasil. uma causa supralegal de extino da
punibilidade.
- bagatela prpria: exclui-se a tipicidade, porque no h justa causa para ao penal.
Na bagatela prpria os fatos j nascem irrelevantes para o direito penal, causa de
atipicidade material, porque na h o desvalor da conduta, exemplo da subtrao de
uma caneta Bic.
- bagatela imprpria: o fato tpico e ilcito; h ao penal, o fato relevante para o
direito penal, mas h situao de desnecessidade da pena.
Casos em que a pena no teria utilidade prtica, podendo inclusive trazer apenas
prejuzos (ex: ao que demora 4 anos e neste tempo o agente tem filhos, empresa,
uma vida "correta" e, diante da situao em que se encontra, a pena se torna
desnecessria).
OBS.: bagatela imprpria perdo judicial (art. 107, IX, CP): rol taxativo. Embora haja
semelhana com a bagatela imprpria, o perdo judicial ao ter rol taxativo no admite a
aplicao a qualquer crime em que se verifique a desnecessidade da pena.

11. Princpio da interveno mnima: com base nele que se constri o direito penal
mnimo. Com origem na Frana, em 1789, com a declarao universal dos direitos do
homem e do cidado, em que se diz que a lei s deve prever as penas estritamente
necessrias. O direito penal s legtimo quando funciona como meio indispensvel
para a proteo do bem jurdico. Em outras palavras, o direito penal s deve ser
utilizado quando o problema no pode ser superado por outros mbitos do direito.
- destinatrios: legislador (fragmentariedade) e operador do direito (subsidiariedade).
Criao do crime quando necessrio e no aplicao, ou aplicao moderada, do
crime tipificado. O princpio da interveno mnima se subdivide nos princpios da
fragmentariedade e subsidiariedade:
fragmentariedade: carter fragmentrio do direito penal, isto , no universo
da ilicitude, apenas alguns fragmentos representam os ilcitos penais. (Ex:
ilcitos administrativos, civis, tributrios - apenas alguns, selecionados, so
ilcitos penais. Lembrando que todo ilcito penal tambm ilcito nos demais
ramos do direito). Esta fragmentariedade diz que o direito penal a ltima
etapa de proteo do bem jurdico (direito penal como ultima ratio).
Obs.: o princpio da insignificncia desdobramento lgico da
fragmentariedade.
- fragmentariedade s avessas: crime que com o passar do tempo se
mostra desnecessrio (ex: adultrio).
subsidiariedade: segundo Nelson Hungria, o direito penal um executor de
reserva, isto , s pode ser aplicado quando o problema no for resolvido por
outras reas do direito, direito penal como ultima ratio.
Fragmentariedade em abstrato e a subsidiariedade em concreto (entendimento
majoritrio e STJ).

- reforo ao princpio da reserva legal: o princpio da reserva legal, por si s, um

princpio frgil, j que ao atend-lo no necessariamente esteja se garantindo a
interveno mnima, de forma que este ltimo ampara o princpio da reserva legal.
12. Princpio da exclusiva proteo dos bens jurdicos: direito penal s deve intervir
para proteger aqueles bens jurdicos que os demais ramos do direito no conseguem
faz-lo de forma suficiente.
Bem jurdico o ente material ou imaterial, haurido do contexto social, de
titularidade individual ou metaindividual, reputado como essencial para a
coexistncia e desenvolvimento do homem em sociedade.
Por isso, a criao de tipos penais deve ser pautada pela proibio de
comportamentos que de alguma forma exponham perigo ou lesionem valores
concretos essenciais para o ser humano, estabelecidos na figura do bem jurdico.

13. Princpio da exteriorizao ou materializao do fato: o Estado s pode punir o

fato, isto , o crime deve descrever condutas humanas voluntrias, vedado, portanto,
o direito penal do autor (no pode punir por pensamentos, desejos e estilo de vida,
por exemplo). No entanto, a fim de individualizar a sano penal (princpio da
individualizao da pena), permitido considerar circunstncias relacionadas ao
autor para a anlise da pena, observando fatos e condies pessoais do agente,
portanto.
Obs.: art. 2 CP ningum pode ser punido por FATO que lei posterior deixa de
considerar crime -> este artigo deixa evidente que nosso direito penal direito penal
do fato e no do autor.

13. Princpio da isonomia: uma isonomia substancial e no formal, por isso se

admite o tratamento desigual dos desiguais. O STF afastou a alegao de que
tratamentos especialmente protetivos, exemplo da Lei Maria da Penha, violaria a
isonomia. Neste julgamento, foi observado que o princpio constitucional o da
isonomia substancial, a igualdade material em outras palavras.

14. Princpio da individualizao da pena: deve-se individualizar a conduta do agente,

sua participao no crime, exigindo-se o dolo ou culpa (culpa quando o crime admitir
esta modalidade) para caracterizar sua culpabilidade.

15. Princpio da presuno de inocncia: o princpio da presuno de no culpa,

como parcela da doutrina defende, porque o art. 5, LVII da CF diz que ningum ser
considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Ou
seja, no se presume a inocncia do indivduo, apenas no se considera culpado sem
o devido processo legal e sua correspondente sentena condenatria transitada em
julgado. Neste sentido, cumpre a acusao o dever de demonstrar a responsabilidade
do ru e a condenao deve derivar da certeza do julgador, uma vez que na dvida
se absolve (in dubio pro ru).
Obs.: priso provisria s cabvel quando imprescindvel.
Obs. 2: execuo penal provisria no estava sendo admitida em razo deste
princpio, e apenas admitia a contagem para benefcios quando o ru estivesse preso
provisoriamente. Agora, a partir do julgamento do HC 126.292/SP, o STF entendeu
que recursos constitucionais no possuem efeito suspensivo, de modo que a partir
da condenao em segunda instncia j possvel a execuo da pena,
mesmo sem o trnsito em julgado. Isso porque, j houve plena oportunidade de
defesa do ofendido, houve observao do duplo grau de jurisdio, tornando possvel
a execuo provisria da pena, que j ser em tese a pena definitiva, mas que s
restara o trnsito em julgado para que oficialmente seja a execuo definitiva.
VI. Funcionalismo penal:
1. Conceito: um movimento doutrinrio surgido na Alemanha e de rpida expanso,
que discute qual a verdadeira funo do direito penal. No h um nico
funcionalismo penal, variando de acordo com o entendimento de cada doutrinador.

2. Caractersticas principais:
- ideia de proteo do bem jurdico: funo garantir a proteo do bem tutelado.
- desapego do formalismo: desapego da tcnica jurdica excessiva (ex: princpio da
insignificncia, adaptao da lei a realidade social), ideia de menos legalismo.
- prevalncia do jurista sobre o legislador: o papel de jurista(operador do direito)
mais importante do que o legislador, porque ele quem efetivamente aplica a lei, o
que nesta viso, to somente um ponto de partida, que no vincula/engessa o
operador do direito.

3. Funcionalismo moderado, dualista, de poltica criminal ou racional teleolgico

(Claus Roxin - escola de Munique)
- Moderado: o direito penal tem limites, que so impostos tambm pelos outros ramos
do direito, como pela CF por exemplo.
- Dualista: porque um conjunto de regras ou valores mas que convive com o
ordenamento jurdico em geral, isto , com os demais ramos do direito.
- Poltica criminal: aplicar a lei de acordo com os anseios da sociedade, o filtro
entre a letra da lei e os interesses da coletividade.
- Racional teleolgico: um direito penal movido pela razo, bom senso, coerncia, ao
mesmo tempo que busca uma finalidade, qual seja, a de auxiliar na soluo dos
problemas sociais.
Em outras palavras, a funo do direito penal um instrumento a servio da
sociedade.
Deste funcionalismo nasceram duas importantes teorias de autoria de Claus Roxin.
teoria da imputao objetiva (no estudo do nexo causal)
teoria do domnio do fato (no concurso de pessoas)

4. Funcionalismo radical, monista, ou sistmico (Gunther Jakobs - escola de Bonn)

- monista: o direito penal um sistema prprio de direitos e valores que independe
dos demais ramos do direito.
- radical: os limites do direito penal so apenas aqueles previstos no direito penal.
- sistmico: advindo da teoria dos sistemas de Luhmann, diz que o direito penal um
sistema autnomo (porque todas as regras do direito penal esto no seu prprio
sistema), autorreferente (todos os conceitos, definies e referncias esto no prprio
direito penal) e autopolitico (do latim autopoliesis, importa em dizer que o direito
penal se auto atualiza, se renova por conta prpria).
Para Jakobs, no entanto, a funo do direito penal to somente a proteo da norma,
j que a norma penal s ganha eficcia se rigorosa e constantemente aplicada (=
direito penal do inimigo / do medo / do terror / hipertrofia do direito penal) - para todos
os problemas cria-se um crime e cominais uma pena (funo simblica do direito
penal - soluo do problema social pelo medo da pena).
Jakobs sustentava que a sociedade deveria se adaptar ao direito penal, no o
contrrio, j que a funo do direito penal punir.

5. Velocidades do direito penal: teoria desenvolvida por Jesus Maria Silva Sanches, que
diz que o direito penal se desenvolveu sempre em duas velocidades, que nada mais
so que dois blocos distintos de ilcitos penais. Logo, outras velocidades foram se
acrescentando, de autoria de Gunther Jakobs.
a) 1 velocidade (direito penal da priso): direito penal nuclear, um direito penal
mnimo e rgido, se refere aqueles crimes que inevitalmente levam priso (crimes
mais graves). So poucos no ordenamento jurdico, j que muitos admitem penas
alternativas, restritivas de direito (direito penal mnimo) e pe em jogo a liberdade
(direito penal rgido), devendo respeitar rigorosamente todos direitos e garantias
fundamentais do indivduo, razo pela qual o ritmo desta velocidade lento.

b) 2 velocidade (direito penal sem priso): direito penal perifrico, o direito penal
das penas alternativas, dos crimes menos graves, isto , das penas restritivas de
direito e penas de multa. No pe em jogo a liberdade do indivduo, motivo pelo qual
um direito penal rpido, porque permite a flexibilizao de direitos e garantias do
ser humano (ex.: lei 9.099/95 - jecrim, Delegado faz termo circunstanciado em vez de
inqurito, remete ao juizado especial e o resultado pode ser uma transao penal ou
uma pena restritiva de direitos ou multa)
"Pegadinha de concurso": a competncia sempre da justia penal de todas as infraes,
independentemente da velocidade penal, e so processados e julgados pela justia penal.

c) 3 velocidade (direito penal do inimigo): o direito penal do inimigo a terceira

velocidade do direito penal porque embora ele aplique a pena de priso, o seu ritmo
rpido, ao no assegurar os direitos e garantias do indivduo. Foi criado por Gunther
Jakobs, na dcada de 1980, na poca da derrubada do muro de Berlim (separao da
Alemanha entre os comunistas e capitalistas, que at ento se encontravam
separados pelo muro), dentro do contexto histrico, a teoria j nasce dentro do medo
do novo, do choque entre as ideologias que passariam a conviver juntos. A teoria na
poca no ganhou relevncia, e tampouco em 1990 quando voltou a se referir
teoria, que s veio a ganhar forma a partir dos atentados terroristas de 11 de
setembro de 2001, publicando sua famosa obra "O Direito Penal do Inimigo" em 2003.
O inimigo o oposto do cidado (= "no cidado"), considerando que todo e qualquer
inimigo nasce e cresce como cidado, a transio entre deixar de ser cidado e se
transformar em inimigo ocorre, para Jakobs, no a partir da prtica de um crime
grave, nem tampouco pela reincidncia, que transforma o indivduo apenas em
criminoso habitual (crime seu meio de vida), mas pela participao em organizao
criminosa (art. 1 da lei 12.850/13), que nada mais que um grupo com estrutura
ilcita de poder, com seus prprios comandos e regras. No entanto, o inimigo por
excelncia o terrorista, sendo que ambos (terroristas e organizaes criminosas)
afrontam a estrutura do Estado, por exemplo nos comandos de "toques de recolher",
que demonstram sua sobreposio ao Estado, bem como nos ataques terroristas, que
buscam no a morte dos indivduos, mas a demonstrao da debilidade daquele
Estado frente ao grupo.
Deste modo, para Jakobs, existem dois direitos penais, de um lado o direito penal do
cidado, de outro lado o direito penal do inimigo ("no cidado"), lembrando que
inclusive a maioria dos criminosos pertencem ao grupo do direito penal do cidado,
que engloba os criminosos habituais, reincidentes, entre outros.
direito penal do cidado um direito penal garantista, que assegura os
direitos e garantias do ser humano no ordenamento jurdico, buscando punir de
forma justa, sendo tambm retrospectivo, isto , se fundamenta na
culpabilidadedo agente, no que fez ou deixou de fazer no passado ("olha para o
passado"), um direito penal do fato, porque se preocupa com o fato tpico e
ilcito praticado pelo sujeito.
direito penal do inimigo: um direito penal autoritrio, no sentido de que no
respeita alguns direitos e garantias do ser humano, prospectivo, isto , se
baseia na periculosidade ("olha para o futuro"), defendendo a aplicao de
penas indeterminadas, j que a maior preocupao no o que o sujeito acaba
de fazer e sim o que poder vir a fazer, caso esteja em liberdade
(comportamento imprevisvel do inimigo), um direito penal do autor, a figura
do inimigo o que leva ele a ser submetido a este tipo de tratamento (ex. do
Patriot Act dos EUA, que se aplica aos suspeitos de terrorismo e no aos
cidados). Nesta viso de o inimigo querer afrontar o Estado, o direito penal
aplicado para ele um direito de guerra.
a) bases filosficas: Rousseau (contrato social), Kant (excluso de quem
quer destruir o Estado um imperativo categrico de justia), Hobbes (o
Estado - leviat - que deve vencer a luta com o inimigo), Fichte (contrato
cidado).
b) consequncias:
- supresso dos direitos e garantias (no tem direito ao "devido
processo legal"), o inimigo tem uma defesa meramente formal
(fornecida pelo Estado e apenas aparente), no tem direito a duplo
grau de jurisdio (se ele quer destruir o Estado, o Estado no lhes
a o direito a contestar suas decises).
- possibilidade da incomunicabilidade do inimigo:
- antecipao da tutela penal: com a mesma pena do crime
consumado (punio de atos preparatrios e no apenas dos atos
executrios como na regra geral).
- confisso como principal meio de prova: e para obter a confisso
o Estado pode se valer do interrogatrio severo, de maneira
proporcional (uma forma de permitir a tortura de forma sutil).
polcia com maior poder, dispensando a autorizao judicial para
situaes relevantes, que posteriormente podem ser fiscalizadas
(ex da interceptao telefnica urgente)
Aplicao no Brasil invivel, pois as premissas do direito penal do inimigo se
chocam com o art. 5, caput, da CF ("todos so iguais perante a lei"), logo com
art. 1, inc. III da CF (dignidade da pessoa humana), alm dos diversos incisos
do art. 5 (contraditrio, ampla defesa, devido processo legal, etc.).
Anlise crtica: eventual futura necessidade da adoo do direito penal do
inimigo. A ideia dentro da abordagem critica que alguns pases reconhecem
 que existem crimes e criminosos diferenciados, em que o direito penal comum,
por si s, no suficiente para resolver os problemas (em especial no caso do
terrorismo), por isso a necessidade do direito penal diferenciado.
Informalmente, o direito penal do inimigo j existe, exemplo dos ataques de
2006 em que o PCC parou a cidade de So Paulo e, em um ataque rota
(policiais de operaes especiais de SP) e todos criminosos foram mortos, a
sociedade aprovou a conduta de "exterminar" criminosos. A prpria autorizao
do abate de avies e tambm o arquivamento de casos em que policiais matam
traficantes ainda nos atos preparatrios (formalizao do direito penal do
inimigo).

d) 4 velocidade (neopunitivismo): construo de Daniel Pastor, o direito penal

aplicado pelos tribunais internacionais ad hoc, ou seja, est no contexto do direito
penal internacional, que julgam antigos Chefes de Estado, que foram deposto do
poder (exemplo do julgamento de Ruanda, do Saddam Hussein, entre outros). So
tribunais criados exclusivamente para um determinado julgamento.
Foi a partir desta velocidade que se criou o Tribunal Penal Internacional, pelo
Estatuto de Roma, com competncia para processar e julgar crimes que violam as
obrigaes essenciais para a manuteno da paz e da segurana da sociedade
internacional em seu conjunto.
Surgimento do panpenalismo (direito penal absoluto e arbitrrio): pode-se dizer que
inclusivamente mais autoritrio e abusivo que o prprio direito penal do inimigo. O
tribunal criado aps a prtica dos atos (viola princpio da anterioridade, a reserva
legal, irretroatividade da lei penal e o juiz natural), a lei penal retroage para prejudicar
o ru.
Obs.: Jesus Silva Sanches, criador das 3 velocidades, no concorda com a 4
velocidade.

Questes de concurso:
(1) nem todo criminoso inimigo para Jakobs, alis, dentro da sua teoria, a maioria dos
criminosos no so inimigos, apenas sendo considerados aqueles integrantes de organizaes
criminosas que buscam afrontar o Estado.
(2) para ser inimigo basta que se torne integrante daquela organizao criminosa,
dispensando as "etapas" de cometer crimes, depois ser reincidente e logo ser criminoso
habitual, estas condies no so etapas e uma conduta terrorista, por exemplo, dispensaria
qualquer precedente criminal do indivduo para ser considerado criminoso (ex: tragdia do
Realengo no RJ, sujeito que atirou em crianas na escola sem nunca ter cometido crime
anterior).
(3) regime disciplinar diferenciado (RDD - art. 52, LEP) seria uma manifestao do direito penal
do inimigo? - aplicvel ao preso provisrio ou condenado, no cometimento de falta grave que
cause subverso da ordem, com prazo mximo de 360 dias, no podendo ultrapassar 1/6 da
pena e a cada falta grave pode ser renovado por igual perodo. Comporta no isolamento do
preso (cela individual), o que alguns defendem que viola a integridade fsica do preso, a visita
semanal com agendamento prvio e a visita intima pra duas pessoas, por 2h cada e duas
vezes na semana, banho de sol de apenas 2h dirias (22h na cela).
O STJ j decidiu diversas vezes que no direito penal do inimigo, sendo um regime
constitucional (HC 40.300), em razo do preso no ser um criminoso comum (princpio da
isonomia - tratar os iguais como iguais e os desiguais de forma desigual na medida de sua
desigualdade).
6. Direito de interveno (direito intervencionista): proposta do alemo Winfried
Hassenger, que defende que o direito penal est muito abrangente, suportando uma
carga elevada de problemas sociais, e para deix-lo eficaz seria necessrio uma
reduo do direito penal, para to somente cuidar do "ncleo fundamental", que seria
os crimes de dano e de perigo concreto, contra bens individuais. O direito de
interveno que cuidaria dos demais "crimes", que neste caso, perderiam a
natureza penal, deixando de ser crime e apenas sendo considerados ilcitos
administrativos (=direito administrativo sancionador), que seriam processados e
julgados pela Administrao Pblica, e no pela justia penal.
VII. Normas penais em branco (aberta / cega):

1. Conceito: a norma penal em branco aquela que o preceito secundrio completo,

ou seja, a pena foi cominada, enquanto o preceito primrio (conduta) depende de
complementao. Segundo Franz von Liazt, "as normas penais em branco so como
corpos errantes em busca de alma", isto , fisicamente a norma existe, mas para que
ela seja aplicada necessita da complementao, caso contrrio no ter eficcia.
Obs.: via de regra, toda norma penal incriminadora, todo tipo penal, tem a seguinte
estrutura = preceito primrio e preceito secundrio.
- preceito primrio: a definio da conduta criminosa (ex: "matar algum").
- preceito secundrio: a pena aplicada (ex: "recluso de 6 a 20 anos").

>> A norma penal em branco, por sua vez, pode ser:

a) homognea ou latu sensu: o complemento est contido em uma lei, aquela em
que o complemento tem a mesma natureza jurdica e a mesma origem da lei penal a
ser complementada, se subdividindo em:
a) homovitelina: quer dizer que a norma penal e seu complemento esto
contidas no mesmo diploma legal (ex. art. 304 CP - uso documento falso,
remete aos artigos 297 a 302 do CP, que explica quais so os documentos)
b) heterovitelina: a norma penal e o seu complemento esto em diplomas
legais diversos (ex. art. 169, p.u., inc. I - apropriao de tesouro, o que define
tesouro est no cdigo civil).
Obs.: Lei penal pode ser complementada por lei estadual ou municipal? -
no contexto dos crimes ambientais (lei 9.605/98), que se refere s
reservas ambientais, as quais algumas so definidas por lei estadual e
municipal, o STJ entende que sim, porque a lei est editada pela Unio e
apenas o complemento estadual ou municipal.
b) heterognea ou stricto sensu ou fragmentria: aquela em que o complemento
est contido em um ato administrativo. aquela em que o complemento tem
natureza jurdica e origem diversas da normal penal complementada. Tendo em vista
que o princpio da taxatividade exige que a lei definisse o contedo mnimo para
atender o princpio da reserva legal, que complementado pelo ato administrativo,
no pode se dizer que viole algum princpio.
Exemplo: crimes de trfico de drogas (art. 33 lei 11.343/06), que remete Portaria
344/98, de responsabilidade da ANVISA, onde est a lista do que se enquadra no
conceito de drogas.

c) norma penal em branco ao avesso / ao contrrio: o preceito secundrio (pena) e

no o primrio (conduta) que est incompleto, dependendo de complementao, ou
seja, tem crime, mas falta a pena.
Exemplo: lei 2.889/56 (genocdio), diz que ser punido com as penas do art. 121, 2,
CP. Nesta situao, o complemento obrigatoriamente deve estar contido em uma lei
(princpio da reserva legal).
d) norma penal em branco de fundo constitucional: aquela em que o complemento
est previsto na CF. Exemplo: art. 246 CP (abandono intelectual) - remessa ao art. 208
(define no inciso I a instruo primria).
e) norma penal em branco vs. tipo penal aberto: um ponto em comum (= ambos so
incompletos e precisam de complementao), porm, na norma penal em branco o
complemento esta contido em lei, ato administrativo ou ate mesmo na CF, enquanto
no tipo penal aberto dado pela valorao do intrprete, por um juzo de valor
(extrao da norma a partir da redao do texto normativo), exemplo do crime do
ato obsceno, onde no h conceito expresso do que seria o ato obsceno.

g) norma penal em branco ao quadrado / raiz quadrada da norma penal em branco :

quando a norma precisa ser complementada por outra norma que, por sua vez,
tambm precisa ser complementada por outra norma.

2. Princpio da continuidade das leis: depois de ingressar no ordenamento jurdico, a

lei vigora at ser revogada por outra, o que traz a ideia de que a lei penal s poderia
ser revogada por outra lei de igual natureza (costumes no revogam lei, mesmo
aqueles desuetudo [= contrrios lei]). No direito penal esta regra tem duas excees
(leis intermitentes - art. 3 CP), so elas:
(a) leis temporrias: aquela que tem prazo de validade ou seja, seu perodo de
vigncia pr-definido (ex: lei geral da copa - 12.663/12 - por esta lei os crimes tero
vigncia at o dia 31/12/2014 - prazo de validade).
(b) leis excepcionais: aquela que vigora somente em uma situao de anormalidade
(ex: multa para uso excessivo de gua em poca de seca; tabelamento de preos na
poca da inflao em 1984).
Obs. comuns: encerrado o prazo de validade ou a situao de anormalidade, as leis estaro
automaticamente revogadas (auto-revogveis), dispensando a necessidade de uma nova lei
para revog-las, razo pela qual so chamadas de leis intermitentes. Ambas so dotadas de
ultratividade (aplicadas mesmo aps sua revogao - ex: crime da copa praticado durante a
vigncia e sentena posterior ao prazo de validade, aplica-se a lei mesmo assim, pois a
revogao serve para os eventos futuros ocorridos aps o fim do prazo).
fundamento da ultratividade: evitar que manobras protelatrias possam ensejar a
impunidade do agente.

Toda e qualquer lei pode ser revogada, a atividade legislativa irrenuncivel. Assim
como os costumes, as decises judiciais tampouco revogam a lei, ainda que emanada
do STF em sede de controle concentrado, o que ocorre a retirada de eficcia da lei,
no sua revogao.

3. Alterao do complemento e sua retroatividade:

- 1 corrente: retroage apenas para beneficiar o ru.

- 2 corrente: no retroage, mesmo que benfica, porque no h revogao da norma

pela alterao no complemento, s podendo ter vigncia da sua alterao em diante.

- 3 corrente: a variao da norma complementar s vai ter relevncia se provocar

uma real modificao da figura abstrata do direito penal, e no se importar a mera
modificao de circunstancia que deixa subsistente a norma penal, porque neste
ltimo caso no retroagiria (Mirabete). Mera atualizao no retroage (ex: nova droga
no retroage, excluir uma droga no retroage).
- 4 corrente: se for uma alterao em complemento de norma homognea, retroage
se benfico, no caso de heterognea s ir retroagir se a norma complementadora
no tiver carter de excepcionalidade (STF e Zaffaroni).
Exemplo: contrair casamento estando impedido os impedimentos se encontram na
lei civil, segundo a 1 corrente se a alterao nos impedimentos for mais benfica ao
ru se aplica, segundo a 2 corrente no, porque o crime continuaria igual, segundo a
3 sim, porque houve modificao do crime, e pela 4 corrente sim retroagiria, porque
norma penal em branco homognea e benfica.
IX. Lei penal no temporegiti actum, ou seja, a lei se aplica para os fatos ocorridos
aps sua vigncia, ressalvada a extra-atividade da lei penal, que pode ocorrer pela
ultratividade (lei anterior continua sendo aplicada para fatos cometidos na sua
vigncia, embora no esteja mais vigente, quando a lei posterior for prejudicial ao ru
ou quando for lei excepcional ou temporria, nicos casos de retroatividade malfica),
ou pela retroatividade (retroatividade benfica, aplica-se aos fatos cometidos antes
da sua vigncia, por ser mais benfica ao ru)....

1. Direito penal intertemporal: o conjunto de regras e de princpios que solucionam o

conflitos de lei penal no tempo.
- regra geral: "tempus regiti actum" (o tempo rege o ato) - aplica-se a lei penal que
estava em vigor prtica do fato, atendendo tambm ao princpio da anterioridade da
lei penal. Adota-se a teoria da atividade (crime praticado no momento da ao ou
omisso, ainda que outro seja o momento do resultado art. 4 CP), com isso, no
momento da ao ou omisso que o fato deve ser tpico, ilcito e o agente culpvel,
e neste momento que se verifica a lei a ser aplicada, independentemente da lei
vigente ao tempo do resultado, se at l houver alguma alterao.

- excees: retroatividade benfica (art. 5, XL, CF) - nas hipteses de:

(1) abolitio criminis - conduta deixa de ser crime (nova lei que exclu do mbito
do direito penal um fato at ento considerado criminoso) - art. 2 CP (natureza
jurdica de extino da punibilidade do art. 107, III do CP). O cdigo penal optou
por considerar a abolitio como extino da punibilidade, quando na verdade , o
mais adequado seria dizer que , mais do que tudo, uma clusula excludente
da tipicidade (perde a tipicidade penal).
- efeitos da abolitio: absolvio dos casos no julgados e cesso da
execuo e os efeitos penais de sentena condenatria anterior. Apaga
apenas todos os efeitos penais de eventual sentena condenatria,
subsistindo os efeitos extrapenais, isto , os efeitos civilistas da
condenao (ex: obrigao de reparar o dano, indenizaes, etc.).
- requisitos da abolitio:
(a) deve haver a revogao formal do tipo penal
(b) deve haver a supresso material do fato criminoso - ou seja,
exclui atipicidade formal e material, em outras palavras, o fato
deixa de ser tpico e ilcito, bem como deixa de ter relevncia
penal, pois j no se considera que prejudique o bem jurdico
tutelado. Ex: adultrio.
Obs.: No preenchimento do requisito de supresso material no configura a
abolitio - Exemplo: art. 214 do CP (antigo atentado violento ao pudor) teve a
revogao formal e no supresso material, pois se integrou a conduta ao
art. 213. apenas uma manifestao do princpio da continuidade
normativa, pois a conduta permanece relevante ao direito penal
(transmudao topogrfica ou geogrfica do tipo penal).
(2) novatio legis in mellius (lex mitior): quando h nova lei que de qualquer
modo favorea o ru (mais benfica), a conduta permanece sendo crime,
tipificado na lei penal, mas o ru ser beneficiado (interpretao ampla). A lei
mais favorvel deve ser examinada frente ao caso concreto, a critrio do juiz,
 que dever decidir qual a lei mais benfica, pela atividade jurisdicional que
lhe pertence (defensria pblica sustenta que dever ser questionado ao ru
em caso de dvida).
Observaes comuns (abolitio e novatio):
a retroatividade da lei penal benfica, seja da abolitio ou da novatio, automtica,
isto , independe de clusula expressa (a nova lei penal no precisa se declarar mais
favorvel ao ru, nem prever sua retroatividade)
a retroatividade pode se dar de ofcio pelo juiz ou por provocao de qualquer das
partes.
a retroatividade alcana inclusive fatos j definitivamente julgados, pode estar
cumprindo pena, mas no adianta j ter cumprido integralmente (extino pena). Em
outras palavras, a coisa julgada no bice retroatividade benfica, desde que a
pena no tenha sido extinta.
aplicao da lei benfica: depende da etapa da persecuo penal, pode ser o juiz da
causa (fase do inqurito ou ao penal em primeira instncia), o Tribunal (ao em
segundo grau ou competncia originria do tribunal respectivo), ou o juiz da execuo
(aps trnsito em julgado - art. 66, I, LEP e sum. 611 STF - independe da origem da
condenao [tribunais superiores, primeiro grau, comarcas diferentes, no importa, as
execues seguem o preso onde ele estiver]).
Cuidar: A lei penal benfica tem retroatividade, mas dotada tambm de ultratividade
(deixa de se aplicar a lei da data do fato para aplicar a lei nova, por ela ser benfica,
mas a lei benfica, se for revogada, continua a ser aplicada quando o fato foi cometido
na sua vigncia, ainda que tenha sobrevindo lei mais grave no curso da persecuo
penal).

2. Neocriminalizao: a novatio legis incriminadora (nova lei que cria um crime at

ento inexistente). Nunca retroage, com base no princpio da anterioridade e da
irretroatividade da lei penal, aplicando-se apenas para os fatos praticados aps sua
entrada em vigor.
- novatio legis in pejus (lex gravior): a nova lei que de qualquer modo prejudica o ru
(o crime j existia, continua existindo, mas a situao do ru de qualquer modo
agravada). Tampouco h retroatividade, aplicando-se aos fatos futuros. Ex: art. 288 CP
(quadrilha ou bando passou a ser associao criminosa e se configura pela juno de
3 ou mais pessoas, antes era exigido 4 ou mais).

3. Lei penal intermediria: ocorre quando h 3 leis no tempo. A lei intermediria

aquela que no a lei ao tempo do fato, nem aquela ao tempo da sentena. dotada,
simultaneamente, de retroatividade e ultratividade (mesmo depois de revogada
continua sendo aplicada, mesmo que o fato no tenha sido praticado quando ela
estava em vigor), desde que mais favorvel ao ru.
Exemplo: fato praticado (em vigor lei A) - lei A foi revogada pela B, que foi revogada
por C - sentena (em vigor lei C) ---> lei intermediria = lei B
- aplicao da lei penal intermediria: se for a mais favorvel ao ru possvel sua
aplicao, ainda que tenha "nascido e morrido" ao longo da persecuo penal
(precedente STF - RE 418.876).

4. Combinao de leis penais (lex tertia): a possibilidade ou no de se combinar as

partes favorveis da lei antiga e da lei nova ao caso concreto. No Brasil, surgiu com o
questionamento frente nova lei de trfico de drogas, sendo duas as posies sobre o
tema:
- teoria da ponderao unitria/global (Nelson Hungria): a teoria adotada no nosso
ordenamento, que veda combinao das leis penais, o juiz deve aplicar toda a lei nova
ou toda a lei antiga, sendo vedada a combinao de leis penais, pois se o juiz
assim o fizer, estar abandonando a funo jurisdicional para se apoderar da funo
de legislador, causando ofensa ao princpio da separao dos poderes. O STF se filia
historicamente a esta posio. Amrico Taipa de Carvalho ("Sucesses de leis penais")
- nomeia como teoria da ponderao unitria/global.
Obs.: sum. 501 STJ (novembro 2013): retroatividade da lei do trfico de drogas quando NA
NTEGRA (toda a lei) seja mais favorvel ao ru do que a lei antiga - VEDADA COMBINAO
DE LEIS (que at ento o plenrio do STF tinha admitido em um caso concreto em relao ao
trfico de drogas - RE 600.817 / informativo 727). Posio que se aplica no apenas para
este caso, mas no direito penal como um todo.

- teoria da ponderao indiferenciada (Jos Federico Marques): admite combinao de

leis penais, o juiz ao combinar leis penais no est criando nova lei, est apenas
transitando dentro de parmetros legais previamente estabelecidos. Considerando
que ele tem a liberdade de aplicar a lei nova ou a lei antiga, ele poderia tambm
combin-las para melhor favorecer o ru.

- cdigo penal militar: art. 2, 2 CPM (apurao da lei penal mais benigna) - vedao
da combinao de leis, devem ser analisadas as leis de forma isolada, cada qual com
suas normas.

5. Revogao de complemento das leis penais em branco: a depender da situao a

qual o complemento diz respeito, poder retroagir em favor do ru e excluir o crime,
ou no, permanecendo o crime para os fatos praticados naquela situao, ainda que a
mesma j tenha se encerrado. Deve-se examinar de acordo com o art. 3 CP (leis
auto-revogveis)
complemento diz respeito a situao de normalidade ou anormalidade?
- normalidade: retroage para favorecer o ru - contexto de normalidade, sem qualquer
situao excepcional (ex: drogas esto discriminadas em uma portaria, a lei em branco
ao dizer "drogas", se uma droga for retirada da lista ao longo do trmite processual, a
revogao do complemento EXCLUI O CRIME)
- anormalidade: se o complemento for revogado por fim da situao excepcional que o
gerou, ex: tabelamento de preos na poca da alta inflao - art. 2, VI, Lei 1521/51
(crimes contra a economia popular), por mais que a situao tenha encerrado, o crime
permanece, o complemento tem ultratividade, NO RETROAGE e NO EXCLUI o crime.

6. Lei temporria ou excepcional: a lei temporria aquela feita para viger durante
certo perodo de tempo e a lei excepcional aquela editada para um evento (ex: leis
da copa). Em ambos os casos, mesmo aps no estarem mais vigentes, haver uma
ultratividade das leis penais, ainda que malficas, aplicando-se a lei para todos os
casos praticados durante a sua vigncia, mesmo que esta aplicao ocorra quando a
lei j no estiver mais vigente.

7. Conflito aparente de leis penais: o conflito aparente de normas a situao em

que, para um nico fato praticado pelo agente, duas ou mais leis penais se revelam
aparentemente aplicveis. Diz respeito interpretao da lei penal, o conflito
aparente porque uma iluso, a partir da correta interpretao se verifica que apenas
uma das leis a aplicvel.
- requisitos:
a) unidade de fato (uma nica conduta praticada): diferencia-se do concurso de
crimes exatamente pela unidade de fato, por se tratar de apenas uma conduta,
respondendo por apenas UM crime, enquanto no concurso de crimes h mais de
um crime praticado, pois h mais de um fato praticado, respondendo por dois
ou mais crimes.
b) pluralidade de leis aparentemente aplicveis
c) vigncia simultnea de todas as leis aparentemente aplicveis (vigentes ao
tempo do fato): diferencia-se do conflito de leis no tempo pois h a vigncia
simultnea das leis, diferente do que ocorre nas leis no tempo, em que uma foi
revogada por outra.

- finalidade do instituto do conflito aparente:

a) evitar o bis in idem: se o fato nico, o crime nico, apenas uma lei penal
ser aplicada (1 fato = 1 crime = 1 lei)
b) manter a unidade e coerncia do sistema jurdico: so normas em conflito
(antinomia) e a lei tem contradies mas o sistema no tem ("sistema
perfeito, supera as antinomias da lei"), ento o conflito aparente mantm a
coerncia do sistema ao exigir que apenas uma lei seja adequada para punir
aquela conduta criminosa.

- princpios que solucionam o conflito de leis penais: no Brasil, a doutrina aponta 04

princpios, sendo que apenas o princpio da alternatividade no aceito de forma
unanime pela doutrina, inclusive sendo rejeitado pela ampla maioria da doutrina e
jurisprudncia.
princpio da especialidade: aceito de forma pacfica pela doutrina, tendo
origem no direito romano, significa dizer que a lei especial (especfica)
prevalece sobre a lei geral (genrica).
Lei especial aquela que contem todos os elementos da lei geral, somados aos
elementos especializantes, podendo estar ambas no mesmo diploma legal ou
em diplomas diversos, exemplo do homicdio e infanticdio (genrico e
especifico, respectivamente ambos no CP), bem como o contrabando e o
trfico de drogas (art. 334 CP e art. 33 lei drogas geral e especifico,
respectivamente).
Obs.: o fato de o crime ser especifico no importa em pena mais grave, a
relao de especialidade se estabelece em abstrato, sendo irrelevante a
gravidade do crime especfico frente ao genrico. Isso porque a especialidade
decorre da prpria construo do tipo penal.
princpio da subsidiariedade: a lei primria prevalece sobre a lei subsidiria,
que, assim como o nome indica, tem sua aplicao de forma secundria, alm
de uma funo complementar (soldado de reserva como dizia Nelson
Hungria).
A lei primria aquela que define o crime mais grave, enquanto a lei
subsidiria define o menos grave, que apenas ser aplicado se no preenchidos
os requisitos para aplicao da lei primria. Este princpio se estabelece no
plano concreto, diferente do que ocorre com o princpio da especialidade.
- subsidiariedade expressa / explcita: quando o prprio artigo de lei (tipo
penal) menciona que a aplicao daquela hiptese apenas devera
ocorrer se o fato no constituir crime mais grave,
Exemplo: art. 163, p. nico, II, CP (= crime dano qualificado) - se um
sujeito colocar uma bomba no barco do desafeto, com o intuito de mata-
lo, mas sem saber que ele no se encontrava no barco, a bomba explode
e no mata ningum, no possvel a configurao da tentativa de
homicdio, que crime impossvel diante do caso concreto, sendo
aplicvel o crime de dano, por utilizao se substancia inflamvel, de
forma subsidiria.
- subsidiariedade tcita / implcita: o tipo penal no indica a aplicao
subsidiria, mas isso extrado diante do caso concreto.
Exemplo: roubo e furto - quando se verifica que no houve a grave
ameaa ou violncia pessoa, possvel desclassificar o crime de roubo
para o furto, se aplicando assim, subsidiariamente, o crime de furto,
embora o artigo que prev o crime de roubo no indique desta forma.
princpio da consuno / absoro: peixe come o peixinho - o crime mais
amplo absorve o crime menos amplo.
- lei consuntiva e lei consumida: a lei consuntiva a que prevalece,
consumindo a outra, sendo a lei consultiva aquela que prev o fato mais
amplo, completo, de forma que, ao se punir o todo, tambm j esta se
punindo a parte (lei consumida), o fato menos amplo, evitando, assim, o
bis in idem.
- hipteses: este princpio se manifesta nos crimes progressivos, na
progresso criminosa e nos atos impunveis.
crime progressivo: h, obrigatoriamente, dois crimes (um mais
grave e outro menos grave), s que o agente deseja o crime mais
grave, passando, obrigatoriamente, pelo menos grave (= delito
de ao de passagem, segundo doutrina italiana).
Exemplo: homicdio para matar algum teve que passar pela
leso corporal, j que todo homicdio depende da leso
integridade fsica, que termina por produzir a morte.
Obs.: estelionato e sum. 17 STJ: quando o falso se exaure no
estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.
progresso criminosa: tem como caracterstica marcante a
mudana do dolo, ou seja, o agente que inicialmente queria
praticar um crime menos grave, logo aps pratic-lo, muda de
dolo, decidindo praticar o mais grave.
Exemplo: pratica a leso corporal contra a vtima e, do nada, por
se irritar, decide mat-lo responde pelo homicdio, que j engloba
a leso corporal antecedente.
 atos impunveis: podem ser prvios, simultneos
(concomitantes) ou posteriores (subsequentes).
- prvios (anteriores / ante factum impunvel): aquele
crime que no se pune, porque funciona como preparao
ou execuo do crime principal.
Exemplo: furto e violao de domiclio o sujeito entra na
casa para furtar, mas para tanto necessitou realizar a
violao do domicilio > ir responder apenas pelo furto, j
que a violao do domicilio funciona como fase de
preparao ou execuo para o crime.
Obs.: atos impunveis crime progressivo -> no crime
progressivo, o crime menos grave indispensvel, sendo
obrigatoriamente praticado, enquanto no ante factum
impunvel o crime prvio dispensvel para o delito
principal.
- simultneos (concomitantes): so aqueles que ocorrem
paralelamente ao crime principal, como meio de execuo
do fato principal.
Exemplo: estupro em local pblico ato obsceno e estupro
ao mesmo tempo, mas o ato obsceno no punvel porque
um meio de execuo do estupro, ficando por este
absorvido.
- posteriores (subsequentes): o chamado post factum
impunvel, se caracterizando por ser aquele ato que
funciona como mero desdobramento do fato principal.
Exemplo: furta um computador e depois, por no conseguir
acessar em razo de solicitao de senha, destri o objeto
(crime de dano) - o dano consumido pelo fato principal
que o furto.
principio da alternatividade: rejeitado pela ampla maioria da doutrina e
jurisprudncia.
- alternatividade prpria: ocorre nos chamados tipos mistos
alternativos, ou seja, so os crimes de ao mltipla ou de contedo
varivel (tipo penal contem mais de um ncleo, de forma que mesmo
que o agente pratique dois ou mais ncleos continuar respondendo por
um nico crime).
Exemplo: trfico de drogas o art. 33 da lei de drogas elenca uma lista
de ncleos (verbos = exportar, importar, vender, portar, etc.), de forma
que mesmo que o agente pratique duas ou mais das aes elencadas, o
crime contra o mesmo objeto enseja um crime nico.
Obs.: a crtica subsiste no que tange ausncia do conflito de leis
penais, j que o conflito ocorre dentro do mesmo tipo penal. Ausente,
portanto, o conflito de leis penais, no haveria falar em conflito aparente
de normas penais, o que excluiria este princpio.
- alternatividade impropria: ocorre nas situaes em que o mesmo crime
disciplinado por duas ou mais leis penais.
Obs.: a crtica subsiste porque se trata de conflito de leis no tempo
(revogao tcita - lei posterior revoga lei anterior) e no um conflito de
leis penais, de forma que ausente o elemento do conflito de normas, no
haveria falar na incidncia deste princpio para a soluo do conflito de
leis.
IX. Leis penais no espao existem 02 vetores no que tange ao campo de
validade da lei penal brasileira, o da territorialidade e extraterritorialidade. o da
territorialidade e extraterritorialidade.

1. Territorialidade (art. 5 CP): a regra geral, que estabelece a aplicao da lei

brasileira para os crimes cometidos dentro do territrio nacional, considerado como
aquele onde tiver ocorrido a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde
se produziu ou deveria produzir-se o resultado (teoria da ubiquidade - art. 6 CP),
lembrando que a mera fase de cogitao ou planejamento no ir interessar ao direito
brasileiro, salvo se a preparao, por si s, configurar crime autnomo, exemplo da
associao criminosa.
Crime distncia Crime em trnsito Crime plurilocal
Crime percorre territrio Crime percorre territrio de Crime percorre 2 ou mais
de 2 pases soberanos. MAIS de 2 pases. territrios do MESMO PAS
Surge conflito Surge conflito internacional Conflito interno de
internacional de jurisdio de jurisdio competncia, no se sabe
qual o juzo aplicar a lei,
mas se sabe que a lei
aplicvel ser a brasileira.
Resolve-se pela teria da Resolve-se pela teria da Aplica-se o art. 70 CPP (em
ubiquidade (art. 6 CP). ubiquidade (art. 6 CP). regra pelo lugar da
consumao ou ltimo lugar
do ato executrio).
Art. 5: Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
1. Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as
embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro
onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras,
mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo
correspondente ou em alto-mar.
2. tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou
embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no
territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.

A territorialidade mitigada, tambm chamada de temperada, na medida em que h

excees, como ocorre com a extraterritorialidade ou a intraterritorialidade. Alm
disso, tratados e regras de direito internacional incorporados ao direito brasileiro
tambm devem ser observados, porque ao serem incorporados, recebem status de EC
ou LC, a depender da aprovao (3/5 em 2 turnos = EC).
- territrio: o espao em que o pas exerce sua soberania poltica.
- territrio por extenso / equiparao (art. 5, 1, CP): o chamado territrio
jurdico, serve apenas para efeitos penais e ocorre no caso de embarcaes e
aeronaves brasileiras (pblicas em qualquer lugar ou privadas dentro da zona
brasileira ou em alto-mar).

2. Extraterritorialidade (art. 7 CP): so as excees regra da territorialidade,

dizendo respeito ao chamado direito penal internacional. Isso porque a
extraterritorialidade diz respeito aplicao da lei brasileira ao crime praticado no
exterior.
Obs.: intraterritorialidade a aplicao da lei penal estrangeira para crimes
praticados no brasil (ex: crime praticado por diplomata americano), mas este fato ser
julgado no estrangeiro, muito embora tenha sido o fato delituoso aplicado no territrio
brasileiro >> NO O JUIZ BRASILEIRO QUE JULGA.
Territorialidade Extraterritorialidade Intraterritorialidade
Local do crime: Local do crime:
Local do crime: Brasil
Brasil estrangeiro
Lei aplicvel: estrangeira
(aplicada por um juiz
Lei aplicvel:
Lei aplicvel: brasileira estrangeiro)
brasileira
Exemplo: imunidade
diplomtica.
Obs. 2: contravenes penais - no se aplica a extraterritorialidade, para as
contravenes penais s ser aplicado o princpio da territorialidade, ou seja, apenas
para as contravenes praticadas dentro do territrio brasileiro. Assim, o princpio da
extraterritorialidade diz respeito apenas aos crimes.
Obs. 3: embaixadas crimes ocorridos no territrio estrangeiro dentro da
embaixada de competncia do pas onde for cometido o delito, a nica questo
que inviolvel, no podendo o pas estrangeiro adentrar sem autorizaes e
procedimentos burocrticos. No entanto, segundo o STF, as embaixadas NO so
prorrogao do territrio que representam.
Obs. 4: princpio da passagem inocente quando uma embarcao ou voo
estiverem em territrio brasileiro apenas de passagem, no se aplica a lei brasileira,
devendo ser contnua e rpida a passagem, ou seja, no pode ancorar ou pousar (art.
3, lei 8.617/93).
Obs. 5: bis in idem em tese no se aplica no casos das extraterritorialidades, mas
o art. 8 CP tenta atenuar, atravs da computao ou atenuao da pena j cumprida
no estrangeiro. No entanto, perfeitamente possvel que o agente seja processado,
julgado e at condenado em ambos os pases, porque a aplicao da lei penal uma
questo de soberania, no podendo se impor a um dos pases envolvidos que no
aplique sua lei.
Obs. 6: zona econmica exclusiva - embora seja gua jurisdicional brasileira, NO
extenso do territrio brasileiro.

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:

I - os crimes: extraterritorialidade incondicionada
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio,
de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao
instituda pelo Poder Pblico;
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;
II - os crimes: extraterritorialidade condicionada
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
b) praticados por brasileiro;
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade
privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados.
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido
ou condenado no estrangeiro.
 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes
condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;
estatuto do estrangeiro determina.
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro
fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior:
extraterritorialidade hipercondicionada
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.

Crime contra a vida ou liberdade do presidente da repblica; crime

Extraterritoriali contra patrimnio publico brasileiro; crime contra administrao
dade pblica; genocdio. Nas trs primeiras hipteses o fundamento do
incondicionada princpio da defesa/real, na ltima o princpio da justia universal.
(art. 7, I CP) Independe de ser processado ou condenado, ou at absolvido, no
exterior.
Impe-se as condies para que possa ser aplicada a lei brasileiro, tais
como entrar o agente em territrio brasileiro, ser o fato punvel em
ambos os pases, no pode ter sido absolvido ou ter cumprido pena l,
Extraterritoriali
ou ter punibilidade extinta pela lei mais favorvel. Se aplica para os
dade
crimes que, por tratado ou preveno o Brasil se obrigou a reprimir
condicionada
(principio da justia universal); praticados por brasileiros (princpio da
(art. 7, II CP)
nacionalidade ativa); praticados em aeronaves ou embarcaes
brasileiras privadas em territrio estrangeiro sem serem l julgadas
(princpio da representao).
Extraterritoriali
Dependem de mais condies, aplicada ao crime praticado por
dade
estrangeiro contra brasileiro, depende de requisio do ministro da
hipercondiciona
justia e que no haja sido solicitada a extradio, nem negada caso o
da
tenha sido (princpio da nacionalidade passiva).
(art. 7, 3 CP)

- princpios aplicveis extraterritorialidade:

principio da personalidade (nacionalidade):
- personalidade ativa: o crime praticado no estrangeiro por um
brasileiro, de forma que se aplica a lei brasileira, independentemente da
nacionalidade da vtima ou do bem jurdico atingido - art. 7, I, d e inc.
II, b CP.
- personalidade passiva: o crime cometido no estrangeiro, por um
estrangeiro, contra vtima brasileira (art. 7, 3, CP). Prevalece o
entendimento hoje defendido por Bitencourt, de que no importa a
nacionalidade do agente, do bem jurdico ou o local do crime, aplicando-
se a lei da nacionalidade da vtima.
princpio do domiclio: art. 7, I, d, parte final, CP - autor do crime deve ser
julgado de acordo com a lei do pas em que ele for domiciliado, independente
de qual seja sua nacionalidade.
 Obs.: quando o agente for domiciliado no Brasil, no quando for brasileiro,
porque quando se considerar a nacionalidade o princpio o referido
anteriormente.
princpio da defesa / real / da proteo: art. 7, I, a, b, c, CP o
princpio pelo qual se permite a aplicao da lei brasileira aos crimes praticados
no exterior que ofendam bens jurdicos pertencentes ao Brasil, visando
assegurar, assim, a soberania estatal, independentemente da nacionalidade do
agente ou do local do crime.
princpio da justia universal (cosmopolita / mundial / universalidade do
direito de punir): art. 7, II, a, CP - este princpio se relaciona com a
cooperao penal internacional, isto , todos os pases podem punir os autores
de determinados crimes que se encontrem em seu territrio, de acordo com as
convenes e tratados internacionais. Em outras palavras, o agente fica sujeito
lei penal do pas em que for encontrado, independentemente da
nacionalidade do agente, do local do crime ou do bem jurdico atingido. um
princpio em regra previsto nos tratados internacionais de cooperao na
repreenso de determinados delitos transnacionais.
O fundamento deste princpio o dever de solidariedade na represso de
crimes cuja punio interessa a todos os povos. Ou seja, por este princpio, o
Brasil se obriga a reprimir um crime, atravs de tratado ou conveno.
Exemplo: trfico de pessoas.
princpio da representao (pavilho / da bandeira / subsidirio / da
substituio): art. 7, II, c, CP - aplica-se a lei penal brasileira, aos crimes
cometidos em embarcaes ou aeronaves brasileiras de natureza privada
(mercantes ou de propriedade privada), quando estiverem no estrangeiro e no
forem l julgados. Diz-se um princpio subsidirio porque a regra geral seria o
julgamento no local onde o crime for cometido no estrangeiro, de forma que,
apenas se isso no ocorrer que a lei brasileira ser ento aplicada.
Obs.: embarcao ou aeronave de natureza pblica ou a servio do pas o
crime de competncia do Estado brasileiro, nos termos do princpio da
territorialidade do art. 5, 1, CP, pois esta embarcao ou aeronave se trata
de uma extenso do territrio nacional.
# cuidar: o princpio aplicvel da territorialidade nos crimes cometidos
nestes casos, no extraterritorialidade!!!!!

- extraterritorialidade incondicionada: art. 7, I, CP - no est sujeita a nenhuma

condio, ou seja, a simples prtica do crime no exterior j enseja, por si s, a
autorizao da aplicao da lei brasileira.
Obs.: art. 7, 1, CP - ainda que o agente tenha sido absolvido ou condenado no
estrangeiro a aplicao da lei brasileira garantida no caso dos crimes do inc. I.
Obs. 2: art. 8 CP - pena cumprida no estrangeiro atenua ou abate a pena brasileira.
Obs. 3: lei de tortura (lei 9.455/97) apenas 01 hiptese de extraterritorialidade
incondicionada, prevista no art. 2 da lei (vtima brasileira ou agente se encontrar em
local de jurisdio brasileira princpio da personalidade passiva ou princpio do
domiclio).
- extraterritorialidade condicionada: art. 7, II e 3 CP so os crimes que dependem
de uma condio especfica (autor ser brasileiro, vtima ser brasileira, tratado ou
conveno, ausncia de condenao no estrangeiro etc.).
Lembrando que neste caso, deve-se observar as condies cumulativas do art. 7,
2 e 3 CP:
(a) entrar o agente no territrio nacional:
(b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado:
(c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a
extradio:
(d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a
pena:
(e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no
estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel:
(f) no foi pedida ou foi negada a extradio:
(g) houve requisio do Ministro da Justia:

- eficcia da sentena estrangeira: art. 9 CP a sentena representa um ato da

soberania do Estado. Via de regra, deve ser cumprida (executada) no pas em que foi
proferida. Excepcionalmente, a sentena poder ser homologada no Brasil.
Obs.: sentena estrangeira homologada no Brasil ttulo executivo judicial (art. 475-
N, VI, CPC).
requisitos para homologao:
- prova do transito em julgado no pas de origem (sum. 420 STF)
- competncia do STJ (art. 105, I, i, CF):
Obs.: cuidar que, anteriormente, a competncia era do STF, mas passou
a ser do STJ a partir da EC 45/2004.
finalidade da homologao:
- obrigar o condenado reparao do dano: alm de restituies ou
outros efeitos civis.
- sujeit-lo a medida de segurana:
Obs.: homologao para fins de reincidncia dispensvel, segundo se extra
do confronto entre os art. 9 CP e art. 63 CP. A reincidncia se verifica quando o
novo crime ocorre aps o transito em julgado da sentena estrangeira, que o
condenou por crime anterior. Ou seja, para fins de reincidncia, a sentena
estrangeira no precisa ser homologada, bastando provar a existncia da
sentena condenatria, com o transito em julgado.

3. Eficcia da lei penal em relao s pessoas: a lei penal se aplica a todos por igual,
no existindo privilgios pessoais, havendo, no entanto, pessoas que em virtude de
suas funes ou em razo de regras internacionais, desfrutam de imunidades. Isso
se trata de mera prerrogativa funcional e no de uma garantia ou privilgio pessoal.
Privilgio (BRASIL NO ADMITE) Prerrogativa
Exceo da lei comum deduzida da
Conjunto de precaues que rodeiam a
situao de superioridade das
funo.
pessoas.
Subjetivo e anterior lei. Objetiva e derivada da lei
Essncia pessoal Anexo qualidade do rgo
Poder frente lei Conduto para que a lei se cumpra
 Tpico aristocracias das instituies
Tpico de aristocracias das ordens sociais.
governamentais.

- imunidades parlamentares: encontram previso na CF, no configurando privilgio e

sim prerrogativas, necessrias para a efetividade do estado democrtico de direito e
para o desempenho independente da atividade parlamentar.
imunidade absoluta / substancial / material / real (art. 53, caput, CF): a
inviolabilidade das palavras, opinies e votos, garantindo o princpio do
freedom of speech. Embora a CF mencione que eles so inviolveis civil e
penalmente, parte da doutrina entende que so alcanadas tambm as
responsabilidades administrativas e polticas. A natureza jurdica desta
imunidade encontra ampla divergncia doutrinria, havendo quem diga que
causa excludente (Pontes de Miranda, Nlson Hungria), causa de incapacidade
pessoal (Jos Frederico Marques), fato atpico (Luis Flvio Gomes), sendo este
ltimo o entendimento prevalente (STF), que isentou de responsabilidade
eventuais partcipes em razo da causa de atipicidade, uma vez que o fato
principal deixa de ser tpico e ilcito, requisitos estes necessrios para o
reconhecimento da culpabilidade dos partcipes (teoria da acessoriedade
limitada).
- limites: deve haver vnculo entre as palavras, opinies e votos e o
exerccio da sua funo. A doutrina e jurisprudncia do STF entendem
que a conexo/nexo absolutamente presumvel quando o parlamentar
se encontrar nas dependncias do parlamento. Fora das dependncias, o
congressista deve provar o nexo entre as palavras e o exerccio da
funo. Ainda, na hiptese de utilizao de meios eletrnicos, deve haver
a vinculao com o exerccio parlamentar, devendo haver prova neste
sentido, ainda que seja gerada dentro do gabinete.
imunidade relativa / formal / processual / adjetiva (art. 53, 1 ao 8, CF):
imunidade relativa priso, foro, autorizao para processar, entre
outros.
- foro por prerrogativa de funo: vinculado ao cargo/funo, de forma
que os congressistas sero julgados pelo STF por infraes penais, sejam
elas cometidas antes ou depois do incio do mandato, mas vlida apenas
por enquanto durar o exerccio da funo. A prerrogativa inicia com a
diplomao (no a posse) e se extingue com o fim do mandato,
retornando os autos ao juzo de primeiro grau, salvo se o parlamentar
renunciar quando j pautado o julgamento ou j encerrada a instruo,
casos em que no se retira da corte o poder de julg-la.
Obs.: partcipes e coautores - de acordo com a doutrina majoritria, no
se estende o foro ao concorrente sem imunidade, gerando, nesta
hiptese, uma separao de processos. No entanto, caso venha a
ocorrer, h smula no sentido de que no causaria nulidade (sum. STF).
Obs. 2: improbidade administrativa SEMPRE em primeiro grau.
- priso provisria: tambm chamada pelo STF de incoercibilidade
pessoal dos congressistas (freedom from arrest). a imunidade
que estabelece que desde a expedio do diploma eles no podero
ser presos provisoriamente, salvo por flagrante de crime inafianvel,
caso em que sero remetidos os autos em at 24h casa respectiva do
parlamentar que deliberar, por maioria de votos, sobre a manuteno
ou no da priso, com juzo poltico (convenincia e oportunidade).
Lembrando que a priso decorrente de deciso definitiva cabvel,
no sendo abrangida pela imunidade (STF).
- suspenso processual: apenas para infraes praticadas aps a
diplomao, o congresso nacional poder sustar o processo (nunca a
investigao, IP por exemplo, continuaria), neste caso ser suspensa
tambm a prescrio.
Obs.: licenciatura do cargo para exercer outro cargo - como a
imunidade da funo, o parlamentar no mantm a imunidade, salvo
para o foro especial, sendo esta a nica que ele poder manter
(STF).
X. Teoria geral do crime Adotou-se no brasil o conceito binrio, tambm chamado
de dualista, onde a infrao penal gnero do qual so espcies crime e
contraveno penal. Crime tambm chamado de delito e a contraveno penal de
crime ano, delito liliputiano ou at crime vagabundo. Alm disso, a justia federal,
exceto quando o ru tiver foro por prerrogativa de funo (entendimento do STF), no
julga contraveno penal, ainda que ofenda interesses da Unio (art. 109, IV, CF -
excluso expressa das contravenes), havendo inclusive separao dos processos
em caso de conexo, apenas no caso do foro por prerrogativa do contraventor que
ser competncia da just. federal.so expressa das contravenes), havendo inclusive
separao dos processos em caso de conexo, apenas no caso do foro por
prerrogativa do contraventor que ser competncia da just. federal.

1. Critrio material (substancial): crime ao ou omisso humana que lesa ou expe

a perigo de leso bens jurdicos penalmente tutelados. Isso significa dizer que o direito
penal compatvel com os crimes de dano e de perigo (probabilidade de leso).
Funciona como um reforo/complemento ao princpio da reserva legal (todo crime
deve estar previsto em lei, a lei detm o monoplio para criar crimes e cominar
penas), mas somado ao critrio material, no toda conduta que passvel de
criminalizao, sendo necessria a conduta que lesa ou expe a perigo de leso.
Obs.: alm da ao ou omisso humana, se inclui atualmente a pessoa jurdica, no
que tange aos crimes ambientais.

2. Critrio legal: conceito de crime aquele fornecido pelo legislador. Em outras

palavras, crime o que a lei define como tal. O conceito aquele da Lei de Introduo
ao Cdigo Penal (DL 3.914/41, art. 1):
Art. 1. Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou
de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de
multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de priso
simples ou de multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente.

- critrio de definio de crime ou contraveno: so os critrios eleitos pelo prprio

legislador, que faz o juzo de valor do que merece maior reprovao, definindo-o na
pena cominada.
Obs.: se um crime for inserido como contraveno, mas a pena cominada for de
recluso ou deteno, o crime no passar a ser contraveno, pois o critrio a
pena, conforme art. 1 da LICP.

- diferenas entre crime e contraveno: a diferena entre o crime e contraveno

meramente qualitativa ("qualidade da pena" - a pena mais rgida) e quantitativa
(quantidade de pena maior no crime do que na contraveno), isso tambm importa
dizer que a diferena entre eles no ontolgica (de essncia / estrutura), pois so
espcies do mesmo gnero (= infrao penal). A contraveno penal SEMPRE ser por
ao pblica incondicionada e a priso ser simples ( do CP, em estabelecimento
separado e sem os rigores penitencirios, no podendo ser superior a 5 anos ao invs
de 30 como ocorre no CP), alm disso, a contraveno no permite punio pela
tentativa e s se aplica para aquela praticada no territrio brasileiro (no se aplica
extraterritorialidade), podendo inclusive ser afastada a aplicao por
desconhecimento escusvel da lei (o que no pode no crime, que poder no mximo
ser atenuante).
- "delito": no Brasil, delito sinnimo de crime, o que importa em dizer que o pas
adota um sistema dicotmico (dualista), isto , divide o gnero "infrao penal"
em duas espcies - crime (delito) e a contraveno.
Existem pases que entendem os delitos como infraes intermedirias, separando-os
dos crimes (mais graves) e das contravenes (mais brandos) - o sistema
tricotmico (adotado na Frana).
Obs.: em algumas situaes, a CF e o CPP utilizam a palavra delito como gnero, referindo-se
infrao penal como um todo (ex: art. 5, XI, CF - invaso domiclio em flagrante "delito"; e
art. 301 CPP - flagrante compulsrio e facultativo em flagrante "delito"), o motivo disso a
preservao da tradio terminolgica do "flagrante delito" consolidada no pas.

- art. 28 lei 11.343 (drogas): o "crime do usurio", crime de posse para consumo
pessoal.
No h pena prevista que se enquadre nem no conceito de crime, nem no conceito de
contraveno. No cabendo, em nenhuma hiptese, a priso, seja ela flagrante,
temporria, preventiva ou definitiva.
Segundo LFG, em posio que no vingou, afirmou que no se trata nem de um nem
de outro, se tratando o art. 28 de uma infrao penal sui generis, ou seja, do seu
prprio gnero, uma espcie isolada de infrao.
O STF, por sua vez, ao julgar o RE 430.105, estabeleceu que o art. 28 crime, tendo
apenas ocorrido a despenalizao da conduta (restrita pena privativa de
liberdade), j que outras penas esto previstas), de forma que a conduta no foi,
portanto, descriminalizada.
conceito especfico de crime: o art. 28 criou um conceito especfico de crime,
aplicvel exclusivamente a conduta nele descrita, j que se diferencia do
conceito legal genrico (do art. 1 da LICP).

3. Conceito formal (analtico / dogmtico): este conceito o que se baseia na

estrutura do crime (elementos estruturais do crime).
- posio quadripartida: crime composto por 04 elementos - tipicidade do fato,
ilicitude, culpabilidade e punibilidade. No Brasil, foi defendida especialmente por
Basileu Garcia. A grande crtica desta teoria foi em relao punibilidade, uma vez
que a punibilidade efeito do crime, no podendo ser considerada elemento, j que
se trata de uma consequncia do crime.
- posio tripartida: crime composto de 03 elementos: tipicidade do fato, ilicitude e
culpabilidade. lembrando, o fato no culpvel, o agente que , portanto, o certo
dizer que crime o fato tpico e ilcito, praticado por agente culpvel.
- posio bipartida: crime composto de 02 elementos: tipicidade do fato e
ilicitude, enquanto a culpabilidade, para esta posio, um pressuposto de aplicao
da pena, pois o crime existe com a tipicidade e a ilicitude. A criao desta posio
incende autoria de Rene Ariel Dotti (artigo "o incesto"), ganhando destaque,
posteriormente, ao ser seguida por Julio Frabbrini Mirabette e Damsio de Jesus.
Obs.: ilicitude e antijuridicidade - pode ser usado como sinnimos, mas existe diferena. A
antijuridicidade no uma palavra presente nas leis do nosso direito, segundo Francesco
Carnelutti, os fatos jurdicos voluntrios (conduta humana), podem ser atos ilcitos penais ou
no penais, mas antes de o crime ser ilcito, ele j um fato jurdico, o que torna inadequado
falar em antijuridicidade, pois importaria dizer que o fato jurdico seria antijurdico (indicao
de livro: "as misrias do processo penal).

CUIDADOS
1) crime no o "fato tpico, ilcito e culpvel" - o fato no culpvel, o agente que .
O certo : crime o fato tpico e ilcito, praticado por agente culpvel.
2) quem adota a posio tripartida pode ser clssico (ex: Nelson Hungria) ou finalista (ex:
Hans Welzel e Cezar Bittencourt).

CONCLUSES:
todo clssico sempre ser da posio tripartida - motivo: como o dolo e a culpa estavam
na culpabilidade, era necessrio incluir a culpabilidade como elemento do crime, j que na
poca do sistema clssico o dolo e a culpa estavam na culpabilidade, sob pena de
consagrar a responsabilidade penal objetiva (crime sem dolo e sem culpa).
quem finalista pode adotar a posio bipartida ou tripartida - motivo: no finalismo o
dolo e a culpa esto na conduta, no fato tpico, de forma que possvel excluir a
culpabilidade como elemento do crime, bem como trat-la como elemento da aplicao da
pena (consequncia do crime), j que em ambos critrios incluir o dolo ou culpa em um
dos elementos.
todo bipartido ser finalista: mas alguns finalistas adotam o critrio tripartido.
XI. Sistemas penais

1. Sistema clssico: a nomenclatura de "sistema clssico" foi dada pelo sistema

finalista, no sentido de se referir a um sistema ultrapassado, j que na poca em que
nasceu este sistema, sequer havia nomenclatura. Est relacionado diretamente com a
teoria psicolgica da culpabilidade e teve como grandes defensores os autores Von
Linzt, Beling e Radbruch.
- fato tpico: conduta, resultado, nexo causal (relao de causalidade) e tipicidade.
- ilicitude: a relao de contrariedade entre o fato tpico e o direito.
- culpabilidade: adoo da teoria psicolgica, composta pela imputabilidade e o dolo
normativo ou culpa. A culpabilidade o mero vnculo psicolgico entre o agente
imputvel e o fato tpico e ilcito por ele praticado, e este vnculo formado pelo dolo
ou pela culpa.
Obs.: fato tpico e ilcito, praticado por agente culpvel.
dolo normativo: aquele que contm em seu interior a conscincia da
ilicitude ("querer o resultado sabendo que contrrio ao direito - fato ilcito").

2. Sistema neoclssico (neokantista): surgido na Alemanha (1907), criado por Reinhart

Frank, no desenvolvimento da teoria da normalidade das circunstncias
concomitantes (teoria da evitabilidade), segundo a qual a culpabilidade passa a contar
com um terceiro elemento, qual seja, a exigibilidade de conduta diversa (elemento
normativo - tem que ver se a lei exigia outra conduta - ex: no roubar para pagar
contas, a lei exige a conduta negativa de no roubar).
- culpabilidade: surge aqui a teoria psicolgico-normativa da culpabilidade, em razo
do elemento inserido (exigibilidade de conduta diversa). Ou seja, s culpvel aquele
que praticar o fato tpico e ilcito em uma situao de normalidade, isto , quando lhe
era exigvel uma conduta diversa.

3. Sistema finalista: o finalismo surge na Alemanha (1930), por Hans Welzel, na obra
"o novo sistema jurdico penal", onde transfere o dolo e culpa da culpabilidade para a
conduta do fato tpico, e o dolo normativo no sentido de conscincia da
ilicitude, permanece na culpabilidade, se transformando em potencial conscincia da
ilicitude.
- fato tpico: conduta (+ dolo ou culpa), resultado, relao de causalidade e
tipicidade. o fato humano que se amolda com perfeio descrio do tipo penal.
dolo da conduta: um dolo natural, isto , que independe da conscincia da
ilicitude.
- ilicitude: relao de contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico.
- culpabilidade: potencial conscincia da ilicitude.
teoria normativa pura da culpabilidade: assim denominada porque tudo que
tinha de psicolgico (dolo e culpa) foi perdido, j que a culpabilidade deixa de
ter elementos psicolgicos, que passaram a integrar a conduta. Esta teoria se
subdivide em uma teoria extremada e uma teoria limitada, sendo que elas se
diferenciam em razo do tratamento das descriminantes putativas:
a) teoria normativa pura extremada: (ver na parte de ERRO).
b) teoria normativa pura limitada:
Obs.: culpabilidade vazia - culpabilidade do sistema finalista, assim denominada
porque no finalismo a culpabilidade foi esvaziada no tocante aos elementos
psicolgicos (dolo e culpa), que passaram a integrar os elementos da conduta,
restando apenas os elementos normativos da culpabilidade.
OBSERVAES GERAIS
Cdigo Penal brasileiro: na redao original do CP o sistema adotado era o clssico.
Com a reforma da parte geral do CP (pela lei 7209/84), passou a ser adotado o
sistema finalista (se considera como indcio da adoo do finalismo a nova redao do
art. 20, CP, sobre o erro de tipo que exclui o dolo, mas permite a culpa se previsto em
lei, ou seja, o erro sobre o fato tpico - conduta - exclui o dolo, ou seja, o dolo integra a
conduta - fato tpico).
A polmica que ainda subsiste quanto a adoo do critrio bipartido ou tripartido.
Obs.: o Cdigo Penal Militar foi criado e permanece nos termos do sistema clssico.
XII. Fato tpicoart. 225, 3, CF c/c art. 3, p. nico, lei 9.605/98), nos termos do
entendimento do STF.), nos termos do entendimento do STF.
fato atpico: aquele que no se ajusta ao tipo penal.

1. Elementos ou requisitos do fato tpico: os 04 elementos do fato tpico; os

requisitos s estaro todos presentes simultaneamente nos crimes materiais
consumados. Nos demais, o fato tpico s ter dois elementos, a conduta e a
tipicidade, seja porque crime formal, seja porque crime de mera conduta.
- conduta: o comportamento praticado pelo agente. So 03 teorias aceitas sobre o
conceito de conduta:
teoria causalista da conduta: tambm chamada de teoria naturalstica,
mecanicista ou causal. Para esta teoria, a conduta o comportamento
humano voluntrio que produz um resultado no mundo exterior (conduta a
"fotografia do crime").
Adotada tanto para o sistema clssico como para o neoclssico, em que a
estrutura do crime era definido pelo critrio tripartido (tipicidade, ilicitude e
culpabilidade), em que o fato tpico exigia conduta relevante ao direito penal,
resultado, relao causalidade e tipicidade.
Exemplo: motorista atropela criana que foge do brao da me e avana - a
"foto do crime" seria o motorista, o carro batido e a criana morta - haveria
conduta voluntria de dirigir, o resultado morte, a relao entre a morte que foi
causada pela batida e a tipicidade, por estar previsto no art. 121 CP. Neste
caso, no haveria falar apenas em culpabilidade, j que no havia dolo do
agente, nem culpa, j que no agiu com negligncia, impercia ou imprudncia.
- crtica: a grande crtica teoria de que ela "cega", porque admite
uma conduta como fato tpico, sem analisar o querer interno do agente,
no fazendo distino entre a conduta dolosa e culposa (elementos da
ilicitude).
teoria finalista da conduta: desenvolvida por Hans Welzel e adotada pelo
sistema finalista. A grande modificao ocorrida nesta teoria foi a transferncia
do dolo e culpa para a conduta, de forma que a partir dai se passa a analisar o
querer do agente frente a prtica do delito (permanecendo na culpabilidade o
elemento da potencial conscincia da ilicitude).
Para esta teoria, a conduta a ao ou omisso humana, consciente e
voluntria (dolo ou culpa), dirigida a um fim.
Exemplo: motorista atropela criana que foge do brao da me e avana - a
conduta do agente j no pode ser considerada penalmente relevante, j que
para isso o agente deveria ter desejado a morte ou assumido o risco (dolo), ou
ter agido com imprudncia, neglicencia ou impercia (culpa), o que caracteriza
a atipicidade do fato, j que ausente a culpa ou dolo.
- crtica: enquanto a causalidade era "cega", o finalismo, por outro lado,
considerado "vidente", porque analisa o querer interno do agente.
A grande crtica em relao aos crimes culposos, j que o resultado do
crime culposo involuntrio, no havendo falar em ser dirigida a um fim,
o que torna a teoria incompatvel com os crimes culposos.
 teoria social da conduta: desenvolvida pelo alemo Johannes Wessels,
acrescenta o elemento da relevncia social da conduta estrutura da teoria
finalista. Teoria no adotada pelo Brasil, tendo maior destaque na Alemanha e
Espanha.
Esta teoria permite suprir a lacuna entre a letra da lei a realidade social, seria
como se o adultrio fosse crime que se considerasse atpico pela irrelevncia
social.
- crtica: a grande crtica em relao insegurana jurdica que ela
proporciona, j que o conceito de relevncia social vago e impreciso.
formas de conduta: ao (= crime comissivo - previstos em normas proibitivas
- impe o no fazer, ex: "no matar") ou omisso (= crime omissivo, pode ser
prprio ou imprprio - previstos em normas preceptiva - a conduta negativa,
pune um no fazer, j que a norma impe o "fazer").
- omissivo prprio / puro: a omisso est descrita no prprio tipo penal, o
tipo penal j descreve qual "no fazer" ser punido, impondo-se o fazer
(ex: art. 122 CP - deixar de prestar assistncia - impe que deve prestar,
e caracteriza a omisso ao prever que deixar de prestar o crime). Em
regra so crimes comuns ou gerais, isto , podem ser praticados por
qualquer pessoa e no se admite tentativa, j que a omisso
unisusbsistente, ou seja, a conduta composta de um nico ato,
suficiente para consumao, qual seja, o deixar de fazer o que a norma
indiretamente impe, independente do resultado final daquela omisso,
tanto que o agente no punido pelo resultado, independe de ter se
omitido ou no (crime de mera conduta).
- omissivo imprprio / esprio / comissivo por omisso: o tipo penal
descreve uma ao, mas a inrcia do agente que descumpre o seu dever
de agir (art. 13, 2, CP) leva produo do resultado naturalstico.
Nestes casos, o agente tinha a obrigao de agir e deixou de faz-lo, se
encontrava em posio de garantidor, nos termos do art. 13, 2, CP.
No que tange ao sujeito ativo, so crimes prprios ou especiais - apenas
o rol taxativo de quem se encontra na posio de garantidor que
obriga o sujeito a praticar aquela conduta que dele se espera (s pode
ser praticado por quem tem o dever de agir).
A posio de garantidor daquele indivduo especfico o coloca como
responsvel pelo resultado, motivo pelo qual ao se omitir ir responder
pelo resultado que aquela omisso poderia ter evitado (ex: salva-vidas
que deixa de ir salvar menina afogada).
No entanto, as condutas so plurisubsistentes, admitindo-se a tentativa,
j que a conduta composta de dois ou mais atos, que se unem para
produzirem a consumao (ex: algum salva a menina que estava se
afogando, o salva-vidas que deixou de faz-lo ainda assim se omitiu,
respondendo pela tentativa, porque o crime no se consumou por razes
alheias a sua vontade).
So, em regra, crimes materiais, se consumam com o resultado
finalstico.
 Obs.: crime de conduta mista: tem uma fase inicial praticada por
ao, enquanto a fase final praticada por omisso (ex: art. 169, p.
nico, II, CP - apropriao de coisa achada, inicialmente algum derrubou
a carteira na rua, e a ao do agente foi pegar a coisa, ao no restitu-la
ao dono, a fase final a omisso).
Obs. 2: erro mandamental nos crimes omissivos a doutrina
majoritria entende que se equipara a erro de.
caractersticas da conduta:
- apenas o ser humano pode praticar condutas penalmente relevantes,
ressalvado os casos da PJ nos crimes ambientais.
- to somente a conduta voluntria interessa ao direito penal: vontade
elemento da conduta.
- punio apenas dos atos executrios: apenas os atos projetados no
mundo exterior ingressam no conceito de conduta, o direito penal nao se
preocupa com idias e pensamentos (fase da cogitao e atos
preparatrios), necessrio que haja produo dos atos (atos
executrios).
Obs.: direito perverso - direito de toda e qualquer pessoa ser perversa
/ m, em seus pensamentos, j que enquanto os atos no sarem da
esfera da cogitao ou preparao, o direito no pode intervir.
excluso da conduta:
- caso fortuito ou fora maior: so situaes imprevisveis e inevitveis,
que escapam da vontade do agente (ex: me queria chegar em casa
para dar remdio a filha, mas a greve, ou tempestade, pro exemplo, no
permitiram que ela chegasse a tempo).
- movimentos reflexos: no h conduta no movimento reflexo, que nada
mais do que uma reao fisiolgica do corpo humano que no pode ser
controlada pela vontade (ex: o mdico examinando o joelho do paciente
com o martelinho termina por se lesionar pela reao do paciente).
Obs.: movimento reflexo de ao em curto circuito (= exploso
emocional repentina que pode ser controlada pela vontade, de forma que
existe a conduta e, portanto, crime ["tilt"]) ou atos habituais (=
comportamentos repetidos pelo agente - exemplo da pessoa que tem a
habitualidade de ver o celular dirigindo ou dirigir com uma mo, existe a
vontade e, portanto, crime ["manias"]).
- sonambulismo e hipnose: as pessoas nas condies de sonambulismo
ou hipnose no tem condies de expressar sua vontade, e no havendo
vontade, no h conduta.
- coao fsica irresistvel: o indivduo sujeito coao no tem condies
de expressar sua vontade nestas condies, sendo utilizado como
instrumento do coator. Ocorre quando o coagido est sendo fisicamente
controlado pelo coator, por isso se considera apenas como instrumento,
no sendo penalizado, j que exclui-se a conduta e o fato torna-se
atpico.
 Obs.: cuidar - coao moral irresistvel: exclui a culpabilidade, o fato
tpico e ilcito, mas o agente no culpvel.
OBSERVACOES GERAIS:
no h crime sem conduta: o direito penal brasileiro no admite os chamados crimes de
"mera suspeita" (Vicenzo Manzini), os crimes de mera suspeita so uma caracterstica do
direito penal do autor, aquele em que o agente punido pela simples suspeita, pelo
preconceito causado pelo seu modo de agir, quando de fato o agente no pratica nenhuma
conduta (ex: art. 25 lei contravenes penais - conhecido como vadio ou mendigo, com objetos
suspeitos que poderiam ser utilizados para furto - STF RE 583.523 (informativo 722) - plenrio
declarou inconstitucional a conduta do art. 25 LCP).
teoria normativa dos crimes omissivos: o nosso CP adota a teoria normativa da omisso, isto
, a omisso no simplesmente o no fazer, o no fazer aquilo que a lei impe que seja
feito.

- resultado: o chamado resultado naturalstico; resultado o efeito / consequncia /

desdobramento da conduta. Alguns autores utilizam a palavra "evento" como
sinnimo de resultado.
espcies de resultado:
- resultado jurdico ou normativo: a violao da lei penal com ofensa ao
bem jurdico protegido (ex: homicdio - ofensa ao art. 121 CP e ofensa
vida, bem jurdico protegido).
- resultado naturalstico ou material: a modificao do mundo exterior
provocada pela conduta criminosa, que se pode sentir (ex: pessoa morta
- resultado natural do homicdio).
Questo de concurso:
1. Existe crime sem resultado? - depende, em se tratando de resultado jurdico ele
obrigatrio, j que todo crime ofende um bem jurdico tutelado, mas em relao ao resultado
naturalstico, ele pode ser dispensvel, sendo exigido apenas para caracterizar a
consumao dos crimes materiais, j os crimes formais podem vir a ter o resultado
naturalstico, enquanto os de mera conduta sequer tem previso deste resultado.

- relao de causalidade (nexo causal): o vnculo que se estabelece entre a conduta

e o resultado naturalstico, ou seja, a anlise de que o resultado foi causado pela
conduta do agente ("morreu porque levou um tiro, e quem efetuou os disparos foi o
agente").
Art. 13. O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem
lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria
ocorrido.

mbito de aplicao do nexo causal: o estudo da relao de causalidade s

tem relevncia nos crimes materiais ("crimes de resultado" como denomina o
STF), pois necessrio o resultado naturalstico.
teoria da equivalncia dos antecedentes: tambm chamada de teoria da
conditio sine qua non, "teoria da equivalncia das condies", "teoria da
condio simples", "teoria da condio generalizadora".
Criada por Glaser, mas desenvolvida por Von Buri e Stuart Mill, em 1873.
Entende que causa todo e qualquer acontecimento sem o qual o resultado
no teria ocorrido da forma que ocorreu e no momento em que ocorreu (quando
e como). Se contribuiu de qualquer modo para o resultado, causa deste, a
condio sem a qual o resultado no teria ocorrido.
Para esta teoria, no h diferena entre causa, condio e ocasio, basta
contribuir para o resultado de qualquer modo para ser identificado como causa
deste.
a teoria adotada como regra geral pelo Brasil (art. 13, caput, CP).
- crtica teoria: de acordo com a teoria, possvel o chamado
"regressus ad infinitum" (regresso ao infinito), ou seja, significa dizer que
nunca haver fim na relao de causalidade, pois seria possvel buscar
como causa desde o motivo do fato de os pais terem gerado o agente, ou
dos avs, etc.
afastamento da crtica: a relao de causalidade no apenas a
causalidade fsica (causalidade de causa e efeito), sendo tambm
a causalidade psquica (presena do dolo, ou ao menos a culpa).
Ento, neste caso, mesmo que exista a causalidade fsica,
necessrio que para contribuir para o resultado, a pessoa tenha o
dolo ou culpa, por isso no possvel levar ao infinito.
Exemplo: vendedor de arma - a pessoa apresenta todas
documentaes, e depois mata usando aquela arma, o vendedor
no tem dolo nem culpa, no tem causalidade psquica, embora
tenha a fsica / os pais, ao conceber o filho, no tinham dolo ou
culpa nas condutas praticadas por ele no futuro.
- identificao da causa (causa objetiva do resultado): utiliza-se o
mtodo da eliminao hipottica (Thyrn) o mtodo para se
identificar o que ou no causa que teve aptido de contribuir para o
resultado.
Em outras palavras, voltar no tempo e, hipoteticamente, eliminar
alguns fatos, se o crime persistir sem a existncia deles, aqueles fatos
no contriburam (ex: pedir a pizza no iter criminis, no influncia na
execuo da conduta criminosa).
Este o mtodo empregado no campo mental da suposio ou da
cogitao, atravs do qual causa todo fato que, suprimido
mentalmente, o resultado no teria ocorrido como ocorreu ou no
momento em que ocorreu, ou seja, se eliminar hipoteticamente uma
conduta e o resultado ainda ocorreria igualmente, esta conduta no
causa objetiva do resultado, isso porque sem ela o resultado teria
ocorrido de igual maneira.
- concausas: concorrncia de causas - a convergncia de causa externa
conduta do agente, e que influi na produo do resultado (causas =
comportamento do agente + causa externa). existem 02 tipos de
concausas:
dependentes: derivam da prpria conduta do agente, ou seja,
imprescindvel que exista a conduta do agente para que ela se
manifeste. As concausas dependentes nunca excluem o nexo
causal, ou seja, o agente responde pelo resultado.
Exemplo: briga entre dois indivduos, um deles se excede nas
agresses, e o outro falece em razo de ter cado na lombada, a
causa da morte foi a queda dona lombada, mas isso foi decorrente
das agresses da briga, levando o agressor incidir na prtica do
homicdio (efeito jurdico).
independentes: aquela capaz de produzir o resultado por si s.
- independncia absoluta: no est na mesma linha do
desdobramento causal, ou seja, no tem vnculo nenhum
com a conduta do agente.
So 03 tipos de concausas absolutamente independentes,
sendo que em todas os efeitos jurdicos so iguais,
ocorrendo a ruptura do nexo causal, de forma que o agente
no responder pelo resultado, respondendo apenas pelos
atos praticados - art. 13, caput, CP.
preexistentes: o "estado anterior".
Exemplo: agente atira para matar, mas a causa da
morte um envenenamento prvio aos disparos. O
envenenamento, praticado por um terceiro alheio aos
fatos, no tem vnculo com os disparos e capaz de,
por si s, causar o resultado. Quem atirou responde
por tentativa de homicdio e quem envenenou
responde pelo homicdio consumado - art. 13, caput,
CP.
concomitantes: simultneas conduta do agente.
Exemplo: agente atira para matar, mas ao mesmo
tempo em que disparou, um raio caiu na cabea da
vtima, ou o telhado caiu, causando a morte - raio ou
desabamento no tem relao com os disparos e
causam, por si s, o resultado morte. O agente
responde apenas pela tentativa de homicdio - art. 13,
caput, CP.
supervenientes: so aquelas posteriores conduta
do agente.
Exemplo: agente envenena a vtima, e o efeito do
veneno deveria ocorrer nas prximas 2h, mas nesse
intervalo de tempo a vtima atropelada - a causa
ocorre aps a conduta ser executada, mas antes do
seu resultado, causando o resultado por si s. Quem
envenenou responde pela tentativa - art. 13, caput,
CP.
- independncia relativa: tem origem na conduta do agente,
estando na mesma linha de desdobramento causal, mas
ainda assim, independe da conduta que a originou para que
o resultado tenha se produzido (diferente da dependente
que precisa dele para ocorrer). So 03 tipos de concausas
relativamente independentes:
preexistentes: causas anteriores conduta do
agente, que se manifestam em razo desta e, embora
possam provocar por si s o resultado, no o teriam
feito sem a conduta do agente.
Exemplo: pessoa hemoflica - morre em razo da
hemorragia, mas a hemorragia causada pelo tiro de
raspo originado pelo disparo do agente. Por si s, o
tiro no teria capacidade de matar, mas a morte
ocorre ao agravar a situao pela causa anterior.
- efeito jurdico: no rompe o nexo causal, o
agente responde pelo crime consumado -
teoria da equivalncia dos antecedentes (= a
hemorragia no teria ocorrido se o agente no
tivesse atirado).
#cuidar: Direito Penal moderno entende que s
responderia pelo crime consumado se
soubesse da condio da vtima, evitando a
imputao objetiva. Neste caso, o agente
responderia pelo crime tentado do qual tinha
dolo (homicdio), ou pelo crime que cometeu
(leso por exemplo) - art. 13, caput, CP.
concomitantes: a causa diversa da ao do
agente, mas tem vinculao direta/concorrente com
aquele.
Exemplo: agente atira para matar e a vtima, na
tentativa de se defender, se joga na frente de um
caminho e termina sendo atropelada - sem o
disparo a vtima no teria se jogado, mas o
atropelamento apto a causar a morte por si s,
embora no o teria feito sem a conduta do agente
que a provocou.
- efeito jurdico: no rompe o nexo causal, o
agente responde pelo resultado - teoria da
equivalncia dos antecedentes (= o
atropelamento no teria ocorrido se o agente
no tivesse atirado) - art. 13, caput, CP.
supervenientes: se subdividem em concausas
supervenientes que:
(a) no produzem por si s o resultado: so os
casos de impercia mdica e infeco
hospitalar.
Exemplo: vtima socorrida de uma tentativa de
homicdio falece em razo de impercia medica
ou infeco hospitalar. A impercia medica s
mata quem faz uso da interveno mdica e a
infeco hospitalar s atinge o ferido, de modo
que a conduta do agente que levou a vtima ao
hospital tambm responsvel pelo resultado.
 efeito jurdico: no rompe o nexo
causal, e o agente responde pelo
resultado - teoria da equivalncia dos
antecedentes (art. 13, caput, CP).
(b) produzem por si s o resultado:
Exemplo: ambulncia que socorre uma pessoa
vtima da tentativa de homicdio sofre acidente
no trajeto at o hospital e a vtima falece em
razo disso.
efeito jurdico: rompe o nexo causal, o
agente no responde pelo resultado,
respondendo pelos atos que praticou
(ex: homicdio tentado) - teoria da
causalidade adequada (art. 13, 1, CP).
Isso porque, no basta perceber que a
conduta foi determinante para o
resultado, neste caso, o resultado
ocorreu por uma consequncia anormal
e improvvel e imprevisvel daquela
conduta, de forma que seria incabvel a
imputao do resultado ao agente, pois
a causa efetiva sai da linha de
desdobramento causal normal da
conduta concorrente.
Obs.: para a teoria da imputao
objetiva, s poder ser imputado o
resultado ao agente se o resultado no
for produto exclusivo do erro mdico,
onde quem responderia seria o mdico
se isso ocorresse, de forma que s
quando o resultado for produto de
ambos os riscos (leses do disparo +
falha mdica).
teoria da causalidade adequada (da condio adequada): adotada como
exceo pelo CP (art. 13, 1, CP) - causa o que concorre para o resultado de
forma eficaz, no bastando simplesmente contribuir para o resultado, mas tem
que contribuir de modo eficaz.
"Id quad pleura que accidit" (aquilo que normalmente acontece): no Brasil
chamada de "mximas da experincia". Neste sentido, a causa do resultado
que atinge a vtima e todos envolvidos (enfermeiros, mdicos, motorista da
ambulncia), causa por si s o resultado e afasta o nexo causal.
teoria da imputao objetiva: no adotada pelo CP, se trata de uma proposta
doutrinria, que j foi adotada em alguns precedentes do STJ. Surgida em
1999, comeo do ano 2000.
Se trata de uma teoria mais benfica ao ru e, para favorecer ao ru no
exigida a previso legal, por isso a aplicao pelo STJ em precedentes.
- tipicidade: a tipicidade formal + material.
tipicidade formal: enquadramento ao tipo penal (juzo de adequao do fato
norma / juzo de subsuno.
tipicidade material (substancial): a leso ou perigo de leso causado ao bem
jurdico protegido.
Obs.: princpio da ofensividade (princpio da lesividade) diz que o direito penal
s legtimo quando a conduta capaz de lesar, ou pelo menos colocar em
perigo, o bem jurdico protegido.
Obs. 2: quando se fala em princpio da insignificncia, com consequente
atipicidade do fato, se refere tipicidade material, pois o crime praticado,
embora previsto no ordenamento jurdico (tipicidade formal), no foi capaz de
lesionar o bem protegido (princpio da ofensividade)
Exemplo: furtar 50 centavos no atinge o patrimnio de ningum.
tipicidade conglobante: criao doutrinaria de Zaffaroni, considera tpico o ato
que somar dois fatores (tipicidade material + atos antinormativos), os atos
antinormativos so aqueles atos no determinados ou no incentivados por lei,
ou seja, se o oficial de justia efetuar a penhora e sequestro de um quadro, ele
estar cumprindo um dever imposto por lei, mas ao mesmo tempo estaria
presente a tipicidade formal e material, s que Zaffaroni considera que ento
no haveria tipicidade penal, pois o ato no antinormativos e sim um ato
normativo (determinado por lei). Brasil NO adota esta teoria.
evoluo histrica (teorias da tipicidade):
- Direito Romano: o crime era o corpus delicti (conjunto de vestgios
materiais deixados pelo crime), no havendo a fragmentao da ilicitude,
culpabilidade e tipicidade.
- Alemanha (1906): "fase da independncia do tipo penal" (Ernst von
Beling), a separao do fato tpico, da culpabilidade e da ilicitude,
examinando o tipo penal de uma forma independente.
- Alemanha (1915): "teoria indiciria da tipicidade", tambm chamada de
"teoria da ratio cognocendi" (Max Ernst Mayer) - teoria mais adotada
at hoje -, onde a tipicidade considerada indcio da ilicitude. Ou seja,
se o fato tpico, presume-se que ele tambm ilcito.
Obs.: crime fato tpico e ilcito, mas matar algum por legtima defesa,
por exemplo, no crime, pois no ilcito, ento o fato de matar
algum, para esta teoria, presume que h a ilicitude, mas se trata de
presuno relativa (admite prova em contrrio).
efeito prtico da teoria: acarreta na inverso do nus da prova,
pois cabe a quem acusado provar que sua conduta no foi ilcita
(ru demonstra estar amparado por excludentes de ilicitude).
acusao, cabe apenas demonstrar que o fato tpico, pois a
ilicitude se presume.
- Alemanha (1931): "teoria da tipicidade como essncia da ilicitude",
tambm chamada de "teoria da ratio essendi" ou "teoria da identidade"
(Edmundo Mezger), que traz a ilicitude qualificada (tipicidade + ilicitude),
 a ideia de que tipicidade e ilicitude se fundem ("injusto penal"). Teoria
no aceita pelo Brasil, apenas utilizada na doutrina.
Obs.: "injusto penal" - alguns autores usam como sinnimo da soma da
tipicidade e ilicitude, mas na verdade seria utilizada como uma nica
palavra para se referir a essa teoria, quando a doutrina faz uso desse
termo, apenas significa que o crime crime por ser tpico e ilcito.
- Alemanha: "teoria dos elementos negativos do tipo" (Hellmuth von
Weber), defendia que as excludentes da ilicitude (legtima defesa, estado
perigo, etc.) funcionam como elementos negativos do tipo (s existe
tipicidade se as excludentes no estiverem presentes.). Surgimento do
"tipo total de injusto".
Se a teoria tivesse sido adotada, a redao do art. 121 CP seria: matar
algum, salvo em legtima defesa, estado de necessidade, etc.
- Argentina: "teoria da tipicidade conglobante" (Eugnio Raul Zaffaroni),
no sentido de englobar/envolver a tipicidade legal (tipicidade penal) +
antinormatividade.
Antinormatividade indica que no basta violar a norma penal, sendo
necessria a ofensa ao ordenamento jurdico como um todo. A
antinormatividade funciona, de fato, como uma antecipao da anlise
da ilicitude.
Exemplo: processo de execuo com busca e apreenso autorizada, o
oficial de justia cumpre o mandado.
Segundo as teorias anteriores, ao retirar o bem da penhora, contra
vontade do devedor, uma conduta que se encaixa no tipo penal de
furto, mas no h falar em crime, pois est amparado pelo estrito
cumprimento de dever legal (excludente de ilicitude), de forma que o
fato tpico mas lcito.
Segundo a teoria do Zaffaroni, no certo dizer que este fato tpico, j
que a conduta do oficial de justia imposta pelo prprio direito, que
exige dele tal comportamento, de forma que, ainda que contrria um
dispositivo penal, autorizada por outras reas do direito.
adequao tpica: a tipicidade formal colocada em prtica ( a verificao
prtica de que se o fato praticado na vida real se ajusta / se subsume ao tipo
penal). Existem 02 modalidades de adequao tpica:
- imediata (de subordinao imediata): significa dizer que o fato
praticado pelo agente se encaixa diretamente no tipo penal, no
havendo necessidade de utilizar nenhuma outra norma.
Exemplo: homicdio consumado - "matar algum" se amolda diretamente
na previso do art. 121 CP.
- mediata (de subordinao mediata / ampliada / por extenso): significa
que o fato praticado pelo agente no se encaixa diretamente na norma
penal, sendo necessrio fazer uso de outra norma para que a tipicidade
exista (normas de extenso / normas complementares
tipicidade). So 03 as normas de extenso:
 tentativa - art. 14, II, CP: norma de extenso temporal da
tipicidade, porque permite a aplicao da lei penal em momento
anterior ao da consumao.
Isoladamente, no pode aplicar o tipo penal que pressupe a
consumao, de forma que se recorre a norma do art. 14 para,
combinando ambos dispositivos, se possa tornar o fato tpico, j
que o fato no se consumou por circunstncias alheias vontade
do agente.
concurso de pessoas - no tocante participao - art. 29, CP:
norma de extenso pessoal da tipicidade, porque permite a
aplicao da lei penal pessoa diversa dos autores.
Analisando o fato, o partcipe concorre de qualquer modo para o
crime, mas no executa a conduta descrita do tipo penal, de forma
que
Obs.: para o coautor a tipicidade imediata, pois ele tambm
executa o fato tpico, diferente do partcipe que no se envolve na
execuo propriamente dita.
dever de agir (garantidores) - art. 13, 2 CP: norma de extenso
da conduta, j que permite que a conduta inicialmente praticada
apenas por ao, passe a ser tambm praticada por omisso (ex:
me que mata o filho por deixar a criana sem comer, dever de
agir da me de alimentar o filho).
Se aplica nos casos dos crimes comissivos por omisso (omissivos
imprprios/ esprios). A omisso deve ser penalmente relevante.
- teoria normativa da omisso: a omisso no
simplesmente o no fazer, o no fazer aquilo que a lei
determina que seja feito.
- critrio legal (critrio legislativo): as hipteses do dever de
agir esto expressamente previstas em lei.
Obs.: existem autores, em posio minoritria, que
defendem que o cdigo deveria ter adotado um critrio
judicial (Alberto Silva Franco e Rui Stocco), que determina
que o juiz, na interpretao do caso concreto, verificaria a
presena ou no do dever de agir, que no estaria previsto
em lei, sendo uma faculdade do juiz. O critrio no foi
adotado porque causaria muita insegurana jurdica.
- efeito jurdico: responder pelo resultado, ttulo de dolo
ou culpa, quando tiver o dever + poder de agir, isto , no
h responsabilizao automtica, necessrio que fosse
possvel agir no caso concreto (poder de agir).
Em outras palavras, o cdigo no exige atitudes hericas
(ex: policial sozinho no pode defender um banco sendo
roubado por 7 pessoas, tem o dever mas no tem o poder
de agir).
- hipteses do dever de agir:
 a) dever legal: obrigao de cuidado, proteo ou
vigilncia - dever legal aquele imposto
determinadas pessoas.
Exemplos: pais em relao aos filhos, policiais em
relao um crime flagrante, etc.
- teoria das fontes no dever legal: a palavra
"lei" deve ser interpretada em sentido amplo,o
dever legal no apenas aquele imposto
especificamente pela lei, mas pela ordem
jurdica lato senso.
b) garantidor (da no ocorrncia do resultado): aquele
que, de qualquer outra forma diversa da lei, assume a
responsabilidade para impedir o resultado. A posio
de garantidor pode derivar de contrato entre as
partes, embora desnecessrio, porque a figura do
garantidor no exige contrato formal entre as partes,
a depender do caso concreto (interpretao
extensiva).
Exemplos: bab e o beb (contrato de cuidado),
enfermeira e idoso, professor e alunos crianas,
pessoa na praia que cuida das coisas do outro
(interpretao extensiva).
- contrato de trabalho: quando a figura do
garantidor derivar de contrato de trabalho, o
dever de agir subsiste enquanto o agente
permanece no local de trabalho, mesmo que
encerrado o expediente (ex: enfermeira que
esperou o trnsito diminuir e no ficou
cuidando da idosa que se suicidou).
c) ingerncia (situao precedente): dever de agir de
quem criou o risco do resultado - obrigao de
impedir o resultado.
Exemplos: jogar amigo na piscina, sem saber que ele
no sabia nadar (obrigao de salvar ele).

2. Os elementos do fato tpico e os crimes materiais, formais ou de mera conduta

- crime material: tambm chamado de crime de resultado (STF) ou crime causal.
aquele que contm no tipo penal a conduta e o resultado naturalstico, e exige a
produo deste ltimo para a consumao (ex: homicdio). Nos crimes materiais
consumados haver os 04 elementos (conduta, resultado, nexo causal e tipicidade),
nos crimes tentados, haver apenas a conduta e tipicidade.

- crime formal: tambm chamado de consumao antecipada ou de resultado cortado.

aquele em que o tipo penal contm conduta e resultado naturalstico, mas dispensa
este ltimo para configurar sua consumao, restando apenas o elemento conduta e o
elemento tipicidade.
Exemplo: extorso mediante sequestro (art. 159 CP) - fim a vantagem econmica,
mas ela dispensada para que seja caracterizado o delito, basta o sequestro com
dolo desta finalidade, ainda que no a alcance; ameaa (art. 147 CP) - a pessoa se
sentir ou no ameaa no requisito para configurar o crime, basta a ameaa ter sido
feita.
- crimes de mera conduta: tambm chamado de crime de simples atividade. aquele
em que o tipo penal se esgota na descrio da conduta, ou seja, se limita conduta,
sem resultado naturalstico, restando apenas o elemento conduta e o elemento
tipicidade.
Exemplo: prtica de ato obsceno (art. 233 CP).
Questo de concurso: qual a diferena entre crime formal e de mera conduta? - tanto os crimes
formais como de mera conduta so crimes cuja consumao independe do resultado
naturalstico, bastando a simples prtica da conduta tipificada, o que importa em dizer que o
fato tpico tem como elementos, para ambos, apenas a conduta e a tipicidade. Ocorre que, nos
crimes formais, o resultado naturalstico existe, est previsto no tipo penal, mas dispensado
para caracterizao da consumao do delito, e quando ocorre, h o exaurimento do tipo penal
(consumao material do crime formal segundo Zaffaroni), diferente do crime de mera
conduta, em que no h previso do resultado naturalstico, j que o tipo penal se limita a
descrever a prpria conduta.
XIII. Teoria do tipo penal

1. Conceito: tipo penal o modelo genrico e abstrato previsto na lei penal, que
descreve a conduta proibida (tipos incriminadores / legais) ou permitida (tipos
permissivos / justificadores - causas de excluso da ilicitude). Aplicveis
indistintamente todas as pessoas, podem ser tipos incriminadores ou proibidos.
a) tipos incriminadores (legais): descrevem a conduta proibida. Esto previstos na
parte especial do CP e na legislao extravagante.
b) tipos permissivos (justificadores): so as causas de excluso da ilicitude, descrevem
condutas permitidas. Esto previstos, via de regra, na parte geral do CP, se
encontrando excepcionalmente na parte especial do CP (ex: art. 128 - hipteses
aborto permitido), bem como na legislao extravagante.
Cuidar: tipo tipicidade - tipo o modelo de crime apresentado pela lei (art. 121
CP - matar algum), enquanto a tipicidade o juzo de adequao do fato da vida real
com o tipo penal (sujeito atirou em outro, causando a morte). Zaffaroni: tipo a figura
que resulta da imaginao do legislador, enquanto a tipicidade a operao para
analisar se a conduta possui os caracteres imaginados pelo legislador.

2. Funes do tipo penal:

- funo de garantia: o tipo penal prev tudo que proibido. De forma que, tudo que
no est previsto permitido ("tudo que no incriminado, livre") - princpio da
reserva legal.
O princpio da reserva legal uma proteo do indivduo contra o arbtrio do Estado
("cdigo penal a carta magna do criminoso").

- funo fundamentadora: ao oposto da garantia, que protege o indivduo, a funo

fundamentadora a garantia do direito de punir do Estado, na medida em que um
sujeito prtica uma conduta prevista em lei, surge para o Estado o direito de punir o
indivduo, nos termos legais.

- funo seletiva: carter fragmentrio do direito penal (princpio da

fragmentariedade). O direito penal deve proteger os bens jurdicos penalmente
relevantes, a ultima ratio de proteo dos bens jurdicos, deve agir quando as outras
reas do Direito no so suficientes para proteo do bem.

- funo descritiva: funo de descrever as condutas permitidas ou proibidas pelo

direito penal.

3. Estrutura do tipo penal:

- ncleo: o verbo da conduta ("matar" do art. 121 CP). considerado o ponto de
partida.

- elementos (elementares do tipo): dados que formam a modalidade bsica de um

crime ("algum" do art. 121 CP).
espcies de elementos do tipo:
- elementos objetivos (descritivos): revelam um juzo de certeza, porque
podem ser compreendidos por qualquer pessoa, dispensando qualquer
valorao, subjetivismo.
 Exemplo: o "algum" do homicdio (art. 121 CP) - qualquer pessoa sabe
que "algum" se refere qualquer pessoa viva.
- elementos subjetivos: dizem respeito uma finalidade especfica
buscada pelo agente que prtica a conduta. aquilo que ultrapassa o
dolo.
Exemplo: furto (art. 155 CP) - ncleo (dolo) subtrair, mas a finalidade
especfica (subtrair "para si ou para outrem" - dolo de inverter a posse /
nimo de assenhoramento definitivo). O furto de uso no crime, por
isso a finalidade especfica do animus rem sibi habendi (inteno de ser
dono da coisa).
- elementos normativos: aquele cuja compreenso reclama um juzo de
valor, ou seja, apenas diante da anlise do caso concreto que se pode
verificar.
Exemplo: ato obsceno - as vezes o fazer xixi em via pblica pode ser ou
no, se o fizer escondido, se o fizer no meio da via pblica - so
elementos normativos, vai depender do juzo de valor frente ao caso
concreto.
jurdicos (imprprios): elementos que apresentam conceitos do
direito.
Exemplo: crime de duplicata simulada (a duplicata conceito
jurdico - do dir. empresarial); funcionrio pblico.
extrajurdicos, culturais ou morais: conceitos de outras reas do
conhecimento que no do direito.
Exemplo: homicdio qualificado pelo emprego de fogo, veneno - o
conceito de fogo e veneno so dados pela qumica.
- elementos modais: dizem respeito as condies especficas de tempo,
local e modo de execuo do crime.
Exemplo: infanticdio - exigncia do estado puerperal significa perodo do
parto ou logo aps o parto.

- circunstncias: dados que se agregam ao tipo fundamental (ncleo + elementos),

para o fim de aumentar ou diminuir a pena. So as qualificadoras, causas de aumento
e diminuio, e as figuras privilegiadas (tipo derivado = tipo fundamental +
circunstncias). Sempre so previstos nos pargrafos de cada um dos crimes, sendo o
tipo fundamental, via de regra, o caput.
Obs.: tipo fundamental fora do caput - art. 316, 1 CP (excesso de exao - crime
autnomo do crime de concusso do caput).

4. Espcies de tipo penal:

- tipo normal (neutro/avalorado/acromtico): aquele tipo que contm somente
elementos objetivos
Exemplo: homicdio - "algum" o elemento objetivo.
- tipo anormal: aquele que alm de conter elementos objetivos, contm elementos
subjetivos e/ou normativos.
- tipo fechado (cerrado): aquele que apresenta descrio completa, minuciosa, da
conduta criminosa.
Exemplo: furto.
- tipo aberto: aquele que no apresenta uma descrio detalhada, contm elementos
normativos (reclama juzo de valor).
Exemplo: crimes culposos - exige valorao da previsibilidade do resultado,
imprudncia, negligncia, impercia.

- tipo congruente: aquele em que h perfeita coincidncia entre a vontade do agente

e o resultado produzido.
Exemplo: crimes dolosos consumados.
- tipo incongruente: ao contrrio do congruente, aquele que a vontade do agente
diverge do resultado produzido.
Exemplo: crimes culposos (no queria o resultado), tentativas (no conseguiu o
resultado), erro sobre a pessoa.

- tipo preventivo: o tipo penal que consagra os crimes obstculo (STJ - HC 211.823 -
inf. 493). Em regra, a preparao no punvel, mas o crime obstculo aquele que a
lei incrimina de forma autnoma, atos que representam, por si s, a preparao de
outros delitos. Ou seja, o que seria mero ato preparatrio de outro crime, o legislador
o incrimina de forma autnoma, a fim de obstaculizar a prtica de eventuais crimes
mais graves.
Exemplo: associao criminosa (art. 288 CP), a finalidade cometer outros crimes,
mas a associao em si, que seria a preparao, punida a fim de evitar crimes mais
graves, por isso crime-obstculo.

- tipo simples: aquele que apresenta um nico ncleo (nico verbo).

Exemplo: homicdio, furto.
- tipo misto: aquele que contm dois ou mais ncleos. Se subdividindo em:
a) alternativo: se o agente pratica dois ou mais ncleos, em relao ao mesmo
objeto material, responde por um nico crime (ex: art. 33 lei drogas - possuir,
vender, importar, etc.)
b) cumulativo: se o agente pratica os dois ou mais ncleos, que representam
condutas autnomas entre si, responder por dois crimes em concurso
material, via de regra.
Exemplo: art. 244 CP - alimentos (subsistncia cnjuge, filho).

5. Dolo (crimes dolosos)

- finalismo: no finalismo, o dolo natural, integrante do elemento da conduta,
independe da conscincia da ilicitude. Adotada atualmente.

- sistema clssico: dolo integra a culpabilidade, um dolo normativo, depende da

conscincia da ilicitude.

- teorias sobre o dolo:

 representao: basta a previso do resultado para a existncia do dolo. Se o
agente prev o resultado como possvel, o dolo j existe. A teoria no foi
adotada no que tange ao dolo pelo CP, sendo utilizada na teoria da culpa
consciente.
vontade: o dolo s existir se o agente desejar produzir o resultado.
consentimento: tambm chamada de teoria do assentimento ou anuncia.
Defende que o dolo existe quando o agente assume o risco.
Obs.: o CP adotou a teoria da vontade e do consentimento (art. 18, I, CP).

- espcies de dolo: para o CP, todas as modalidades de dolo se equiparam, no

havendo falar em intensidades de dolo. Ainda assim, se subdividem teoricamente:
dolo direto (= dolo determinado, incondicionado, imediato, intencional):
quando o agente quer um resultado determinado, a vontade dele se dirige a
uma nica direo.
dolo indireto (= dolo indeterminado): se subdivide em
a) dolo alternativo: de dois ou mais resultados possveis, o agente quer
produzir, com igual intensidade, um ou outro resultado. No dolo
alternativo, sempre responde pelo crime mais grave pelo qual tinha o
dolo, na forma consumada ou tentada.
Exemplo: agente com dolo de matar ou ferir, sem distino, atira contra
um grupo de pessoas. Se matar, responde por homicdio. Se ferir,
responde pela tentativa de homicdio, porque tinha tambm o dolo do
crime mais grave, no poderia ser apenas leso.
b) dolo eventual: o agente no quer o resultado, mas assume o risco de
produzi-lo ("foda-se").
- teoria positiva do conhecimento (Reinhard Frank): seja como for,
em qualquer caso, d no que der, eu no deixo de agir - no paro
de atirar no alvo, mesmo que isso implique em talvez matar
algum.
dolo de segundo grau (dolo de consequncias necessrias): ideia
desenvolvida por Roxin, o dolo de segundo grau nada mais do que o dolo
eventual em relao aos demais que podem se prejudicar para que o resultado
possa se produzir.
Exemplo: alvo principal o dolo direto (matar pessoa especfica), mas para isso
faz uso de uma bomba no avio, o dolo de segundo grau o risco de matar
todos ali a bordo.
dolo de terceiro grau: a ideia da consequncia da consequncia do dolo
direto, ou seja, passa pelo dolo direto, dolo de segundo grau (consequncia
imediata) e chega na consequncia da consequncia. Exemplo: colocar bomba
no avio para matar X, significa que vai matar outras 10 pessoas, se entre elas
uma estiver grvida, quanto ao feto haver o dolo de terceiro grau. Esse
entendimento doutrinrio sofre crticas no sentido de que se o agente no sabia
da condio da gravidez, por exemplo, no deveria responder pelo aborto.
O sistema clssico, por sua vez, classificava o dolo como genrico ou especfico,
mas ambas nomenclaturas j esto ultrapassadas:
 dolo genrico: hoje chamado de dolo (sistema finalista) - o dolo que diz
respeito realizao do ncleo do tipo.
dolo especfico: hoje chamado de elemento subjetivo especfico (sistema
finalista) - a finalidade especfica do agente (ex: nimo de inverter posse no
furto).
Obs.: dolo normativo vs. dolo natural = o dolo normativo o dolo da teoria
causalista, onde se tem como requisito a atual conscincia da ilicitude, alm da
conduta e vontade, enquanto o dolo natural exige apenas a conduta e vontade, uma
vez que a conscincia da ilicitude analisada apenas na culpabilidade.
Ainda, outras classificaes:
dolo de propsito (refletido): resulta da reflexo do agente, o caso dos
crimes premeditados, agente avalia e decide praticar.
# cuidar: no confundir com dolo reflexo, que o movimento involuntrio do
agente (ex: levar um soco e realizar algum movimento reflexo involuntrio do
corpo).
dolo de mpeto (repentino/curto circuito): deriva de uma exploso emocional
repentina, muito comum nos crimes passionais.
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dolo presumido (in re ipsa): NO admitido pelo direito penal, o dolo deve ser
provado. O dolo presumido a responsabilidade penal objetiva.
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dolo geral (dolo por erro sucessivo): o dolus generalis - o agente pratica
uma conduta e acredita ter alcanado o resultado desejado, em seguida, realiza
outra conduta, com finalidade diversa e posteriormente se descobre que foi a
segunda conduta que levou a consumao do crime buscado pela primeira.
Responde por um nico crime, consumado, com as qualificadoras da segunda
conduta, se houver.
Obs.: dolo geral dolo genrico - geral as duas condutas porque acha que j
consumou o crime da primeira; enquanto genrico o dolo propriamente dito.
Exemplo: acha que matou (primeira conduta - dolo de matar) e enterra o
cadver (segunda conduta - dolo de ocultar o cadver), quando depois se
descobre que foi enterrado vivo.

6. Culpa (crimes culposos): elemento normativo da conduta, sua anlise reclama um

juzo de valor. Os crimes culposos esto previstos, em regra, em tipos penais abertos
(exceo: receptao culposa - art. 180, 3, CP e art. 38, lei drogas).
- conceito: o que se verifica quando o agente, deixando de observar o dever objetivo
de cuidado, por imprudncia, negligncia ou impercia, realiza voluntariamente uma
conduta que produz resultado naturalstico, no previsto nem desejado, mas
objetivamente previsvel e, excepcionalmente, previsto e querido, que podia, com a
devida ateno, ter evitado.

- fundamento da punibilidade da culpa: interesse pblico, na medida em que se trata

de uma defesa da sociedade frente s pessoas incautas (desidiosas / despreocupadas
com os bens alheios).
Nos crimes culposos, a pena sempre ser menor do que o mesmo crime na
modalidade dolosa, ainda que o desvalor do resultado seja o mesmo, o desvalor da
conduta deve ser distinguido.
Exemplo: homicdio - culposo: deteno de 1 a 3 anos / doloso: recluso de 6 a 10
anos.

- elementos do crime culposo:

conduta voluntria - resultado involuntrio: a conduta pode ser praticada
tanto por ao como por omisso. Lembrando que a conduta, por si s, no
caracteriza o crime culposo, sendo necessrio a produo do resultado
naturalstico (no se admite tentativa).
Exemplo: dirigir em excesso de velocidade; no guardar em local seguro uma
arma de fogo.
dever objetivo de cuidado: o dever imposto pelo direito a todas as pessoas,
para a vida em sociedade - violado pela imprudncia, negligncia ou impercia
(= modalidades da culpa).
Obs.: modalidades culpa espcies culpa - as modalidades so as
formas/modos pelo qual a culpa se revela; enquanto as espcies se refere
classificao (prpria, imprpria, consciente, inconsciente).
- imprudncia (culpa positiva / in agendo): fazer aquilo que a cautela
no recomenda ("fazer algo arriscado"). A imprudncia sempre paralela
ao, isto , se desenvolve de forma simultnea conduta.
Exemplo: dirigir em excesso de velocidade (imprudncia se desenvolve
na medida em quem agente acelera, mas se encerra quando volta
velocidade normal).
- negligncia (culpa negativa / in omitendo): a culpa pela omisso. o
no fazer algo que a cautela recomenda. A negligncia sempre anterior
conduta, seja a conduta do prprio agente ou de terceiro.
Exemplo: necessidade de trocar os pneus, no trocou e causa acidente /
deixou arma de fogo descuidada e criana atira em outra.
- impercia (culpa profissional): s pode ocorrer no contexto de uma
profisso, arte ou ofcio, no seu exerccio / desempenho. O sujeito est
autorizado a exercer a profisso, mas no tem conhecimentos tericos ou
prticos para faz-lo de forma adequada.
Exemplo: mdico devidamente habilitado faz uma cirurgia da qual no
tem conhecimento e causa a morte da vtima / motorista profissional tem
a CNH correspondente mas no sabe dirigir de forma adequada e causa
acidente.
Obs.: pode ocorrer imprudncia ou negligncia mesmo dentro do contexto
profissional (ex: motorista profissional que dirige em excesso de velocidade).
Obs. 2: impercia erro profissional - na impercia a falha do agente,
havendo culpa (agiu de forma equivocada, mdico errou na cirurgia),
enquanto no erro profissional a falha da cincia, no havendo culpa (a
cincia no consegue resolver o problema - ex: paciente em estgio
avanado de cncer, a morte no culpa do mdico).
 resultado naturalstico: os crimes culposos so crimes materiais, razo pela
qual se exige a produo do resultado naturalstico, sem o qual o crime no
existe.
Obs.: no h tentativa de crime culposo - exceo: culpa imprpria.
nexo causal: em sendo crimes materiais, deve haver o nexo entre a conduta e
o resultado, isto , a conduta deve dar causa ao resultado.
tipicidade: elemento de todo e qualquer crime. Significa dizer que a conduta
praticada possui previso no ordenamento jurdico vigente poca do fato.
previsibilidade objetiva: risco que se tem conhecimento ser possvel. aquele
risco que o "homem mdio" (standard) - inteligncia e prudncia mediana -
teria a capacidade de prever (STJ - HC 44.015).
Exemplo: no excesso de velocidade - risco de acidente, de matar algum.
Obs.: a previsibilidade subjetiva a previsibilidade do agente, que para
caracterizar o crime culposo no deve existir, sob pena de caracterizar o dolo
eventual, ressalvada a hiptese de culpa imprpria.
ausncia de previso: o agente no previu o resultado, ainda que fosse
objetivamente previsvel. Em outras palavras, no h previsibilidade subjetiva,
por isso o "fudeu" diante do caso concreto, caso contrrio seria o dolo eventual
("foda-se").
Obs.: quando houver a previso, mas o agente acreditar veemente que no
ocorrer tambm crime culposo (culpa consciente - no assume o risco)

- espcies de culpa: tratamento jurdico IDNTICO para ambas - culpa consciente ou

inconsciente.
culpa inconsciente (ex ignorantia / sem previso): agente no prev o
resultado que era objetivamente previsvel.
culpa consciente (ex lascivia / com previso): agente prev o resultado, mas
acredita sinceramente que no ocorrer.
Exemplo: motorista que sobe na calada em razo do trnsito, mas no acha
que seria matar algum / motorista que acredita que esquivaria de qualquer
acidente por ser bom motorista e anda em excesso velocidade - teoria da
representao (agente prev o resultado mas no assume o risco de produzi-
lo).
Obs.: dolo eventual (teoria do consentimento - assume o risco do resultado
que prev).
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culpa prpria: no prev e no deseja o resultado - no assume o risco. a
culpa propriamente dita.
culpa imprpria (culpa por extenso / equiparao / assimilao): art. 20, 1,
CP - agente prev e deseja o resultado, mas atua com erro inescusvel quanto
ilicitude do fato. Ocorre no contexto de uma descriminante putativa, isto ,
acredita estar amparado pela excludente de ilicitude, mas a situao de fato
no legitima a conduta, admitindo-se a tentativa.
Exemplo: pai que mata a filha achando que era ladro.
 Obs.: culpa imprpria , na verdade, dolo, mas que se pune como se culpa
fosse por uma questo de poltica criminal, em razo do erro inescusvel,
abrandando a reprovabilidade.
------------------------------------------------
culpa mediata (indireta): aquela em que o resultado indiretamente
produzido ttulo de culpa.
Exemplo: pessoa que morre atropelada fugindo de um crime em que era vtima,
agente responde pelo crime doloso e pela morte ttulo de culpa.
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culpa presumida (in re ipsa): NO se presume, devendo ser provada. Presumir
consistiria na simples inobservncia de alguma disposio regulamentar.
Exemplo: seria dizer que ser culpado sempre aquele que "bater atrs" na
coliso de veculos.

- graduao de culpa: NO admitido "graus de culpa" no direito penal brasileiro, ela

est presente ou no.
- compensao de culpas ( culpa concorrente): NO admitido pelo direito penal
brasileiro, de forma que cada agente responde pelo crime praticado (admitido no
direito civil).
Exemplo: dois motociclistas, um passa o sinal vermelho e o outro anda em excesso de
velocidade, cada um responder pelas leses produzidas no outro.
Obs.: culpa exclusiva da vtima - apenas a vtima responsvel pelo fato, de forma
que o agente no ir responder pelo delito (ex: pessoa que se joga na frente do
veculo).

- concorrncia de culpas (culpa concorrente): possvel, ambos respondem pelo mesmo

resultado - no h concurso de pessoas, pois ausente o liame de vontades (vnculo
subjetivo), cada um produziu a conduta isoladamente, ambos sendo responsveis pelo
resultado naturalstico.
Exemplo: dois motoristas atropelam, ao mesmo tempo, uma pessoa.

- taxatividade do crime culposo: por se tratar de uma exceo, o crime s poder ser
considerado culposo se assim for expressamente previsto em lei - hipteses taxativas.

- princpio da confiana: ao se respeitar as regras da vida em sociedade, se presume

que sero respeitadas pelos demais.
Exemplo: no pode ser responsabilizado por morte causada em razo de um acidente
em que a vtima passou o sinal vermelho, pois o agente confiou que ao abrir sinal, o
outro indivduo teria parado no seu semforo vermelho.

- culpa tolervel: o risco tolervel nada mais do que o risco que se presume possvel,
mas que no torna o agente culpvel, pois inerente atividade.
Exemplo: pilotos de kart, se um deles causar um acidente e levar o outro a bito no
ser responsabilizado.

7. Preterdolo (crimes preterdolosos / hbridos): art. 19 CP (dolo + culpa). Preterdolo

significa alm do dolo, sendo chamado tambm de crime preter intencional.
 uma espcie de crime qualificado pelo resultado, havendo verdadeiro concurso de
dolo e culpa no mesmo fato - dolo no antecedente (conduta) e culpa no consequente
(resultado).
No crime preterdoloso, o agente pratica um crime distinto do que havia projetado
cometer, advindo resultado mais grave, por decorrncia da culpa (negligncia,
imprudncia ou impercia).
Exemplo: atira uma pedra com dolo de quebrar a janela e ao atinge a cabea da
vtima, produzindo-lhe leses (dolo na conduta e culpa no resultado).
Obs.: todo crime preterdoloso crime qualificado pelo resultado, sendo deste
espcie. A reciproca no verdadeira, nem todo crime qualificado pelo resultado
preterdoloso, j que para isso se exige o dolo no crime antecedente e culpa no
consequente.

- resultado mais grave por causo fortuito ou fora maior: no se aplica a qualificadora,
ainda que haja o nexo causal.

- tentativa: NO se admite - o agente no quer, nem deseja, o resultado final

agravador.

- reincidente: o reincidente em crime preterdoloso deve ser tratado como reincidente

em crime doloso, j que ambas ocasies h dolo em uma das condutas.
XIV. Iter criminis - fases da persecuo penal

1. Fases de realizao do crime: at a consumao do crime, se verificam 04 fases do

iter criminis.
- fase interna: cogitao (vontade est aprisionada no psique do agente) - jamais
punvel.
A cogitao se divide em 03 momentos: ideao, deliberao, convico.

- fases externas: preparao, execuo e consumao.

preparao: etapa em que o agente s municia do que necessrio para a
prtica do crime. Em regra, a preparao no punvel, salvo nas hipteses de
crimes obstculo (lei tipificou atos que seriam preparatrios de outros crimes
mais graves - ex: art. 288, associao criminosa)
Exemplo: comprar o revlver, o veneno, etc.
execuo: com a mera prtica dos atos executrios, ainda que no se atinja a
consumao, j possvel a punio na modalidade tentada (art. 14, II, CP).
- requisitos: todo ato de execuo deve preencher 02 requisitos:
a) ato idneo: aquele ato capaz de lesar o bem jurdico, a ser
analisada diante do caso concreto.
Exemplo: colocar acar no caf - em vtima diabtica tem condo de
lesar vida.
b) ato inequvoco: aquele que se destina leso do bem jurdico.
Exemplo: disparo de arma de fogo ato idneo para matar algum,
mas se o disparo mirar o cu ou o cho no ato inequvoco, no se
destina a matar.
- transio dos atos preparatrios para os atos executrios:
a) teoria subjetiva: no aceita no Brasil, leva em conta a vontade
do agente, no fazendo qualquer distino entre o ato preparatrio
e executrio, haja vista que o dolo o mesmo.
b) teoria objetiva: no basta a vontade do agente para se
diferenciar, exigindo-se um elemento objetivo externo. A teoria
objetiva se subdivide:
b.1) teoria da hostilidade ao bem jurdico: criada pelo alemo
Max Ernst Mayer, considera o ato de execuo aquele que
ataca o bem jurdico, o qual, no ato preparatrio, mantido no
seu estado de paz.
b.2) teoria objetivo-formal (lgico-formal): adotada no Brasil,
criada por Von Liszt ato de execuo aquele que o agente
inicia a realizao do ncleo do tipo (ex: apertar o gatilho
significa dar incio ao ato de matar).
b.3) teoria objetivo-material: criada pelo alemo Frank,
considera o ato de execuo aquele em que o agente inicia a
realizao do ncleo do tipo, bem como queles atos
imediatamente anteriores, na viso de um terceiro observador.
Adotada pelo cdigo penal de Portugal.
 Exemplo: terceiro que v o agente subindo a escada da casa
que pretende furtar, na viso do terceiro, os atos executrios j
esto ocorrendo, enquanto na viso do proprietrio da casa s
teria ocorrido depois que se apropriasse de um objeto, por
exemplo.
b.4) teoria objetivo-individual: criada por Hans Welzel,
difundida por Zaffaroni, defende que ato de execuo aquele
em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo, bem
como os atos imediatamente anteriores, de acordo com o
plano concreto do autor.
Exemplo: esperar atrs de uma rvore que a vtima chegue na
sua casa, o ato de esperar, j preparado para executar,
considera-se ato executrio.
consumao: o crime perfeito (crime acabado / completo) - art. 14, I, CP.
Importa na realizao de todos elementos do tipo.
Exemplo: homicdio - se consuma quando lesiona o bem jurdico (vida).
Obs.: se o bito ocorrer uma semana aps os disparos, a consumao continua
sendo o dia em que o agente efetuou os disparos.

2. Exaurimento e tentativa
- exaurimento: o exaurimento no integra o iter criminis, que se encerra na etapa
da consumao, independente do resultado. O exaurimento o conjunto de
resultados ocorridos aps a consumao, e se da nos crimes formais (dispensa o
resultado naturalstico para a consumao, embora possa ocorrer, o crime se consuma
com a conduta). Em outras palavras, o exaurimento a supervenincia do resultado
naturalstico dos crimes formais.
Exemplo: extorso mediante sequestro - se consuma com a privao da liberdade da
vtima, independente do pedido de pagamento, se ocorrer o pagamento, ocorre o
exaurimento.
consequncias: o exaurimento no altera a tipicidade, o crime ser o mesmo,
seja ele exaurido ou no. Todavia, influenciar na dosimetria da pena e poder
consistir em eventual qualificadora ou causa de aumento.
- aplicao / dosimetria da pena: art. 59, caput, CP.
- qualificadora: art. 329, 1, CP
- causa de aumento: art. 317, 1, CP

- tentativa ("conatus"): tambm chamada de crime imperfeito, inacabado ou

incompleto. o incio da execuo de um crime que somente no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
elementos: a tentativa possui 03 elementos:
- incio da execuo do crime: para que ocorra a tentativa,
imprescindvel que haja um ato de execuo.
- no consumao por circunstncias alheias vontade do agente.
- dolo de consumao: o dolo da tentativa idntico ao dolo da
consumao, isto , assim como no crime consumado, o dolo na
tentativa era de ter consumado o crime, mas o agente no logra faz-lo
em razo das circunstncias alheias.
 adequao tpica mediata: fato no se enquadra automaticamente no tipo
penal, sendo necessrio a utilizao da norma de extenso da tipicidade, na
tentativa, se utiliza o art. 14, II, CP (extenso temporal - permite aplicao da
lei penal a um momento anterior consumao).
Sem a utilizao da norma acessria, no haveria como enquadrar a conduta
da tentativa no tipo penal, j que a conduta no seria idntica descrita na
norma penal.
Exemplo: homicdio - exigiria a morte para caracterizar o delito, com a
combinao com o art. 14, II, se permite a punio pela tentativa.
punibilidade da tentativa: as teorias que fundamentam a punibilidade da
tentativa so:
- teoria subjetiva (voluntarstica / monista): defende que a pena do crime
tentado deve ser igual ao do crime consumado, pois considera a vontade
do agente (dolo de consumao).
Adotada como exceo pelo CP, no art. 14, p. nico - "salvo disposio
em contrrio" (=crimes de atentado ou de empreendimento).
Exemplo: art. 352 CP (fuga do preso - redao: "evadir-se ou tentar
evadir-se") / art. 309 Cdigo Eleitoral ("votar ou tentar votar" em lugar de
outrem).
- teoria assintomtica: surgida pelos estudos de Lombroso, Ferri e
Garofalo (tres mosqueteiros do direito penal), para esta teoria, a
tentativa revela a periculosidade do agente, logo, deve ser aplicada
medida de segurana.
- teoria objetiva (realstica / dualista): defende que o dano ao bem
jurdico menor na tentativa do que na consumao, de forma que a
pena da tentativa deve ser menor.
Adotada como regra geral pelo CP, no art. 14, p. nico - reduo de 1/3
a 2/3.
discricionariedade quanto ao quantum da diminuio: embora
esteja obrigado a diminuir a pena, o juiz, fundamentadamente,
dever optar pela quantidade desta diminuio, tendo como
parmetro de orientao o grau de proximidade da consumao
(transcurso do iter criminis - maior ou menor desenrolar das
etapas do crime) - STF HC 95.960 (informativo 542).
Obs.: irrelevante a gravidade do crime ou as condies pessoais
do agente (primrio ou reincidente) - apenas importa o grau de
proximidade da consumao.
tentativa no dolo eventual: predomina o entendimento doutrinrio e
jurisprudencial de que possvel a aplicao da tentativa em crime cometido
com dolo eventual (tentativa compatvel com dolo eventual).
Exemplo: sujeito assume o risco de treinar tiros em estrada onde sabe que pode
matar algum, se atingir um indivduo que no vier a falecer, ser tentativa de
homicdio com dolo eventual.
- posio minoritria: Rogrio Grecco por exemplo, no admite a
tentativa no crime com dolo eventual.
 espcies de tentativa:
- tentativa branca (incruenta): aquela em que a vtima no atingida.
Diz-se branca porque no h derramamento de sangue.
- tentativa vermelha (cruenta): aquela em que a vtima atingida. Diz-se
vermelha pelo derramamento de sangue.
Obs.: curiosidade das cores no jri - cordo branco da toga do juiz (paz);
promotor vermelho (sangue derramado da vtima); advogado preto
(luto); defensor pblico verde (esperana).
- tentativa perfeita (acabada): tambm chamada de crime falho. aquela
em que o agente esgota os atos executrios sua disposio e o crime
no se consuma por circunstncias alheias.
Exemplo: esgotou a munio da arma disparando contra a vtima, que
no falece, seja porque recebeu socorro a tempo, seja porque o agente
errou os disparos, etc.
- tentativa imperfeita (inacabada / propriamente dita): quando o agente
no esgota os atos executrios, pelas circunstncias alheias, e o crime
no se consuma.
Exemplo: polcia apareceu quando o agente tinha efetuado 2 dos 6
disparos disponveis.
admissibilidade da tentativa:
- crimes dolosos: via de regra, admite-se a tentativa, independente de o
crime ser material, formal ou de mera conduta, o que deve ser verificado
se o crime plurissubsistente (conduta composta de dois ou mais atos
que se unem para a consumao).
Exemplo: homicdio - possibilidade de fracionar a conduta (um, dois ou
trs disparos).
inadmissibilidade da tentativa:
- crimes unissubsistente (conduta composta por ato nico): quando um
nico ato suficiente para consumar o delito, no podendo fracionar a
consumao do delito.
o caso dos crimes de perigo abstrato ou os omissivos prprios (puros).
Exemplo: crimes contra a honra feito verbalmente.
- crimes culposos: logicamente incompatveis com a tentativa, j que o
resultado naturalstico do crime culposo involuntrio, no h dolo, no
havendo falar em circunstncias alheias vontade do agente, salvo nos
crimes de culpa imprpria (tinha dolo, mas achava que estava
amparado por excludente ilicitude - escusa putativa).
- crimes preterdolosos (dolo na conduta + culpa no resultado): se o crime
tem uma parte culposa, ele no admite a tentativa, at porque o agente
no desejou o resultado, que ocorreu ttulo de culpa.
- contravenes penais: art. 4 DL 3.688/41.
- crimes de atentado ou empreendimento: punem a tentativa com a
mesma pena do crime consumado, de forma que no se aplica a reduo
do art. 14, II, CP. Assim, no se fala em tentativa, j que a prpria
tentativa j se considera crime consumado.
 - crimes condicionados: aqueles crimes em que a punibilidade
condicionada a um resultado previsto em lei.
Exemplo: art. 122 CP - instigao ao suicdio, s se pune se houver o
suicdio ou a leso corporal de quem intentar comet-lo.
- crimes subordinados a uma condicao objetiva de punibilidade (= crimes
falimentares): a sentena declaratria da falncia (condio objetiva)
necessria para que se configure os crimes falimentares (ex: dilapidao
do patrimnio do empresrio).
- crimes compostos de condutas extremamente abrangentes: a conduta
to abrangente que qualquer ato praticado j caracteriza a
consumao.
Exemplo: art. 50, I, lei 6.766/79 - crimes de parcelamento irregular do
solo urbano ("dar incio, de qualquer modo, ...").
- crimes obstculo: incriminao autnoma do que consistiria em atos
preparatrios de outros crimes (ex: associao criminosa, apetrechos
para falsificao de moeda). A prpria preparao j crime consumado,
no h tentativa, que tambm ser um crime consumado.
- crimes habituais: polmica - consumao depende da reiterao de
atos indicativos do estilo de vida do agente (crime como profisso).
Exemplo: exerccio ilegal da medicina (pessoa no habilitada que possui
consultrio).
1 posio: no admite a tentativa - ou o agente reitera os atos e
o crime est consumado, ou no reitera e no h qualquer crime.
2 posio: admite a tentativa - difundida por Mirabete.
Exemplo: pessoa no habilitada para a medicina, que no reitera a
conduta por circunstncias alheias a sua vontade, como no caso
de chegar a polcia antes, mas possuir a agenda cheia.
crimes punidos somente na forma tentada: art. 9 e 11, lei 7.170/83 - lei de
segurana nacional.
- art. 9: tentar submeter o territrio nacional, ou parte dele, ao domnio
ou soberania de outro pas.
Obs.: se conseguir a questo sai da esfera penal e passa ao direito
internacional.
- art. 11: tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir
pas independente.
Obs.: se construir, a questo passa a ser de direito internacional ou
interveno federal.

3. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz (art. 15 CP): tambm chamados de

"tentativa" abandonada, porque a consumao no ocorre pela vontade do agente
que, ou desiste livremente ou opta por evitar a consumao de forma eficaz.
Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que
o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
Obs.: ponte de ouro do direito penal - criado pelo alemo Frank von Liszt para se referir a
desistncia voluntria e o arrependimento eficaz. Significa dizer que o iter criminis seria
uma ponte, de um lado onde est o incio dos atos, e do outro lado a consumao, se
iniciando os atos (cruzando a ponte) o agente desejar retornar, existe a "ponte de ouro"
(ou "prata" para alguns penalistas argentinos), de forma que ao retornar, no responder
pelo crime.
Obs. 2: os motivos que levaram desistncia voluntria ou ao arrependimento eficaz so
irrelevantes.

- desistncia voluntria: o agente interrompe os atos executrios, Em regra,

representa uma conduta negativa - agente deixa de agir, interrompendo seus atos
executrios.
Excepcionalmente, nos crimes omissivos imprprios, representa conduta positiva -
seria crime no agir, desiste de "ficar inerte" e age conforme deve (ex: salva vidas
que vai e salva a vtima).
Exemplo: efetua um disparo e desiste de efetuar os demais, se no atingir a vtima
no responde por nada, nem tentativa; se lesionar a vtima responde pela eventual
leso.
efeito jurdico: no responde pelo crime que desistiu, mas responde pelos
demais crimes que possa haver cometido at ali.

- arrependimento eficaz (resipiscncia): h o esgotamento dos atos executrios, mas o

agente evita a consumao de forma eficaz, tomando providncias para tanto ( da
tentativa perfeita, em que o agente no faz nada). Possvel apenas nos crimes
materiais, porque neles se exige o resultado naturalstico para a consumao, de
forma que, evitada a consumao, no h o enquadramento penal.
Exemplo: dispara contra a vtima, mas a socorre a tempo de salvar-lhe a vida. No
responde pelo homicdio, mas responde por eventual leso que tiver causado.
efeito jurdico: o agente no responde pelo crime que inicialmente visava
cometer, mas responde pelos eventuais crimes restantes.
Obs.: arrependimento eficaz arrependimento posterior: o arrependimento posterior
pressupe a consumao (art. 16 CP), o que ocorre a diminuio da pena, sem
qualquer relao com a tipicidade do fato, admitida apenas para crimes sem violncia
ou grave ameaa; enquanto no arrependimento eficaz no h a consumao, e o
efeito jurdico a atipicidade do fato.

- natureza jurdica da desistncia ou arrependimento eficaz:

1 posio: causas pessoais de extino da punibilidade (Nelson Hungria e
Zaffaroni) - retiram do Estado o direito de punir o crime mais grave.
2 posio: causas de excluso da culpabilidade (Claus Roxin) - no h
culpabilidade em relao ao crime inicialmente desejado pelo agente.
3 posio: causas de excluso da tipicidade - posio mais aceita pela
doutrina e jurisprudncia, defende que o crime inicialmente desejado se torna
atpico, pela ausncia de dolo, respondendo apenas pelos eventuais crimes que
restarem

- requisitos da desistncia ou arrependimento eficaz:

a) voluntariedade: significa dizer livre de coao ( espontaneidade - fruto da
intima reflexo do agente, da honesta vontade). Pode at existir a
 espontaneidade, mas no se exige, bastando a mera voluntariedade, que pode
ser alcanada porque algum assim aconselhou, o fez refletir, etc.
b) eficcia: no basta desistir ou se arrepender, necessrio impedir a
consumao, caso contrrio ir responder pelo crime, sendo beneficiado apenas
por uma atenuante genrica (art. 65, III, "b", CP).

- comunicabilidade no concurso de pessoas: a desistncia voluntria ou

arrependimento eficaz do executor se comunica ao partcipe.
Obs.: se o mandante, desistindo, no lograr avisar o executor a tempo, ambos
respondero pelo delito consumado ou tentado.

- "tentativa" qualificada: aquela que contm no seu interior um crime menos grave,
e j consumado. A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz se enquadram
aqui, na medida em que o efeito jurdico de ambas a atipicidade do crime
inicialmente desejado, respondendo apenas pelos crimes restantes.
Exemplo: se desistiu do homicdio, mas lesionou a vtima, responde por crime de leso
corporal.

- incompatibilidade com os crimes culposos: tanto no arrependimento eficaz como na

desistncia voluntria, exige-se que o agente deixe de desejar o resultado do crime
que inicialmente pretendia. Nos crimes culposos no h o dolo, portanto no se pode
desistir ou se arrepender de um crime que o resultado involuntrio.
Exceo: culpa imprpria - j que uma modalidade de dolo, punida ttulo de culpa
por opo de poltica criminal, caber a desistncia ou arrependimento eficaz.

4. Arrependimento posterior (art. 16 CP)

- requisitos:
a) crime sem violncia ou grave ameaa: contra pessoa.
Obs.: violncia coisa - permite a aplicao do instituto (ex: crime de dano -
"destruir" um veculo);
Obs. 2: violncia culposa - admite a aplicao do arrependimento posterior, pois
no houve violncia na conduta e sim no resultado (ex: leso culposa no trnsito -
atropelar uma pessoa e reparar todo dano que ela sofrer).
Obs. 3: violncia imprpria (qualquer outro meio que reduza a vtima a
impossibilidade de resistncia - ex: "boa noite cinderela") - existem 02 posies
quanto possibilidade de aplicao:
(a) admite: o CP no proibiu expressamente o arrependimento posterior na
violncia imprpria, de forma que se autoriza sua aplicao, j que no se pode
fazer analogia em malam partem.
(b) no admite: entende que a violncia imprpria uma forma de violncia contra
a pessoa, no cabendo o benefcio do arrependimento posterior.
b) reparao os dano ou restituio da coisa: de forma voluntria, pessoal e
integral.
- voluntariedade: significa livre de coao, no se exige a
espontaneidade (= ntima reflexo do agente). Ser voluntrio pode ser
um pedido da vtima, uma orientao do advogado, etc.
- pessoal: deve ser efetuada pelo prprio agente, salvo se impossibilitado
de faz-lo (ex: preso, internado, etc.).
 - integral:
STF (info. 608 - HC 98.658): admitiu arrependimento posterior quando
parcial a reparao do dano ou restituio da coisa, no sentido de que a
diminuio da pena deve ser calculada de forma proporcional ao quanto
foi reparado do dano (amplitude + rapidez da reparao).
c) at recebimento da denncia ou queixa (= limite temporal): lembrando que o
limite o RECEBIMENTO da inicial acusatria pelo juiz e no o oferecimento da
mesma.
Caso ocorra aps o recebimento, mas antes do julgamento, incidir a atenuante
genrica do art. 65, III, "b", CP.

- natureza jurdica: causa obrigatria de diminuio da pena (incide na 3 fase do

clculo da pena).

- aplicabilidade: todo qualquer crime que seja com ele compatvel, isto , qualquer
crime que seja realizado sem grave ameaa ou violncia, bastando a existncia de um
dano que possa ser reparado, no se restringindo aos crimes patrimoniais (ex:
peculato doloso).
Obs.: dano moral - sua reparao nos crimes correspondentes autoriza a incidncia do
arrependimento posterior (ex: crimes contra a honra).

- fundamentos do instituto:
proteo da vtima: a vtima vai ter o seu prejuzo reparado.
incentivar o agente a reparar o mal causado: o fato dele se arrepender auxilia
na finalidade da pena (ressocializao e recuperao).

- recusa da vtima: a recusa da vtima no impede aplicao do benefcio, devendo o

agente tomar uma das seguintes providncias:
fase investigatria: delegado deve lavrar um auto de entrega da coisa, o qual
ser posteriormente remetido ao o juzo.
fase processual: depsito em juzo da coisa.

- comunicabilidade no concurso de pessoas: o arrependimento posterior uma

circunstncia objetiva, ou seja, a reparao do dano efetuada por um dos agentes
aproveita aos demais (STJ REsp 1.187.976).

- disposies especiais sobre a reparao do dano: excees aos requisitos do

benefcio.
peculato culposo (art. 312, 3, CP): reparao do dano extingue a
punibilidade, podendo ser feito at a prolao de sentena irrecorrvel.
juizados especiais (art. 74, p. nico, lei 9.099/95): a composio dos danos
civis (= acordo) significa a renncia do direito de representao ou queixa, com
a consequente extino da punibilidade.

5. Crime impossvel (art. 17 CP): tambm chamado de tentativa inadequada /

impossvel / inidnea. Antes de reforma da parte geral do CP, era chamado de "quase-
crime".
No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta
impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
- natureza jurdica: causa de atipicidade do fato.
Obs.: crime impossvel tentativa: a redao do artigo ao mencionar a no-
punibilidade da tentativa se equivocou, porque no h crime, nem sequer tentado, o
que caracteriza, portanto, a atipicidade do fato. na tentativa era possvel atingir a
consumao, enquanto no crime impossvel jamais seria possvel consum-lo.

- teoria objetiva temperada (intermediria): s existe crime impossvel quando a

ineficcia do meio ou a impropriedade do objeto forem absolutas, sob pena de
caracterizar a tentativa, se forem relativas.

- espcies de crime impossvel:

absoluta ineficcia do meio: o meio a que se refere o meio de execuo do
crime, considerado ineficaz naquele meio incapaz de produzir o resultado, a ser
analisado diante do caso concreto.
Exemplo: simpatias ou rezas para produzir o aborto / acar para matar algum
(pode ser meio eficaz em um diabtico, por isso a anlise diante do caso).
absoluta impropriedade do objeto: o objeto a que se refere o objeto material
do crime (= pessoa ou coisa que suporta a conduta criminosa - "vtima"), sendo
imprprio aquele objeto que no existe no momento da conduta.
Exemplo: praticar o aborto ou manobras abortivas (chute na barriga) em mulher
no grvida / praticar conduta homicida contra vtima j em bito ("matar o
morto").
Obs.: a mera existncia do objeto material j caracteriza a tentativa.
Obs.: momento da anlise - aps a prtica do fato (STJ HC 181.148): tanto a absoluta
ineficcia do meio como a impropriedade do objeto deve ser constatada aps terem
sido praticados os fatos.

- aspectos processuais do crime impossvel: diante do crime impossvel, o MP deve

requerer o arquivamento do IP, em no o fazendo e, oferecida a denncia, o juiz deve
rejeit-la pela ausncia de justa causa (art. 395, III, CPP).
Se nada disso for feito e o processo chegar ao julgamento final, o juiz deve absolver
pela atipicidade do fato (art. 386, III, CPP).
Obs.: crimes competncia do jri - na primeira fase (pronncia) o juiz deve absolver
sumariamente pela atipicidade do fato (art. 415, III, CPP).
Obs. 2: HC no instrumento adequado para discutir crime impossvel, porque a
discusso do crime impossvel depende de dilao probatria, salvo em situaes
absurdas (teratolgicas), como por exemplo, se denunciasse por homicdio quem
matou um macaco, quando o crime s poderia ser praticado contra pessoas.

6. Culpabilidade: pela culpabilidade que se verifica se o sujeito responsvel pela

conduta ilcita deve ou no suportar uma pena (= juzo de censura / de
reprovabilidade).
- natureza jurdica: dentro do conceito tripartido, elemento do crime; enquanto para
quem adota o critrio bipartido, pressuposto de aplicao da pena.

- coculpabilidade: teoria desenvolvida por Zaffaroni, diz respeito concorrncia de

culpabilidades (sociedade + agente), no sentido de que a sociedade, a famlia e o
Estado tem uma parcela de concorrncia para este crime, pelo abandono, pela
excluso, pela inrcia diante do indivduo marginalizado.
Todo agente culpvel deve responder pelo crime, mas os sujeitos que se encontrarem
nesta situao devem responder com pena menor, j que ele no o nico
responsvel pelo ilcito.
fundamentao: diante do pressuposto inquestionvel de que nem todas as
pessoas tem ou tiveram as mesmas oportunidades na vida (educao, cultura,
lazer, carinho, famlia, etc.), crescendo em meios diversos, verifica-se que
algumas pessoas vivem em meios marginalizados pela famlia, sociedade e
Estado, o que torna o crime, para estas pessoas, um caminho muito mais
vantajoso e interessante.
finalidade: atenuar desigualdades sociais no direito penal.
aplicao: no tem previso legal expressa, mas possvel a aplicao desta
teoria, com base no art. 66 CP, como atenuante genrica inominada (=
circunstncia relevante no prevista em lei).
coculpabilidade s avessas: inovao da teoria do Zaffaroni, mas no
abordada por ele. Utilizada como circunstncia judicial desfavorvel (art.
59 CP) por Joaquim Barbosa no julgamento do mensalo, com base na
personalidade do agente, embora no tenha mencionado expressamente a
teoria.
Obs.: utilizao como agravante NO admitida, pois o princpio da reserva
legal determina que as agravantes devem ser expressas em lei (rol taxativo),
lembrando que no h analogia em malam partem no direito penal.
Tem 02 perspectivas fundamentais:
- identificao crtica da seletividade do sistema penal e a incriminao
da vulnerabilidade: o direito penal direciona seu arsenal punitivo contra
as pessoas mais frgeis (seleo preconceituosa do sistema e
incriminao destes mesmos sujeitos).
Exemplo: criminalidade de rua - praticado em sua maioria por indigentes,
miserveis.
- reprovao mais severa nos crimes econmicos: "criminalidade
dourada" (crimes econmicos, financeiros, tributrios), so aqueles
crimes praticados pelos "favorecidos", dotados de elevado poder
econmico e que abusam deste fator para a prtica de crime. Assim,
seguindo o entendimento do Zaffaroni, se os marginalizados merecem
responder de forma mais branda, os mais favorecidos devem receber
tratamento mais severo.

- elementos da culpabilidade: estrutura da culpabilidade no sistema finalista (= teoria

normativa pura da culpabilidade).
imputabilidade: extrado do conceito da inimputabilidade (art. 26 CP), ja que o
CP no define expressamente a imputabilidade.
a capacidade de entender e querer (autodeterminao), ou seja, a
capacidade mental de entender o carter ilcito do fato (= elemento intelectivo)
e de determinar-se de acordo com este entendimento (= elemento volitivo).
- critrio cronolgico: toda pessoa presumidamente imputvel a partir
da data que completa 18 anos (meia noite do dia em que nasceu).
Obs.: a presuno e relativa, pois admite prova em contrrio, uma vez
que o simples fato biolgico de ter atingido a maioridade no exime o
agente de ser inimputvel em razo de doena mental, a ser
devidamente provada (somente atravs da percia mdica)
- percia mdica (= incidente de insanidade mental): a prova legal -
nico meio de prova da inimputabilidade para os maiores de 18 anos
(presumidos imputveis).
Efetuada por um mdico, devidamente habilitado, mas que no vincula
o juiz (art. 182 CPP), que pode aceitar ou rejeitar, total ou parcialmente.
Se o juiz discordar totalmente com o laudo, deve requerer a elaborao
de outro laudo, a ser feito por perito diverso.
instaurao do incidente: feito por portaria do juiz. Pode ser
instaurado de ofcio, ou por provocao das partes.
processamento: feito em autos apartados (art. 153 CPP), gera a
suspenso do processo penal, at a concluso do incidente.
Obs.: suspende o processo mas NO suspende a prescrio.
Lembrando que as clusulas suspensivas da prescrio devem
estar expressamente previstas.
- momento da anlise: a imputabilidade deve ser analisada ao tempo da
conduta - desdobramento da teoria da atividade do art. 4 CP (ex: crime
praticado um dia antes de completar 18 anos, considera-se inimputvel).
Obs.: doena mental superveniente ao crime - processo permanecer
suspenso at o restabelecimento do ru.
- no excluem a imputabilidade: art. 28, I e II, CP (emoo/paixo e
embriaguez voluntria)
emoo ou paixo: art. 28, I, CP - o CP se refere s emoes
comuns da vida.
Se essa emoo ou paixo representar estado doentio/mrbido
sero equiparadas s doenas mentais, podendo levar
inimputabilidade, a depender da percia mdica no caso concreto.
- emoo paixo: a emoo transitria/passageira (ex:
surpresa, medo), enquanto a paixo duradoura, mas no
necessariamente eterna (amor, inveja etc.)
Obs.: embora no excluam a imputabilidade, h
tratamentos diferenciados em razo destas circunstncias
(ex: homicdio privilegiado).
embriaguez voluntria e culposa: art. 28, II, CP - a intoxicao
aguda (= embriaguez simples, porm em excesso) produzida por
lcool ou por substncia de efeitos anlogos (drogas,
medicamentos etc.).
Obs.: no confundir com embriaguez crnica/patolgica -
equiparada doenas mentais (art. 26), aquela embriaguez que
o organismo do sujeito no consegue se livrar dos efeitos do
lcool.
- fases da embriaguez:
(a) fase eufrica (= fase do macaco): etapa da
desinibio e extroverso. Se apresenta de forma
cmica.
(b) fase agitada (= fase do leo): etapa do
comportamento agressivo, nervoso, fala em voz alta,
cambaleia ao caminhar.
(c) fase comatosa (= fase do porco): etapa do coma
alcolico, o sujeito se enfraquece, sentindo
sonolncia, at vir a "apagar" completamente.
Obs.: nas duas primeiras fases o bbado pode praticar
qualquer crime omissivo ou comissivo (ao), enquanto na
terceira fase apenas se admite os crimes omissivos, prprios
ou imprprios, j que se encontra em estado de sonolncia.
- espcies de embriaguez quanto origem:
(a) voluntria: tambm chamada de embriaguez
intencional, h o desejo do sujeito em se embriagar,
sem qualquer inteno de praticar um delito.
(b) culposa: aquela em que o sujeito no deseja se
embriagar mas, por imprudncia, se excede no
consumo do lcool e resulta embriagado.
(c) pr-ordenada: a embriaguez dolosa, onde o
sujeito se embriaga com a finalidade de praticar um
crime. A embriaguez pr-ordenada uma agravante
genrica (art. 61, II, "l" CP), tambm no excluindo a
imputabilidade.
(d) fortuita ou acidental: provenientes dos casos
fortuitos ou de fora maior (ex: "boa noite cinderela").
Se a embriaguez for completa, excluir a
imputabilidade, em no o sendo (parcial), haver
reduo de pena (art. 28, 1 e 2, CP).
Obs.: a embriaguez voluntria, culposa e pr-ordenada no
excluem a imputabilidade.
- prova da embriaguez: qualquer meio de prova -
testemunhal, exame clnico ("sinais indicativos da
embriaguez") ou exame laboratorial.
Lembrando que ningum obrigado a produzir prova contra
si mesmo.
- teoria da actio libera in causa (ao livre na causa): "a
causa da causa, tambm a causa do que foi causado" -
teoria de origem italiana, com a finalidade de disciplinar os
crimes praticados em estado de embriaguez, criada
inicialmente para os crimes de embriaguez pr-ordenada
(bebe para cometer o crime).
Esta teoria promove a antecipao da anlise da
imputabilidade penal, isto , a imputabilidade vai ser
analisada no no momento do crime ( que o sujeito estava
inconsciente), mas em momento anterior ao estado de
embriaguez em que o agente se colocou livremente.
Em se verificando que, previamente ao estado de
embriaguez, o agente j possua o dolo de cometer aquele
delito, resta a caracterizao da imputabilidade. Nesta
hiptese o agente atua como mandante e executor do delito
(= causalidade mediata), ou seja, o agente ordena a si
mesmo que se embriague (mandante) para que depois
possa execut-lo (executor).
Obs.: esta teoria no se aplica embriaguez fortuita
(ausente o elemento da liberdade no consumo do lcool).
ampliao da teoria: art. 28, II, CP - posteriormente,
houve a extenso da teoria para a embriaguez
voluntria e culposa.
A maioria da doutrina defende que o este artigo
adotou a teoria da actio libera in causa para a
embriaguez voluntria e culposa.
- crtica: no h dolo ou culpa do agente em
momento anterior ao estado de embriaguez na
embriaguez voluntria ou culposa.
Por isso, os crticos defendem que se trata de
uma hiptese de resqucio de responsabilidade
penal objetiva, uma vez que o agente ser
punido sem ter tido dolo ou culpa. Desta forma,
o CP contempla uma fico jurdica, na medida
em que "faz de conta" que antes de beber j
sabia o que iria fazer.
Diante disso, h 03 posies doutrinrias
quanto aplicao deste artigo:
(1) que deve ser afastado: porque
inconstitucional, no podendo ser aplicado
frente ao direito penal moderno (Luis Regis
Prado, Mirabete, Bittencourt);
(2) se mantm em razo do interesse
pblico: que justifica a aplicao da
responsabilidade objetiva, j que o
interesse do bbado no pode se sobrepor
ao interesse pblico.
No cdigo penal portugus, esta teoria foi
adotada expressamente. Embora o nosso
cdigo no tenha mencionado a teoria,
afastou a inimputabilidade nestas
hipteses de embriaguez.
 (3) a teoria desnecessria: porque no
tem qualquer aplicao prtica. Conforme
defendeu Nelson Hungria, aplica-se a
teoria da vontade residual - todos tem um
resqucio de vontade, ainda que
embriagado, e este resqucio suficiente
para justificar a responsabilidade penal ("
na embriaguez que a verdadeira
personalidade se revela").
Obs.: atualmente, esta teoria aplicada para todo e
qualquer crime praticado em estado de inconscincia, por
motivo diverso da embriaguez (ex: me que sabe ter sono
agitado leva o filho para dormir abraado com ela - tinha o
dolo antes, mas queria cometer inconsciente).
- causas da inimputabilidade (dirimentes da culpabilidade):
menoridade: pra os menores de 18 anos, adota-se o sistema
biolgico (art. 228 CF e art. 27 CP), ou seja, a presuno absoluta
da inimputabilidade (incapacidade de entender e querer), no
admitindo prova em contrrio quanto capacidade de entender o
carter ilcito ou de autodeterminar-se.
- comprovao (sum. 74 STJ): menoridade deve ser
comprovada por documento hbil.
- emancipao civil e menoridade penal: a emancipao nao
se comunica ao direito penal, ou seja, o menor emancipado
continua sendo inimputvel, apenas gerando efeitos para a
prtica dos atos civis.
- menoridade e crimes permanentes: quando houver a
supervenincia da maioridade penal enquanto durar a
permanncia do crime, ser considerado imputvel e
responder pelo CP.
Exemplo: extorso mediante sequestro - se consuma
quando do sequestro pela privao de liberdade e
permanece se consumando at liberdade da vtima.
Obs.: crime permanente crime continuado: crime
permanente o mesmo crime que no termina de
consumar-se, isto , que a consumao se prolonga
porquanto durar a permanncia. O crime continuado, por
sua vez, um benefcio concedido para a prtica de
diversos crimes, praticados de forma, tempo e lugar
semelhantes, mas independentes entre si.
Obs. 2: art. 50 CPM - a segunda parte do artigo que
determina a exceo de maior de 16 anos como imputveis
se ficar comprovado que tinha capacidade de entender e
querer no foi recepcionada pela CF/88.
doena mental: a expresso doena mental deve ser
interpretada em sentido amplo, isto , para abranger todas as
 enfermidades que retirem a capacidade de entendimento e
autodeterminao.
Neste sentido, a doena pode ser:
- congnita ou adquirida: nascer com a doena ou contra-la
durante a vida.
- origem patolgica ou toxicolgica: do organismo da pessoa
ou em razo de vcio/dependncia de lcool ou drogas.
- permanente ou transitria: a doena pode oscilar, como
o caso do Alzheimer (exceto nos intervalos de lucidez) ou
dos delrios febris (dura enquanto durar o auge da febre).
Obs.: intervalos de lucidez - o agente ser considerado
imputvel, com base no sistema biopsicolgico (art. 26
CP), j que naquele momento a pessoa possua capacidade
de "entender e querer".
desenvolvimento mental incompleto: no atingiu a plenitude
mental em razo da idade.
Obs.: os menores de idade se presumem com desenvolvimento
mental incompleto, mas no se aplica a regra do art. 26 e sim a do
art. 27 CP (regra especfica).
desenvolvimento mental retardado: o tpico exemplo dos
ndios, do surdo-mudo e dos oligofrnicos ("idiotice"), devendo a
imputabilidade, semi-inimputabilidade ou inimputabilidade ser
aferida diante do caso concreto.
embriaguez completa fortuita ou acidental: art. 28, 2, CP.
Art. 28, 2. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o
agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no
possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender
o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.
Obs.: para ser embriaguez completa/total, deve ter atingido a
segunda ou a terceira etapa da embriaguez (fase do leo - fase do
porco), enquanto na embriaguez parcial no se ultrapassa a etapa
da euforia (fase do macaco).
- sistema de identificao da inimputabilidade: se subdivide em outros
03 sistemas:
a) biolgico: art. 228 CF e art. 27 CP - exceo (menoridade) -
independentemente de ter ou no conscincia da ilicitude do fato
("entender e querer"), o parmetro objetivo, a determinar-se por
uma causa biolgica (menoridade, doena mental, etc.)
Art. 27. Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis,
ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

b) psicolgico: art. 28, 1, CP - exceo (embriaguez fortuita ou

acidental) - dispensa a enfermidade mental, bastando que no
momento da conduta o agente no tenha capacidade de entender
o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com este
entendimento (autodeterminao).
 Art. 28, 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da
omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.

c) biopsicolgico: art. 26 CP - regra geral adotada pelo CP - a

fuso dos dois sistemas anteriores, ou seja, s inimputvel
quem, em razo de doena mental, no tenha capacidade de
"entender e querer".
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao
ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento.

- efeitos da inimputabilidade: com exceo dos menores de 18 anos (se

submetem ao regime do ECA), os inimputveis so processados e
julgados perante a justia penal.
Ocorre que, a sentena proferida contra eles ser SEMPRE de
absolvio, que poder ser prpria ou imprpria:
a) absolvio prpria: a absolvio pura, propriamente dita.
Absolvio do ru sem aplicao de qualquer outra medida penal -
hipteses dos incisos do art. 386, caput, CPP.
b) absolvio imprpria: absolve para aplicar medida de
segurana.
A inimputabilidade exige a absolvio, mas em razo da
comprovao da autoria e da materialidade ao longo do trmite
processual, ser aplicada medida de segurana, cabvel para os
rus inimputveis maiores de 18 anos (art. 386, p. nico, III, CPP).

- semi-imputabilidade: art. 26, p. nico. Tambm chamada imputabilidade

reduzida, diminuda. A expresso "semi-imputvel" foi utilizada no art.
319, VII, CPP.
Utiliza o sistema biopsicolgico para determinar a reduo da pena, j
que a capacidade de entendimento e autodeterminao relativa e no
completa.
Art. 26, p. nico. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente,
em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental
incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
natureza jurdica: causa de diminuio da pena.
Obs.: a inimputabilidade exclui a culpabilidade, enquanto a semi-
imputabilidade apenas reduz a pena, no podendo ser considerada
uma dirimente.
critrio de diminuio: variao conforme o grau de afetao da
capacidade de entendimento e autodeterminao do agente.
Obs.: diz-se que os sujeitos semi-imputveis so fronteirios, isto
, no limiar entre a imputabilidade e inimputabilidade.
efeitos da semi-imputabilidade: a sentena ser condenatria,
em razo do entendimento e autodeterminao relativamente
comprometidos.
 Nada impede que a pena seja substituda por medida de
segurana, porm, antes da substituio, deve ser realizado o
clculo da pena com a diminuio do art. 26, p. nico, CP.
Obs.: o juiz est vinculado causa de diminuio da semi-
imputabilidade. Em condenando o agente, dever realizar o
clculo da pena, com a causa de diminuio, para depois verificar
se causa de substituio ou no por medida de segurana
(sistema vicariante/unitrio = ou cumpre a pena ou a medida de
segurana, nunca as duas).
Antigamente o CP (at reforma de 84) adotava o sistema duplo
binrio/dupla via, que estabelecia a aplicao da pena e, logo
aps, da medida de segurana.
potencial conscincia da ilicitude: um elemento da culpabilidade, que trata
da possibilidade do agente conhecer o carter ilcito do fato, diante do caso
concreto.
- critrios de identificao da potencial conscincia da ilicitude:
(a) critrio formal: idealizado por Binding, Beling e von Lizst -
entende que o agente deve conhecer a norma penal violada (qual
a norma infringiu, no basta saber que era crime).
Critrio no adotado no Brasil, porque exige um conhecimento
tcnico (juzo de jurista), de forma que apenas estes teriam a
potencial conscincia da ilicitude.
(b) critrio material: criado por Max Ernst Mayer e Kaufmann - o
agente deve conhecer a injustia e a imoralidade da conduta.
Critrio no adotado no Brasil, por ser vago e impreciso,
provocando uma insegurana para o direito, j que o conceito de
justia e moralidade subjetivo.
(c) critrio intermedirio: desenvolvido por Hans Welzel - defende
que basta que o agente tenha um juzo leigo acerca do carter
ilcito do fato, isto , basta que o sujeito possa saber que seu
comportamento contrrio ao direito (= "errado").
o critrio preferido no Brasil e no mundo.
- valorao paralela da esfera do profano: terminologia empregada por
Jorge de Figueiredo Dias (prof. titular da universidade Coimbra).
Esta valorao se relaciona com a potencial conscincia da ilicitude, mais
especificamente com o critrio intermedirio de Welzel, na medida em
que, para se identificar a potencial conscincia no se reclama do agente
um juzo tcnico (do jurista, do critrio formal), bastando o juzo profano
(= leigo / comum) - critrio intermedirio.
- dirimentes da potencial conscincia ilicitude (= excludentes da
culpabilidade):
erro de proibio inevitvel: achava estar fazendo algo lcito. Se
o erro inevitvel afasta a culpabilidade.
exigibilidade de conduta diversa: elemento que surge em 1907 com Reinhard
Frank, no desenvolvimento da teoria da normalidade das circunstncias
concomitantes (s culpvel aquele que prtica o fato tpico e ilcito em uma
situao de normalidade - quando lhe era exigvel uma conduta diversa, no se
obrigando a por a prpria vida em risco, por exemplo).
- excludentes legais (art. 22 CP):
Art. 22. Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a
ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor
da coao ou da ordem.
coao moral irresistvel: embora o artigo no mencione a
coao moral, no momento em que o artigo indica "s punvel",
se refere s excludentes da culpabilidade e, portanto, coao
moral, j que apenas esta elimina a exigibilidade de conduta
diversa, pois h vontade do agente coagido, viciada pela coao,
mas existente.
Obs.: a coao fsica irresistvel torna o fato atpico, porque exclui
a conduta, isto , o dolo ou a culpa - toda conduta pressupe
vontade e neste caso no h vontade.
- requisitos:
(a) ameaa do coator: a ameaa a promessa de um
mal grave, passvel de realizao e iminente.
(b) inevitabilidade do mal pelo coagido: o coagido no
tem outro meio para evitar o cumprimento da
ameaa, de forma que se obriga a cumprir o
ordenado ("no tem o que fazer").
(c) carter irresistvel da ameaa: prximo ao
requisito supramencionado, indica que o coagido no
tem como resistir ameaa.
(d) mnimo de 3 pessoas envolvidas: autor (coator),
coagido e vtima.
Obs.: possvel que haja 02 envolvidos, em casos
excepcionais, como por exemplo, quando o prprio
coator a vtima do crime (ordena o seu prprio
homicdio ao coagido).
- efeitos da coao moral irresistvel: exclui a culpabilidade
do coagido, ficando isento de pena e o coator responder
pelo crime praticado pelo coagido, somado ao crime de
tortura, em concurso material (autoria mediata).
Exemplo: Joo e Maria (namorados), so abordados por
Pedro, que ordena que Joo furte do cofre da sua empresa o
dinheiro, enquanto permanece com Maria, sob ameaa de
matar-lhe. Pedro responde pelo crime de furto + tortura
(Lei 9.455/97 - art. 1, I, "b" - obrigar algum a praticar um
crime). A grave ameaa o meio de execuo da tortura,
ficando por ela absolvida.
Obs.: no h concurso de pessoas entre coator e coagido na
coao irresistvel, pela ausncia do vnculo subjetivo (liame
de vontades). O que no ocorre na coao resistvel,
hiptese em que ambos respondem pelo crime em concurso
de pessoas, sendo que o coator responder com incidncia
 da agravante genrica do art. 62, II, CP, enquanto o coagido
ter a incidncia de atenuante genrica do art. 65, III, "c",
CP (primeira parte).
Obs. 2: coao moral irresistvel temor reverencial - o
temor reverencial sequer capaz de anular o negcio
jurdico na esfera cvel, afastando-se a possibilidade de
afastar a culpabilidade, pois apenas significa o receio de
desagradar alguma pessoa, pelo profundo respeito.
obedincia hierrquica: apenas para SERVIDORES PBLICOS.
a causa legal de excluso da culpabilidade que ocorre quando
um funcionrio pblico subalterno cumpre a ordem no
manifestamente ilegal, emitida pelo superior hierrquico.
- natureza da ordem:
ordem no manifestamente ilegal: a ordem ilegal,
mas no aparenta ser. Nesta hiptese, apenas o
superior responde pelo crime que o subalterno
cometer, enquanto o subalterno fica isento de pena
(autoria mediata).
ordem manifestamente ilegal: ambos respondem
pelo crime, em concurso de pessoas. O superior ter
incidncia da agravante genrica, enquanto o
subalterno ter incidncia da atenuante genrica.
ordem legal: hiptese em que no haver nenhum
crime, uma vez que amparados pelo estrito
cumprimento do dever legal.
- requisitos:
(a) existncia de ordem no manifestamente ilegal: a
ordem ilegal, mas no aparenta ser.
(b) ordem emanada de autoridade competente: quem
emitiu a ordem tinha competncia para faz-lo.
(c) relao de direito pblico: s existe a hierarquia
propriamente dita nas relaes pblicas ( um dos
poderes da adm. pblica).
(d) existncia de no mnimo 03 pessoas envolvidas:
superior hierrquico (quem d a ordem), funcionrio
pblico subalterno (quem executa a ordem) e a
vtima.
(e) cumprimento estrito da ordem: cumpre a ordem
na forma em que foi dada pelo superior.
- excludentes supralegais: somente a exigibilidade de conduta diversa
admite as excludentes supralegais, isto , no previstas em lei, enquanto
todos os elementos admitem as legais.
As causas supralegais surgiram na Suprema Corte alem, no incio do
sc. XX, em razo de dois casos especficos, em que a suprema corte
absolveu ambos, pois no se podia exigir uma conduta diversa de ambos
no caso concreto:
 (a) caso do cavalo bravio: cavalo ainda nao amansado
corretamente, mas que o dono queria utilizar no desfile para
chamar ateno para a venda e obriga o empregado a ir, que
inicialmente havia se negado. O empregado foi processado porque
o cavalo terminou matando uma criana.
(b) caso da parteira dos filhos dos mineradores: os mineradores
coagiram a parteira a mentir na declarao do nascimento dos
filhos que nasciam no domingo para dizer que nasciam na
segunda-feira, em razo do dia de folga. A parteira foi descoberta
e processada.
No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia so pacficas em aceitar as
causas supralegais fundadas na inexigibilidade de conduta diversa.
Obs.: o MP no simpatiza com esta tese das causas supralegais nos
crimes de competncia do tribunal do jri, em razo da insegurana
jurdica que proporcionam aos jurados, que poderiam se confundir no
momento de responder ao quesito.
Obs.: dirimentes (= causas de excluso da culpabilidade) eximentes (= causas de
excluso da ilicitude).
XV. Erro:

1. Erro sobre elementos do tipo: NO SABE O QUE FAZ - "ACHA QUE EST" (art. 20 CP)
- antigamente chamado de "erro de fato". A expresso "erro de tipo" no est
integralmente adequada, uma criao da doutrina e foi acolhida pela jurisprudncia.
O tipo legal igual ao tipo incriminador.
Teoria limitada do dolo: Para esta teoria, as pessoas que sempre conduziram sua vida de
modo reprovvel encontravam-se em estado de cegueira jurdica e ao realizarem um
injusto penal sem o efetivo conhecimento da proibio, teriam atuado mediante erro de
direito evitvel. Segundo Mezger, este erro de direito evitvel pela elevada censurabilidade
da forma de conduo de vida dessas pessoas deveria gerar a pena por crime doloso, e no
to-somente por crime culposo, como proposto pela Teoria Extremada do Dolo.
fundamental lembrar que esta teoria no alterou o tratamento proposto pela teoria
extremada do dolo quanto ao erro de fato, porque qualquer um pode comet-lo. A cegueira
jurdica se refere apenas ao erro de direito. Os cegos juridicamente teriam potencial
conscincia da ilicitude.
>> Teorias sobre o erro de tipo
Teoria extremada do dolo: dolo normativo. O erro sempre exclui o dolo. Crtica: facilidade
em burlar.
Teoria limitada do dolo: presume-se o dolo quando a alegada ignorncia da ilicitude
decorre da cegueira jurdica ou animosidade com o Direito. Crtica: o erro vencvel s
ser punido se houver crime culposo.
Teoria extremada da culpabilidade: todo erro sobre descriminante erro de proibio.
Teoria limitada da culpabilidade: o erro sobre os pressupostos fticos de uma
descriminante erro de tipo. O erro sobre a existncia ou limites da descriminante erro
de proibio.
Obs.: Bittencourt critica: (1) no permite a legtima defesa; (2) no se pune a participao,
mesmo que saiba do erro; (3) no permite a tentativa.

O erro de tipo a falsa percepo ou total desconhecimento de um ou mais

elementos do tipo.
Art. 20. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
A palavra "erro" foi utilizada pelo CP em sentido amplo, isto , engloba tanto o erro
propriamente dito, como tambm a ignorncia. O erro propriamente dito a falsa
compreenso, falsa percepo, sobre algo, enquanto a ignorncia o total
desconhecimento de algo. No erro opera-se um equvoco, uma confuso.
A expresso "de tipo" se refere a algum dos elementos do tipo legal de crime (=
dados que formam a modalidade bsica do tipo - "'matar" no crime de homicdio).
- erro de tipo essencial: incide sobre qualquer dos elementos do tipo (elementares do
crime).
Obs.: segundo Damsio de Jesus, e apenas ele, o erro de tipo essencial pode tambm
recair sobre as circunstncias do crime (fatos que se agregam ao tipo penal para
aumentar ou diminuir a pena - o tipo derivado, que se soma ao tipo fundamental,
exemplo das qualificadoras).
espcies de erro de tipo essencial: baseado na figura do homem mdio (ser
de inteligncia e prudncia medianas), como critrio de diferenciao, o erro de
tipo se subdividir em:
- escusvel/ invencvel/ inevitvel: o agente errou, mas um homem mdio
em seu lugar tambm erraria. Escusvel significa dizer que no h culpa
do agente, que perdovel o erro, afastando-se o dolo e a culpa.
- inescusvel/ vencvel/ evitvel: o agente errou, mas um homem mdio
em seu lugar no erraria. Dizer que o erro inescusvel afasta tambm o
dolo, mas autoriza a punio, na forma culposa, quando prevista em lei,
pois h culpa por parte do agente.
efeitos do erro de tipo essencial: o erro de tipo essencial sempre exclui o
dolo, mas apenas o erro de tipo escusvel que exclui dolo + culpa.
Obs.: "o erro de tipo a cara negativa do dolo" (Zaffaroni): significa que o erro
de tipo logicamente incompatvel com o dolo, na medida em que sempre
afastar o dolo. Se tem dolo no tem erro de tipo, se tem erro de tipo no tem
dolo.
Questes de concurso:
(1) possvel que o erro de tipo seja inescusvel e, ainda assim, o agente no
responda por nenhum crime? - sim, quando o crime cometido no for previsto na
modalidade culposa, j que necessariamente o erro de tipo afasta o dolo.
(2) possvel que um erro de tipo seja escusvel e o agente responda por algum
crime? - sim, no se trata de responder pelo crime escusvel, mas em razo de
desclassificao para outro crime, responder pelo outro. Exemplo: desacato a policial
militar, sem saber que era policial, exclui o desacato, mas as ofensas caracterizam o
crime de injria, subsistindo o crime contra a honra, pelo qual ir responder.
 classificaes do erro de tipo:
- espontneo: o agente erra sozinho, por conta prpria.
- provocado (= determinado por terceiro): art. 20, 2 CP - um terceiro
o agente provocador do erro, sendo que este terceiro responder pelo
crime, na forma dolosa ou culposa, a depender da sua inteno em
provocar o erro.

- erro de tipo acidental: erro que incide sobre as circunstncias ou sobre dados
irrelevantes do crime (qualificadoras, agravantes genricas e causas de aumento),
ressalvado posicionamento do Damsio. Diz-se acidental porque o erro no exclui o
crime, de forma que o agente ir responder pelo delito.
Obs.: resultado previsto como crime culposo for menos grave ou se o crime no
tiver modalidade culposa - deve-se desprezar a regra delineada no art. 74 do Cdigo
Penal. Exemplificativamente, se A efetua disparos de arma de fogo contra B para mat-
lo, mas no o acerta e quebra uma vidraa, a sistemtica do resultado diverso do
pretendido implicaria a absoro da tentativa branca ou incruenta de homicdio pelo dano
culposo. Como o dano no admite a modalidade culposa, a conduta seria atpica. E, ainda
que o legislador tivesse incriminado o dano culposo, tal delito no seria capaz de absorver
o homicdio tentado. Deve ser imputado ao agente, pois, o crime de tentativa de homicdio
doloso.
>> So 06 modalidades do erro de tipo acidental:
erro sobre a pessoa (error in persona): art. 20, 3 CP - agente confunde a
pessoa que queria atingir (vtima virtual), por outra pessoa diversa (vtima real).
Dica: inteno contra pessoa, atinge outra pessoa, PORQUE SE CONFUNDIU
ENTRE ELAS.
Art. 20, 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena
teoria da equivalncia
. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno
as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
- efeito jurdico: teoria da equivalncia (= bens jurdicos se equivalem) -
agente responde pelo crime que cometeu, com as caractersticas da
vtima que queria atingir, ignorando-se as caractersticas de quem
atingiu.
Exemplo: queria matar seu pai e o confundiu com outra pessoa, ir
responder pelo homicdio, como se tivesse matado o pai, com as
qualificadoras, causas de aumento ou diminuio correspondentes.
Obs.: no plano da tipicidade o erro sobre a pessoa irrelevante (a
conduta descrita na norma penal foi praticada), mas na aplicao da
pena o erro ir gerar efeitos.
erro sobre o objeto: = objeto material do crime; tambm chamado de erro
sobre a coisa. Significa dizer que o agente queria praticar o crime contra um
objeto/ coisa, mas terminou praticando contra coisa diversa.
Dica: inteno contra coisa, atinge outra coisa.
Exemplo: agente queria furtar um rolex e achava que o da vitrine era original,
mas era apenas uma rplica. O patrimnio atingido, independente de ser
original ou rplica, de o prejuzo ser maior ou menor para o comerciante, o
crime ocorreu.
Obs.: princpio da insignificncia - possvel que seja aplicado nestes casos,
quando ausente a tipicidade material (prejuzo).
erro sobre a qualificadora: o agente desconhece a presena da qualificadora.
O erro sobre a qualificadora irrelevante, exclui-se a qualificadora, mas o crime
se mantm na sua modalidade fundamental, de forma que o agente ir
responder pelo crime simples, sem a incidncia da qualificadora.
erro sobre o nexo causal (aberratio causae): o agente pratica uma conduta
e acredita ter alcanado o resultado desejado. Em seguida, pratica uma nova
conduta, com finalidade diversa, e posteriormente se descobre que foi a
segunda conduta que levou a consumao da primeira.
Dica: inteno contra pessoa, atinge AQUELA pessoa, mas o crime ocorre por
nexo diverso do aquele pretendido (pode ser por um ato ou pluralidade de
atos).
Exemplo: dispara contra uma pessoa (finalidade de matar) - acha que matou
mas estava desmaiada; enterra o corpo (finalidade de esconder o cadver), e
por ter enterrado viva que se consumou o delito de homicdio, pela asfixia. O
nexo visado era que morresse pelo tiro da arma, mas o nexo real a asfixia.
- efeito jurdico: o agente ir responder pelo crime consumado, sendo
que a segunda conduta ser englobada pela primeira. Se considera o
nexo real para que o agente responda pelo crime, ou seja, no exemplo
anterior, responde pelo homicdio por asfixia, o que pode gerar uma
qualificadora (doutrina majoritria).
Quanto s qualificadoras, o MP entende que devem ser consideradas as
qualificadoras que efetivamente causaram o resultado (ex: asfixia por ter
enterrado vivo); enquanto para a Defensoria, entende-se que a
qualificadora no era desejada, no havia dolo quanto qualificadora,
motivo pelo qual deve ser afastada.
erro na execuo (aberratio ictus): a aberrao no ataque (art. 73 CP) -
falha na execuo. O crime no se altera, apenas as pessoas envolvidas so
diversas.
Dica: inteno contra pessoa, atinge outra pessoa POR FALHA NA EXECUO.
Art. 73. Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de
atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse
praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo.
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra
do art. 70 deste Cdigo.
Obs.: erro na execuo erro sobre a pessoa: no erro sobre a pessoa h uma
confuso quanto a identidade de quem se quer atingir, enquanto no erro na
execuo a outra pessoa s atingida por falha no meio de execuo
(empurrado na hora de atirar, tremeu a mo, tropeou, errou a mira). Ademais,
no erro na execuo existem 03 pessoas envolvidas, j que a vtima virtual
corre perigo, diferente do que ocorre no erro sobre a pessoa, em que a vtima
no corre perigo.
- efeito jurdico: a depender do resultado, poder responder:
unidade simples / resultado nico: atinge somente a pessoa
diversa da desejada. Agente responde pelo crime que cometeu,
 com as caractersticas da vtima que queria atingir, ignorando-se
as caractersticas de quem atingiu.
unidade complexa / resultado duplo: resultado duplo: atinge a
pessoa desejada, juntamente com a pessoa diversa. Em atingindo
ambas, responder em concurso formal pelos dois crimes, ttulo
de culpa quanto a vtima que no visava atingir.
Obs.: imprescindvel para caracterizar o resultado duplo que o
segundo crime seja culposo, caso contrrio responder por ambos
os crimes em concurso material.
erro no resultado / resultado diverso do pretendido (aberratio delicti /
criminis): o agente queria praticar um crime, mas pratica outro diverso do
pretendido (art. 74 CP). A inteno deve ser sempre contra coisa e, por erro,
se atingir pessoa, a recproca no verdadeira.
Obs.: se queria atingir pessoa e atinge coisa, responde pela tentativa do crime
contra a pessoa, diferente do que ocorre no aberratio criminis, pois aqui, ao
querer atingir a coisa e atingir pessoa, responde apenas por culpa no resultado
(e dolo contra a coisa se for tambm atingida esta).
Dica: inteno contra coisa, atinge pessoa.
Art. 74. Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do
crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato
previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do
art. 70 deste Cdigo.
Exemplo: queria praticar crime de dano, atira uma pedra contra um vidro, erra
o vidro e acerta a cabea de uma pessoa - responde por leso corporal culposa.
Lembrando que o crime de dano, caso fosse o crime que ocorre fora do
pretendido, no poderia ser imputado porque no admite modalidade culposa.
- efeito jurdico: depender do resultado e segue a mesma forma do
aberratio ictus, se o crime tiver resultado nico responde pelo crime que
cometeu, ttulo de culpa, se tiver resultado duplo responde por ambos,
em concurso formal, e ttulo de culpa no segundo e dolo no primeiro.
Obs.: o aberratio causae, ictus e delicti so chamados crimes aberrantes.

2. Erro sobre a ilicitude do fato (erro de proibio): SABE O QUE EST FAZENDO, MAS
NO SABE QUE ILCITO = "ACHA QUE PODE" (art. 21 CP) - chamado anteriormente
de "erro de direito". A expresso erro de proibio uma criao doutrinria aceita
pela jurisprudncia.
Art. 21. O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.
Pargrafo nico. Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a
conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir
essa conscincia.
O desconhecimento da lei inescusvel, pois parte do pressuposto de que uma vez
publicada a lei, todas as pessoas tem o conhecimento de todas elas - presuno
absoluta em razo de segurana jurdica. Ainda assim, o desconhecimento da lei
produz 02 efeitos na rbita do direito penal:
- atenuao da pena: prevista como atenuante genrica (art. 65, II, CP).
- perdo judicial: autorizado nas contravenes penais em que se alega o
desconhecimento da lei (art. 8 lei contravenes penais).
No erro de proibio, o agente conhece a lei, at porque seu desconhecimento
inescusvel, mas ignora o carter ilcito do fato (= contedo da lei). Ou seja, sabe que
a lei existe, mas no sabe que seu comportamento se enquadra naquela lei.
Exemplo: a pessoa sabe que necessrio CNH para dirigir, mas acha que comprar
uma CNH no prprio DETRAN lcito.
- espcies de erro de proibio: com base no perfil subjetivo do agente, como critrio
de diferenciao o juzo profano (comum), o erro pode ser:
escusvel/ inevitvel: o erro que, mesmo se tivesse se esforado no caso
concreto, erraria, de acordo com as suas condies pessoais, diante do juzo de
valorao daquela pessoa.
- efeito jurdico: exclui a culpabilidade e, portanto, isenta de pena. Isso
porque elimina o elemento da potencial conscincia da ilicitude da
culpabilidade.
inescusvel/ evitvel: evitvel aquele erro em que o agente poderia ter
obtido a conscincia da ilicitude e evitado o erro ("quando lhe era possvel, nas
circunstncias, ter ou atingir essa conscincia" - art. 21, p. nico, CP).
Exemplo (STJ): casa de prostituio - basta se esforar para perceber que
ilcita, mesmo que existam vrias e at com propagandas espalhadas.
- efeito jurdico: reduz a pena de 1/6 a 1/3 (causa de diminuio - 3
fase), no isenta de pena, nem exclui a culpabilidade.

- classificaes dos erros de proibio:

erro de proibio direto: o erro de proibio propriamente dito. Neste caso, o
agente ignora o carter ilcito do fato.
erro de proibio indireto: a descriminante putativa - "crime de alucinao".
O agente acha que esta praticando um crime, quando na verdade no est.
Exemplo: incesto - o pai acredita estar praticando um crime, mas incesto no
crime no ordenamento jurdico penal brasileiro.
erro de proibio mandamental: o erro sobre o dever de agir (art. 13, 2 -
garantidores / omisso penalmente relevante / dever legal). a hiptese que
incide sobre este dever de quem teria que agir, no caso em que o agente tinha
o dever de agir, mas diante do caso concreto acredita que est liberado deste
dever.
OBSERVAES GERAIS - quadro comparativo entre erro de tipo x erro de proibio.
erro de tipo: NO SABE O QUE FAZ - diz respeito ao fato tpico - conduta sem dolo ou culpa
(exclu ilicitude) - critrio do homem mdio - desconhecimento da realidade ftica ("no sabe o
que est fazendo").
erro de proibio: SABE QUE O FAZ, MAS ACHA QUE NO CRIME - diz respeito a
culpabilidade - ausente potencial conscincia da ilicitude (exclu culpabilidade) - critrio do
juzo profano (condies pessoais do agente) - conhece a realidade ftica mas desconhece o
carter ilcito ("sabe o que est fazendo, no sabe que crime").

Questo de concurso: existe alguma situao em que o erro de proibio tratado como
erro de tipo? - sim, o caso do art. 153 (divulgao de segredo), onde a justa causa, que
 seria concernente a ilicitude do fato, foi colocada como elemento do tipo, de forma que se
ocorrer erro na justa causa, a ilicitude do fato que agora integra o tipo penal, caracteriza o
erro de tipo, quando via de regra caracterizaria o erro de proibio.

3. Erro de subsuno: erro de criao doutrinria, sem previso legal, onde o agente
sabe o que faz (por isso no pode ser erro de tipo) e sabe que ilcito (por isso no
pode ser erro de proibio), mas o agente decifra equivocadamente o sentido jurdico
do seu comportamento.
Exemplo: falsificar cheque, mas sem saber que equiparado a documento pblico.
- consequncias: no exclui o dolo nem a culpa, no isenta o agente de pena,
respondendo pelo crime, mas podendo o erro servir como atenuante.

4. Erro determinado por terceiro (art. 20, 3 CP): um erro induzido, diferente do
erro de tipo onde o agente erra por conta prpria, havendo portanto a figura do
agente provocador do erro e o agente provocado a errar.
Exemplo: mdico com a inteno de matar o paciente induz a enfermeira a erro,
fazendo com que ela aplique dose letal no paciente.
- consequncias: no caso do exemplo anterior, o mdico responde pelo homicdio
doloso e a enfermeira, se foi negligente na sua conduta (por ex, deixou de verificar se
a dose era adequada) responder ento por homicdio culposo.

5. Descriminantes putativas (imaginria): diz respeito s excludentes da ilicitude,

erroneamente imaginadas ou supostas pelo agente - art. 20, 1 CP.
Art. 20, 1. isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h
iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.
Na descriminante putativa o agente sabe que sua conduta definida como crime, mas
acredita estar amparado por uma excludente de ilicitude (legtima defesa, estado de
necessidade, cumprimento estrito do dever).

- natureza jurdica: a depender da teoria adotada, a natureza jurdica assumir

diferentes formas:
teoria normativa pura extrema: entende a descriminante putativa como erro
de proibio indireto (Csar Bittencourt, Nucci) - tratamento unitrio (sempre
erro de proibio).
teoria limitada da culpabilidade: entende que a descriminante putativa pode
assumir tanto a modalidade de erro de proibio indireto como de erro de tipo
permissivo (Luiz Flavio Gomes, Francisco de Assis Toledo, Cleber Masson e item
19 da exposio de motivos do CP). Lembrando que a exposio de motivos
vale como doutrina e no lei.
Nas excludentes de ilicitude, o erro pode recair:
- na existncia: o erro recai sobre a existncia da situao que autorizaria
o agente a agir amparado por uma excludente. Se trata do erro de direito
("acha que o direito autoriza"), ou seja, se trata de um erro de proibio
indireto ("acha que pode")
- nos limites: estaria amparado por uma excludente da ilicitude, mas se
excede nos limites proporcionais em que poderia exerc-la (ex: matar
algum que estava furtando roupa). Se trata de um erro de proibio
indireto, porque "acha que pode" matar, quando poderia ter agido de
forma menos lesiva.
- nos pressupostos fticos: estaria amparado pela excludente se a
situao que pressups fosse verdadeira (ex: acha que o sujeito vai tirar
uma arma do casaco e mata, quando na verdade ia retirar um cigarro).
um erro sobre o fato ("acha que esta"), se tratando, assim, de erro de
tipo.
XVI. Concurso de pessoasart. 29 a 31 CP..
Antes da reforma da parte geral, na redao original de 1949, no havia concurso de
pessoas e apenas se referia coautoria, que hoje mera espcie do concurso de
pessoas, e antes era o prprio concurso de pessoas em si.
a colaborao de dois ou mais agentes para a prtica de um crime ou contraveno
penal.

Obs.: as teorias do concurso de pessoas se aplicam APENAS para crimes

monossubjetivos.

1. Requisitos: o concurso de pessoas depende de 05 requisitos cumulativos:

a) pluralidade de agentes (culpveis): os agentes devem ser culpveis. quanto ao
nmero de agentes, os crimes se dividem em 03 grandes grupos:
crimes unissubjetivos/monossubjetivos (= unilaterais / de concurso eventual):
so aqueles crimes normalmente cometidos por uma nica pessoa, mas que
admitem o concurso de agentes (ex: furto, homicdio, roubo, latrocnio, etc. -
so todos aqueles que se pode cometer sozinho ou em concurso).
Obs.: se um dos agentes no for culpvel, estar caracterizada a autoria
mediata, que no concurso de pessoas.
crimes plurisubjetivos (plurilaterais / de concurso necessrio): so aqueles em
que o tipo penal exige a pluralidade de agentes para que se configure a prtica
do delito (ex: organizao criminosa - art. 288 CP; bigamia).
Obs.: basta que um dos agentes seja culpvel. No se utiliza os artigos do
concurso de agentes neste tipo de crimes, j que o concurso exigncia do
prprio tipo penal, sob pena de bis in idem.
crimes eventualmente coletivos (acidentalmente coletivos): so aqueles que
podem ser praticados por uma nica pessoa, mas a pluralidade dos agentes faz
surgir uma modalidade mais grave do delito (ex: furto simples - sozinho; furto
qualificado pelo concurso de pessoas - furto em concurso).
Obs.: no se utiliza os artigos do concurso de agentes neste tipo de crimes, j
que o concurso exigncia do prprio tipo penal, sob pena de bis in idem.

b) relevncia causal das condutas: todas as condutas devem contribuir para o

resultado de lesionar o bem jurdico protegido.
Obs.: no h concurso de pessoas na participao incua (= aquela que em nada
contribui para o resultado).

c) vnculo subjetivo: liame de vontades / vnculo psicolgico / concurso de vontades.

Basta que o agente queira colaborar com o crime alheio, mesmo que o outro agente
desconhea essa colaborao.
Obs.: na ausncia do vnculo subjetivo no haver concurso de pessoas, estando
caracterizada a autoria colateral.
Obs. 2: vnculo subjetivo ajuste prvio: o vnculo subjetivo exige menos do que o
ajuste prvio, na medida em que no ajuste prvio h um conhecimento do liame de
vontade dos envolvidos (conluio / acordo entre os agentes), enquanto o vnculo
subjetivo j estar caracterizado se o agente colaborar para o resultado, mesmo sem
conhecimento do outro.
Obs. 3: vontade homognea - os agentes devem apresentar o mesmo elemento
subjetivo, ou seja, em um crime doloso, todos devem concorrem de forma dolosa para
o resultado, se culposo, todos devem concorrer culposamente.

d) unidade de infrao penal: unidade de crime ou contraveno, embora possam ter

agido com condutas diversas, devem concorrer para o mesmo delito. Extrado do art.
29 ("concorre para O crime..." - todos concorrem para o mesmo crime) - adoo da
teoria unitria (= monista / monstica).
excees pluralisticas: embora a regra geral no CP seja a teoria unitria
(monista), podendo haver as excees pluralsticas, que so aqueles casos em
que os agentes buscam o mesmo resultado, mas respondem por crimes
diversos, em razo de a lei assim determinar.
Exemplos: art. 124 e art. 126 CP - mulher consentir com o aborto e mdico que
o realiza, respectivamente; art. 318 e art. 334 CP - contrabando e descaminho
do funcionrio que facilita ou do particular que o prtica, respectivamente.
Obs.: unidade de crime unidade de pena: a pena possui carter pessoal, devendo
ser avaliada individualmente diante do caso concreto (= princpio da culpabilidade no
concurso de pessoas - cada agente responde pela sua conduta e em como isso
influenciou no resultado, "responde na medida de sua culpabilidade").

e) existncia de fato punvel: princpio da exterioridade no concurso de pessoas. Os

agentes devem efetivamente praticar o crime ou contraveno, devem exteriorizar a
conduta.

2. Modalidades: coautoria ou participao.

a) coautoria: a presena de dois ou mais autores, podendo ser parcial ou direta.
parcial (funcional): ocorre quando os autores praticam atos de execuo
diversos que, somados, levam execuo do crime.
Exemplo: um agente prende a vtima, o outro atira contra ela.
direta (material): os autores praticam atos idnticos.
Exemplo: os dois agentes esfaqueiam a vitima.
Obs.: executor de reserva - pode ser tanto coautor como partcipe, sendo aquele que
presencia a execuo do crime, aguardando a necessidade de eventual interveno.
Em ocorrendo a interveno, o executor ser coautor, caso contrrio ser mero
partcipe.
A definio de autor no direito penal objeto de diversas teorias, sendo 02
principais:
teoria restritiva objetivo-formal: limita o conceito de autor, admitindo tambm
a figura do partcipe. Para esta teoria, autor aquele que pratica o ncleo do
tipo (= verbo), quem executa, enquanto o partcipe aquele que concorre de
qualquer modo para o crime, sem execut-lo.
Historicamente, j foi a teoria preferida no Brasil, alguns doutrinadores ainda a
adotam (Damsio, Mirabete), mas necessrio que esta teoria seja
complementada pela teoria mediata, j que, em anlise fria da teoria objetivo-
formal, o autor intelectual seria visto como mero partcipe nesta teoria, j que
ao ser mandante/mentor ele no o executor. Na teoria mediata, o autor
mediato o mandante ("autor de trs") e o autor imediato ("executor /
 instrumento do crime" - pessoa sem culpabilidade), no caso em que o autor
mediato se utiliza da pessoa sem culpabilidade para a execuo do crime.
Lembrando que no h concurso de pessoas na teoria mediata, pois ausente
tanto a pluralidade de agentes culpveis (executor no tem culpabilidade),
como o liame de vontades.
teoria do domnio do fato: autor quem tem o domnio do fato, o controle
final ("senhor do fato"). Integra o conceito de autor quem executa o ncleo do
tipo, mas tambm o o autor intelectual, o autor mediato, ou toda e qualquer
pessoa que tenha o controle final do fato, se aplicando apenas aos crimes
dolosos. Isso porque nos crimes culposos no h domnio do fato, sendo
logicamente incompatvel com estes crimes.
A figura do partcipe admitida nesta teoria, embora de forma mais restritiva
do que no conceito da teoria objetivo-formal, entende o partcipe como sendo a
pessoa que concorre de qualquer modo para o crime, sem execut-lo e sem ter
o controle final do fato.
Teoria criada por Hans Welzel, em 1939, na Alemanha, com a finalidade de
ampliar o conceito de autor. A teoria intimimamente relacionada ao finalismo
penal (Welzel foi quem desenvolveu o finalismo).
Obs.: Claus Roxin, por outro lado, diz que autor quem tem a capacidade de
impedir ou fazer continuar a prtica da infrao.
Obs. 2: foi a teoria adotada no julgamento do mensalo por alguns ministros
(AP 470 STF).
Obs. 3: lei 12.850/13 (lei do crime organizado) - adota idias da teoria do
domnio do fato no art. 2, 3 ("pena agravada para quem exerce o
comando,..., ainda que no pratique pessoalmente atos de execuo").
- teorias conexas: desenvolvidas por Zaffaroni e Roxin, as teorias so
utilizadas nas estruturas ilcitas de poder (= organizaes criminosas e
grupos terroristas), mas que dependem da adoo da teoria do domnio
do fato.
Obs.: para ambas teorias se pressupe a hierarquia, e a facilidade na
substituio dos executores das ordens.
autoria de escritrio: teoria desenvolvida por Zaffaroni, entende
a organizao criminosa com a estrutura de escritrio, onde o lder
do grupo gerencia "operrios", que cumprem suas ordens e
executam os delitos em nome da organizao.
autoria do domnio da organizao: desenvolvida por Roxin.

b) participao: no h participao sem autoria, o autor o protagonista enquanto o

partcipe o coadjuvante (conduta acessria), concorre para o delito sem execut-lo
sem possuir o domnio dos fatos. A participao pode se moral ou material.
moral: se subdivide em induzimento ou instigao. Se llimitando idias,
conselhos, sugestes.
- induzimento: fazer surgir na mente de algum a vontade criminosa.
- instigao: reforar a vontade criminosa que j existe naquela pessoa.
Obs.: no h participao de natureza genrica, devendo ser uma
pessoa determinada e um fato determinado. Exemplo: banda planet
 hemp cantando "legalize j ...", na poca tentavam alegar o induzimento
e instigao, mas por serem genricas as letras, no era possvel.
exemplo 02: Goethe em "o sofrimento do jovem Werther" - no livro,
Werther era apaixonado por uma mulher que pegava todos menos ele, e
no final do livro se suicida, deixando o livro a mensagem de que "todo
amor no correspondido s pode ser solucionado com suicdio", gerando
na poca uma onda de suicdios na Alemanha e na Europa, sendo Goethe
processado, mas a suprema corte o inocentou, em razo da forma
genrica das idias.
material: o auxlio. O auxlio no direito penal tambm chamado de
cumplicidade. Auxiliar significa concorrer materialmente pelo crime, porm sem
executa-lo, vai alm de idias e palavras, mas no importa em execuo.
Exemplo: emprestar a arma para o suicdio, emprestar o carro de fuga do
assalto, etc.
Obs.: o auxlio, em regra, ocorre durante os atos preparatrios ou executrios,
no se admitindo o auxlio posterior consumao, com uma exceo: quando
ajustado previamente, exemplo da combinao com o partcipe de que logo
aps a consumao ir auxiliar na fuga, respondendo pelo mesmo crime que o
autor.
- efeito jurdico: o partcipe ir responder pelo mesmo crime do autor, na
medida de sua culpabilidade.
Obs.: no caso de auxlio aps a consumao SEM ajuste prvio - o
partcipe no responde pelo crime j consumado, respondendo apenas
pelo crime de favorecimento pessoal (art. 348 CP), por auxiliar o agente
criminoso. Exemplo: pessoa que aparece depois da consumao,
casualmente, mas decide auxiliar o autor.
participao de menor importncia (art. 29, 1 CP): permite diminuio da
pena em 1/6 a 1/3 (= causa de diminuio da pena - 3 fase).
Tambm chamada de "participao mnima", aquela participao com
reduzida eficcia causal, concorre para o resultado, porm, em menor grau.
Obs.: no confundir com a participao incua. Na participao de menor
importncia H o concurso de pessoas, porque ainda que em grau reduzido, a
participao concorre para o resultado, enquanto na incua no h o concurso,
j que no h auxlio na conduta do partcipe.
Obs.: STF (HC 72.893) - diz que o art. 29, 1, CP no se aplica coautoria.
Isso porque, em primeiro lugar, o CP fala na participao como espcie, e no
no concurso de agentes como gnero e, em segundo lugar, porque a coautoria
nunca de menor importncia, sempre possuindo o aspecto de relevncia.
participao impunvel (= casos de impunibilidade): art. 31 CP - necessidade
de, ao menos, serem iniciados os atos executrios pelo autor, para que seja
relevante a conduta do partcipe e por ela seja penalizado (= carter acessrio
da participao). A participao impunvel causa de atipicidade da conduta do
partcipe.
Art. 31. O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio
expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser
tentado.
Obs.: existem casos taxativamente previstos em lei em que o partcipe ser
punido pelo ajuste, determinao, instigao ou auxlio, como crime autnomo
(ex: associao criminosa do art. 288 - basta 3 ou mais indivduos se juntarem
para a prtica dos crimes, mesmo que no tenham cometido nenhum).
teorias da acessoriedade da participao: HC 129.078 STJ (info 404). A ideia
destas teorias explicar qual o momento que torna possvel punir o partcipe,
isto , qual conduta deve o autor ter para que se possa punir o partcipe (=
iniciar ato de execuo). So 04 teorias:
- teoria da acessoriedade mnima: teoria no acolhida por ningum no
Brasil, defende que, para punir o partcipe, basta que o autor pratique
um fato tpico, sem considerar eventuais condies do caso concreto.
Exemplo: A contrata B para matar C no dia 20 de abril, mas se dia 15 de
abril C tenta matar B, e B mata C para se defender, no ser uma morte
em razo da encomenda de A, e mesmo assim, para esta teoria, B
estaria amparado pela legtima defesa, mas A responderia como
partcipe por ter encomendado o homicdio, ainda que para data diversa.
- teoria da acessoriedade limitada: para se punir o partcipe o autor deve
praticar um fato tpico e ilcito. Durante muito tempo foi a teoria mais
adotada no pas, mas j foi superada, eis que confunde participao com
autoria mediata, sendo que na autoria mediata no h concurso de
pessoas (autoria mediata quando o autor se utiliza de pessoa incapaz
para executar o crime).
- teoria da acessoriedade mxima ou extrema: entende que para se punir
o partcipe, o autor deve praticar um fato tpico, ilcito e que seja
culpvel.
- hiperacessoriedade: teoria no acolhida por ningum no Brasil,
exige que o autor pratique o fato tpico, ilcito, que seja culpvel e que
tenha sido efetivamente punido.
Exemplo: o executor do crime se mata logo aps a prtica do delito, de
forma que no ser punido, o partcipe tampouco seria.
participao por omisso: quando o agente tiver o dever de agir para evitar o
resultado, poder responder como partcipe em razo da omisso.
Exemplo: policial v o ato do estupro e nada faz para impedir/interromper.
Obs.: dever de agir - art. 13, 2 CP (figura do garantidor).
participao negativa (= concurso absolutamente negativo / crime silente):
a omisso de quem no tem o dever de agir para evitar o resultado. Esta
"participao" nao participao, j que no h concurso de pessoas.
Exemplo: cidado comum v o ato do estupro e nada faz a respeito.
participao em cadeia (= "participao da participao"): quando uma
pessoa ("a") induz, instiga ou auxilia outra pessoa ("b"), para que esta induza,
instigue ou auxilie um terceiro ("c") a praticar o crime.
Esquema: A --(induz, instiga, auxilia)--> B --(induz, instiga, auxilia)--> C (pratica
o crime).
 participao sucessiva: ocorre quando o agente auxiliado, instigado ou
induzido (condutas de participao) por duas ou mais pessoas diversas a
cometer o crime.
Exemplo: 3 pessoas diferentes pedem para matar a mesma pessoa, sendo que
entre aquelas 3 no havia qualquer ajuste quanto ao "pedido".

3. Circunstncias incomunicveis (art. 30 CP):

Art. 30. No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo
quando elementares do crime.
- elementos do crime (elementares): so os dados que integram a modalidade bsica
do crime e formam o ncleo fundamental do tipo.
Exemplo: homicdio - "algum" elementar.

- circunstncias: so os dado que se agregam ao tipo fundamental para aumentar ou

diminuir a pena e fazem surgir o chamado tipo derivado. So as qualificadoras e as
figuras privilegiadas, que podem ser pessoais (subjetivas), ou reais (objetivas).
pessoais (subjetivas): so aquelas que dizem respeito ao agente.
Exemplo: motivo torpe ou ftil - o motivo pertence apenas ao agente, o
motivo que o levou a delinquir.
reais (objetivas): so aquelas que dizem respeito ao fato, ao crime.
Exemplo: matar com emprego de fogo, veneno, tortura ou asfixia - o meio de
execuo do fato, como se deu o delito.

- condies: so fatores que existem independentemente da prtica do crime. As

condies tambm podem ser pessoais ou reais.
pessoais (subjetivas): se relacionam ao agente.
Exemplo: reincidncia; menoridade relativa (< 21 anos) - os fatores existem
mesmo que o agente no pratique mais crimes.
reais (objetivas): se relacionam ao fato criminoso.
Exemplo: "noite" - no crime de violao de domiclio a pena aumenta se o crime
for praticado durante a noite (noites existem independente da prtica do
crime).

- regras extradas do art. 30 CP: so 05 regras que se extraem da interpretao do

artigo, no sentido de determinar a comunicao entre os agentes das eventuais
condies, circunstncias ou elementares.
comunicabilidade das elementares: a comunicabilidade no direito penal a
transmisso entre os agentes de determinados fatores. No caso das
elementares, sempre se comunicam no concurso de pessoas, desde que
sejam do conhecimento de todos os agentes.
Exemplo: no peculato exige-se a posio de funcionrio pblico, mas a
elementar se comunica eventual particular que participa do delito, se este
souber que o outro era servidor.
circunstncias E condies pessoais nunca se comunicam:
Exemplo (circunstncia): pai que contrata atirador para matar estuprador da
filha, o pai responde por homicdio privilegiado (elevado valor moral), e o
executor homicdio qualificado pelo pagamento - no se comunica a
circunstncia pessoal do pai ao executor.
 comunicabilidade das circunstncias E condies reais (objetivas): desde que
sejam do conhecimento de todos os agentes.
Exemplo (circunstncias): executor pede autorizao para utilizar o emprego de
tortura, mandante e executor respondem com a qualificadora.
Exemplo (condies): contratar algum para violar domiclio de terceiro durante
a noite - conhecimento de ambos da condio "noite".

4. Autoria colateral (coautoria imprpria / autoria parelha): ocorre quando duas ou

mais pessoas praticam atos de execuo do mesmo crime, cada uma desconhecendo
a vontade da outra (= ausncia de liame subjetivo).
- efeito jurdico: no h concurso de pessoas, cada um respondendo pela conduta
praticada, j que ausente o liame subjetivo (acordo de vontades) entre os agentes.
Obs.: o dolo de ambos deve ser o mesmo, mas o ato de execuo praticado no, ou
seja, um dos agentes pode atirar com arma de fogo e outro esfaquear.

- autoria incerta: pressupe a autoria colateral, mas ocorre quando, em se

consumando o delito, no possvel aferir qual dos agentes foi o responsvel pela
consumao, caso em que todos respondem pela tentativa. Isso porque no possvel
punir por crime mais grave quando no se tem como provar o culpvel (in dubio pro
reo).
Obs.: crime impossvel na autoria incerta - arquivamento do IP, em razo do in
dubio pro reo, no possvel considerar sequer a tentativa para ambos, j que no
possvel aferir quem praticou o crime impossvel - exemplo da amante e esposa que
envenenam o marido mas apenas uma delas utilizou veneno, enquanto a outra
utilizou farinha, sem saber.
Obs. 2: autoria desconhecida ( incerta): matria de processo penal, ocorre quando
no h sequer indcios de quem foi o autor, diferente do que ocorre na incerta, onde
se tem identificado os agentes que poderiam ter cometido o crime. A autoria
desconhecida leva ao arquivamento do IP, pela ausncia dos indcios de autoria.

5. Cooperao dolosamente distinta (desvios subjetivos entre os agentes): art. 29, 2

CP.
Art. 29, 2. Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe-
aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido
previsvel o resultado mais grave.
Obs.: diz respeito tanto ao coautor como ao partcipe.
Obs. 2: se o crime mais grave era previsvel, o agente que no desejou participar do
mais grave continua respondendo pelo menos grave, com o aumento da pena at a
metade.
Exemplo: dois agentes ajustam o furto de um veculo, mas durante a execuo do
delito o proprietrio aparece e um deles decide matar o sujeito, sem a anuncia do
outro. O agente que no concordou com a ultima conduta no ir responder pelo
homicdio, j que o ajuste era a participao ou coautoria em crime menos grave. Ir
responder pelo furto com aumento de at a metade se for previsvel a conduta do
outro agente.
XVII. Prescrio e Decadnciaart. 107, IV, CP, e que ocorrem em razo da inrcia
do titular de um direito, durante determinado prazo previsto em lei, que deixa de
exercer este direito dentro do prazo legal., e que ocorrem em razo da inrcia do
titular de um direito, durante determinado prazo previsto em lei, que deixa de exercer
este direito dentro do prazo legal.
Art. 107, IV. (...extingue-se a punibilidade) pela prescrio, decadncia ou perempo.
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no
1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade
cominada ao crime, verificando-se:
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede
a dois;
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano.
Prescrio das penas restritivas de direito
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos
para as privativas de liberdade.
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se
pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam
de um tero, se o condenado reincidente.
1 A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo,
em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa.
Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da
data em que o fato se tornou conhecido.
V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo
ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a
esse tempo j houver sido proposta a ao penal.
Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel
Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou a que
revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional;
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva
computar-se na pena.
Prescrio no caso de evaso do condenado ou de revogao do livramento
condicional
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a
prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Prescrio da multa
Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade, quando a
multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada.
Reduo dos prazos de prescrio
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao
tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70
(setenta) anos.
Causas impeditivas da prescrio
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:
 I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento
da existncia do crime;
II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no
corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo.
Causas interruptivas da prescrio
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:
I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia;
III - pela deciso confirmatria da pronncia;
IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI - pela reincidncia.
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da prescrio
produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam
objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.
2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o prazo
comea a correr, novamente, do dia da interrupo.
Art. 118 - As penas mais leves prescrevem com as mais graves.

1. Limites ao direito de punir: o Estado o responsvel pelo direito de punir, detendo

o monoplio deste direito. O direito de punir, por sua vez, genrico e abstrato, de
forma que paira indistintamente sobre todas as pessoas.
No momento em que um crime praticado, o direito de punir se concretiza, deixando
de ser genrico e abstrato, passando a agir diante do caso concreto.
Nada obstante, o direito de punir encontra limites, embora exclusivo do Estado, no
absoluto, encontrando limites:
- materiais: exemplo dos princpios do direito penal, tais como legalidade,
ofensividade, insignificncia.
- formais: para punir deve-se respeitar a forma processual exigida, o caso do
contraditrio, ampla defesa, devido processo legal.
- temporais: o caso da prescrio e decadncia.

2. Prescrio: pode ocorrer em qualquer crime, qualquer que seja a ao (pblica ou

privada), salvo naqueles em que a constituio federal determina a
imprescritibilidade penal.
A prescrio o limite temporal que atinge diretamente o direito de punir do
Estado, isto , diz respeito aos prazos que correm contra o Estado, os quais se iniciam
diante da ocorrncia de um delito.
Em outras palavras, a perda da pretenso punitiva ou da pretenso executria, em
face da inrcia do Estado durante determinado prazo, legalmente previsto.
A prescrio pode ocorrer a qualquer tempo, isto , antes, durante ou aps o tramite
processual, inclusive aps o transito em julgado da ao penal.
Obs.: prescrio virtual est vedada (STJ e STF), na prtica, em razo dos abusos
cometidos pelos juzes, embora o fundamento terico tenha sido em razo da
ausncia de previso legal, pressuposto antecipado de culpa do ru, que ofenderia o
princpio da presuno de inocncia e porque durante a instruo penal poderia ser
alterado pelos fatos o crime cometido, assim como poderia ser alterada a ideia de
pena que o juiz aplicaria (sum. STJ).
- reduo da prescrio: art. 115 CP para todas as espcies de prescrio (pretenso
punitiva e executria), haver a reduo dos prazos pela metade quando o ru for
menor de 21 anos na poca do fato ou maior de 70 anos na data da sentena.
- modalidades de prescrio:

(a) prescrio da pretenso punitiva (prescrio da ao): interesse do Estado

de aplicar uma pena a quem violou a lei penal. Sempre ocorre durante a ao
penal, isto , antes do trnsito em julgado da condenao.
Obs.: competncia para o reconhecimento - o juzo da ao penal (onde
estiver tramitando), o responsvel por declarar a PPP.
- termo inicial: via de regra, a contagem do prazo prescricional da
pretenso punitiva tem incio a partir da data da consumao do delito
(teoria do resultado), ressalvados os seguintes casos excepcionais (rol
taxativo):
 tentativa: considera-se o ltimo ato de execuo, j que no
caso da tentativa no h consumao.
crimes permanentes: considera-se o incio da contagem a partir
do fim da permanncia.
bigamia e falsificao ou alterao do assento de registro civil:
inicia-se a contagem a partir do dia em que uma das pessoas
legitimadas para dar incio persecuo penal tomar
conhecimento (vtima, delegado, juiz etc.).
crimes sexuais contra criana ou adolescente: o prazo
prescricional s inicia quando a vtima completar 18 anos, salvo
se a ao j for interposta antes.
Obs.: a posio minoritria critica que no deveria haver esta
contagem de prazo, porque o crime de ao publica
incondicionada. No entanto, o problema no quando se tem
conhecimento do fato que ele seja de ao pblica, mas o
problema tomar conhecimento quando a vtima criana ou
adolescente, porque a realidade demonstra que na maioria das
vezes, estes crimes acontecem no ambiente familiar e raramente
chegam ao conhecimento das autoridades.
- causas interruptivas: rol taxativo (art. 117, I a IV, CP) - interrompem o
prazo prescricional, zerando o prazo j decorrido, dando ensejo ao
reinicio do prazo, se cessada a causa interruptiva.
Obs.: incisos V e VI do art. 117 dizem respeito s causas interruptivas da
prescrio da pretenso executria.
Obs. 2: comunicabilidade das causas interruptivas:
(a) no concurso de pessoas (aos demais coautores): as causas
interruptivas se estendem a todas as partes envolvidas no mesmo crime,
ou em crimes conexos que estejam descritos na mesma demanda (art.
117, 1 CP).
recebimento da denncia ou queixa: com a publicao do
despacho que recebe a denncia ou a queixa, que no precisa ser
veiculada pela imprensa oficial, bastando a entrega dos autos para
o escrivo.
Obs.: a mera interposio / protocolo no interrompe a prescrio.
Obs.2: recebimento da denncia por tribunal apenas se
considera recebida na data da sesso de julgamento do tribunal.
Obs. 3: juzo absolutamente incompetente o recebimento nesta
hiptese no interrompe a prescrio, que s ir ocorrer se o juzo
competente, ao receber os autos, ratificar os atos do juzo
incompetente.
Obs. 4: recebimento anulado por tribunal no interrompe a
prescrio, porque se o ato era nulo, no produz efeitos jurdicos.
Obs. 5: recebimento do aditamento interrompe em relao ao
novo crime ou ao novo ru, ou seja, ao objeto do aditamento.
publicao da sentena ou acrdo condenatrio recorrvel:
Obs.: acrdo condenatrio - pode ocorrer quando for crime de
competncia originaria do tribunal ou quando a sentena foi
absolutria.
 Obs. 2: acrdo confirmatrio quando apenas confirmar a
sentena condenatria, no interrompe a prescrio, exceto no
caso de alterar a pena de forma significativa, modificando o prazo
prescricional (info 618 STF).
Obs. 3: sentena ou acrdo anulados no interrompem a
prescrio, j que atos nulos no so aptos a produzir efeitos.
Obs. 2: jri - a pronncia e a deciso confirmatria da pronncia
configuram tambm a interrupo, a partir do momento de sua
publicao (lanada em audincia pelo juiz e na data da sesso de
julgamento pelo tribunal, respectivamente).
cuidar: sum. 191 STJ (pronuncia causa interruptiva ainda que o
tribunal do jri venha a desclassificar o crime)
cuidar 2: impronuncia, desclassificao ou absolvio sumria no
interrompem a prescrio.
- causas impeditivas e suspensivas da prescrio: art. 116 CP -
Obs.: o CP se refere expressamente ao termo causas impeditivas, mas
o CP se refere tanto s causas impeditivas como tambm s suspensivas,
que so abrangidas pela primeira, isso porque, se diz impeditiva para a
causa que ocorre antes do inicio do prazo prescricional, e
suspensiva para a causa que ocorre aps j ter se iniciado o
prazo.
(a.1) prescrio da pretenso punitiva propriamente dita (prescrio da
ao penal): art. 109, caput, CP - a prescrio da ao como espcie e
no em quanto gnero. Nesta hiptese, no h trnsito em julgado
para nenhuma das partes.
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto no 1 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa
de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
I - em 20 anos, se o mximo da pena superior a 12;
II - em 16 anos, se o mximo da pena superior a 8 anos e no excede a 12;
III - em 12 anos, se o mximo da pena superior a 4 anos e no excede a 8;
IV - em 8 anos, se o mximo da pena superior a 2 anos e no excede a 4;
V - em 4 anos, se o mximo da pena igual a 1 ano ou, sendo superior, no excede
a 2;
VI - em 3 anos, se o mximo da pena inferior a 1 ano.
clculo: feito com base na pena mxima em abstrato; no h
transito em julgado para nenhuma das partes, no havendo falar
em pena j aplicada.
Obs.: todos os prazos so reduzidos pela metade nas hipteses
do art. 115 CP (menor de 21 anos poca do fato ou maior de 70
anos na data da sentena).
cuidar: prova da idade do agente (sum.74 STJ) para efeitos penais,
necessrio o documento hbil, que no necessariamente a
certido de nascimento, podendo ser esta ou qualquer outro
documento que assim indique.
cuidar 2: as regras do CC/02 no afetam o CP (art. 2.043 CC),
mantendo-se a reduo pelo relativamente incapaz, ainda que a
maioridade tenha sido alterada para 18 anos. Ademais, consistiria em
analogia in malam partem, o que no permitido na esfera penal.
 cuidar 3: estatuto do idoso para a lei 10.741/03, idoso maior de
60 anos. No entanto, o STF entende que apenas o maior de 70 anos
tem a reduo pela metade da prescrio penal, isso porque o
fundamento do estatuto proteger o idoso em quanto vtima.
cuidar 4: segundo novo entendimento do plenrio do STF, para o
maior de 70 anos, a idade se conta a partir do ltimo julgamento,
podendo haver a reduo, portanto, no acrdo de futuro recurso
interposto, quando no preenchia o requisito na data da sentena.
critrio lgico e objetivo dos prazos prescricionais: quanto maior
a pena, mais grave o crime e mais tempo o Estado precisa para
puni-lo, sendo maior o prazo prescricional.
Obs.: no Brasil, qualquer crime com pena mxima superior a 12
anos, estar prescrita em 20 anos - no h pena que 20 anos no
apague.
Obs. 2: pena de morte (tempos de guerra) prescreve em 30
anos (art. 125, CPM). Considerando que a pena de morte no tem
pena arbitrada em anos, no possvel calcular sua prescrio
com base nos critrios do art. 109 CP, seguindo-se o prazo
prescricional do cdigo penal militar.
Obs. 3: visando dificultar a prescrio nas contravenes penais e
nos crimes de menor potencial ofensivo, em 2010 foi alterado o
prazo de 02 para 03 anos, quando a pena for inferior a 1 ano.
Obs. 4: prazo de 03 anos o menor prazo do CP para PPL
(pena privativa liberdade), isso porque, no que tange multa, o
menor prazo de 02 anos, quando esta for a nica cominada ou
aplicada (art. 114 CP).
cuidar: porte de droga para uso pessoal (art. 28 lei 11.343/06)
s tem pena de advertncia, medida educativa ou prestao de
servio comunidade, o prazo prescricional de 02 anos (art. 30
lei 11.343)
(a.2) prescrio retroativa: nesta hiptese, haver trnsito em julgado
para a acusao, e no para a defesa art. 110, 1, CP. calculada da
sentena condenatria para trs, e tem como fundamento a vedao da
reformatio in pejus, o que justifica que a pena aplicada no mais poder
ser aumentada, haja vista o transito em julgado para a acusao.
Obs.: termo inicial a partir do recebimento da inicial acusatria
(desde a lei 12.234/10 foi extinta a prescrio retroativa em relao a
fase investigatria)
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
1. A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no
podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia
ou queixa.
clculo: desde a data do recebimento da denncia, at a prxima causa interruptiva
(via de regra a sentena), se recalcula a prescrio, a partir do calculo com base na
pena j aplicada, desde que tenha havido o transito em julgado para a acusao.
 Obs.: juiz no pode reconhecer na sentena, pois falta o pressuposto do transito em
julgado para a condenao, porm, segundo a doutrina majoritria, por ser matria
de ordem pblica, em ocorrendo o transito em julgado da acusao, o magistrado
no s poder, como dever, fazer o reconhecimento, de forma que no uma
prescrio exclusiva de tribunal, como se entendia anteriormente.
(a.3) prescrio intercorrente ou superveniente: nesta hiptese, haver
trnsito em julgado para a acusao, e no para a defesa art. 110,
1, CP, mas s se considera para o clculo a data da sentena em
adiante. Pode ocorrer em razo de:
(a) transcorrer o prazo prescricional sem que o ru tenha sido
intimado da deciso condenatria.
(b) tendo sido intimado, recorreu, e o prazo prescricional transcorreu
sem que seu recurso tenha sido julgado.
clculo: tendo por base a data da sentena, se conta o prazo prescricional com base
na pena aplicada.

(b) prescrio da pretenso executria (prescrio da condenao): interesse

do Estado em fazer com que a pena j aplicada seja efetivamente cumprida.
Ocorre sempre aps o trnsito em julgado para ambas as partes. A
competncia para decretar esta prescrio do juzo da execuo. A prescrio
da condenao a perda do Estado do direito de exigir o cumprimento da pena
aplicada pelo poder judicirio.
- clculo: feito com base na pena definitiva, j que o transito em julgado
para ambas as partes, no haver mais qualquer alterao da pena j
aplicada.
Obs.: condenado reincidente incidir aumento de 1/3 ao prazo
prescricional (art. 110, caput, parte final, CP), sendo esta a nica
hiptese em que a reincidncia ir atingir o prazo prescricional (sum.
220 STJ).
Obs. 2: reduo pela metade (art. 115 CP) assim como nas demais
modalidades de prescrio, haver reduo pela metade na hiptese de
o condenado ser menor de 21 anos poca do fato, ou maior de 70
anos na data da sentena (ultima deciso condenatria).
Obs. 3: evaso do condenado ou revogao do livramento
condicional (art. 113 CP) a prescrio ser regulada pelo tempo que
resta da pena (pena cumprida pena extinta).
Obs. 4: retroatividade do termo inicial em havendo diferena de
data entre o transito em julgado para a acusao e para a defesa,
quando ocorrer o transito em julgado defensivo, o calculo para a
prescrio da pretenso executria ir retroagir para contar a partir da
data do transito em julgado da acusao.
- causas interruptivas: art. 117, IV e V, CP -
incio e continuao da pena: quando se inicia o cumprimento da
pena, ou quando, estando foragido e sendo recapturado, se d
continuao a pena, a partir do momento em que se inicia a
continuao.
 reincidncia: a reincidncia superveniente, isto , posterior ao
incio do cumprimento da pena, considerada causa interruptiva
da prescrio da pena.
Obs.: no confundir com a reincidncia antecedente, que
causa de aumento de 1/3 do prazo prescricional da pretenso
executria.
Exemplo: condenado em SP por crime que prescreve em 20 anos,
foge e est foragido h 18 anos, neste meio tempo comete outro
crime (qualquer estado), sendo capturado, haver interrupo do
prazo pelo crime de SP, reiniciando-se o prazo.
Obs.: incomunicabilidade das causas interruptivas da PPE (art.
117, 1 CP) diferente do que ocorre na PPP, as causas neste
caso so incomunicveis, isso porque as causas so
personalssimas.
Obs. 2: causa impeditiva a prescrio da pena no corre
enquanto o condenado estiver preso por outro crime, que
impea aquela pena de ser cumprida naquele momento.

- efeitos da prescrio: a depender do tipo de prescrio, os efeitos delas decorrentes

sero:
(a) prescrio da pretenso punitiva (prescrio da ao):
- impede o exerccio da ao penal: no possvel ingressar com a ao
penal, se ingressar, o juiz ir rejeitar.
Obs.: MP deve requerer extino da punibilidade pela prescrio e nunca
o arquivamento.
Obs. 2: se j tem sentena, a prescrio da pretenso punitiva apaga
todos os efeitos da deciso condenatria, penais e extrapenais (no gera
reincidncia, nem obrigao de reparar dano no cvel, nem maus
antecedentes etc.).
(b) prescrio da pretenso executria (prescrio da condenao):
- apaga somente a pena: subsistindo ainda todos os demais efeitos da
condenao, penais e extrapenais.

- fundamentos da prescrio: so 03 fundamentos que justificam a existncia da

prescrio.
(a) segurana jurdica: uma pessoa no pode ser condenada a viver toda a vida
com insegurana de que poder ser punida por um delito que em algum
momento da sua vida tenha cometido. A ideia punir o agente dentro de
prazos razoveis, expressamente previstos na lei.
(b) inadequao da pena aplicada muito tempo depois da prtica do crime: a
pena aplicada muito tempo depois da prtica do delito impertinente, pois no
cumpre com suas finalidades (preveno social etc.), eis que se trata apenas de
mera vingana do Estado, servindo como uma represlia sem utilidade prtica.
Nos ensinamentos de Beccaria ("dos delitos e das penas"), no sentido de que o
direito penal s funciona quando a pena justa, proporcional e rpida. Ou seja,
a resposta penal rpida do Estado que inibe o indivduo.
 (c) combate ineficincia do Estado: considerando que o Estado poderia
postergar indefinidamente, a prescrio serve como um combate a esta
ineficincia, penalizando a inrcia do Estado com a impunibilidade do agente
criminoso. A ideia fazer o Estado "se mexer" dentro do prazo razovel.

- natureza jurdica: art. 107, IV, CP - causa de extino da punibilidade (do FATO e no
do agente).
A prescrio no exclui o crime, que permanece intacto, acarretando apenas na
perda do direito de punir do Estado. A punibilidade no elemento do crime e sim
consequncia deste (efeito reflexo).
Considerando isso, o crime no prescreve, o que prescreve a pena do crime.

- consequncias da prescrio: a prescrio matria de direito penal, de ordem

pblica e preliminar, o que acarreta nas seguintes consequncias jurdicas:
contagem do prazo prescricional: segue o art. 10 CP, ou seja, inclui-se o dia
do comeo e exclui-se o dia final. Isso porque a prescrio matria de dir.
penal, seguindo, portanto, o prazo penal do CP.
reconhecimento da prescrio: por ser matria de ordem pblica, pode ser
reconhecida a qualquer tempo ou grau de jurisdiso, inclusive de ofcio pelo
juiz (STF HC 110.221 - info 731).
extino sem resoluo de mrito: antecede o mrito, sendo inclusive capaz
de condicionar sua anlise (STJ Recl 4.515 - info 470), j que diante da
prescrio haver a extino do processo sem resoluo de mrito.

- imprescritibilidade penal: so apenas 02 hipteses de crimes imprescritveis,

expressamente previstas nos art. 5, XLII, CF (racismo) e art. 5, XLIV, CF (ao de
grupos armados).
Obs.: no cdigo criminal do imprio (1830) a regra geral era a imprescritibilidade
penal. Ao longo da histria foram 03 cdigos penais existentes no Brasil, o cdigo
atual (1949), por sua vez, tem como regra geral a prescrio, inclusive nos crimes
hediondos.
criao de novas hipteses: a doutrina diverge quanto a possibilidade ou
no da criao de novas hipteses de imprescritibilidade penal.
Na doutrina, prevalece o entendimento que defende a vedao da criao, isso
porque as hipteses so previstas no rol dos direitos fundamentais
constitucionais, de forma que se a CF no mencionou outros crimes, significa
que todos os demais so prescritveis, entendendo assim que a prescrio um
direito fundamental do ser humano, que deve ser processado e julgado dentro
dos prazos legalmente previstos.
A outra posio (adotada pelo STF), por sua vez, que defende a possibilidade
da criao, embasa sua tese no fato de que a CF no esgota as hipteses de
imprescritibilidade penal, se limitando a indicar casos de imprescritibilidade
penal (RE 460.971).
Ademais, o art. 29 do Dec. 4.388/02 (incorporao do TPI), diz que os crimes de
competncia do Tribunal Internacional Penal so imprescritveis, embora a
competncia seja especializada (rol taxativo de crimes) e subsidiria (age na
omisso do Estado).
3. Decadncia: somente ocorre nos crimes de ao privada, ou de ao pblica
condicionada representao. Assim como a prescrio, se trata de um limite
temporal, atingindo diretamente o direito de ao e indiretamente o direito de punir.
Todavia, um limite imposto vtima do delito, que tem o direito de buscar no Estado-
juiz a soluo do seu litigio (justia) dentro do prazo legal, seja atravs da ao
privada ou da representao, de forma que a sua inrcia acarreta na perda do direito
de ingressar com a ao, o que traz como consequncia a impossibilidade de o Estado
punir.
Diferente do que ocorre na prescrio, a decadncia s poder ocorrer antes da ao
penal e, via de regra, o prazo de 06 meses (art. 38 CPP).

4. TABELA DE DIFERENCIAO:
Prescrio: Decadncia:
- pode ocorrer em qualquer crime, - pode ocorrer nos crimes de ao
salvo naqueles dispostos na CF como privada ou de ao pblica
imprescritveis. condicionada representao.
- pode ocorrer a qualquer tempo - apenas pode ocorrer antes da ao
(antes, durante ou aps a ao penal). penal.
- atinge diretamente o direito de punir - atinge diretamente o direito de ao
do Estado. e, indiretamente, o direito de punir
(sem ao o Estado no pode punir).
INTENSIVO II

XVIII. Teoria da pena

1. Conceito: o sistema penal um sistema de dupla via, tendo a sano penal
como gnero, do qual so espcies as penas (1 via) e as medidas de segurana
(2 via), havendo quem defenda uma 3 via, na qual a sano consistiria na
reparao do dano (ex: composio civil dos danos - lei 9.099/95).
A sano penal (gnero) a resposta estatal, no exerccio do ius puniendi e aps
o devido processo legal, ao responsvel pela prtica de um crime ou de uma
contraveno penal.
(a) penas: tm como pressuposto a culpabilidade. Com efeito, crime o fato
tpico e ilcito, e a culpabilidade funciona como pressuposto de aplicao da
pena. Destinam-se aos imputveis e aos semi-imputveis sem periculosidade.
Consiste na restrio de um bem jurdico (ex: liberdade, patrimnio), pelo
perodo de tempo a ser fixado pelo juiz, dentro dos parmetros estabelecidos
pela legislao (princpio da legalidade - no h crime nem pena sem previso
legal). A pena pode ser vista em tres perspectivas: pena em abstrato (preveno
geral sociedade), pena na sentena (preveno geral negativa + retribuio) e
pena na fase de execuo (efetivao das disposies da sentena, concretiza
fase da sentena + preveno especial).
(b) medidas de segurana: tm como pressuposto a periculosidade (= perigo
da probabilidade do agente voltar a delinquir), e se dirigem aos inimputveis e
aos semi-imputveis dotados de periculosidade, pois necessitam, no lugar da
punio, de especial tratamento curativo.

2. Finalidades da pena:
- teoria absoluta (= finalidade retributiva): tem como objetivo o "castigo", a
finalidade da pena consiste exclusivamente em punir, que consideram a pena
um mal justo frente ao crime praticado. Defendida por Kant e Hegel.
A crtica esta teoria de que a pena serve apenas como mero instrumento de
vingana, sem qualquer utilidade prtica, isso porque o Estado no se preocupa
com a ressocializao do preso, exemplo da pena de morte, que visa a punio
pelo delito e pouco se importa com a pessoa do acusado.
Obs.: exemplo de Kant da ilha em que um indivduo furta comida dos demais e
no trabalha, mas se a ilha fosse ser alagada e o preso corresse risco de morrer,
Kant defendia que ou se matava o preso ou deixava-se l para morrer, porque a
pena deve ser integralmente cumprida.
- teoria relativa (= finalidade preventiva): tem o objetivo de evitar novos crimes.
O Estado tem por finalidade punir para prevenir que novos crimes sejam
cometidos.
preveno geral: aquela que se dirige coletividade. Em outras
palavras, o Estado pune para evitar a prtica de outros crimes pelos
demais membros da sociedade ("dar exemplo para os demais").
- positiva: a reafirmao do direito penal.
Exemplo: em um local tranquilo, ao ocorrer um crime, instala-se o
medo, no momento em que aquele criminoso punido, reinstaura-
 se a tranquilidade (cicatriz ao "ferimento" causado ao direito pelo
crime).
- negativa: a "intimidao coletiva", desenvolvida pelo alemo
Feuerbach na "teoria da coao psicolgica", ou seja, o Estado
busca amedrontar os demais membros da sociedade. Se trata de
uma defesa ao direito penal do terror (hipertrofia do direito penal).
A crtica esta preveno de que ela permite uma
instrumentalizao do condenado, ou seja, o criminoso o objeto
da intimao sociedade, violando-se a dignidade humana, j que
o ser humano estaria sendo utilizado como meio, como
instrumento, sendo que o ser humano deve sempre ser um fim e
nunca um meio.
preveno especial: aquela que se dirige ao prprio agente criminoso,
ou seja, o Estado pune para que ele no volte a delinquir ("dar uma
lio").
- positiva (mxima): a ressocializao, o objetivo mximo,
idealizado, em que o Estado busca preparar o condenado ao retorno
vida em sociedade. Alguns penalistas dizem que, j que este
objetivo utpico, deve ser interpretado de forma que a pena deve
ser no dessocializadora, isto , j que a pena no vai "curar" o
condenado, que tampouco funcione como "escola do crime", de
forma que no marginalize ainda mais o condenado (Anabela
Miranda Rodrigues).
- negativa (mnima): consiste unicamente em evitar a reincidncia.
Se com a punio o Estado atingir este objetivo de preveno,
suficiente, o mnimo.
Exemplo: campanhas das PRD para evitar a reincidncia, pois
quando o condenado cumpria uma PRD em vez de PPL, tinha uma
resposta melhor quanto no praticar futuros delitos.

- teoria mista (unitria / conciliatria / ecltica / intermediria): adotada no

Brasil, esta teoria apresenta uma trplice finalidade (ou dupla -> retribuio +
preveno latu sensu) - art. 59, caput, CP (punir + prevenir), LEP, Dec. 678/92
(Pacto de San Jos da Costa Rica).
Obs.: STF - h uma trplice finalidade, as quais devem ser buscadas, com igual
nfase, pelo Estado e pelo condenado, ou seja, no basta o Estado punir, o
criminoso deve auxiliar nestes objetivos, com bom comportamento, busca de
trabalho, etc. (HC 91.874)
(a) retribuio: a pena castigo.
(b) preveno geral: a pena serve para dar exemplo sociedade do que
ocorre com quem pratica crimes.
(c) preveno especial: a pena serve para ressocializar e evitar
reincidncia.

- anlise crtica e histrica das finalidades da pena: historicamente, na origem do

direito penal, a pena se limitava ao castigo, exemplo da lei do talio. Logo,
com a evoluo da sociedade e do direito penal, a pena passou a ter um aspecto
preventivo, exemplo da pena de morte cumprida em praa pblica, que
embora visasse o castigo ao criminoso, servia como preveno geral, mostrando
coletividade o poder do direito, o castigo ao crime.
A finalidade preventiva se ampliou ao longo dos anos, exemplo das penas
alternativas que vemos hoje em dia, no entanto, o carter punitivo permanece,
ainda que em menor grau, j que o carter do castigo indissocivel da pena,
porque sempre haver um papel punitivo, variando o grau de punio de acordo
com a correta medida de justia frente ao caso concreto.

3. Cominao das penas: a previso da pena em abstrato, ou seja, a pena

cominada no prprio tipo penal, limitada ao mnimo e mximo correspondente a
cada delito em questo.
- cominao isolada: quando o preceito secundrio do tipo penal (pena
cominada) prev uma nica espcie de pena (ex: s recluso, s deteno, s
multa).
Exemplo: art. 121 CP (homicdio) - recluso.
- cominao cumulativa: o tipo penal prev em conjunto ou simultaneamente,
duas espcies de pena, devendo ambas serem aplicadas (ex: recluso + multa)
Exemplo: art. 155 CP (furto) - recluso + multa.
- cominao alternativa: o tipo penal coloca disposio do juiz duas penas de
espcies diversas, devendo apenas uma ser aplicada.
Exemplo: art. 140 CP (injria) - deteno ou multa.
Obs.: no confundir com cominao paralela (duas penas da mesma espcie).
- cominao paralela: o legislador coloca disposio do juiz duas penas da
mesma espcie, devendo apenas uma ser aplicada.
Exemplo: art. 235, 1 CP (bigamia) - recluso ou deteno (ambas so PPL).

4. Teoria das janelas quebradas: indica que o fator decisivo na criminalidade no

a pobreza, mas a sensao de impunidade. Isso porque, o sentimento de
abandono e descaso com o objeto estimula a prtica delitiva (carro com a janela
quebrada no bairro rico estimulou o crime, coisa que no ocorreu quando o carro
estava intacto). Ao mesmo tempo, como a fiscalizao policial (= ausncia do
Estado) menor nas reas mais pobres, a prtica delitiva maior (por isso o
carro no durou 1 semana intacto na zona pobre), enquanto na zona rica foi
necessrio que quebrassem a janela para o estudo.
A teoria foi realmente desenvolvida em 1982, na rea da criminologia, pelos
americanos. Na prtica, foi aplicado no metr de Nova Iorque (= limpeza do
metro + segurana = reduo no ndice de criminalidade), na dcada de 80,
apontando a necessidade de combater assiduamente os menores delitos, para
evitar a prtica dos maiores, o que foi feito ento pelo prefeito de NYC poca.
No Brasil, a teoria foi adotada, por exemplo, na lei Maria da Penha (lei
11.340/06), que combate com rigor todo e qualquer tipo de violncia domstica
contra a mulher, punindo o mnimo para prevenir o mximo.

5. Abolicionismo penal: embora no aplicvel na prtica, por ser visto como uma
utopia (Luigi Ferrajoli). Se trata de um movimento crtico, surgido na Holanda
(Louk Hulsman) e Noruega (Nils Christie e Thomas Mathiesen), hoje defendido
especialmente por Zaffaroni (obra: "em busca das penas perdidas"), que vai
contra a legitimidade do direito penal e as instituies responsveis pela
aplicao deste direito, defendendo a descriminalizao de diversas condutas
hoje consideradas criminosas, bem como a despenalizao dos crimes restantes,
para que se retire a PPL e se apliquem penas alternativas.
Para esta teoria, a sociedade capaz de enfrentar a criminalidade sem o direito
penal, ou seja, a sociedade no ir se sucumbir a prtica dos crimes, exemplo
dos diversos crimes que integram as cifras negras do direito penal.
Obs.: direito penal subterrneo - crimes praticados com o arbtrio de agentes
pblicos, exemplo dos crimes de extermnio praticados por agentes pblicos
("crimes que desaparecem" - ex: matar todos mendigos da rua X, todos fingem
que investigam, arquivam-se os inquritos).
Cifras do direito penal:
(a) cifras negras do direito penal - so aqueles crimes efetivamente praticados, porm,
desconhecidos pelo estado (ex: pessoa vtima de furto que nem leva ao conhecimento do
estado a prtica do crime).
(b) cifras douradas - dizem respeito aos crimes econmicos, financeiros, tributrios, so
os crimes praticados por quem tem um elevado poder econmico.
(c) cifras verdes - dizem respeito aos crimes ambientais.
(d) cifras rosas - relacionadas aos crimes de homofobia.

6. Justia restaurativa: ao contrrio da justia retributiva (= justia penal da pena

/ punio), a justia penal que tem como grande personagem a vtima,
buscando a reparao do dano causado vtima como objetivo principal.
Segundo esta teoria, nem todo crime afeta o interesse do Estado, j que muitos
crimes ficam limitados vtima, ao agente e a comunidade em que eles vivem
(ex: vizinho que furta do varal do outro), deixando de lado a ideia da punio, a
fim de buscar a conciliao entre os envolvidos, restaurando o equilbrio das
relaes entre o agente e a vtima.
Exemplo: dentro da 3 via do direito penal (direito penal sem pena), como ocorre
na composio dos danos civis da lei 9.099/95.

7. Medida de segurana: uma espcie de sano penal que tem como

finalidade exclusiva a preveno especial (carter teraputico), diferente da
pena, que tem como finalidade, alm da preveno especial, a preveno geral e
a retribuio, isso porque, a medida de segurana imposta queles que
possuem uma enfermidade mental, que necessitam de tratamento e no de
sanes severas que no so capazes de atingir a ressocializao.
A medida de segurana tem como pressuposto o juzo de periculosidade do
agente ( da pena, que juzo de culpabilidade, sem a qual no se aplica a
pena), e destinada aos inimputveis ( pena que se dirige aos imputveis).
Obs.: semi-imputveis - tanto pode ser aplicada a pena, como pode ser
aplicada a medida segurana, a depender do critrio da periculosidade (=
perigo da probabilidade do agente voltar a delinquir), no sentido de que,
quando identificada, aplicar-se- a medida segurana, devendo este critrio ser
aferido atravs do juzo de prognose (prognstico).
- prazo da medida de segurana:
prazo mnimo: varia de 01 a 03 anos, devendo ser expressamente
fixado na sentena ou acrdo que aplicar a medida de segurana.
prazo mximo: segundo o que se extrai da literalidade do CP, a
medida de segurana ir subsistir enquanto durar a periculosidade do
agente, o que pode ou no perdurar ao longo de toda vida, isso porque
apenas a pena limitada no tempo, sendo vedada a pena perptua, a
medida de segurana, segundo o CP um bem ao agente, por ter fim
teraputico.
Obs.: STF - deve-se obedecer o limite de 30 anos, pois ainda que a
medida de segurana no seja pena, a interdio forma de priso, e a
priso perpetua vedada pela CF.
cuidar: STJ - em homenagem aos critrios da proporcionalidade e
isonomia da pena, defende que a medida de segurana deve ser limitada
pelo mximo da pena do crime pelo qual cumpre a medida.

- requisitos: so 03 pressupostos para que se possa aplicar a medida de

segurana:
(a) prtica de fato tpico e ilcito: no h uma submisso medida de
segurana simplesmente pela enfermidade mental, mas sim por uma
pessoa nestas condies ter praticado o fato tpico e ilcito, ou seja, se
amparado por excludente de ilicitude, no haver pena e, portanto,
tampouco medida de segurana.
Obs.: deve existir prova da autoria e materialidade para aplicao da
medida de segurana, assim como deve haver para imposio da pena.
(b) periculosidade: a probabilidade efetiva do agente voltar a delinquir.
Obs.: probabilidade possibilidade: a probabilidade muito mais
seletiva e rigorosa, pois possibilidade muito abrangente, no sentido de
que tudo possvel.
- juzo de prognose (prognstico): o juzo feito pelo magistrado, a
fim de aferir a probabilidade efetiva (olhar no futuro = aplica a
medida em razo do que o agente pode vir a fazer).
Obs.: na pena o que ocorre o juzo de diagnose, ou seja, o juiz
diagnostica a culpabilidade (olho no passado = aplica a pena em
razo do que o agente fez).
- espcies de periculosidade:
ficta ou presumida: a periculosidade dos inimputveis
(art. 26, caput, CP). A inimputabilidade aferida pela percia
e, por consequncia, h uma presuno absoluta da sua
periculosidade (no cabe prova em contrrio), o caso do
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato.
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da
ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento.
 Obs.: absolvio imprpria a sentena que impe a
medida de segurana deve absolver o acusado, para ento
aplicar a MS (art. 386, p. nico, III CPP e sum. 422 STF), como
consequncia, no gera reincidncia.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea:
Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz:
III - aplicar medida de segurana, se cabvel.
Sum. 422 STF: A absolvio criminal no prejudica a medida de
segurana, quando couber, ainda que importe privao da liberdade.

real ou concreta: aquela que no se presume, devendo

ser aferida no caso concreto, aplicvel, portanto, aos semi-
imputveis (art. 26, p.u., CP).
Art. 26, Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois
teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou
por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era
inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento
Obs.: sentena condenatria a sentena que impe
medida de segurana ao semi-imputvel condenatria,
porque h culpabilidade, ainda que em menor grau, gerando
reincidncia.
cuidar: o juiz ir obrigatoriamente diminuir a pena pela
semi-imputabilidade, porm, se houver periculosidade, ir
substituir por medida de segurana. Ao agente caber
cumprir a pena reduzida OU a medida de segurana, nunca
ambas (sistema vicariante/unitrio).
(c) no ter ocorrido a extino da punibilidade: no pode ter ocorrido uma
das causas de extino da punibilidade do art. 107 CP, tais como a
prescrio, morte do agente, renncia do direito, etc.

- espcies de medida de segurana:

(a) detentiva: a internao propriamente dita, em hospital de custdia
e tratamento psiquitrico ou, na sua falta, em estabelecimento adequado.
Obs.: natureza da pena sempre que o crime praticado for punido com
recluso, a medida de segurana ser obrigatoriamente detentiva; no
caso de pena de deteno, o juiz poder optar entre a detentiva ou
restritiva.
cuidar: STJ tem flexibilizado este entendimento, para tambm estender
a possibilidade de tratamento ambulatorial ainda nos casos de crime
punidos com recluso, se o caso concreto assim recomendar.
(b) restritiva: o tratamento ambulatorial, onde o agente permanece
em liberdade enquanto cumpre a medida de segurana, diferente do que
ocorre na internao. Aplicvel somente aos casos em que os crimes so
punidos com pena de deteno, embora isso no signifique sua aplicao
obrigatria, tratando-se de uma faculdade do juiz.

- medida de segurana provisria: tanto no CP como na LEP, no h previso

de medida segurana provisria, s podendo ser cumprida aps o transito
em julgado da deciso que a aplicou. Todavia, no art. 319 CPP (medidas
cautelares diversas da priso), h previso no inc. VIII da internao
provisria como medida cautelar.
Obs.: no confundir com a internao preventiva do ECA, que preparativo para
cumprimento de medida socioeducativa.
Obs. 2: no se admite o tratamento ambulatorial provisrio.
requisitos para medida cautelar de internao provisria:
(a) crime com grave ameaa ou violncia:
(b) inimputabilidade ou semi-imputabilidade do agente: para tanto
j deve haver a percia que capaz de aferir esta condio.
(c) risco de reiterao (= periculosidade): absoluta para o
inimputvel (presumida), e deve ser aferida para o semi-imputvel
(real)

- desinternao progressiva: embora no tenha previso legal, se trata de uma

construo jurisprudencial pacificamente aceita pelo STJ e STF. Funciona de
forma anloga a progresso de regime, s que para a medida de segurana.
Exemplo: quando aps o cumprimento do prazo mnimo da medida se aferir que
houve uma reduo na periculosidade do agente, de forma que possa se
substituir a medida de internao (MS detentiva) pela de tratamento
ambulatorial (MS restritiva).

- agravao da internao: seria a converso do tratamento ambulatorial

em internao, tendo previso expressa no art. 97, 4 CP e art. 184 LEP, que
poder ocorrer quando a medida for necessria para fins curativos.

- execuo das medidas de segurana: com o transito em julgado da sentena

que a aplicar, haver a expedio de guia, de internao ou tratamento
ambulatorial, a depender de qual modalidade de medida de segurana foi
imposta.

- exame de cessao da periculosidade: a percia realizada aps o transcurso

do prazo mnimo fixado na sentena da MS, a fim de se aferir se houve ou no a
cessao da periculosidade do agente.
(a) manuteno da periculosidade: se a percia concluir que a
periculosidade permanece, em que pese o tratamento mdico
(ambulatorial ou internao), o juiz ir manter a medida de segurana,
sendo o agente submetido a nova percia anualmente, ou em perodo
menor, se o juiz assim determinar, observada a polmica e as posies
existentes sobre o prazo mximo (STF de 30 anos e STJ da pena mxima
do delito).
(b) cessao da periculosidade: o juiz da execuo ir determinar a
desinternao ou a liberao do tratamento ambulatorial, suspendendo
a medida de segurana, que poder ser reestabelecida se, no
prazo de 01 ano da desinternao, o agente praticar algum fato
indicativo da manuteno da sua periculosidade (obs.: no precisa
ser crime, pode ser por ex. suicdio), em no o fazendo, adquire a
condio de egresso.
 Obs.: esta deciso a nica hiptese que admite agravo em
execuo com efeito suspensivo, porque s haver deciso definitiva
com o transito em julgado daquela deciso, de forma que o agente
permanecer cumprindo a medida at deciso definitiva (art. 197 LEP c/c
art. 178 LEP).

- converso da pena (PPL, PRD) em MS: art. 183 LEP possvel, desde que
sobrevenha doena mental definitiva, que deve ser atestada por percia
mdica e que tem como prazo mximo o prazo correspondente ao tempo
restante da pena aplicada (STJ).
Obs.: doena mental transitria haver o tratamento enquanto for
necessrio e logo o agente retorna para o cumprimento da pena (art. 41 CP)
XIX. Efeitos da condenao: partindo do pressuposto que h o transito em
julgado da deciso condenatria, os efeitos da condenao so as consequncias
dela decorrentes.
Obs.: MS para inimputvel deciso absolutria (absolvio impropria) = no
produz efeitos da condenao, porque no se trata de deciso condenatria.

1. Diviso dos efeitos:

(a) principal: a imposio da pena (PPL, PRD ou multa) ou da MS para semi-
imputvel.

(b) secundrios (mediatos, acessrios, reflexos, indiretos): podem ou no ter

natureza penal, podendo em ambos casos estarem previstos no CP ou fora
dele:
de natureza penal:
- previstos no CP: reincidncia, maus antecedentes, aumento do
prazo da pretenso executria (em 1/3 quando reincidente), etc.
- previstos fora do CP:
Exemplo: art. 393, II, CPP (inscrio no rol dos culpados do nome do
ru)
de natureza extrapenal:
- previstos no CP:
efeitos automticos e genricos (art. 91 CPP): no precisam
ser declarados na sentena de forma expressa e so
aplicveis para os crimes em geral, exemplo da perda do
objeto do crime, da obrigao de indenizar pelo dano
causado (= an debeatur);
Obs.: sentena penal condenatria com transito em julgado
= ttulo executivo judicial (pode executar no juzo cvel sem
ter que discutir o mrito - art. 475-N, I, CPC c/c art. 63 CPP).
cuidar: antes de executar no juzo cvel, a vtima deve
promover a liquidao de sentena para aferir o quantum
debeatur, que ser feita por artigos no processo civil (art.
475-E CPC).
Obs. 2: confisco no ocorre para todos os instrumentos do
crime, mas somente queles ilcitos, para evitar o
enriquecimento ilcito e a circulao de bens ilcitos. No gera
indenizao ao agente, pois decorrente de crime.
cuidar: no se aplica s contravenes penais.
efeitos que devem ser declarados expressamente (art. 92
CPP): devem ser declarado expressamente na deciso
definitiva e so especficos (aplicveis somente a
determinados crimes), sob pena de no ocorrerem,
exemplo da declarao da perda do cargo, funo pblica ou
mandato eletivo.
- previstos fora do CP: suspenso dos direitos polticos (art. 15, III,
CF), perda do mandato de senador ou deputado federal (art. 55, VI,
CF), resciso contratual (art. 482, d, CLT).
XX. Aplicao da pena

1. Princpio da individualizao da pena: art. 5, XLVI, CF.

Surgiu pela primeira vez no Brasil no cdigo criminal do imprio, de 1830. Este
princpio busca a aplicao da medida concreta da pena, levando em conta o mal
concreto do crime e a personalidade concreta do criminoso (aspecto objetivo e
subjetivo, respectivamente), ou seja, a busca da pena adequada, de medida
justa diante do caso concreto.
Este princpio se manifesta em 03 fases, ou 03 momentos distintos:
(a) individualizao da pena legislativa (abstrata): aquela efetuada pelo
legislador, mediante a cominao da pena, ou seja, ocorre na criao do tipo
penal.
(b) individualizao da pena judicial (concreta): a aplicao da pena em si, ou
seja, a individualizao efetuada pelo magistrado, quando da sentena, na
dosimetria da pena, na medida em que o juiz aplica uma pena concreta ao caso
em questo, dentro dos limites do tipo penal.
(c) individualizao da pena administrativa (executria): aquela que ocorre no
cumprimento da pena, na sua fase de execuo, de responsabilidade do Estado,
na determinao do regime inicial, progresses, regresses, entre outras
condies que individualizam sua execuo.
Exemplo: STF se manifestou pela inconstitucionalidade da exigncia do regime
fechado da lei dos crimes hediondos, de forma que o juiz possa arbitrar o regime
de acordo com as condies do caso concreto.

2. Aplicao da pena: a aplicao da pena a individualizao da pena em sua

etapa judicial.
Obs.: no caso da aplicao da PPL o critrio , exclusivamente, o trifsico (=
pena aplicada em 03 fases - art. 68 CP), enquanto na aplicao da pena de
multa, o critrio e o bifsico. Para as PRD, considerando que, via de rega, umas
das caractersticas a substitutividade (= pena no prevista diretamente no
tipo penal), a aplicao da pena ocorre com a PPL, ou seja, no critrio trifsico,
que posteriormente substituda pela PRD, se preenchidos os requisitos do art.
44 CP.
- teoria das margens: considerando os dados do crime e do agente, o juiz tem
liberdade de aplicar a pena dentro das margens estabelecidas pelo prprio tipo
penal.
- sistemas / critrios de aplicao da pena: so 02 sistemas fundamentais.
(a) trifsico: critrio defendido especialmente por Nelson Hungria, adotado
pelo CP no que tange aplicao da pena para as PPL (art. 68 CP).
Art. 68. A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste
Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e
agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.
Pargrafo nico. No concurso de causas de aumento ou de diminuio
previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma
s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou
diminua. Apenas na parte especial!!
Obs.: o juiz deve analisar cada uma destas fases separadamente, sob
pena de nulidade da sentena, por ofensa ao princpio da individualizao
da pena.
Obs. 2: circunstncias judiciais (1 fase - art. 59 CP) e circunstncias
legais (2 e 3 fase).
Obs. 3: compensao de circunstncias - cabvel apenas dentro da
mesma fase.
Obs. 4: para Alberto Silva Franco, o CP adota um 4 critrio, sendo este a
converso da PPL em PRD (porm, nem todo crime admite a converso,
ele o nico autor que pensa assim, e esta tese no acolhida).
- pena base: calculada de acordo com o art. 59 CP (= circunstncias
judiciais / inominadas). Estas circunstncias apresentam um carter
residual / subsidirio, na medida em que s podem se aplicadas
quando no constiturem uma circunstncia legal, sob pena de bis
in idem. Ademais, devem ser respeitados os limites legais, no
podendo a pena base ser inferior ou superior ao estabelecido no
tipo penal, sob pena de violar a separao dos poderes.
Exemplo: considerar maus antecedentes pelo mesmo delito ao qual
aplica a agravante da reincidncia / aumentar pena base por crime
contra idosa e aplicar agravante neste sentido.
Obs.: so chamadas circunstncias judiciais ou circunstncias
inominadas (STF) porque a lei no lhes atribui uma definio
especfica, o que fica a cargo do juiz conceitua-las e apontar sua
eventual presena no caso concreto.
Art. 59. O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes,
conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s
circunstncias e consequncias do crime, bem como ao
comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e
suficiente para reprovao e preveno do crime.
(a) culpabilidade: o termo equivocado se interpretado de
forma literal, uma vez que na verdade indica grau de
culpabilidade, no sentido de que todo agente culpvel ser
punido e suportar uma pena, mas esta pena ser maior ou
menor, a depender do grau desta culpabilidade /
reprovabilidade do agente (precedentes STJ e STF).
(b) antecedentes: so as informaes relativas vida
pretrita do ru, exclusivamente no mbito criminal,
conforme deve constar na folha de antecedentes do ru.
Obs.: vida pregressa o termo utilizado na prtica neste
mesmo sentido.
Obs. 2: ato infracional (menor de idade) ou priso civil no
dizem respeito ao mbito criminal.
Obs. 3: maus antecedentes - segundo STJ e STF, so as
condenaes definitivas, com trnsito em julgado (presuno
de inocncia - art. 5, LVII, CF), que no gera reincidncia -
sum. 444 STJ (vedao de IP ou ao em curso para
considerar mau antecedente).
Cuidar: deciso monocrtica recente do STF, em sentido
oposto ao sistema da perpetuidade, ainda prevalente
(doutrina e jurisprudncia), no sentido de que os maus
antecedentes devem seguir o prazo de 05 anos da
reincidncia para poderem ser considerados como tal. Ou
seja, diante desta hiptese, apenas em caso de 02 ou mais
condenaes transitadas em julgado em que uma fosse
considerada reincidncia e a outra mau antecedente que
haveria esta circunstncia.
(c) conduta social:
(d) personalidade:
(e) circunstncias:
(f) consequncias:
(g) comportamento da vtima: via de regra, uma
circunstncia que, quando presente, favorvel ao ru. Diz
respeito situao que estimula a prtica do crime, por parte
do comportamento da vtima.
qualificadoras: so reconhecidas antes da dosimetria da
pena, de forma que o clculo j se inicia na pena mnima
para o delito previsto na forma qualificada.
Obs.: mltiplas qualificadoras: a posio majoritria
entende que o juiz deve-se utilizar de uma delas como
qualificadora e as demais como agravante genrica (se assim
estiver prevista) ou circunstncia judicial desfavorvel
(qualquer hiptese).
Obs. 2: todas qualificadoras do homicdio so tambm
previstas como agravantes genricas para os crimes em
geral (art. 61, II, "a" a "d" CP).
"cultura da pena mnima": se consolidou no Brasil a ideia de
que a aplicao da pena base depende de fundamentao do
juiz, salvo se o juiz optar pela pena mnima, dispensando-se
assim a fundamentao judicial (STF - informativo 492), isso
porque no h prejuzo ao ru. Para o MP, utiliza-se a ideia
importada de Portugal, que defende que toda e qualquer
pena, ainda que no mnimo legal, deve ser fundamentada,
primeiro pela exigncia constitucional (art. 93, IX, CF),
segundo porque se trata de um direito da sociedade, que tem
o direito de ter o conhecimento do por qu o juiz optou pela
pena, ainda que mnima.
redimensionamento da pena: STF (informativo 690) -
atividade exclusiva da instncia superior (grau de recurso),
que serve para corrigir o excesso de pena ou a ausncia da
fundamentao adequada. Neste sentido, o Tribunal d a
correta dimenso quela pena aplicada.
 princpio da proporcionalidade: a proporcionalidade
concreta aquela observada quando da dosimetria da pena
(STF - informativo 563), na medida em que a aplicao da
pena deve guardar proporcionalidade entre o nmero de
circunstncias judiciais (favorveis ou desfavorveis) e a
pena base aplicada.
Ou seja, a pena mnima apenas ser cabvel quando todas
circunstncias forem favorveis, enquanto a pena mxima
apenas poder ser aplicada quando todas forem
desfavorveis, devendo ser aumentada de acordo com o
nmero de circunstncias presentes, sem portanto ter
qualquer parmetro fixo estabelecido para tal.
- agravantes e atenuantes: so circunstncias legais - previstas
expressamente em lei -, que podem ser genricas ou especficas. As
genricas esto previstas na parte geral do CP (art. 61 e 62 e art.
65 e 66 CP), e so aplicveis a todos os crimes, enquanto as
especficas so aquelas previstas na legislao penal especial e
aplicveis somente a determinados crimes, exemplo do cdigo de
trnsito e lei de crimes ambientais.
agravantes genricas: rol taxativo (art. 61 e 62 CP), por
prejudicarem ao ru, no se permite a analogia in malam
partem, e devem ser obrigatoriamente aplicadas quando
reconhecidas, isto , aumentam a pena compulsoriamente,
salvo quando caracterizam elementares do crime,
qualificadoras ou causas de aumento da pena, sob pena
de bis in idem.
Obs.: as agravantes do art. 61, II, CP somente se aplicam
aos crimes dolosos (doutrina e jurisprudncia), ressalvado
apenas o caso do STF no HC 70.362 do barco Bateau Mouche
no RJ que afundou e muitos morreram por no saber nadar, o
STF aplicou apenas neste caso as agravantes genricas de
motivo torpe (busca do lucro excessiva), etc.
atenuantes genricas: rol exemplificativo (art. 65 e 66 CP),
so de aplicao compulsria, isto , devem
obrigatoriamente atenuar a pena quando reconhecidas,
sendo cabvel a analogia in bonam partem.
Obs.: as atenuantes inominadas (no previstas em lei - art.
66), tambm chamadas de atenuantes de clemncia, so
assim denominadas por revelarem um ato de bondade
(clemncia) do juiz para com o ru. Exemplo: teoria da
coculpabilidade do Zaffaroni utilizada como atenuante
genrica inominada.
limites legais: obedecendo a teoria das margens, a pena
aplicada nesta fase tampouco poder ser superior ou inferior
aos limites estabelecidos no prprio tipo penal.
 Obs.: sum. 231 STJ - no se admite reduo da pena aqum
do mnimo legal, ainda que por reconhecimento da
atenuante.
percentual a ser utilizado: o CP no estabelece qual o
percentual adequado, no entanto, entende-se pelo percentual
de 1/6, tanto para atenuantes como agravantes, conforme
entendimento consolidado pelo STF na ao penal 470
(mensalo).
circunstncias preponderantes (art. 67 CP): no concurso de
atenuantes e agravantes, so preponderantes as
circunstncias que decorram dos motivos, personalidade e
reincidncia.
Via de regra, aplica-se a compensao que, diante de
circunstncias preponderantes, no poder ser aplicada.
Obs.: conflito entre duas circunstncias preponderantes (ex:
confisso espontnea e reincidncia) - segundo o STJ se
compensam; para o STF no entanto, prevalece o
entendimento da reincidncia preponderar sobre a confisso
espontnea.
- causas de aumento ou diminuio: podem ser genricas ou
especficas, sendo as genricas previstas na parte geral do CP,
aplicando-se a todos os crimes, enquanto as especficas so
previstas na parte especial + legislao extravagante, aplicveis
somente a determinados crimes.
Exemplo: tentativa (causa de diminuio genrica) / furto noturno
(aumento no art. 155, 1 CP).
limites legais: a pena poder ultrapassar ou ficar aqum
dos limites legais, isso porque o percentual de aumento ou
diminuio j se encontra prefixado em lei, em quantidade
fixa ou varivel.
pluralidade de causas: art. 68, p. nico CP - possvel que
surjam 03 situaes diante desta pluralidade, sejam as
causas de aumento ou diminuio:
(a) 02 causas na parte geral: ambas devem ser
obrigatoriamente aplicadas. Lembrando que se for
aumento, cada um deve incidir isoladamente sobre a
pena da segunda fase (no tem aumento sobre
aumento) e, em se tratando de diminuio, deve ser
reduo sobre a pena j reduzida, para se evitar a
chamada pena zero.
(b) 01 causa na parte geral e 01 causa na especial: o
juiz deve obrigatoriamente aplicar ambas.
(c) 02 causas na parte especial: o juiz pode escolher
aplicar apenas 01, ou aplicar ambas, mas se optar por
01, deve escolher a de maior ou menor reduo.
 (b) bifsico: critrio defendido especialmente por Roberto Lyra, no sentido
de reunir a 1 e a 2 fase em uma s, mantendo-se as causas de aumento
e diminuio, porm como 2 fase.
Obs.: pena de multa - o sistema adotado o bifsico: 1 fase (= dias
multa); e 2 fase (= valor de cada dia multa).

3. Regime prisional: regime penitencirio o modo pelo qual se efetiva o

cumprimento da pena privativa de liberdade, sendo 03 modalidades
existentes:
(a) regime fechado: a pena cumprida em estabelecimento de segurana
mxima (= presdios) ou de segurana mdia (= centros de ressocializao).
(b) regime semiaberto: a pena executada em colnia agrcola industrial ou em
estabelecimento similar.
(c) regime aberto: a pena cumprida em casa de albergado ou em outro
estabelecimento adequado.

- fixao do regime inicial para cumprimento da PPL: fixado pelo magistrado na

sentena ou pelo tribunal no acrdo, seja em grau de recurso ou na sua
competncia originria.
fatores decisivos: na fixao do regime, so 03 fatores decisivos que
definem o regime inicial, na ordem em que esto dispostos, so eles:
1) primariedade ou reincidncia do ru:
2) quantidade da pena aplicada:
3) circunstncias judiciais (art. 59 CP):
pena de recluso: o regime inicial pode ser qualquer um dos 03 regimes
(fechado, semiaberto ou aberto), devendo ser observada 04 regras (art.
33, 2 CP).
Obs.: possvel fixar regime mais grave do que aquele correspondente
quantidade da pena aplicada, a depender das circunstncias judiciais,
observadas as sum. 718 STF e sum. 719 STF (no agrava o regime a
anlise da gravidade em abstrato do crime, e esta fixao do regime mais
grave exige motivao idnea).
(a) se reincidente: regime inicial fechado, qualquer que seja a
quantidade de pena aplicada.
Obs.: sum. 269 STJ - abrandando a rigidez do CP, a smula admite
o regime inicial semiaberto se a pena for igual ou inferior a 4 anos e
se favorveis as circunstncias judiciais.
(b) se primrio, com pena superior a 8 anos: regime inicial fechado,
obrigatoriamente.
Obs.: vale a quantidade da pena aplicada concretamente na
sentena.
(c) se primrio, com pena superior a 4 anos, igual ou inferior a 8
anos: regime inicial semiaberto.
(d) se primrio, com pena igual ou inferior a 4 anos: regime inicial
aberto. Entende-se que se reincidente, mesmo com pena inferior a
4 anos, o regime inicial seria o fechado, mas a jurisprudncia tem-
 se flexibilizado para admitir o regime semiaberto quando favorveis
as circunstncias judiciais.

pena de deteno: apenas comporta os regimes iniciais semiaberto ou

aberto.
Obs.: em sede de execuo penal, caber a eventual regresso de regime
ao fechado, a vedao deste regime apenas quanto ao regime inicial da
pena.
Obs. 2: fixao de regime mais grave pelas circunstncias judiciais - com
a devida observao das sum. 718 e 719 STF, possvel fixar o regime
mais grave do que aquele correspondente a quantidade de pena.
DVIDA: se esta pena no admite inicial fechado, admite quando for
anlise das circunstncias judiciais?
(a) se reincidente: regime inicial semiaberto.
(b) se primrio, com pena superior a 4 anos: regime inicial
semiaberto.
(c) se primrio, com pena igual ou inferior a 4 anos: regime inicial
aberto.

priso simples: uma pena exclusiva das contravenes penais,

sendo cumprida sem o rigor penitencirio, em regime aberto ou
semiaberto, separado dos condenados s penas de recluso ou deteno.
Obs.: na prtica nem se aplica este tipo de pena, j que muito se resolve
pela transao penal, entre outros benefcios da lei 9.099/95.
Obs. 2: o regime fechado JAMAIS admitido, nem sequer em sede de
regresso.
Observaes gerais:
(1) erro na fixao do regime inicial: se transitar em julgado, no ser
possvel que o juiz da execuo altere o regime, em respeito coisa julgada e
vedao da reviso criminal pro societa, pois desfavorvel ao ru.
(2) pena aplicada no mnimo legal e regime prisional mais gravoso: no
possvel fixar regime mais grave (sum. 440 STJ), pois se a pena est no mnimo
legal porque as circunstncias judiciais eram favorveis, de forma que
descabida a anlise da gravidade em abstrato do delito.

- regime prisional nos crimes hediondos e equiparados (= TTT - trfico, tortura,

terrorismo): o art. 2, 1, lei 8072/90, diz que a pena privativa de liberdade deve
ser cumprida em regime inicial fechado, independente da primariedade,
reincidncia ou quantidade de pena. Todavia, o plenrio do STF (HC 111.840 -
informativo 672) decidiu pela inconstitucionalidade desta imposio do regime
inicial fechado, pois viola os princpios da individualizao da pena e da
proporcionalidade.

4. Penas alternativas:
- pena de multa: uma espcie de pena alternativa, correspondente uma
sano penal de natureza patrimonial, consistente no recolhimento de
determinada soma em dinheiro em favor do fundo penitencirio nacional.
Obs.: recolhimento de multa em favor do fundo penitencirio estadual - as
multas impostas pela justia estadual, se houver fundo estadual e assim sendo
determinado pelo juiz, podero ser recolhidas ao fundo estadual. As multas
impostas pela justia federal so obrigatoriamente em favor do fundo nacional.
sistema do "dias-multa": o CP brasileiro no aponta o valor da pena de
multa, em homenagem ao princpio da individualizao da pena, e
tambm em razo da inflao, se limitando a prever sua incidncia e
fornecendo elementos para o seu clculo. A pena de multa segue o
sistema bifsico (art. 49 CP).
pagamento voluntrio da multa: para que seja voluntrio, o pagamento
da multa deve ser feito no prazo de 10 dias aps o trnsito em julgado da
condenao (art. 50, caput, CP). No entanto, aps transitar em julgado, o
juiz deve determinar a liquidao da pena de multa (aferir o valor exato -
contadoria judicial) e logo intimar o ru para o pagamento.
Obs.: centavos - so desprezadas as fraes de real, vedado o
arredondamento, simplesmente se excluindo os centavos do valor final.
Obs. 2: parcelamento da multa - deve ser requerido pelo ru, e o
magistrado deve aplicar parcelas iguais e sucessivas. Embora no haja
limite expresso do nmero de parcelas, utiliza-se do critrio da
proporcionalidade e razoabilidade.
Obs. 3: desconto em folha de pagamento - possvel que a multa
seja descontada, no valor mximo de 1/4 do salrio, e mnimo de 1/10.
pagamento forado (execuo da multa): a pena essencialmente de
multa jamais poder ser convertida em PPL (art. 51 CP - modificado pela
lei 9.268/96), cabendo apenas sua execuo como dvida de valor.
Obs.: quando a PPL foi substituda em multa, e ento no paga, possvel
a reconverso em PPL, isso porque a pena era originariamente uma PPL
(art. 60, 2, CP).
- natureza jurdica da multa executada: quando a pena de multa
cobrada como dvida de valor, a multa perde seu carter de
pena (info 307 STJ). Todavia, h decises no prprio STJ que so
contrrias a esse entendimento, no sentido de que mantm seu
carter de pena, ainda que cobrada como dvida de valor, sendo
esta a posio majoritria da doutrina, que defende o carter
constitucional da multa como pena, no cabendo ao CP alterar este
status.
Obs.: a pena de multa no pode ultrapassar a pessoa do
condenado.
Obs. 2: para que seja cobrada, o juiz extrai uma certido do valor
da pena de multa, para que este valor seja inscrito na dvida
ativa, de forma que caber Fazenda Pblica, na vara das
execues fiscais, cobrar a pena de multa imposta (STJ). A multa
no ser executada pelo MP, nem ser nas varas das execues
penais, cabendo fazenda pblica, nas varas das execues
fiscais, nas comarcas em que existirem (esfera cvel).
 pena de multa e HC: sum. 693 STF - no cabe HC contra deciso
condenatria pena de multa, ou relativa a processo em curso por
infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Concluso: o HC pressupe risco liberdade de locomoo e, levando em
considerao que a multa no poder ser convertida em PPL, no h nem
poder haver qualquer risco liberdade do agente, no servindo o HC
para discusso da pena de multa.

- penas restritivas de direitos (PRD): art. 43 CP (rol taxativo) - uma espcie de

pena alternativa, que visa evitar a priso como meio de sano, mas sem deixar
de punir o agente. Introduzida em 1998, pela lei 9.714, tem natureza jurdica de
pena (art. 5, XLVI, CF), sendo portanto uma espcie de sano penal.
Obs.: outras leis especiais podem prever outras penas alternativas, distintas do rol
do art. 43 CP, exemplo da lei de drogas, etc., o que proibido o juiz criar novas
hipteses, que devem estar obrigatoriamente previstas em lei.
Obs. 2: priso domiciliar vedada pelo art. 43, III, CP, mas autorizada para os
crimes ambientais.
caractersticas (art. 44 e 54 CP):
- substitutividade: significa dizer que as penas restritivas no so
cominadas diretamente nos tipos legais, se tratando de uma
substituio da PPL aplicada, quando presentes os requisitos da
substituio para PRD.
Obs.: uso pessoal droga (art. 28 lei drogas) excepciona a
substitutividade, uma vez que tem como cominao legal a
prpria pena restritiva de direito.
- autonomia: significa dizer que as PRD no podem ser cumuladas
com a PPL.
Obs.: uso pessoal de droga excepciona a autonomia, porque
permite a cumulao de mais de uma PRD ali disposta.
prazo: o tempo de durao das PRD segue a regra do art. 55 CP, que
impe que a durao ser, via de regra, pelo mesmo prazo da pena
aplicada antes da substituio (PPL), ressalvada a PSC (prestao
servio comunidade), que pode ser cumprida em menor tempo, embora
nunca inferior metade do prazo da PPL (art. 46, 4).
Obs.: no se aplica esta regra do prazo para a pena de prestao
pecuniria nem para a perda de bens e de valores, isso porque se tratam
de sanes de natureza patrimonial.
requisitos: art. 44, I, II e III, CP os requisitos da PRD se dividem em 02
grandes grupos:
- requisitos objetivos: dizem respeito natureza do crime e a
quantidade da pena aplicada.
natureza do crime:
- se doloso: deve ter sido cometido sem violncia ou
grave ameaa pessoa.
Obs.: vedada a substituio nos crimes com violncia
ou grave ameaa pessoa, ainda que a participao do
ru seja de menor importncia.
 cuidar: no se aplica esta vedao no caso de
crimes de menor potencial ofensivo, isso porque so
admitidos vrios benefcios para estes crimes,
independente de serem ou no praticados com violncia
ou grave ameaa.
cuidar: violncia indireta (reduo da capacidade de
resistncia por outro meio) polmica, havendo posio
que defenda a substituio, por falta de previso
expressa, e havendo quem entenda pela vedao, por se
tratar de violncia de todas formas.
Obs. 2: violncia contra coisa admite a substituio
por PRD, se todos os demais requisitos estiverem
preenchidos.
- se culposo: admitida a substituio do crime, ainda
que seja cometido com violncia pessoa.
Obs.: em posio minoritria, alguns membros do MP
defendem que no caberia a substituio no caso de
violncia pessoa.
pela quantidade da pena aplicada: independente de qual
seja a pena mxima do delito, a substituio para PRD ir
observar a quantidade de pena definitiva, aplicada ao caso
concreto.
- nos crimes dolosos: pena de at 04 anos ir admitir
a substituio.
Obs.: concurso formal e crime continuado se
considera o total da pena, j definitiva.
Obs. 2: concurso material se uma das penas no
admitir a substituio, a outra no poder ser substituda.
Ademais, deve-se considerar a soma das penas, de forma
que se a soma ultrapassar 04 anos, tambm no ser
possvel.
- nos crimes culposos: qualquer que seja a pena.
- requisitos subjetivos: dizem respeito pessoa do ru.
no ser reincidente em crime doloso (art. 44, II, CP):
lembrando que a reincidncia em crime culposo no impede
a substituio, e que se a infrao anterior contraveno
penal, o crime posterior no enseja reincidncia.
cuidar - exceo: art. 44, 3 - quando a substituio for
medida socialmente recomendvel e no seja
reincidncia especfico.
princpio da suficincia: art. 44, III, CP substituio deve
ser suficiente para penalizar o condenado, a fim de se
atender as finalidades da pena.
Obs.: pena-base acima do mnimo legal no permite
substituio (STJ), porque pressupe que as circunstancias
judiciais so desfavorveis ao ru, de forma que o princpio
da suficincia no poderia ser atendido nestes casos.
 momento da substituio (art. 59, IV, CP): a substituio deve ser
efetuada na sentena ou acrdo condenatrio, logo aps a fixao da
pena privativa de liberdade.
Obs.: juzo da execuo em regra no ir efetuar a substituio,
excepcionalmente, no caso de omisso do juiz ou do tribunal, que no
negaram a PRD, mas se omitiram a respeito (art. 180 LEP).
inicio da PRD: art. 147 LEP aps o transito em julgado da condenao,
a PRD ter seu incio.
Obs.: execuo provisria da PRD - o STF admite que a execuo seja
feita antes do trnsito em julgado da condenao, se tratando de uma
execuo provisria da PRD, admitida nas hipteses em que for
comprovado o carter protelatrio do recurso da defesa.

5. Reincidncia: art. 63 CP - uma agravante genrica que tem natureza

jurdica pessoal ou subjetiva, motivo pelo qual no se comunica no concurso de
pessoas (individualizao da pena).
Art. 63. Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de
transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado
por crime anterior.
Obs.: multirreincidente (= 3 ou mais condenaes) / tecnicamente primrio (=
tem condenao por crime anterior, mas que no foi capaz de configurar a
reincidncia, seja porque ultrapassou o prazo de 05 anos, seja porque a infrao
anterior era contraveno, seja porque ainda no houve a condenao definitiva
do crime anterior).
- requisitos: cronologicamente ordenados, so 03 requisitos para
caracterizao da reincidncia:
(a) prtica de um crime ("crime anterior"): no Brasil ou no exterior
(dispensada a homologao do STJ da sentena estrangeira, bastando a
prova da sua existncia (art. 9 CP)
(b) condenao definitiva do "crime anterior": por este crime cometido no
Brasil ou exterior, exige-se o trnsito em julgado da sentena
condenatria.
(c) novo crime aps o trnsito em julgado do crime anterior: para que haja
reincidncia, basta cometer o crime aps a condenao definitiva, mas
para efeitos de computao da reincidncia, exige-se que no haja
passado 05 anos, contados desde o fim do cumprimento da pena at o
novo crime (art. 64, I, CP).
Obs.: contraveno penal - para fins de reincidncia, apenas se forem
praticadas duas contravenes (no Brasil ambas), OU crime +
contraveno, no se admitindo o reconhecimento de reincidncia na
hiptese de contraveno + crime (art. 63 CP c/c art. 7 LCP).

- prova da reincidncia: subsistem 02 posies no que tange prova da

reincidncia:
(a) por certido cartorria: posio majoritria, adotada pelo STJ, a
certido retirada no cartrio onde se encontrar o processo, se expedindo a
certido "de inteiro teor" ("de objeto e p").
 (b) com a folha de antecedentes: embora seja posio minoritria, existe
precedentes do STF neste sentido, que defendem que a folha de
antecedentes tem f pblica, j que emitida por rgo oficial, e nela
constam devidamente as informaes do trnsito em julgado de sentena
condenatria.

- espcies de reincidncia:
real ou ficta:
- real (prpria / verdadeira): o agente prtica um novo crime depois
de ter cumprido integralmente a pena resultante da condenao
anterior.
- ficta (presumida / falsa / imprpria): adotada pelo CP brasileiro,
quando o agente prtica o novo crime depois de ter sido condenado
definitivamente por um crime anterior, independente do trmino do
cumprimento daquela pena.
genrica ou especfica:
- genrica: quando o crime anterior diverso do novo crime.
- especfica: quando os crimes so idnticos, isto , previstos no
mesmo tipo penal.
Obs.: o CP no faz, via de regra, diferena entre a reincidncia
genrica ou especfica, com a devida ressalva da hiptese do art.
44, 3, CP e art. 83, V, CP.
- natureza do crime anterior e reincidncia: via de regra, qualquer crime com
condenao definitiva capaz de caracterizar a reincidncia (lembrando que
contraveno anterior no enseja a reincidncia). Todavia, no se consideram os
crimes militares prprios ou polticos para fins de reincidncia quando
combinado com crime comum, ou seja, se praticado um crime nestas condies,
ainda que haja condenao definitiva, se for praticado um novo crime, desta vez
comum, o agente ser primrio (art. 64, II, CP).
Obs.: crimes militares prprios - so aqueles previstos exclusivamente no
CPM, exemplo da desero, desrespeito, revolta etc.
cuidar 01: imprprio seria se o crime fosse previsto tanto no CP como no CPM,
ou s no CP mas praticado por agente na condio de militar.
cuidar 02: reincidncia em crime militar prprio - se ambos crimes forem
militares prprios, haver a reincidncia entre eles (art. 71 CPM)
Obs. 2: crimes polticos - todo aquele com motivao poltica, de ofender a
estrutura do estado, previstos na lei de segurana nacional (lei 7.170/83).
- constitucionalidade da reincidncia: a defensoria questionou a
constitucionalidade da reincidncia, argumentando se tratar de uma hiptese de
direito penal do autor, alm de ser bis in idem, uma vez que j cumpriu a pena
do crime anterior, e ser ainda penalizado por este crime quando for
sentenciada a pena no crime posterior.
O STF (info 700 STF - RE 453.000/RS), entendeu, de forma unnime, que a
reincidncia constitucional, justificando que 02 das finalidades da pena no
so cumpridas quando o agente reincidente (finalidade retributiva e preveno
especial negativa), isso porque a retributiva visa impor uma sano que deveria
"dar medo", enquanto a preveno especial negativa objetiva inibir a
reincidncia, de forma que, ao no ter atingido tais finalidades, justo que a
pena deva ser maior, caracterizando-se um direito penal do fato, j que o que se
pune o novo crime, no se pune pela condenao anterior, se pune porque o
agente praticou novo fato, que indica a falha das finalidades da pena.
XXI. Concurso de crimesdois ou mais crimes..
>> unidade ou pluralidade de condutas + pluralidade de crimes.

1. Espcies de concurso de crimes:

- concurso material (real): art. 69 CP - a pluralidade conduta + pluralidade
crimes.
Obs.: momento da soma das penas - o juiz ir aplicar a pena de cada um dos
crimes separadamente, seguindo o critrio trifsico individualmente e, somente
aps ter o valor final de cada uma das penas que ir realizar a soma. Se todos
os crimes forem objetos da mesma demanda, a soma ser feita na sentena ou
no acrdo. Todavia, em sendo processos diversos, a soma (unificao) ser
realizada pelo juzo da execuo (art. 66, III, "a", LEP).
Art. 69. Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de
liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de
recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.
concurso material homogneo: crimes idnticos.
concurso material heterogneo: crimes diversos.
conflito entre natureza das penas: quando forem aplicadas penas de
recluso e deteno, deve ser cumprida integralmente a pena de recluso
primeiro, em homenagem ao princpio de que as penas mais graves
sempre so executadas em primeiro lugar.
vedao de converso em PRD (art. 69, 1 CP): em sntese, implica que
se o agente ser preso para cumprir a PPL de um dos crimes, no cabe a
converso em PRD para o outro(s) delito, pois s caber PRD se para os
demais crimes no houver sido imposta PPL, por evidente impossibilidade
de cumprimento da pena.
cumprimento simultneo ou sucessivo de PRD: em sendo convertida as
penas em PRD, o ru poder cumprir as penas de forma simultnea,
quando compatveis entre si. Em no sendo possvel, o cumprimento ser
sucessivo.

- concurso formal (ideal): art. 70 CP - unidade conduta + pluralidade crimes.

Art. 70. Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais,
somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As
penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os
crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no
artigo anterior.
Pargrafo nico. No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69
deste Cdigo.

concurso formal perfeito / prprio: art. 70, caput, primeira parte - no h

desgnios autnomos, ou seja, a pluralidade de crimes no emana do
desejo do ru em produzir todos os resultados ocorridos. Em outras
palavras, o concurso formal entre crimes culposos, ou ento entre um
crime doloso e os demais culposos.
- aplicao da pena: pena mais grave + aumento (1/6 a 1/2) -
sistema da exasperao.
 Obs.: penas idnticas - aplica-se qualquer uma delas.
Obs. 2: critrios de aumento - STJ e STF entendem que o
aumento se baseia exclusivamente no nmero de crimes, devendo
seguir a "tabela", independentemente de o ru ser primrio,
reincidente, ou qualquer outra circunstncia judicial.
1/6: 2 crimes || 1/5: 3 crimes || 1/4: 4 crimes || 1/3: 5 crimes || 1/2:
6(+) crimes.
cuidar: do 7 crime em diante - 6 crimes se utilizam para o
aumento de 1/2, os demais crimes sero utilizados como
circunstncias judiciais desfavorveis do art. 59 CP, na primeira
fase de aplicao da pena.
Obs. 3: concurso material benfico (art. 70, p. nico) - a pena
do concurso formal no poder exceder a pena que caberia se fosse
utilizado o sistema do cmulo material (soma das penas), j que o
concurso material seria a regra geral, inclusive sendo mais
desfavorvel, nada podendo ser pior que ele, portanto.
cuidar: aplica-se para o concurso formal e para o crime
continuado.
concurso formal imperfeito / imprprio: art. 70, caput, parte final - a
pluralidade de crimes emana de desgnios autnomos, ou seja, embora
tenha se utilizado de apenas uma conduta, o agente tinha a inteno de
produzir todos os resultados ocorridos (dolo nos resultados). Em outras
palavras, o concurso formal entre crimes dolosos.
- aplicao da pena: tendo em vista que o agente tinha dolo de
produzir os resultados, o entendimento de que se aplica a pena da
mesma forma que no concurso material (soma das penas).
Obs.: STJ entende que no importa qual a forma do dolo (eventual
ou direto), bastando que seja dolo para configurar o concurso
formal imperfeito.

- crime continuado: art. 71 CP - pluralidade condutas + pluralidade crimes

(mesma espcie) + condies semelhantes (tempo, modo e lugar de
execuo).
Funciona como um concurso material, mas que tem como caracterstica
diferenciadora a mesma espcie do crime, alm das condies semelhantes, que
acarreta na aplicao da teoria da fico jurdica (Francesco Carrara), onde os
delitos praticados ensejam, para fins de aplicao da pena, um crime nico, em
razo de tais peculiaridades.
Obs.: a fico jurdica do crime nico s serve para fins de aplicao da pena,
sendo que para todos os demais fins se considera a pluralidade de crimes, por
exemplo, se necessria a representao, necessria para cada delito
individualmente.
contexto histrico: surge no sc. XIV, mas que desenvolvido a partir do
sc. XV, em especial pelos glosadores e ps-glosadores, a fim de amenizar
a aplicao da chamada "lei Carolina", que tinha como caracterstica a
figura do "ladro famoso", como sendo aquele sujeito condenado pelo 3
furto, recebendo por isso a pena de morte. A partir dai, foi criada a teoria
da fico jurdica, de autoria do italiano Francesco Carrara, onde, para fins
de aplicao da pena, se consideram os crimes como crime nico, em
razo das semelhanas dos crimes entre si.
requisitos do crime continuado:
- pluralidade de condutas:
- pluralidade de crimes da MESMA ESPCIE: quanto ao que
caracteriza os crimes serem de mesma espcie, h 02 posies:
(a) posio minoritria: so os crimes que apresentam
caractersticas comuns, independentemente de estarem ou
no previstos no mesmo tipo penal.
Exemplo: crimes contra o patrimnio, crimes contra a honra.
(b) posio majoritria (STJ e STF): so os crimes que
pertencem ao mesmo tipo penal e apresentam a mesma
estrutura jurdica, ou seja, ofendem o mesmo bem jurdico.
Exemplo: furto simples e furto qualificado.
Obs.: roubo e latrocnio - embora estejam no mesmo tipo
penal, no tem a mesma estrutura jurdica e ofendem bens
jurdicos diversos, de forma que no h continuidade nesta
hiptese.
- conexo: semelhana entre as condies de tempo, modo e lugar
de execuo.
conexo temporal (tempo): o CP no identifica o que deve
ser adotado como critrio de tempo, mas a jurisprudncia
entende que entre um crime e outro no poder haver
intervalo maior que 30 dias.
Obs.: crimes parcelares - so os crimes considerados
isoladamente, representando os vrios crimes da srie
continuada, cada um deles um crime parcelar.
conexo espacial (lugar): os crimes devem ser todos
cometidos na mesma cidade ou, no mximo, em cidades
contguas.
Obs.: o critrio objetivo (distncia entre locais), no
importando o tempo de deslocamento.
conexo modal (modo): os diversos crimes devem
apresentar semelhana no modo de execuo.
Obs.: roubar da gaveta aberta e um dia arrombar se ela
estiver fechada - altera o modo de execuo e descaracteriza
a continuidade.
- conexo ocasional (exigido via de regra pelo MP): extrada a
exigncia do texto legal que indica "outras condies semelhantes",
uma exigncia defendida pelo MP, e manifestamente desfavorvel
caracterizao da continuidade. Segundo esta conexo, o crime
posterior praticado em razo da facilidade proporcionada pelo
crime anterior, ou seja, o primeiro crime quem gera a ocasio
favorvel para o segundo.
 - unidade de desgnio: quanto exigncia ou no desta unidade do
dolo, existem 02 teorias:
(a) teoria objetiva pura (puramente objetiva): o crime
continuado no depende da unidade de desgnio, bastando
os requisitos objetivos do art. 71, caput. Foi a teoria adotada
pela exposio de motivos do CP, no item 59, mas como no
lei, no vincula necessariamente o CP esta interpretao.
(b) teoria objetivo-subjetiva: entende que alm dos requisitos
objetivos, a continuidade reclama tambm pelo requisito
subjetivo (dolo nico). Por esta teoria possvel diferenciar o
crime continuado da habitualidade criminosa, que quando o
agente faz do crime seu modo de vida.
espcies de crime continuado:
- simples: penas so idnticas, aplicando-se qualquer uma delas,
aumentada de 1/6 a 2/3, a depender do nmero de crimes.
- qualificado: penas so diversas (crimes so da mesma espcie,
mas pode ser, por exemplo, um tentado e outro consumado). Nesta
hiptese, aplica-se a pena mais grave, aumentada de 1/6 a 2/3,
observado os critrios objetivos da "tabela" do STJ e STF (7 ou +
aumenta de 2/3).
- especfico: art. 71, p. nico, CP - pode sofrer aumento at o
triplo, em razo do crime doloso com pluralidade de vtimas +
violncia ou grave ameaa.
Obs.: o aumento pode ser de 1/6 at o triplo, segundo o STF.
Obs. 2: sum. 605 STF (no se admite continuidade delitiva nos
crimes contra a vida) - smula revogada por incompatibilidade com
o art. 71, p. nico, CP, que foi introduzido aps a edio desta
smula.

2. Sistemas de aplicao da pena no concurso de crimes:

- sistema do cmulo material (acmulo material): impe ao juiz a soma das
penas de todos os crimes. o sistema adotado no concurso material e no
concurso formal imprprio (desejo de produzir todos os resultados, mesmo que
atravs de uma nica conduta).

- sistema da exasperao: o juiz aplica apenas uma das penas dos crimes
praticados, aumentada de determinado percentual (pena mais grave + aumento
percentual). o sistema adotado no concurso formal prprio e no crime
continuado.

- sistema da absoro: o juiz aplica somente a pena do crime mais grave, que
absorve todas as demais. um sistema sem previso legal, adotado pela
jurisprudncia, em especial para os crimes do Dec. Lei 7.661/45 (antiga lei de
falncias).
Obs.: pela antiga lei de falncias, mesmo que o empresrio tenha praticado
vrios crimes, aplicava-se apenas a do crime mais grave.
Obs. 2: pela atual lei de falncias (lei 11.101/05) ainda no h jurisprudncia
definitiva, embora se entenda que a tendncia seja de manter o sistema da
absoro.
XXII. Ao Penalart. 100 a 106 CP. o direito de exigir do Estado a aplicao
do direito penal objetivo em face do indivduo envolvido em um fato tipificado
em lei como infrao penal.ado em lei como infrao penal.
Ao pblica e de iniciativa privada
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara
privativa do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando
a lei o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
2 - A ao de iniciativa privada promovida mediante queixa do ofendido ou
de quem tenha qualidade para represent-lo.
3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao pblica, se o
Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
4 - No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou de prosseguir na ao passa ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.
A ao penal no crime complexo
Art. 101 - Quando a lei considera como elemento ou circunstncias do tipo legal
fatos que, por si mesmos, constituem crimes, cabe ao pblica em relao quele,
desde que, em relao a qualquer destes, se deva proceder por iniciativa do
Ministrio Pblico.
Irretratabilidade da representao
Art. 102 - A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
Oferecida = protocolada
Decadncia do direito de queixa ou de representao
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de
queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis)
meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no
caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para
oferecimento da denncia.
Renncia expressa ou tcita do direito de queixa
Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou
tacitamente.
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o
ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Perdo do ofendido
Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante
queixa, obsta ao prosseguimento da ao.
Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito:
I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita;
II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros;
III - se o querelado o recusa, no produz efeito.
1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a
vontade de prosseguir na ao. Renncia antes da denncia ou queixa e perdo durante
o curso do processo.
2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena
condenatria.

1. Caractersticas do direito ao exerccio da ao penal:

(a) pblico: a atividade jurisdicional provocada incumbncia do Poder Pblico;
(b) subjetivo: o seu titular exige do Estado a prestao jurisdicional;
(c) autnomo: independe da efetiva existncia do direito material;
(d) abstrato: independe do resultado final da postulao (favorvel ou
desfavorvel);
(e) instrumental: embora o fim ltimo do autor seja o de obter um resultado
favorvel pretenso insatisfeita, o direito de ao tem por fim a instaurao de
um processo, com a tutela jurisdicional, para a composio da lide. Esse direito
instrumental, porm, s existe porque conexo a um caso concreto.

2. Classificaes das aes penais: as aes penais tambm se classificam em

de conhecimento, cautelares e de execuo, como ocorre no processo civil
e, especificamente no processo penal, se subdividem em aes penais
pblicas ou privadas, sendo que as pblicas ainda encontram subdiviso no
que tange a representao do ofendido.

3. Condies genricas da ao: diante de sua ausncia haver rejeio da inicial

acusatria, sem exame de mrito. Embora no haja previso expressa como
ocorre no processo civil, a doutrina elenca como condies genricas da ao:
(a) possibilidade jurdica do pedido: o ato descrito na denncia ou queixa-crime
h de ser tpico, sob pena de rejeio da inicial acusatria.
(b) legitimidade ad causam: a pertinncia subjetiva (das partes) para a ao,
ou seja, somente a parte que tem titularidade da ao penal que pode ajuiz-la
(legitimidade ativa), assim como somente o responsvel pela infrao que
pode figurar no polo passivo da demanda (leg. passiva). Nas aes penais
pblicas a legitimidade ativa pertence ao MP, salvo no caso de subsidiria da
pblica, em que o ofendido poder interpor a ao. No caso de aes privadas, a
legitimidade cabe apenas ao ofendido ou o CADI, quando autorizado, no
cabendo ao MP oferecer denncia.
(c) interesse processual: trinmio da utilidade - necessidade - adequao da
ao.
necessidade: a ao penal pressuposto para aplicao da pena (art.
5, LIV, CF: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal), restando preenchido o requisito da necessidade.
utilidade: se revela na eficcia da deciso judicial para satisfao do
interesse pleiteado pelo titular da ao. Por esse motivo, a ocorrncia de
qualquer causa extintiva da punibilidade implicar na rejeio da denncia
ou queixa (art. 395, II, CPP), pois a ao penal ser completamente
incua, ou ainda na absolvio sumria (art. 397, IV, CPP).
Obs.: aponta-se, rotineiramente, a prescrio antecipada ou virtual como
hiptese de inutilidade do exerccio da ao penal. Cumpre frisar, contudo,
no ser essa espcie doutrinria de extino da punibilidade aceita pelo
Supremo Tribunal Federal, por ausncia de previso legal.
adequao: desponta na compatibilidade entre o meio empregado pelo
titular do direito posto em debate (ao penal) e a sua pretenso
(condenao do autor).
(d) justa causa: o lastro mnimo probatrio de indcios de autoria e
materialidade que embasem a acusao. Esse lastro probatrio fornecido pelo
inqurito policial ou pelas peas de informao, procedimentos investigatrios e
informativos que devem acompanhar a inicial acusatria (art. 12; 39, 5; 46, 1
CPP).
Obs.: ausncia de justa causa = coao ilegal: coao ilegal a ausncia de
justa causa na ao penal, autorizando a concesso da ordem de habeas corpus
para sanar o problema.

4. Condies especficas da ao penal: so as chamadas condies de

procedibilidade, isto , a ausncia de uma delas impede o regular exerccio do
direito de ao, importando em rejeio da inicial, nos termos do art. 395, II, 2
parte, CPP (faltar condio para o exerccio da ao penal).
Exemplo: ausncia de representao do ofendido nas aes pblicas
condicionadas.
Obs.: lanamento definitivo do tributo como condio de
procedibilidade STF e STJ tambm reconhecem como condio de
procedibilidade a concluso do procedimento administrativo, com o consequente
lanamento definitivo do tributo, quando se discute a existncia do dbito ou do
montante devido, para a instaurao da ao penal por crimes contra a ordem
tributria (SV 24 STF).

5. Ao penal pblica: aquela oferecida pelo MP, na forma de denncia. A ao

penal pblica sempre que a lei no dispuser de forma diversa, ou seja, seu
critrio residual.
Se rege pelos princpios da oficialidade (todos rgos responsveis pela
persecuo penal so pblicos), obrigatoriedade (preenchidos os requisitos, o MP
tem o dever de oferecer a denncia), indivisibilidade (STF no concorda, mas diz
que todos envolvidos devem estar no polo passivo), indisponibilidade (no
possvel a desistncia), intranscendncia (nem o processo nem a pena passam
da pessoa que praticou o ilcito), oficiosidade (impulso oficial do processo) e
suficincia (processo basta para resolver questes prejudiciais, salvo no caso de
estado civil, em que depende da demanda cvel).

(a) incondicionada: bastando o lastro probatrio mnimo, o MP tem o dever de

oferecer a denncia, somente podendo requerer o arquivamento em petio
devidamente fundamentada, a ser analisada e eventualmente homologada pelo
juiz.
(b) condicionada representao ou requisio do Ministro da Justia: busca
proteger o ofendido, na medida em que o escndalo do processo pode lhe ser
mais prejudicial do que se manter inerte. Obs.: apesar da polmica doutrinaria,
o STF entende que a representao ou a requisio se tratam de condies de
procedibilidade.
representao: possui um carter dplice, funcionando como
autorizao e pedido do incio da persecuo penal. Alm disso, o prazo
para seu exerccio decadencial de 06 meses.
requisio do ministro da justia: ato administrativo e poltico, de
carter discricionrio, no admitindo retratao, que ocorre em 03 casos:
Obs.: a requisio no est sujeita a prazo decadencial, podendo ocorrer
enquanto o crime no prescrever (com base na pena mxima em
abstrato).
(a) crime cometido por estrangeiro contra brasileiro em territrio
estrangeiro.
(b) crimes contra a honra do Presidente ou de chefe de governo
estrangeiro.
(c) crimes contra a segurana nacional.
Obs.: ao penal nos crimes complexos - crimes complexos so aqueles que
resultam da fuso de dois ou mais tipos penais, como por exemplo: roubo (furto
+ leso corporal ou ameaa), latrocnio (roubo + homicdio) e extorso mediante
sequestro (extorso + sequestro).
Destarte, o crime que resulta da unio de dois outros ser de ao penal
pblica, desde que um deles pertena a esta categoria, ainda que seja o
outro de ao penal privada (art. 101 CP).
Como, porm, a lei sempre indica expressamente as hipteses de crime de ao
penal privada, essa regra incua e absolutamente desnecessria.
Obs. 2: ao penal nos crimes sexuais - so de ao pblica condicionada
representao, exceto se a vtima menor de 18 anos e vulnervel (art. 225,
p.u.), hiptese em que ser ao pblica incondicionada. Lembrando que se no
intentada a ao para a vtima menor de 18 anos, o prazo decadencial para
representao inicia a partir da maioridade.
cuidar: perdeu o sentido a sum. 608 STF, a qual previa que o estupro com
violncia real (agresso fsica) era ao pblica incondicionada,
independentemente da leso ser leve ou grave (STF entendeu que no se aplica
a previso da lei 9.099/95 quanto aos crimes de leso leve serem condicionados
representao).
Obs. 3: ao penal na leso corporal contra a mulher (violncia
domstica) - ao pblica incondicionada, qualquer que seja a modalidade
de leso, at porque a aplicao da lei 9.099 foi afastada na lei Maria da Penha
(art. 41 da lei 11.340/06).

6. Ao penal privada: a ao penal oferecida por meio de queixa-crime, de

titularidade do ofendido ou seus representantes legais, podendo ser transmitida
ao CADI (cnjuge, ascendente, descendente ou irmo) no caso de falecimento ou
inimputabilidade superveniente.
Se rege pelos princpios da disponibilidade, discricionariedade
(oportunidade/convenincia), indivisibilidade (sob pena de renncia ao direito de
queixa e consequente extino da punibilidade de todos os envolvidos) e
intranscendncia (nem a ao nem a pena ultrapassa da pessoa que praticou o
ilcito). O prazo para interposio da ao sempre decadencial, de 06
meses, contados da data em que se teve conhecimento de quem era o autor.
Obs.: se trata de prazo penal, portanto, se inclui o primeiro e exclui o ltimo
dia.
Obs. 2: ao privada personalssima - a lei confere exclusivamente ao
ofendido a titularidade do direito de queixa, intransmissvel mesmo na hiptese
do seu falecimento. Tambm no possvel a nomeao de curador especial ao
incapaz, nem o oferecimento de queixa-crime pelo seu representante legal,
sendo a nica hiptese a do crime de induzimento a erro essencial e
ocultao de impedimento no casamento (art. 236 CP).
cuidar: a capacidade civil por emancipao ou pelo casamento no altera a
impossibilidade de oferecer queixa. Destarte, o prazo decadencial apenas
passar a fluir quando cessar a incapacidade penal, ou seja, quando o ofendido
completar 18 anos de idade.
XXIII. Extino da punibilidade art. 107 a 120 CP - a punibilidade a
possibilidade jurdica de o Estado impor uma sano penal ao responsvel
(autor, coautor ou partcipe) pela infrao penal.possibilidade jurdica de o
Estado impor uma sano penal ao responsvel (autor, coautor ou partcipe) pela
infrao penal.
A punibilidade consiste, pois, em consequncia da infrao penal. No seu
elemento, razo pela qual o crime e a contraveno penal permanecem ntegros
com a supervenincia de causa extintiva da punibilidade. Desaparece do
mundo jurdico somente o poder punitivo estatal, ou seja, o Estado no
pode mais punir, nada obstante a existncia concreta e inapagvel de um ilcito
penal.
Obs.: excepcionalmente, a extino da punibilidade elimina a prpria infrao
penal. Esse fenmeno somente possvel com a abolitio criminis e com a anistia,
pois os seus efeitos possuem fora para rescindir inclusive eventual sentena
penal condenatria, pois ambos os fenmenos atingem a tipicidade do crime, a
abolitio por tornar atpico fato at ento tpico, retroagindo por ser lei penal
benfica, e a anistia por conceder atipicidade a determinado perodo em que o
ato foi praticado, sendo ambas veiculadas por meio de lei ordinria.
Extino da punibilidade
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
I - pela morte do agente; permanece possibilidade de indenizaes no cvel, at o
limite da herana, bem como a pena de perdimento dos bens.
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; abolitio
criminis
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; ver captulo da prescrio do caderno
(ponto XVII)
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada; j visto na parte de ao penal (item XXIII do caderno)
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
Art. 108 - A extino da punibilidade de crime que pressuposto, elemento
constitutivo ou circunstncia agravante de outro no se estende a este. Nos crimes
conexos, a extino da punibilidade de um deles no impede, quanto aos outros, a
agravao da pena resultante da conexo.
Prescrio antes de transitar em julgado a sentena
Reabilitao
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a
pena de cada um, isoladamente.
Perdo judicial
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos
de reincidncia.
1. Anistia, graa ou indulto: a forma de o Estado renunciar o seu direito de
punir, que se aplica tanto as aes pblicas como privadas, atingindo apenas
infraes penais.
- anistia: a excluso, por lei ordinria com efeitos retroativos, de um ou mais
fatos criminosos do campo de incidncia do Direito Penal. A clemncia estatal
concedida por lei ordinria, editada pelo Congresso Nacional, e o que importa o
fato que se torna atpico, e no as pessoas a quem atinge (indeterminadas),
devendo ser verificada a condio do sujeito diante de um processo judicial, para
que ento veja extinta sua punibilidade.
prpria: quando concedida para um perodo posterior/futuro ao que
editada a lei.
imprpria: quando concedida para fatos j praticados (anteriores lei de
anistia)

- graa: tambm chamado de indulto individual, concedido para pessoas

determinadas, quanto crimes comuns, com sentena condenatria j
transitada em julgado. Depende, via de regra, de provocao do sujeito
interessado, sendo ato privativo do Presidente da Repblica.
plena: quando extingue a punibilidade por ser concedida a toda pena
imposta.
parcial: quando reduz a pena imposta ou acarreta em comutao da
pena (comutao a transformao da pena em outra menor).

- indulto: tambm chamado de indulto coletivo, concedido pelo Presidente da

Repblica a um determinado grupo de pessoas que preencham o requisito do
decreto de indulto (ex: requisitos subjetivos como primariedade, tempo da pena
aplicada, e requisitos objetivos como tempo j cumprido de pena).
Obs.: crimes hediondos = vedao da concesso de indulto - STF diz ser
constitucional a vedao, no contrariando o dispositivo da CF que veda a
concesso de graa ou anistia para os crimes de TTT (trfico, terrorismo e
tortura) e hediondos. Isso porque, o STF considera que a graa gnero do qual
o indulto espcie.
total: concede a extino da punibilidade integralmente.
parcial: reduz a pena imposta ou acarreta em comutao desta.

2. Renncia do direito de queixa ou representao: a renncia ato unilateral,

que se d ANTES do oferecimento da inicial acusatria, pelo qual se efetua
a desistncia do direito de ao pela vtima. Nos termos do art. 104, caput, CP:
O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou
tacitamente, se estendendo o efeito a todos os envolvidos do polo
passivo, mesmo que praticado apenas quanto a um deles; lembrando que, se
houver mais ofendidos/vtimas/autor, os efeitos s valem para aquele que
praticar o ato tanto da renncia como do perdo.
- cabimento: renncia pode ocorrer exclusivamente na ao penal privada, e
nem sequer na subsidiria da pblica, pois se o ofendido deixar de oferecer
queixa o MP poder iniciar a ao penal enquanto no extinta a punibilidade do
agente, pela prescrio ou por qualquer outra causa.
Obs.: acordo (composio civil dos danos) na ao penal de iniciativa
privada ou de ao pblica condicionada representao, quando
homologado, acarreta em renncia ao direito de queixa ou representao (art.
74, p.u., Lei 9.099/95).

3. Retratao do agente: o desdizer-se do agente, que se retrata do delito

praticado, por exemplo, na calnia ou difamao (injria no admite). A lei deve
prever expressamente esta possibilidade para que possa surtir os efeitos da
extino da punibilidade.
Obs.: STJ - a retratao, para gerar a extino da punibilidade do agente, deve
ser cabal, ou seja, completa, inequvoca. No caso, em que a ofensa foi
praticada mediante texto veiculado na internet, o que potencializa o dano
honra do ofendido, a exigncia de publicidade da retratao revela-se necessria
para que esta cumpra a sua finalidade e alcance o efeito previsto na lei.

4. Perdo judicial: o perdo concedido pelo judicirio ao ofensor (ru), em

que o juiz deixa de aplicar a pena, em sentena de natureza declaratria de
extino da punibilidade (sum. 18 STJ), admitido apenas nos casos
taxativamente previstos, e no se comunicando aos demais envolvidos.
(a) art. 121, 5, do Cdigo Penal: na hiptese de homicdio culposo, o juiz
poder deixar de aplicar a pena, se as consequncias da infrao atingirem o
prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria.
(b) art. 129, 8, do Cdigo Penal: aplica-se leso corporal culposa o disposto
no art. 121, 5.
(c) art. 140, 1, do Cdigo Penal: no tocante ao crime de injria, o juiz pode
deixar de aplicar a pena: I quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou
diretamente a injria; II no caso de retorso imediata, que consista em outra
injria.
(d) art. 180, 5, do Cdigo Penal: relativamente receptao culposa, na
hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as
circunstncias, deixar de aplicar a pena.
(e) art. 8 da Lei das Contravenes Penais: no caso de ignorncia ou errada
compreenso da lei, quando escusveis, a pena pode deixar de ser aplicada.
(f) art. 39, 2, da Lei das Contravenes Penais: na conduta de participar de
associaes secretas, mas com fins lcitos, o juiz pode deixar de aplicar a pena.
(g) art. 29, 2, da Lei 9.605/1998 - Lei dos Crimes Ambientais: no caso de
guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino,
pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena.
(h) art. 13 da Lei 9.807/1999 (proteo s vtimas, testemunhas e delatores):
Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo judicial
e a consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha
colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal,
desde que dessa colaborao tenha resultado: I a identificao dos demais
coautores ou partcipes da ao criminosa; II a localizao da vtima com a sua
integridade fsica preservada; III a recuperao total ou parcial do produto do
crime.
XXIV. Crimes em espcienatureza e importncia do bem jurdico protegido,
com a adoo de uma viso individualista, isto , partindo de bens jurdicos
individuais para s ao final tratar dos bens jurdicos difusos e coletivos (tcnica
desenvolvida por Arturo Rocco - "a existncia humana o centro do qual erradia
todos os demais direitos")., isto , partindo de bens jurdicos individuais para s
ao final tratar dos bens jurdicos difusos e coletivos (tcnica desenvolvida por
Arturo Rocco - "a existncia humana o centro do qual erradia todos os demais
direitos").
Obs.: a parte especial dividida em 11 ttulos, que se subdividem em
captulos, dos quais alguns se subdividem tambm em sees (exemplo: ttulo I -
crimes contra a pessoa, se divide em 6 captulos e o captulo 6 se subdivide em
4 sees).
Obs. 2: a criao de crimes e cominao de penas s pode incidir sobre os bens
jurdicos tutelados pela CF (teoria constitucional do direito penal - "todo e
qualquer crime deve ter fundamento constitucional ")

1. Crimes contra a pessoa:

- crimes contra a vida: tem fundamento no direito vida (art. 5, caput, CF),
direito este supraestatal, isto , est acima da prpria noo de Estado, sendo
inerente de todas as pessoas e reconhecido por todas as naes, sendo tambm
um direito fundamental em duplo sentido (formal e materialmente constitucional
- est previsto na norma constitucional e seu contedo deve ser tratado pelo
ncleo bsico da CF, respectivamente), embora relativo, j que pode vir a sofrer
limitaes, desde que no sejam arbitrrias e atendam o interesse comum do
Estado e dos cidados (possibilidade lgica de restries direitos fundamentais
- Robert Alexy), exemplo da previso da pena de morte em caso de guerra, da
legtima defesa, estado de necessidade etc.
Obs.: jri - os crimes dolosos contra a vida so de competncia do jri. Por isso,
o crime de homicdio culposo julgado pela justia comum.
Obs. 2: todos crimes contra a vida so de ao penal pblica incondicionada, j
que a vida um bem jurdico indisponvel.
(a) homicdio: art. 121 CP - "matar algum". O homicdio a eliminao da
vida humana extrauterina praticada por outra pessoa.

Obs.: nem sempre ser homicdio, se preenchidos os requisitos do

infanticdio.
Obs. 2: atos de seres irracionais ou eventos da natureza no caracterizam o
tipo penal do homicdio.
Obs. 3: vida humana extrauterina - tem incio no nascimento com vida, que
contado a partir do aferimento da respirao autnoma do beb (critrio
mdico), que provada a partir da docimasia respiratria (percia).
Obs. 4: a viabilidade da vida humana no interessa para o crime de
homicdio, ou seja, independente de estar ou no a beira da morte, de estar
em estado vegetativo ou no, o simples fato de eliminar a vida da pessoa j
caracteriza o tipo penal.
- doloso:
simples (caput): "matar algum".
Obs.: atividade tpica de grupo de extermnio - quando
praticado por apenas um agente, se no houver outras
qualificadoras, ser homicdio simples e, ao mesmo tempo,
crime hediondo (art. 1, I, lei 8.072/90).
cuidar: se o grupo de extermnio existir o homicdio j deixa
de ser simples e passa a ser circunstanciado do 6.
cuidar: o Brasil adota um critrio legal quanto aos crimes
hediondos, ou seja, aquele que a prpria lei rotula como
hediondo (rol taxativo da lei dos crimes hediondos),
independente da gravidade do delito.
- caractersticas do homicdio simples:
crime de forma livre (de ao livre): o ncleo
do tipo s indica "matar", sendo admitido,
portanto, qualquer meio de execuo, sejam
eles meios materiais ou morais, ou seja, que
atingem integridade fsica ou o aspecto psquico
da vtima, respectivamente; ou por meios
diretos ou indiretos, isto , o objeto do crime foi
diretamente utilizado para a prtica do crime
pelo agente, ou indireto quando se utiliza de
outro meio que pode ser controlado pelo agente
(ex: cachorro treinado ordenado para atacar).
Obs.: causar depresso profunda que gera
posterior suicidio homicdio e no instigao
ao suicdio, isso porque o dolo do agente de
matar, diferente do suicdio onde a vontade de
morrer parte da prpria vtima, antes de existir
qualquer dolo ou provocao do agente auxiliar.
Obs. 2: pode ser praticado por ao ou
omisso, neste ltimo caso diante do dever de
agir (art. 13 CP).
Obs. 3: contaminao dolosa HIV - transmisso
voluntria no caracteriza homicdio (STF),
podendo ser leso corporal gravssima ou perigo
de contgio venreo.
 crime material ou causal: a consumao
depende da produo do resultado naturalstico
(morte). Ou seja, o homicdio s se consuma
com a morte da vtima, caracterizada pela
parada da atividade cerebral (morte enceflica -
art. 3, lei 9.434/97), que deve ser provada pela
percia, atravs do exame necroscpico (auto de
necropsia), que prova a morte e sua respectiva
causa.
Obs.: para efeitos penais se considera a data
em que foram produzidos os atos de execuo
(ao ou omisso), independente de quando se
consumou o fato (teoria da ao - art. 4 CP).
crime instantneo: no h continuidade no
tempo, se consumando em um momento
determinado. Todavia, algumas provas de
concurso entendem que seria um crime
instantneo de efeitos permanentes, ou seja, se
consuma em um momento determinado, mas os
seus efeitos se prolongam no tempo,
independentemente da vontade do agente.
- sujeito ativo: um crime comum ou geral, ou seja,
pode ser praticado por qualquer pessoa, admitindo-se
tanto a coautoria como a participao.
Obs.: xifpagos (irmos siameses / indivduos duplos)
- Euclides Custdio da Silveira foi quem primeiro
disciplinou esta situao, defendendo que deveria ser
analisado o dolo e a conduta de cada um dos
indivduos, podendo ser doloso em coautoria ou
participao de um deles, ou em sendo apenas um o
responsvel, condenar somente se for possvel separ-
los, ou absolver se no for possvel a separao.
- sujeito passivo: por ser comum tanto no que tange
ao sujeito ativo como passivo, diz-se ser um crime
bicomum, ou seja, pode ser qualquer pessoa humana
como agente ou vtima.
Obs.: no caso do sujeito passivo, deve ser pessoa j
nascida e ainda viva, caso contrrio no haver o
homicdio, caracterizando crime impossvel por
impropriedade absoluta do objeto (art. 17).
Obs. 2: qualidade da vtima - pode fazer com que o
fato seja deslocado para a lei de segurana nacional
(art. 29, lei 7.170/83) - crime contra presidente
repblica, presidente do Senado, da cmara dos
deputados ou do STF, desde que o homicdio nestas
hipteses tenha motivao poltica.
 cuidar: competncia do homicdio nesta hiptese
do juzo comum (singular), no sendo de competncia
do jri, por ausncia de previso legal, j que crime
contra a segurana nacional e no contra a vida
propriamente dito (o simples dolo de matar nao
caracteriza o homicdio, exemplo de latrocnio,
genocdio etc.).
- elemento subjetivo: dolo ("animus necandi"), direto
ou eventual, no se exigindo nenhuma finalidade
especfica, bastando a inteno de matar, embora a
finalidade (motivo) possa vir a caracterizar um
privilgio ou qualificadora.
- tentativa ("conatus") - o homicdio um crime
plurisubsistente, isto , a conduta composta de dois
ou mais atos, que somados produzem a consumao.
privilegiado (1): reduo de pena em razo de valor moral
ou social, violenta emoo por resposta provocao da
vtima.
Obs.: no crime hediondo, em nenhuma hiptese, por
ausncia de previso legal.
Obs. 2: homicdio privilegiado (emoo) atenuante
genrica da emoo - em ambos casos o agente acometido
por violenta emoo, embora se exija para o privilgio que
seja dominado por ela, enquanto na atenuante basta a
influncia. Ademais, o privilgio s se aplica ao caso do
homicdio doloso, enquanto a atenuante aplicvel
qualquer crime, inclusive no homicdio doloso, quando no
ficar configurado o privilgio, por ausncia de algum outro
requisito. Ou seja, deve prevalecer o privilgio quando for
possvel, pois mais benfico, mas poder incidir a atenuante.
Lembrando ainda que no privilgio se exige uma provocao
injusta, enquanto na atenuante basta um ato injusto, que no
precisa ser necessariamente uma provocao direta. Por fim,
para a atenuante no se exige a reao imediata, que pode
ocorrer a qualquer momento, enquanto o privilgio reclama a
resposta imediata.
- natureza jurdica: causa de diminuio da pena
(analisada na terceira fase do clculo da pena).
- reduo: de 1/6 a 1/3 da pena - um poder-dever
do magistrado, se reconhecido pelos jurados o
privilgio, embora a lei mencione a expresso "pode",
se interpreta como "deve", isso porque o homicdio
privilegiado de competncia do jri, e o juiz est
adstrito aos termos do que foi votado nos quesitos, em
respeito soberania dos veredictos (art. 483, 3 CPP),
tendo o magistrado a liberdade de escolha do
quantum de diminuio.
- privilgio circunstncia de natureza pessoal ou
subjetiva: ou seja, no se comunica o privilgio no
concurso de pessoas.
- valor moral: o interesse do agente individualmente
considerado.
Exemplos:
(1) pai mata o estuprador da filha (aps consumao,
seno seria legtima defesa de terceiro);
(2) eutansia em sentido estrito, o modo comissivo
do crime, agente faz algo para matar (homicdio
piedoso / caritativo);
(3) ortotansia (eutansia por omisso / teraputica /
eutansia moral), quando deixa de agir para prolongar
a vida do agente.
Obs.: distansia (= morte lenta e sofrida, prolongada
pelos recursos da medicina) - no crime, j que os
mdicos so obrigados, na maioria das vezes, a utilizar
de todos os recursos possveis.
Obs. 2: cdigo tica mdica CFM (art. 41 resoluo) -
veda a hiptese de abreviar a vida do paciente,
configurando o crime de homicdio privilegiado, mas,
ao mesmo tempo, o mdico no deve adotar medidas
inteis, devendo ser ouvido o paciente ou seus
familiares, havendo quem interprete pela possibilidade
da ortotansia, embora a inutilidade deva ser aferida
no caso concreto.
- valor social: o interesse social, embora o crime
possa ser cometido por apenas uma pessoa, o motivo
pelo qual o pratica tem um interesse social por trs.
Exemplo: um morador mata o estuprador de crianas
do bairro.
- violenta emoo: se considera violenta a emoo
capaz de alterar o estado de nimo do agente,
retirando o seu controle.
requisitos / pressupostos:
- injusta provocao da vtima: tendo o
cdigo adotado uma concepo
subjetivista, uma vez que se analisa a
emoo do agente, ou seja, em seu
aspecto subjetivo.
Obs.: emoo paixo ("a emoo
passageira e a paixo duradoura"),
somente sendo autorizado o privilgio
para violenta emoo, at porque no caso
 da paixo, no h uma reao imediata,
j que a paixo duradoura.
Obs. 2: a provocao da vtima s
precisa ser injusta, no sendo necessrio
que seja criminosa, embora possa ser. Ser
injusta significa que o agente no est
obrigado a suportar, seja a provocao
dirigida ao agente, terceiro ou at um
animal.
Obs. 3: agresso provocao - a injusta
agresso configura legtima defesa,
enquanto apenas a injusta provocao
que configura privilgio para homicdio.
- reao imediata: como o prprio artigo
menciona, a reao deve ocorrer "logo em
seguida" provocao, o que deve ser
aferido no caso concreto, avaliada a partir
do momento que o agente toma
conhecimento da provocao,
independente de quando tenha realmente
ocorrido.
qualificado (2): crime cometido por uma das
qualificadoras elencadas nos incisos do 2.
- efeito jurdico: aumento dos limites em abstrato da
pena, que passa de 6 a 20 para 12 a 30 anos.
- hediondez: art. 1, I, lei 8.072/90 - crime
hediondo, qualquer que seja a qualificadora,
introduzido neste rol desde a Lei Glria Peres
(8.930/94).
- hipteses:
I - mediante paga ou promessa de recompensa,
ou por outro motivo torpe: caracteriza o
homicdio mercenrio (por mandado
remunerado), que tem por caracterstica a
ambio exagerada, e que leva ao concurso
necessrio de agentes (crime plurisubjetivo /
plurilateral), j que devem existir no mnimo 02
envolvidos (mandante e executor).
Obs.: na paga o recebimento prvio, seja de
forma total ou parcial; enquanto na promessa de
recompensa o recebimento posterior ao crime,
incidindo a qualificadora ainda que nunca ocorra
o pagamento do prometido.
cuidar: a vantagem pode ser econmica ou de
outra natureza (ex: favores sexuais, apoio
poltico etc.).
 cuidar 2: a qualificadora da paga ou
recompensa aplicvel exclusivamente ao
executor, pois dele a ambio, nunca se
comunicando ao mandante, com base no art. 30
CP (qualificadora de natureza subjetiva /
circunstncia pessoal).
Obs. 2: motivo torpe aquele que causa
repugnncia nas pessoas.
cuidar: vingana no automaticamente
motivo torpe, dependendo da origem/causa, isto
, do motivo que deu origem ao desejo de
vingana (ex.: agresso ao traficante pra roubar
o ponto, quando se recupera se vinga para
recuperar o ponto, como a primeira agresso era
torpe, a vingana tambm o ser).
cuidar 2: cimes no motivo torpe segundo
doutrina e jurisprudncia prevalente, pois o
"amor" no pode ser comparado com um motivo
vil, embora no mbito do jri depender da
anlise dos jurados, em homenagem
soberania dos veredictos.
II - por motivo ftil: aquele motivo pequeno,
desproporcional ao crime praticado, que causa
perplexidade s pessoas.
Exemplo: matou porque a comida estava gelada,
ou a roupa no estava bem passada etc.
Obs.: um motivo jamais pode ser ao mesmo
tempo torpe e ftil, pois so incompatveis.
Obs. 2: ausncia de motivo NO configura
motivo ftil (STJ), sendo esta a posio
dominante, j que todo homicdio tem motivo e,
em no sendo aferido qual, no se pode imputar
a futilidade, embora o MP defenda o contrrio,
pois se o motivo pequeno qualifica, nada mais
certo que qualificar tambm a ausncia.
Obs. 3: cimes - entende-se que o cimes no
ftil, pois tampouco se pode equiparar o amor a
algo desprezvel e insignificante, embora no
mbito do jri dever ser analisado pelos
jurados.
Obs. 4: motivo ftil motivo injusto - todo
crime injusto, porque a vtima no est
obrigada a suport-lo, mas nem todo crime
ftil.
Obs. 5: o motivo, seja torpe ou ftil, deve ser
fundamentado e detalhado na denncia.
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo,
asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel,
ou de que possa resultar perigo comum: as
qualificadoras nesta hiptese se referem aos
meios de execuo do crime. So 03 gneros
e 05 espcies que se encontram neste inciso.
- meio insidioso: o meio fraudulento,
utilizado para matar a vtima sem que ela
o perceba.
Exemplo: tirar o leo do freio do carro.
- meio cruel: aquele que causa um
intenso e desnecessrio sofrimento
fsico ou mental da vtima.
Exemplo: cortar a vitima aos poucos ao
invs de matar logo.
Obs.: o meio cruel deve ser utilizado para
a prtica do homicdio, para matar
propriamente dito, e no aps o
homicdio, quando a qualificadora j no
ir mais incidir.
cuidar: reiterao de golpes - no ser
necessariamente um meio cruel, pois
depende do sofrimento da vitima, se a
morte ocorreu no primeiro golpe, os
demais j no configuram a qualificadora.
Obs. 2: venefcio (homicdio praticado
por veneno) - depende de prova pericial
(exame toxicolgica), primeiro para
concluir se o produto veneno, segundo
para ver se foi a causa da morte. Em
regra, o veneno meio insidioso, pois
administrado sem o conhecimento da
vtima, de forma fraudulenta, podendo
ser, excepcionalmente, meio cruel.
Obs. 3: asfixia - supresso da funo
respiratria, de forma mecnica ou txica,
exemplo do enforcamento ou gs
carbnico, respectivamente. Em regra,
meio cruel, excepcionalmente pode ser
meio insidioso, como por exemplo atravs
do gs txico enquanto a pessoa dorme.
Obs. 4: tortura - pode ser fsica ou
mental, sendo o meio cruel por
excelncia, quando utilizado como meio
de execuo do homicdio.
 cuidar: tortura qualificada pela morte
(art. 1, 3, lei 9.455/97), onde o dolo era
de tortura, mas houve culpa no resultado
morte; apenas crime equiparado a
hediondo; alm de ser crime de
competncia do juzo singular e no do
jri como no homicdio.
- meio que possa resultar perigo comum:
a probabilidade de dano um nmero
indeterminado de pessoas.
Exemplo: dirigir em velocidade elevada
em rua movimentada.
Obs.: no se exige a concretizao do
perigo, basta o risco de dano. Todavia,
em ficando provado o perigo comum, o
agente responde pelo homicdio
qualificado + crime perigo comum.
cuidar: alguns produtos no so
venenos, mas dependendo da condio
da vtima podem ser (ex: aucar pra
diabticos, anestesia para alrgicos).
Obs. 2: fogo - pode qualificar em quanto
meio cruel, mas excepcionalmente
pode configurar o perigo comum.
Obs. 3: explosivo - via de regra, perigo
comum, excepcionalmente meio cruel.
Obs. 4: fogo e explosivo - muitas vezes
acarreta tambm em crime de dano
qualificado, que fica absorvido pelo
homicdio, j que o crime de dano
subsidirio, quando a lei menciona "se o
fato no constitui crime mais grave" (art.
163 CP).
IV - traio, de emboscada, ou mediante
dissimulao ou outro recurso que dificulte ou
torne impossvel a defesa do ofendido: so os
modos de execuo do homicdio.
Obs.: o MP considera apenas o dificultar a
defesa, enquanto a defensoria defende o
impossibilitar, por uma questo probatria na
tese de cada um, j que impossibilitar considera
que no havia nenhuma chance sequer de
defesa.
Obs. 2: traio (= homicdio proditoriun) - pode
ser fsica ou moral. Pressupe uma relao de
confiana prvia entre o agente e a vtima, da
qual o agente se valeu para cometer o crime,
exemplo de atirar pelas costas no "melhor
amigo", ou de dar falsas orientaes ao "amigo"
cego, que cai no precipcio.
Obs. 3: emboscada (tocaia / homicdio ex
insidiis / aguato [Itlia] / guet apens [Frana]) -
o aguardar escondido a passagem da vtima,
para mat-la de surpresa, podendo ser praticada
em rea urbana ou rural.
Obs. 4: dissimulao - o agente cria uma falsa
confiana com a vtima, para se utilizar deste
recurso para mat-la, podendo ser moral ou
material, exemplo da conversa enganosa
("papo furado"), ou atravs do uso de objetos
para ganhar a confiana da vtima (ex: homicida
com farda de policial e manda parar veculo),
respectivamente.
cuidar: dissimulao traio: na traio
existe uma relao de confiana prvia,
enquanto na dissimulao existe uma falsa
confiana ou falsa amizade, atuando o agente
de forma hipcrita, disfarada.
V - para assegurar a execuo, a ocultao, a
impunidade ou vantagem de outro crime: diz
respeito a natureza subjetiva do crime, isto , o
motivo pelo qual cometeu aquele crime em
conexo com o homicdio.
Obs.: neste caso, o homicdio crime conexo
(ligado com o outro crime), por isso se diz que
esta a "qualificadora da conexo". Neste caso,
a depender do motivo, pode ser praticado antes
ou depois do crime conexo.
Obs. 2: contravenes penais como "crime
conexo" - no se admite, seja a conexo
teleolgica ou consequencial, dependendo a
qualificadora de outro crime e no infrao.
A qualificadora da conexo pode ser:
- conexo teleolgica: aquela em que o
homicdio praticado para assegurar a
execuo de outro crime, ou seja, o
homicdio cometido primeiro.
Exemplo: matar o marido para depois
estuprar a mulher / matar o segurana
para seqestrar o empresrio.
 consequncia jurdica: o agente
responde pelos dois crimes, em
concurso material.
Obs.: na conexo teleolgica no
necessrio que haja o segundo crime,
bastando a vontade de assegurar a
execuo do outro crime.
cuidar: desistncia do outro crime pelo
agente - responde pelo homicdio
qualificado, embora no responda pelo
crime que no cometeu (desdobramento
da teoria da atividade - quando realmente
cometeu o homicdio, o fez para
assegurar o outro crime).
Obs. 2: latrocnio (art. 157, 3 CP) -
pelo princpio da especialidade, tem
preferncia a norma especfica, portanto,
no latrocnio nao se aplica o homicdio
qualificado, j que esta seria uma norma
geral.
- conexo consequencial: quando o
homicdio praticado visando a
ocultao, impunidade ou a vantagem de
outro crime.
Ou seja, neste caso, o homicdio
cometido aps o crime conexo,
decorrendo daquele por algum dos
motivos elencados.
Obs.: conexo ocasional - neste caso, o
homicdio praticado em razo da
ocasio, que facilita a pratica do outro
crime. No se enquadra nas hipteses da
conexo elencadas, no incidindo a
qualificadora, embora considerada a
conexo ocasional, pela situao criada
no momento. Como consequncia
jurdica, no qualificadora, por
ausncia de previso legal, j que no
direito penal no cabe analogia in malam
partem.
Obs.: homicdio e parentesco - a relao de parentesco,
por si s, no qualifica o homicdio, podendo prevalecer outra
qualificadora (ex: mata os pais por motivo torpe).
O parentesco agravante genrica do art. 61, II, "e" CP
(ascendente, descendente, irmo ou cnjuge - "CADI").
parricdio: matar o pai.
 matricdio: matar a me.
filicdio: matar o filho.
fratricdio: matar o irmo.
conjucdio: matar o cnjuge varo (homem).
uxoricdio: matar o cnjuge virago (mulher).
Obs. 2: premeditao - por si s, tampouco qualificadora,
por falta de previso legal.
homicdio hbrido (privilegiado-qualificado): o homicdio
privilegiado-qualificado, ou seja, embora qualificado por uma
das hipteses previstas, possvel tambm enquadr-lo no
homicdio privilegiado.
Segundo deciso recente do STF, admissvel o
reconhecimento do privilgio, quando a qualificadora for
de natureza objetiva. Isso porque, considerando que o
privilgio sempre tem natureza subjetiva, apenas ser
possvel o reconhecimento quando a qualificadora que incidir
tiver natureza objetiva (inc. III e IV), que dizem respeito aos
meios e modo de execuo, com a ressalva da traio no
inciso IV, que natureza subjetiva.
Obs.: o reconhecimento do privilgio pelos jurados
automaticamente prejudica as qualificadoras subjetivas, isso
porque os quesitos da defesa precedem o da acusao, e o
juiz est proibido de perguntar quanto s qualificadoras
subjetivas.
cuidar: ttulo de curiosidade, o furto qualificado-
privilegiado tambm foi objeto de deciso recente do STF,
sendo admitido.
- hediondez: o crime privilegiado nunca hediondo, o
qualificado sempre . No caso do privilegiado-
qualificado, existem 02 posies, havendo quem
entenda que no crime hediondo por falta de
previso legal (STJ); enquanto outra parte da
doutrina entende o privilgio como causa de
diminuio da pena, que no capaz de alterar a
tipicidade do crime, que permanece sendo qualificado
e, portanto, hediondo.
circunstanciado (4, parte final e 6): so causas de
aumento da pena.
- idade da vtima ao tempo do crime (4): no so
qualificadoras e sim meras causas que aumentam a
pena em 1/3, quando o homicdio doloso, praticado
contra menor de 14 ou maior de 60 anos.
Obs.: s poder incidir se o agente tinha
conhecimento da idade da vtima, sob pena de
responsabilidade objetiva (vedada). Isso porque, se o
 agente ignorava a causa de aumento, se trata de erro
de tipo quanto causa.
- milcia privada ou grupo de extermnio (6): s se
admite no homicdio doloso e deve ser objeto de
quesito aos jurados, que devero reconhecer sua
existncia para que possa incidir a causa de aumento.
Embora no tenha previso expressa como crime
hediondo, quase sempre ir incidir uma qualificadora,
de forma que passa a ser hediondo, at porque na
prtica quase impossvel que um crime praticado
nestas condies no tenha presente uma das
qualificadoras.
Obs.: milcia privada ("guerreiros da paz") -
agrupamento armado e estruturado de civis, inclusive
admitindo a participao de militares fora de servio,
com a alegada finalidade de "restaurar a segurana"
em locais controlados pela criminalidade, diante da
ineficincia do Estado.
Obs. 2: grupo de extermnio ("associao de
matadores" / "justiceiros") - composta por particulares,
ou militares e/ou servidores pblicos fora das funes,
visa "exterminar os indesejados", por isso, via de
regra, possuem o apoio de servidores pblicos (juzes,
promotores, policiais).

- culposo: art. 121, 3 CP. o nico crime contra a vida que no

de competncia do tribunal do jri, alm de seguir o rito sumrio
(pena mxima de 03 anos). Se trata de um crime de mdio
potencial ofensivo, ou seja, compatvel com a suspenso
condicional do processo (art. 89 lei 9.099/95). Se encontra previsto
em um tipo penal aberto, isto , depende de anlise do caso
concreto para se aferir a culpa (negligncia, imprudncia ou
impercia), admitindo-se apenas 02 modalidades:
(a) homicdio culposo do CP: norma geral.
(b) homicdio culposo no trnsito do CTB: o agente teve ser
condutor e estar na direo do veculo, ou seja, com o
veculo parado/estacionado crime comum (ex: abrir a porta
e matar ciclista homicdio culposo do CP).
Obs.: o fato de a pena ser maior do que no homicdio comum
se justifica frente a realidade brasileira, em razo do elevado
nmero de mortes no trnsito, e no ofende o princpio da
isonomia (STF - info 524).
Obs.: o desvalor do resultado idntico no crime doloso ou
culposo, ou seja, ocorre a morte da vtima de qualquer modo. Mas o
desvalor da ao, por sua vez, que se diferencia, justificando a
reduo significativa do homicdio culposo.
Alm do mais, o homicdio culposo pode ser caso de:
homicdio culposo circunstanciado (4): causas de
aumento - o aumento de 1/3 na pena quando se verificar
"inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio,
ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima,
no procura diminuir as consequncias do seu ato, ou foge
para evitar priso em flagrante".
- inobservncia de regra tcnica: inerente ao
profissional que est no desempenho de profisso, arte
ou ofcio.
Obs.: se diferencia da impercia, porque nesta o
agente est autorizado a exercer a atividade, mas no
rene conhecimentos prticos ou tericos para tanto;
enquanto na inobservncia da regra tcnica o
profissional tem conhecimento daquela atividade, mas
por desleixo/descaso deixou de observar as regras
daquela atividade (ex: deixa de lavar a mo antes da
cirurgia e causa infeco).
cuidar: possvel cumular impercia +
inobservncia (STF e STJ), sem que isso caracterize bis
in idem.
- deixar de prestar socorro imediato: baseada na
solidariedade humana, pressupe que quem causou
por culpa o homicdio, deve prestar socorro imediato,
com a finalidade de evitar o resultado, quando
possvel.
Obs.: no se aplica esta causa de aumento no caso de
morte instantnea e incontestvel.
- no buscar diminuir as consequncias: como um
desdobramento da causa de aumento anterior, o
agente deve buscar no s evitar o resultado, mas
tambm fazer tudo possvel para diminuir as
consequncias do ato praticado.
Exemplo: no pode prestar socorro porque as pessoas
queriam lhe agredir, mas deveria ento chamar a
polcia, ambulncia, ou ajuda de qualquer forma.
- fuga para evitar flagrante: uma causa polmica,
porque obriga a pessoa a "se entregar", quando na
verdade a fuga no aumenta nada em crime doloso, o
que no justificaria que ocorresse em crime culposo.
perdo judicial (5): s possvel no homicdio culposo.
Ocorre quando o resultado do crime j punio suficiente
para o agente, deixando o juiz de aplicar a pena, por ser esta
desnecessria, em razo das consequncias atingirem o
agente de forma grave.
 Exemplo: pai que esqueceu o filho no carro e morre por
asfixia.
- natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade (art.
107, IX, CP).
Obs.: a sentena que reconhece o perdo judicial
declaratria da extino da punibilidade (sum. 18
STJ), ou seja, no sentena de absolvio nem
condenao.
Obs. 2: ato unilateral - o perdo judicial ato que
independe de anuncia do ru.
(b) induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio: o suicdio em si no
punido, em homenagem ao princpio da alteridade, em que os
comportamentos que no transcendem ao indivduo no so penalizados.
A participao no suicdio, por assim dizer as condutas de induzir, instigar
ou auxiliar, podem ser moral ou material, mas devem ser eficazes para
que sejam consideradas crimes, ou seja, o crime deve ser consumado,
pois no se pune a tentativa de participao no suicdio (= crime
condicionado).
Obs.: princpio da alteridade (no h crime na conduta que prejudica
somente quem a praticou) - por este motivo, o suicdio no crime.
Obs. 2: causas de aumento no so cumulativas, incidem no caso de
motivo egostico, vtima menor ou vtima maior, porm, com capacidade
de resistncia diminuda. Lembrando que a vtima menor de 14 anos
impossibilitada de dispor da sua vida, configurando o crime de homicdio
para quem atuar como partcipe do suicdio.
- induzir: significa incutir na mente alheia a ideia do suicdio, at
ento inexistente.
- instigar: reforar o propsito suicida preexistente.
- auxiliar: concorrer materialmente para a prtica do suicdio, de
forma secundria.
(c) infanticdio: uma forma privilegiada de homicdio doloso, que
consiste na conduta de matar da me, exercida contra seu prprio filho,
nascente ou recm-nascido, durante o parto ou logo aps, influenciada
pelo estado puerperal. O estado puerperal presumido logo aps o parto,
dispensada a percia mdica para aferir tal circunstncia e o crime s
admite a modalidade dolosa, nunca culposa.
Obs.: estado puerperal = o conjunto de alteraes fsicas e psquicas
que acometem a mulher em decorrncia das circunstncias relacionadas
ao parto, tais como convulses e emoes provocadas pelo choque
corporal, as quais afetam sua sade mental.
Obs. 2: crime plurissubsistente admite tentativa.
Obs. 3: coautoria e participao - possvel, respondendo o agente
tambm por infanticdio, uma vez que por ser elementar do tipo se
comunica.
(d) aborto (abortamento): art. 124 a 128 CP - a interrupo da gravidez,
da qual resulta a morte do produto da concepo (retirada da vida
intrauterina).
Obs.: incio da gravidez - a partir da fecundao, considera-se que j
h uma vida em desenvolvimento.
cuidar: os pases que admitem o aborto consideram que a vida s existe
a partir do feto, antes disso, quando vulo fecundado ou embrio, no se
considera ser vivo (aprox. 4 semanas).
Obs. 2: nidao (= implantao do vulo fecundado no tero) - alguns
autores entendem que a gravidez s teria incio nesta hiptese, mas a
nidao ocorre aps a fecundao, e os mdicos entendem que o aborto
possvel desde a fecundao.
cuidar: plula do dia seguinte - de certa forma um aborto, porque a
fecundao j teria existido, e a nidao que estaria sendo impedida. No
entanto, o uso da plula e lcito porque est autorizado pela legislao,
mas no deixa de ser uma forma de aborto, ainda que seja fato tpico e
lcito, j que acobertado por excludente de ilicitude, quando tomada
voluntariamente pela mulher, j que se for obrigada e restar comprovada
a fecundao, crime de aborto de quem a obrigou a tomar.
Obs. 3: anencefalia mal formao rara do tubo neutral entre o 16 e o
26 dia de gestao, que acarreta na falta de vida pela ausncia total ou
parcial do crebro (do encfalo e da calota craniana). J que a morte
cerebral o que caracteriza a morte, quando um feto no tem
crebro, a retirada do feto no a retirada de uma vida, j que jamais
houve vida (natimorto cerebral - por isso no se deve dizer "aborto do
anencefalo" e sim antecipao de parto, porque aborto pressupe a
retirada de uma vida, e o anencefalo natimorto, no teve e nunca ter
vida) - ADPF 54.
cuidar: diagnstico da anencefalia - pelo exame de ultrassonografia,
a parir da 12 semana (resoluo CFM 1989/2012).
cuidar: manobra abortiva contra anencefalo - crime impossvel, por
impropriedade absoluta do objeto material, j que o aborto depende da
vida intrauterina, e neste caso no se considera que haja vida.
Obs. 4: diferena de tratamento em relao ao homicdio - a pena menor
do aborto se justifica em razo de que a vida protegida uma vida em
formao.
Obs. 5: objeto material - para se falar em crime de aborto, necessrio
que haja a prova da gravidez. Portanto, se o feto j havia morrido, ou se a
mulher no estava grvida, hiptese de crime impossvel quanto ao
aborto.
Obs. 6: o feto deve estar alojado no tero materno, ou seja, no caso da
fertilizao in vitro, enquanto no for introduzido no tero da mulher,
independente das chances do feto nascer ou no, basta que ele esteja
vivo e ali alojado.
cuidar: feto fora do tero (gravidez ectpica / extrauterina) - matar o
feto que se encontra nestas condies no aborto, porque no h
viabilidade do feto, que no ir se desenvolver de todas formas.
 cuidar 2: gravidez molar - no h aborto. Ocorre quando no h feto,
em razo de um desenvolvimento irregular do zigoto, que permanece na
forma de um "ovo".
- espcies de aborto:
(a) natural: interrupo espontnea da gravidez (organismo
elimina o feto). Via de regra, uma defesa do organismo da
mulher, e no configura crime.
(b) acidental: provocado por traumatismo (choque fsico,
queda etc.), que tampouco configura crime, pela ausncia do
dolo.
(c) criminoso: interrupo dolosa da gravidez, que caracteriza
o crime de aborto.
- com o consentimento da gestante: art. 124 e 126 CP -
tem como bem jurdico tutelado a vida do feto.
Obs.: cabe suspenso condicional do processo, j que
se trata de um crime de mdio potencial ofensivo.
autoaborto: a prpria gestante efetua as
manobras abortivas. um crime de mo prpria,
pessoal, ou de conduta infungvel (s pode ser
praticado pela pessoa expressamente indicada
no tipo penal, no admitindo a coautoria,
embora admita a participao).
Obs.: autoaborto nas hipteses do aborto legal -
no permitido, porque o aborto legal deve
necessariamente ser praticado por mdico (art.
128 CP), porm, se o fizer para salvar sua
prpria vida, no haver crime em razo de
estar amparada pela excludente do estado de
necessidade. No caso do autoaborto em razo
do estupro, encontra-se amparo na causa
supralegal de excluso da culpabilidade (=
inexigibilidade de conduta diversa).
consentimento: s pode ser dado pela prpria
gestante, admitindo-se a participao, mas no
a coautoria. Esta uma hiptese da teoria
pluralista, funcionando como exceo teoria
monista do art. 4, j que neste caso o partcipe
no responder pelo mesmo crime, mesmo
concorrendo para o mesmo resultado - (terceiro
responder pelo art. 126 CP).
Obs.: invalidade do consentimento - dado
por menor de 14 anos ou sem plena sade
mental (dissenso presumido), ou dado por
coao ou fraude (dissenso real).
cuidar: o art. 126 depende do consentimento
vlido da gestante, que pode ser verbal ou
escrito, e que deve perdurar at o resultado da
 morte do feto, pois se houver arrependimento
durante o procedimento e o terceiro prosseguir,
a gestante no responde por nenhum crime, e o
terceiro responder pelo aborto sem
consentimento (art. 125 CP).
Obs. 2: concurso crimes - entre art. 126
(aborto consentido) e art. 288 CP (associao
criminosa). o tpico caso da clnica de aborto.
- sem o consentimento: art. 125 CP - tem como bem
jurdico tutelado a vida do feto + integridade fsica
gestante.
um crime com elevado potencial ofensivo, no
cabendo quaisquer benefcios da lei 9.099/95.
Pode ocorrer em 02 situaes:
(a) no houve nenhum consentimento da
gestante: quando o agente pratica o aborto sem
que a gestante tenha qualquer conhecimento
dos fatos.
(b) houve o consentimento invlido: dado por
menor de 14 anos, por pessoa sem plena
capacidade mental, ou quando for obtido
mediante fraude ou coao.
Obs.: crime de dupla subjetividade passiva - a
gestante e o feto so os sujeitos passivos do crime de
aborto sem consentimento.
cuidar: gravidez mltipla (gmeos/trigmeos) - se
o terceiro souber desta circunstncia, responder pelo
nmero de crimes correspondente ao nmero de fetos
(concurso formal imprprio - soma das penas), seno
responder por crime nico de aborto, para evitar a
responsabilidade penal objetiva.
Obs. 2: aborto qualificado pelo resultado - art.
127 CP (as penas cominadas nos dois artigos
anteriores so aumentadas de um tero, se, em
conseqncia do aborto ou dos meios empregados
para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de
natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer
dessas causas, lhe sobrevm a morte).
cuidar: CP fala em qualificadoras, mas causa de
aumento.
cuidar: se aplica ao aborto praticado por terceiro,
mas seja ele com ou sem o consentimento (art. 125 ou
126 apenas). No se aplicando para o art. 124
(autoaborto), nem sequer para a hiptese de partcipe,
que poder ento responder pela leso corporal ou
pelo homicdio, na forma culposa, alm do aborto
consentido do art. 124.
 cuidar: natureza jurdica - o art. 127 hiptese de
crime qualificado pelo resultado, porm
preterdoloso, j que o resultado da leso grave ou
morte so decorrentes de culpa, sendo doloso apenas
o aborto. Se houver dolo em ambos crimes, ser caso
de concurso de crimes, inclusive se o dolo for
homicdio, mas o agente tiver conhecimento da
gravidez, j que haver, no mnimo, dolo eventual
nesta hiptese.
cuidar: a consumao do crime ocorre com o
resultado agravador (leso ou morte), ainda que o feto
sobreviva, j que o artigo fala no resultado em
consequncia dos "meios empregados para provocar o
aborto", alm do prprio aborto (hiptese em que a
sim exige-se a morte do feto).
Obs. 3: desconhecimento da gravidez - se o
agente queria matar mas no sabia da gravidez,
responde apenas pelo homicdio.
(d) legal (permitido): art. 128 CP - a interrupo admitida
pela lei, nos casos em que no haja outro meio para salvar a
vida da gestante, ou quando a gravidez fruto de estupro,
em homenagem aos princpios constitucionais do direito
vida e da dignidade humana da pessoa, respectivamente.
Se trata de uma causa especial de excludente da ilicitude, ou
seja, o fato tpico, porm lcito.
Obs.: no necessrio que haja autorizao judicial para a
prtica do aborto nestas hipteses, nem tampouco que haja
condenao do estuprador, sequer sendo necessria ao
penal, bastando a prova do estupro (ex: boletim ocorrncia).
cuidar: se aps o procedimento for descoberto que era
mentira, a mulher responder pelo aborto + comunicao
falsa crime (se houver denncia formal do crime), e o mdico
no responde.
- sujeito ativo: mdico - exige-se que o aborto nestas
hipteses seja praticado por um mdico devidamente
habilitado (caput, art. 128).
Obs.: praticado por terceiro no mdico - no
haver crime se era risco atual, mas por amparo no
estado de necessidade, caso contrrio ser crime de
aborto.
- aborto necessrio (teraputico): para salvar a vida da
mulher. Pressupe risco vida da gestante e que
este seja o nico meio possvel para salvar sua vida
(requisitos).
Obs.: o perigo de vida pode ser atual ou futuro,
dispensando-se o consentimento da gestante.
 - aborto sentimental (humanitrio, piedoso, tico): o
aborto em razo da gravidez que decorre do estupro
(simples ou de vulnervel). Pressupe o
consentimento da gestante ou de seu responsvel
legal, isso porque no h um risco vida da gestante,
mas em homenagem dignidade da pessoa humana,
se d a opo gestante.
(e) econmico (social): efetuado em razo da miserabilidade
da gestante ou de sua famlia, configurando crime de aborto.
(f) eugnico (eugensico): para evitar o nascimento de
crianas com graves deformidades genticas, sendo o
entendimento majoritrio de que esta hiptese caracteriza
crime de aborto, sempre que a vida teria sido vivel, ainda
que com dificuldades.
- sujeito ativo: nos crimes de autoaborto ou aborto consentido, o
sujeito ativo a gestante, nos demais, poder ser qualquer
pessoa.
Obs.: se o namorado da vtima apenas for quem a convenceu, ele
responde como partcipe do art. 124, no entanto, se ele foi o
responsvel por pagar o mdico, ai ele responde como partcipe do
art. 126 CP.
- sujeito passivo: em todos os casos, o feto em primeiro lugar.
Ainda, no crime de aborto praticado sem consentimento, a gestante
tambm sujeito passivo. H quem defenda que a "vtima" o
Estado, o que traria uma importante diferena se o aborto fosse de
gmeos por exemplo, no caso de a vtima ser o feto, haveria 2
crimes.
Obs.: Mirabete defendia, em posio minoritria, que feto no era
titular de direitos na esfera criminal, pois no tinha vida.
- meios de execuo: aborto crime de forma livre, ou seja,
admite qualquer forma de execuo, podendo ser por ao ou
omisso, sendo por omisso aquele que a pessoa tinha o dever de
agir e no o fez.
Obs.: meio ineficaz = crime impossvel (art. 17 CP), exemplo de
simpatia, e inclusive o remdio citotec se utilizado fora do perodo
em que ele faz efeito (5 semanas).
- elemento subjetivo: dolo - direto ou eventual.
Obs.: aborto culposo no crime de aborto, podendo
eventualmente se enquadrar em alguma leso corporal ou
homicdio culposo, a depender do caso concreto (ex: homem dirige
carro de forma imprudente e a mulher perde o bebe em acidente,
responder o homem por leso corporal contra ela, ou ate homicdio
culposo se a mulher vier a falecer).
cuidar: autoaborto culposo - no h nenhum crime (ex:
mulher que deveria estar em repouso sai para correr e perde o
 bebe). Isso porque o aborto s admite a forma dolosa, alm de
incidir o princpio da alteridade (no h crime na conduta de
quem s prejudica a si mesmo).
cuidar: dolo de leso corporal e culpa no aborto (art. 129,
2, V, CP) - caso de leso corporal gravssima, em razo do
resultado aborto, se tratando de hiptese de crime preterdoloso.
- consumao: por ser crime material, portanto, se consuma com a
morte do feto, ainda que esta venha a ocorrer dentro ou fora do
tero materno (ex: fora - expulso prematura do feto em razo da
manobra abortiva).
- tentativa: por ser crime plurissubsistente, a conduta pode ser
dividida, cabendo tentativa em qualquer modalidade do crime,
devendo ser observado, para tanto, o dolo do agente.
Observaes gerais:
(1) manobra abortiva no impede feto de nascer com vida - o dolo do agente era o
aborto, respondendo, portanto, pela tentativa.
(2) agresso gestante com dolo de leso, mas a criana nasce prematura e com vida -
responde apenas pela leso corporal grave pela acelerao do parto.
(3) manobra abortiva no impede feto de nascer com vida e aps o nascimento prtica
conduta para matar o beb - responde o agente pela tentativa de aborto + homicdio (ou
infanticdio se a agente for a me e estiver em estado puerperal).
(4) manobra abortiva no impede feto de nascer com vida, mas logo depois morre em
razo daquela manobra abortiva - entende-se como sendo crime de aborto consumado
(doutrina e jurisprudncia), ressalvado o caso nico do STJ que entendeu tratar-se de
crime de
homicdio consumado.
(5) anunciar processo, substncia ou objeto destinado a provocar aborto (art. 20 Lei
contravenes) - contraveno penal, no depende da prtica efetiva do aborto, a
simples "propaganda".

2. Crimes de leso corporal: protegem a integridade mental e fsica, e

independem de dor. Pode ser leve, grave ou gravssima, sendo a leso leve
considerada de menor potencial ofensivo, seguindo os ditames da lei 9.099/95
(exceto nos casos de violncia contra a mulher). Pode ser punido a ttulo de dolo,
culpa ou preterdolo, se consumando quando houver a ofensa incolumidade
pessoal do indivduo, admitindo-se a tentativa nas modalidades dolosas (no
existe tentativa de crime culposo).
Obs.: pluralidade de ferimentos se advm do mesmo contexto ftico, se trata
de apenas um crime.
Obs. 2: eritemas (manchas vermelhas na pele) - no constituem leso corporal,
diferente das equimoses e hematomas, que constituem leses corporais.
Obs. 3: o 4 do art. 129 privilegia TODAS as formas de leso dolosa.
Obs. 4: ao penal pblica condicionada representao da vtima quando
culposa. Lembrando que o perdo judicial admitido no caso de leso culposa
(art. 129, 8 c/c art. 121, 5).
Obs. 5: vitriolagem - caso de deformidade permanente, desta sendo espcie,
s que neste caso o meio utilizado um cido.
Obs. 6: leso gravssima e leso seguida por morte so crimes HEDIONDO.
- leso leve: conceito por excluso, aquela que no for grave, gravssima, nem
seguida por morte.
- leso grave: art. 129, 1 - incapacidade para ocupaes habituais por mais de
30 dias, perigo de vida, debilidade permanente de membro, sentido ou funo,
acelerao de parto. leso de mdio potencial ofensivo, admitindo, portanto,
somente a suspenso condicional do processo.
Obs.: ocupao habitual - qualquer atividade corporal costumeira, no
necessariamente ligada ao trabalho ou atividade lucrativa, devendo ser lcita,
ainda que imoral (ou seja, prostituta pode ser vtima, beb de tenra idade
tambm, se ficar mais de 30 dias sem poder mamar por exemplo).
Obs. 2: acelerao de parto para tanto se exige que o feto seja expulso COM
vida (seno ser aborto ou leso gravssima, a depender do dolo do agente).
- leso gravssima: art. 129, 2 - incapacidade permanente para o trabalho,
enfermidade incurvel, perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo,
deformidade permanente ou aborto. crime capaz de causar impresso
vexatria, isto , desconforto para quem olha e humilhao para quem ostenta.
crime de elevado potencial ofensivo, no admitindo sequer a suspenso
condicional do processo. O cdigo no menciona gravssima, uma criao
doutrinria, exatamente por ser de elevado potencial ofensivo.
Obs. 1: incapacidade permanente para o trabalho - absoluta = para todo e
qualquer tipo de trabalho, segundo a corrente majoritria, havendo quem
defenda que basta a incapacidade para o trabalho que exercia anteriormente
leso.
Obs. 2: enfermidade incurvel (ex: AIDS basta que no haja cura no estgio
atual da medicina, mesmo que exista tratamento para reduzir os sintomas, em
havendo cura arriscada tampouco se afasta essa qualificadora)
Obs. 3: perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo (amputao ou
mutilao perda; inoperncia inutilizao, exemplo da cegueira, surdez,
lembrando que para tanto deve ser ambos olhos ou ouvidos, porque seno
reduo/enfraquecimento e no inutilizao, se isso ocorrer com os testculos,
mas ao mesmo tempo atingir a capacidade de fertilidade configura gravssima)
Obs. 4: deformidade permanente (= dano esttico aparente considervel,
irreparvel pela prpria fora da natureza; desaparece a qualificadora se a vtima
reparar por cirurgia plstica, lembrando que no necessrio que seja no rosto a
deformidade)
Obs. 5: aborto exige que seja um crime preterdoloso, ou seja, com dolo na
leso e culpa no aborto (caso contrrio seria o crime de aborto, lembrando que
no se pode confundir com o art. 127 CP, porque l o dolo de abortar e a culpa
a leso). Alm disso, para evitar responsabilidade penal objetiva, exige-se
tambm o conhecimento do autor da leso sobre a gravidez.
Obs. 6: coexistncia de qualificadoras - possvel e, em havendo circunstncias
do mesmo pargrafo, uma qualifica e a outra serve como agravante (se prevista
em lei), ou seno como circunstncia judicial desfavorvel; no caso de serem
qualificadoras de pargrafos diversos, o juiz utilizar a mais grave e a outra
qualificadora vai servir como circunstncia judicial desfavorvel.
- leso corporal seguida de morte: art. 129, 3 - infrao de elevado potencial
ofensivo, no se aplica a lei 9.099/95, lembrando que NO vai a jri. um crime
preterdoloso, porque a conduta de dolo na leso e culpa na morte.
Obs.: empurro - uma contraveno penal de vias de fato e no leso, se
neste caso o agente empurrar e com isso causar a morte, ser a contraveno
de vias de fato dolosa, seguida de morte culposa, respondendo, portanto, por
homicdio culposo do CP, ficando a contraveno absorvida.

2. Crimes contra o patrimnio: tem seu fundamento constitucional no art. 5,

caput, CF, quando assegurado o direito propriedade.
Segundo Nelson Hungria, patrimnio o complexo de bens ou interesses de
valor econmico em relao de pertinncia com uma pessoa, sendo que a
pessoa pode ser fsica ou jurdica, bastando apenas que seja a titular do
patrimnio.
Obs.: na atualidade, a doutrina e jurisprudncia majoritria acrescentam no
conceito os bens ou interesse de valores afetivos.
Obs. 2: CP/1890 j tinha um ttulo onde se tratava dos crimes contra a
"propriedade", qnue j em 1940 passou a ser contra o "patrimnio", alterando a
terminologia para tornar mais abrangente, j que no caso do patrimnio, alm da
propriedade, tambm protegido todo e qualquer interesse econmico,
exemplo da posse.
Obs. 3: critrio legislativo para escolha dos crimes contra o patrimnio - o
interesse predominante, no sentido de que no conflito entre bens jurdicos
protegidos, prevalece o interesse patrimonial. o que ocorre nos casos como o
latrocnio, em que h ofensa ao bem jurdico do patrimnio, mas tambm vida,
mas o legislador optou pelo interesse predominante do patrimnio, porque o
agente age com o dolo de roubar, e mata apenas em razo deste; o peculato,
em que h leso ao patrimnio pblico, alm de ofender a moralidade
administrativa e outros princpios.

- furto: art. 155 CP - tendo como objeto material a "coisa alheia mvel", um
crime de ao penal pblica incondicionada, que tem como bem jurdico tutelado
a propriedade e a posse legtima de um bem.
Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso
noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode
substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou
aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor
econmico.
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo
automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior.
 (a) furto simples (caput): crime de potencial ofensivo mdio, visando
reforar a proteo propriedade, assim como a posse legtima que, em
homenagem ao princpio da fragmentariedade, o direito penal ultima
ratio, e a proteo a estes bens jurdicos, em primeiro lugar, j existe na
esfera cvel.
Obs.: deteno no integra o patrimnio - tanto que no se
transmite, seja inter vivos ou causa mortis (deteno = usar coisa alheia em
nome prprio), exemplo do frentista do posto de gasolina que utiliza o
uniforme do posto, se for furtado, o prejuzo do posto e no dele.
Obs. 2: consentimento posterior - no exclui o crime. O patrimnio at
bem jurdico disponvel, mas o furto crime de ao pblica incondicionada,
ou seja, independe da vontade da vtima, o que extremamente criticado
pela doutrina e vrios so os projetos de mudana para ao condicionada,
pois j que o patrimnio bem disponvel, deveria depender da vontade da
vtima.
- objeto material do crime: "coisa alheia mvel" - a coisa um
objeto, um bem, que mvel porque pode ser apreendido e
levado/transportado para outro local (interpretao no sentido real
e no jurdico, ou seja, mvel porque da para "mexer", pegar e
levar pra outro lugar, no se aplicando aos bens mveis ou imveis
por equiparao, pois este seria o sentido jurdico, como ocorre com
a rvore, que no sentido jurdico imvel quando plantada, mas no
sentido real possvel retirar e transportar).
Observaes gerais:
(1) furto de partes do corpo: o furto no inclui a pessoa humana, que
poder ser objeto dos crimes de sequestro, subtrao de incapaz, etc.,
mas possvel o furto das partes do corpo (ex: cabelo, dentes, etc).
(2) subtrao de rgos do corpo - no furto, se tratando de leso
corporal, que pode ser grave ou gravssima, a depender da debilidade ou
perda do membro, sentido ou funo, ou at eventual crime de homicdio,
a depender do dolo.
(3) instrumentos ligados ao corpo humano (ex: perna mecnica,
dente de ouro) - constituem o crime de furto.
(4) subtrao de cadver - via de regra no caracteriza o crime de furto,
se tratando do crime do art. 211 CP (contra o respeito aos mortos), mas se
o cadver for da propriedade de algum e tiver valor econmico,
haver o crime de furto (ex: cadver da faculdade medicina).
(5) res nullius - a coisa de ningum, que no caracteriza crime de
furto, pois no tem nunca teve dono (ex: cachorro de rua)
(6) res derelicta - a coisa abandonada, ou seja, que tinha dono mas
no tem mais (ex: sof no lixo, televiso na calada), que tampouco
caracteriza o crime de furto - art. 1.263 CC.
(7) coisa perdida: tampouco configura furto, mas sim de apropriao
de coisa achada (art. 169, p. nico, II, CP), sendo que s se considera
perdida quando estiver em local pblico ou de uso pblico.
(8) coisas de uso comum: so aquelas que pertencem a todas as
pessoas, indistintamente (ex: ar, gua do rios, etc.) - no podem ser objeto
de furto, mas quando forem explorados e ento separados da
origem, possvel o crime de furto (ex: ar comprimido em cilindro, gua
mineral - foram explorados e configuram o bem de uso comum separado
da sua origem).
(9) bem imvel: esta excludo expressamente, no podendo ser objeto de
furto, pois no pode ser apreendido e transportado.
(10) semoventes e animais em geral: quando possuem dono, podem
ser objeto do furto (semoventes so os animais de rebanho).
cuidar: abigeato (= furto de gado).
cuidar: animais de estimao - podem ser objeto do crime de extorso
(art. 158 CP), quando o dolo for da vantagem econmica.
(11) estado de necessidade estado de preciso - no caso do estado
de necessidade no h crime (ex: furto famlico), no se confunde com a
dificuldade econmica, que o estado de preciso, j que neste caso h o
crime de furto (ex: furta a bolacha mais cara, mas poderia ter comprado a
mais barata).

- ncleo do tipo: "subtrair" - a retirada de algo de algum,

invertendo o ttulo da posse daquele bem ou, sendo o bem
entregue ao agente, este o retirar da esfera de vigilncia de forma
indevida.
Obs.: o furto pode ser praticado clandestinamente ou no, j que
tambm pode ser praticado sobre os olhares da vtima, a nica
exigncia que no seja com emprego de violncia ou grave
ameaa, hiptese em que passaria a ser crime de roubo.
Obs. 2: furto apropriao indbita - o furto ocorre na hiptese
da posse vigiada do bem, enquanto na apropriao h a posse
desvigiada ou deteno do bem, ou seja, quando a vtima est ou
no vigiando a posse do outro (ex: emprestar celular na mesa do
bar ou deixar o celular para que a pessoa leve para casa,
respectivamente).
cuidar: apropriao indbita estelionato - no estelionato o
dolo antecedente, enquanto na apropriao o dolo subseqente,
ou seja, inicialmente o agente agiu de boa-f e posteriormente
decidiu manter a posse, enquanto no estelionato desde antes da
prtica j se visava no devolver, enganando o dono/detentor da
coisa.
- meios de execuo: por ser crime de forma livre, admite
qualquer meio de execuo, desde que no seja com emprego de
violncia ou grave ameaa, pois caracterstico do roubo.
Exemplo: furto por apreenso manual da coisa, por apreenso feita
por animal adestrado, por instrumento (lao, im etc.), ou at por
autodeslocamento (semovente que movido apenas por ordens
verbais).
- sujeito ativo: por se tratar de crime comum ou geral, pode ser
praticado por qualquer pessoa, excetuado o prprio proprietrio do
bem, j que o tipo penal exige que seja "coisa alheia".
Obs.: subtrao de coisa prpria - quando a coisa prpria estiver
em poder de terceiro por acordo entre as partes, no haver furto
mas sim o crime do art. 346 CP (tirar, suprimir, destruir ou danificar
o bem prprio na posse de terceiro).
Obs. 2: exceo - crime prprio ou especial (depende de qualidade
especial do sujeito ativo), quando o furto for qualificado pelo abuso
de confiana, o sujeito ativo deve ser necessariamente uma pessoa
por quem a vtima depositava especial confiana.
Obs. 3: furto de coisa roubada ("ladro que rouba ladro") -
ainda assim configura o furto, s que a vtima ser a mesma em
ambos os crimes, de forma que jamais o ladro que foi furtado ser
vtima, pois o furto protege a posse legtima do bem.
Obs. 4: famulato (furto domstico) - furto praticado por quem
tem a deteno do bem (fmulo da posse = deteno).
Obs. 5: peculato furto (peculato imprprio) - quando no tem a
posse do bem, mas o subtrai de qualquer modo, ou seja, o furto
praticado por funcionrio pblico, que se vale da facilidade da
qualidade de funcionrio pblico para a subtrao (ex: promotor de
justia ingressa em sala do depsito e leva consigo um notebook,
por ser promotor ningum o questiona, no o vigiam nem revisam
seus pertences).
cuidar: deve haver o aproveitamento pela facilidade da condio
de seu cargo, sem isso ser o delito de furto comum (ex: promotor
quebra janela a noite e invade a sala para pegar um notebook).
- sujeito passivo: proprietrio ou possuidor legtimo - que pode ser
pessoa fsica ou jurdica.
Obs.: detentor - nao pode ser vtima do furto, pois a deteno no e
protegida pelo furto, o prejuzo do dono, que ento figurar como
vtima.
Obs. 2: dispensa de identificao - no necessrio que o
sujeito passivo seja identificado, subsistindo o crime de furto, que
crime de ao pblica incondicionada.
Exemplo: assaltante no metro, pego em flagrante em razo das
cmeras, mas a vtima no foi identificada nem reportou o ocorrido,
ainda assim tinha indcios de autoria e materialidade.
- elemento subjetivo: dolo + vontade de assenhoramento
definitivo - o animus furandi + animus rem sibi habendi
(elemento subjetivo especfico), caracterizado pela vontade de
exercer a posse do bem como se ela fosse dono.
Obs.: no se admite furto culposo, j que a culpa caracterizaria
manifesto erro de tipo.
Obs. 2: animus lucrandi - dispensa-se a inteno de lucrar para a
caracterizao do furto, embora possa existir normalmente, no se
trata de uma exigncia do tipo penal (ex. do furto por esprito de
vingana, superstio, fanatismo religioso, etc.).
Obs. 3: subtrao para buscar o ressarcimento de dvida -
quando o agente pratica a subtrao para se considerar ressarcido
de uma dvida, no se trata de furto e sim do crime do art. 345 CP
(fazer justia pela prprias mos), ainda que a sua pretenso
seja legtima, crime contra a administrao da justia, pois cabe
ao Estado julgar e penalizar.
Obs. 4: "furto" de uso - falta o nimo de assenhoramento
definitivo do bem, portanto, no configura o crime de furto.
Porm, para ser furto de uso, necessrio o preenchimento de 03
requisitos cumulativos:
(a) coisa infungvel: a subtrao deve ser de coisa alheia mvel
infungvel, ou seja, que no vai se deteriorar com o uso, porque o
bem fungvel configura o crime, ainda que restitudo
posteriormente, j que ser hiptese de arrependimento posterior
(dinheiro bem fungvel).
(b) inteno de uso momentneo: o que afasta o animo de
assenhoramento definitivo, se trata de um requisito subjetivo.
(c) breve ou imediata restituio da coisa: um requisito objetivo.
- teorias clssicas da consumao do furto: o furto um crime
material/causal, isto , depende do resultado (= leso ou ataque ao
patrimnio da vtima), sendo, via de regra, crime instantneo (no
se prolonga no tempo, se consuma no momento da retirada do
bem), embora admita-se, excepcionalmente, que seja crime
permanente (ex: furto de energia eltrica, se consuma no tempo,
porque se mantm o furto), hiptese em que caber a priso em
flagrante a qualquer tempo e a prescrio ter seu termo inicial na
data em que se encerrar a permanncia.
(a) teoria da concretatio: "tocar alguma coisa" - furto se
consuma no momento em que o agente colocou a mo no
bem.
(b) teoria da apprehensio: "segurar a coisa" - se consuma o
furto no momento em que o agente segura o bem.
(c) teoria da amotio: "deslocamento do bem" - quando o
agente tira o bem do local onde ele estava originariamente
se consuma o crime.
Obs.: STJ adota a teoria da amotio, embora trate como
sinnimo da teoria da apprehensio, entende que basta haver
o deslocamento do bem, mas no necessariamente fora da
esfera de vigilncia da vtima.
(d) teoria da ablatio: "deslocamento do bem at o local onde
o agente desejar lev-lo".
Obs.: se diferencia da amotio porque na ablatio se exige o
deslocamento da coisa ao destino que se planejava lev-la.
- outras teorias da consumao do furto:
(a) teoria da posse pacfica: s se consuma quando o agente
entra na posse tranquila do bem, ainda que por breve
perodo. Foi por muito tempo a teoria adotada pelo nosso
ordenamento.
(b) teoria da inverso da posse: teoria adotada pelo STF -
no basta o mero apoderamento do bem, mas tampouco se
 exige a posse tranquila. Visando o meio termo entre as
teorias, surge esta teoria para defender que o momento da
consumao se d aps o agente se apoderar do bem e
retir-lo da esfera de vigilncia da vtima, ainda que por
breve perodo, o que significa dizer que o agente ter,
naquele momento, a livre disponibilidade do bem.
Obs.: STJ adota a teoria da amotio, por ele tambm
chamada de apprehensio.
Obs. 2: esfera de vigilncia - via de regra o local onde
est a vtima, mas possvel consumar o delito mesmo
mantendo o bem no mesmo local (ex: esconder na cueca o
objeto)
Obs.: para qualquer teoria que se adote, pacfico o
entendimento de que haver a consumao se o agente destruir,
danificar ou inutilizar o bem, por ser o furto crime contra o
patrimnio e estas condutas causarem manifesta leso ao
patrimnio da vtima.
- forma tentada (conatus): cabe tentativa em todas as modalidades
do crime de furto. Por ser o furto um crime plurisubsistente,
possvel fracionar o iter criminis.

(b) furto circunstanciado / agravado ("furto noturno") (1): tem a pena

aumentada de 1/3 em razo do crime ser praticado durante o repouso
noturno.
Obs.: repouso noturno ( noite) - o repouso noturno o intervalo entre
o momento em que as pessoas se recolhem para descansar e o momento
em que acordam. O conceito do repouso ir variar a depender da cidade,
enquanto a "noite", no conceito adotado pela maioria, demarcada pelo
intervalo entre o pr do sol (= crepsculo) e o nascer do sol (= aurora), ou
seja, via de regra, abrange um perodo muito maior do que o repouso
noturno.
cuidar: o repouso noturno, ou seja, exige-se que o crime seja
durante a noite, independente de o horrio de repouso da vtima ser
durante o dia, s haver incidncia desta hiptese de aumento se for no
perodo da noite.
cuidar: no se exige que as pessoas estejam efetivamente dormindo.
No entanto, se houver, por exemplo, uma festa no local, no haver
incidncia do aumento do repouso noturno, ainda que ocorrido neste
perodo, pois h vigilncia dos bens pela vtima (Nelson Hungria).
cuidar: casa no habitada ou estabelecimentos comerciais
fechados - ainda assim pode incidir o aumento da pena, pois no se exige
a presena de pessoas no local.
Obs.: consumao em via pblica - o exemplo do carro que fica
estacionado na rua, incidindo tambm a causa de aumento nestes casos.
- natureza jurdica: uma causa de aumento da pena, no se
tratando de qualificadora nem agravante, incidindo na terceira fase
do clculo da pena.
 - fundamento do aumento: em razo da maior facilidade da prtica
do furto nesta situao.
- aplicabilidade: exclusivamente ao furto simples, ou seja, no
incidir o aumento de pena nas demais modalidades do furto,
sendo este entendimento pacfico na doutrina e jurisprudncia, j
que as prprias qualificadoras tem suas penas j aumentadas em
abstrato, se tratando de penas autnomas, alm da observncia
tcnica de elaborao legislativa assim apontar, isto , o dispositivo
se aplica para aquilo que o antecede, no caso, o caput (=
interpretao geogrfica / topogrfica).
(c) furto privilegiado ("furto mnimo") (2): depende da primariedade do
agente + pequeno valor da coisa.
Obs.: pequeno valor - que no ultrapassa 01 salrio mnimo (construo
da jurisprudncia, hoje pacfica), que pode ser aferido atravs de um auto de
avaliao do bem.
Obs. 2: pequeno valor valor insignificante - pequeno valor constitui
crime, enquanto a insignificncia torna o fato atpico, ou seja, no h crime, e
o critrio para seu reconhecimento depende do caso concreto, pois se avalia o
valor econmico e afetivo do bem.
Obs. 3: pequeno valor pequeno prejuzo da vtima - no importa a condio
econmica da vtima, o critrio do pequeno valor objetivo, independente de
qual tenha sido o prejuzo na situao patrimonial da vtima.
- efeitos do privilgio: sendo o privilgio um direito subjetivo do ru
(= preenchidos os requisitos legais, uma obrigao do juiz
reconhecer o privilgio), seu reconhecimento ir acarretar nas
seguintes consequncias:
(a) substituio da pena de recluso por deteno.
E/OU
(b) diminu-la de 1/3 a 2/3.
OU
(c) aplicar somente a pena de multa.
Obs.: possvel cumular a substituio e a diminuio.
- furto hbrido (qualificado-privilegiado): possvel o
reconhecimento do privilgio nos crimes qualificados, conforme
entendimento do STF (info 540) e STJ (sum. 511 STJ)., desde que
a qualificadora for de ordem objetiva (no disser respeito s
condies pessoais do agente, subjetivas)
Obs.: no furto todas qualificadoras so de ordem objetiva,
exceo do abuso de confiana.
Obs. 2: antes no se admitia por entender que a interpretao
topogrfica no permitiria este reconhecimento, j que o privilgio
estava localizado antes das qualificadoras.
(d) norma penal explicativa (3): o caso da energia eltrica, ou
qualquer outra que tenha valor econmico (ex: energia aeolica, gentica).
Obs.: energia gentica (ex: ao invs de comprar o smen do gado de
raa, o vizinho abre a cerca a noite e coloca sua gua junto).
Obs. 2: sinal de tv a cabo - a doutrina e jurisprudncia entendem que
se trata de furto a subtrao do sinal, mas o STF (info 623) disse que no
coisa mvel, e que no tem valor econmico, portanto, no pode ser
objeto de furto.
(e) furto qualificado ( 4 e 5):
Obs.: cuidar que as qualificadoras do furto de concurso de pessoas e
veculo transportado para o exterior so causas de aumento no roubo.
- qualificadoras em razo do meio de execuo (4):
(a) destruio ou rompimento de obstculo para realizar a
subtrao: obstculo qualquer instrumento/objeto que
protege um bem, dificultando sua subtrao (ex: alarme do
carro, chaveado na porta), que pode ser:
- interno ou externo: sendo interno aquele prprio da
coisa (ex: grade na janela), e externo fora da coisa (ex:
cadeado na grade do lado de fora da residncia).
- passivo ou ativo: passivo aquele que se limita a
proteger a coisa (ex: porta da casa), e ativo aquele que
alm de proteger tambm "ataca" quem tenta supera-
lo (ex: cerca eltrica).
Obs.: co de guarda - embora haja divergncia,
prevalece o entendimento de que pode ser
considerado obstculo, desde que a finalidade do
animal seja justamente proteger o bem. Caso
contrrio, subsistir o crime de dano, j que o animal
integra o patrimnio da vtima.
Obs.: retirada ou desligamento do obstculo - no
caracteriza a qualificadora, j que para tanto se exige a
destruio ou rompimento (ex: retirar e recolocar a telha da
casa; desparafusar a fechadura da porta; desligar o alarme
etc.).
Obs. 2: obstculo como parte da coisa furtada - h
divergncia no sentido de se admitir a qualificadora nesta
hiptese, prevalecendo hoje o entendimento de que em
ambos casos haver a incidncia da qualificadora (STF e
STJ).
Por outro lado, h quem a admite somente para obstculos
alheios coisa (ex: quebrar vidro do carro para furtar bolsa =
furto qualificado), mas no admita para obstculo da prpria
coisa (ex: quebrar vidro pra furtar o prprio veculo = furto
simples).
- percia: por deixar vestgios materiais, a destruio
ou rompimento do obstculo exige percia para aferir a
caracterizao da qualificadora ("exame de corpo de
delito direto").
- violncia contra a coisa: a destruio ou rompimento
exigir que se produza uma violncia contra a coisa,
 mas nunca contra a pessoa, sob pena de caracterizar o
crime de roubo.
- momento da destruio ou rompimento: segundo se
extrai da leitura do dispositivo legal, deve ocorrer
antes ou durante a execuo do furto, j que esta
qualificadora ocorre com a finalidade de dar ensejo
prtica do furto, e o crime de dano produzido por esta
qualificadora, absorvido pelo furto qualificado (dano
= crime meio).
Obs.: dano posterior ao furto = concurso material
de crimes - furto poder ser qualificado se houver dano
anterior visando a consumao, somado ao dano
posterior; ou s ser furto simples + dano, se os nicos
danos ocorrerem aps a consumao do furto.

(b) abuso de confiana, fraude, escalada ou destreza:

- abuso de confiana: a credibilidade da vtima no
agente, sendo a nica qualificadora de natureza
subjetiva que, portanto, no se comunica no concurso
de pessoas e impede o reconhecimento do furto
hbrido.
Exemplo: famulato - emprega domstica furta da casa.
requisitos: para caracterizao desta
qualificadora, se pressupe:
(a) existncia de confiana autntica
entre o agente e a vtima.
Obs.: sem haver verdadeira confiana
incidir a qualificadora da fraude, quando
a confiana for aparente/simulada.
(b) aproveitamento da condio de
confiana para realizar o furto: se o crime
for praticado sem o uso da confiana
como facilitador, no haver incidncia da
qualificadora (ex: domstica que furta
arrombando a porta mesmo tendo a
chave - no tem abuso de confiana se
furta como qualquer outro o faria).
Obs.: domstica - a relao
empregatcia, por si s, no representa
uma situao de confiana. Do mesmo
modo, a confiana no depende de
antiguidade da relao empregatcia.
- fraude: o artifcio (= fraude material) ou ardil (=
fraude moral/intelectual) utilizado para enganar a
vtima.
Obs.: furto mediante fraude estelionato - ambos se
utilizam da fraude para caracterizao do crime,
ambos so de ao pblica incondicionada, mas o
estelionato ("crime do camaleo") tem a fraude como
elementar do crime, enquanto no furto qualificadora,
ou seja, todo estelionato pressupe fraude, mas nem
todo furto depende da fraude. Alm disso, o ncleo do
tipo do furto "subtrair", enquanto na incidncia da
qualificadora a fraude apenas um meio para atingir
um fim (de subtrao do bem); enquanto no
estelionato a vtima enganada, e nestas
circunstncias entrega o bem livremente ao agente.
Em sntese, no furto "se pega sem perceber" e no
estelionato "vtima entrega voluntariamente".
Obs. 2: golpe do teste drive - promitente comprador
do veculo sai para "testar" o carro e nunca mais
devolve. Tecnicamente, se trata do delito de
estelionato, j que h uma entrega voluntria do bem
ao agente, porm, a jurisprudncia entende tratar-se
de furto qualificado pela fraude, por uma questo de
poltica criminal, visando uma maior proteo da
vtima em relao aos seguros (seguro cobre furto e
no estelionato).
Obs. 3: golpe da internet - retirada de dinheiro de
correntista ilegalmente, por quebra do sistema de
segurana do banco. Se trata de furto mediante
fraude, pois h subtrao do dinheiro, e no se verifica
o "induzir e manter em erro" a pessoa, pois o nico
engano ocorre mquina, ao sistema.
- escalada: utilizao de via anormal para entrar ou
sair de um local fechado (= fechado na sua totalidade).
Pode ser feito por uso de instrumentos ou atravs de
habilidades fsicas especiais do agente (ex: consegue
pular alto - "le parcour").
Exemplo: pular muro que cerca toda a casa, cavar
tnel.
Obs.: "altura mnima" do muro - STJ diz que depende
do esforo do agente, se ou no fora do comum,
havendo uma certa pacificidade em muros a partir de
1,80m.
Obs. 2: ausncia violncia coisa - a escalada no
danifica a coisa, que caracterizaria a qualificadora do
rompimento de obstculo.
Obs. 3: entrada parcial do agente - o caso do
"crime do homem aranha", que nem entra dentro do
local, mas s com a mo j furta os objetos ao alcance.
 - destreza: habilidade manual, que permite ao
agente subtrair bens da vtima sem que ela o perceba.
Esta qualificadora s pode existir quando a vtima tiver
os bens junto ao corpo. Tambm chamado de crime
do mo leve. Para que esta qualificadora possa
incidir, deve haver o preenchimento de 02 requisitos:
(a) o agente precisa ter a destreza; (b) o agente
precisa agir com destreza.
Obs.: tentativa do furto qualificado pela destreza
ser possvel, a depender de quem percebeu a
tentativa da subtrao, se foi a vtima, no haver
incidncia da qualificadora, pois no haver a
qualidade da destreza.
(c) emprego de chave falsa: qualquer instrumento, com ou
sem forma de chave, que o agente utiliza para abrir uma
fechadura ou desativar sistema de segurana. A prpria cpia
da chave, feita sem autorizao do proprietrio,
considerada chave falsa.
Obs.: gazua qualquer instrumento capaz de abrir uma
fechadura sem danificar o objeto.
Obs. 2: ligao direta no caracteriza a chave falsa,
porque neste caso no ha a utilizao de qualquer
instrumento para que o carro funcione, sendo feito com os
prprios fios do carro.
Obs. 3: chave verdadeira obtida de forma ilcita
tampouco caracteriza a qualificadora, pois a chave
verdadeira.

- roubo: art. 157 CP - sendo um crime acidentalmente coletivo (pode ser

praticado por apenas uma pessoa, mas surgir uma modalidade mais grave do
crime se praticado em concurso de pessoas).
roubo simples:
(a) roubo simples prprio: caput do art. 157 CP - via de regra
classificado como crime complexo em sentido estrito, isto ,
resulta da fuso de dois outros crimes, no caso furto + leso
corporal OU ameaa (pela violncia ou grave ameaa,
respectivamente), alm de ser pluriofensivo, isto , ofende mais
de um bem jurdico tutelado (patrimnio + integridade fsica ou
liberdade individual na grave ameaa).
Obs.: incompatibilidade com o princpio da insignificncia
em razo da violncia ou da grave ameaa praticados contra a
pessoa, no se pode considerar apenas o valor do bem, por isso no
se aplica o princpio para este crime, por incompatibilidade lgica
(STF).
Obs. 2: vedao da analogia do privilgio do furto ao roubo a
analogia, ainda que para beneficiar, s possvel na hiptese de
omisso involuntria da lei, o que no ocorreu.
 grave ameaa: promessa de mal grave iminente (prestes a
se realizar), que seja verossmil (possvel de ser
concretizado), sendo que a capacidade intimidatria da
ameaa deve ser analisada frente ao caso concreto.
Obs.: porte simulado de arma, arma desmuniciada, de
brinquedo ou com defeito configura o roubo pela
grave ameaa, nunca furto, o que se discute a
aplicabilidade do aumento pelo emprego de arma.
violncia contra a pessoa (violncia fsica / prpria / vis
absoluta / vis corporales): a violncia deve ser
necessariamente contra a pessoa, sendo considerada como
o emprego de fora fsica contra a vtima.
Obs.: violncia coisa via de regra, configura o crime de
furto; mas diante do caso concreto pode vir a configurar a
grave ameaa, se, por exemplo, for uma violncia contra a
coisa para dar credibilidade ameaa (ex: mata o cachorro
para mostrar que a prxima vtima ser a pessoa se no abrir
a porta)
Obs. 2: pessoa lesionada pode ser o titular do bem ou
um terceiro, o que inclusive pode vir a acarretar em um
nico crime com mais de uma vtima.
Obs. 3: subtrao mediante arrebatamento
(trombadinha furto e trombado roubo) -
quando a trombada no for capaz de lesionar a vtima, se
tratando de um emprego de fora fsica leve, o crime ser de
furto, se for capaz de lesionar a vtima, roubo (STJ),
devendo ser analisado no caso concreto.
cuidar: Nucci defende que sempre ser roubo, enquanto
Rogerio Greco defende que sempre ser furto, mas ambas
so posies minoritrias.
Obs. 4: bens presos ao corpo da vtima ser roubo
porque existe violncia a pessoa (ex: arrancar colar do
pescoo, brinco da olheira etc.).
violncia imprpria: a reduo da possibilidade de
resistncia por qualquer meio. Por se tratar de interpretao
analgica ( analogia), a violncia imprpria residual, ou
seja, tudo aquilo que a norma fechada no , ou seja, ser
tudo que reduza a capacidade de resistncia quando no for
a violncia contra a pessoa ou grave ameaa, exemplo do
uso de sonferos, embriaguez etc.
Obs.: necessrio que a reduo da capacidade de
resistncia seja dolosamente provocada pelo agente, no
servindo que a prpria vitima tenha se colocado na situao,
ou seja, embriagar a vtima configura a violncia imprpria,
mas se aproveitar para subtrair bens de vtima que j estava
bbada no, inclusive neste caso o crime de furto.
 sujeito ativo: crime geral / comum, ou seja, qualquer
pessoa pode pratic-lo, exceto o prprio proprietrio do bem.
sujeito passivo: prprio proprietrio ou possuidor da coisa,
alm de qualquer pessoa atingida pela violncia ou grave
ameaa, de forma que possvel que um nico crime de
roubo apresente duas ou mais vtimas, isso porque o roubo
crime pluriofensivo e complexo, podendo haver vtimas
diversas quanto vitima patrimonial e a vtima da violncia
ou grave ameaa.
elemento subjetivo: dolo de subtrair + animo de
assenhoramento definitivo (para si ou para outrem).
Obs.: dispensa da inteno de lucro embora frequente,
desnecessria para a configurao do elemento subjetivo.
Obs. 2: motivo nobre pode influenciar na dosimetria da
pena, mas nunca exclui o crime.
Obs. 3: inexistncia da modalidade culposa o roubo
sempre ser doloso, porque a grave ameaa ou a violncia
sempre dependera do dolo para ser caracterizada.
consumao: independe da retirada do bem da esfera de
vigilncia da vtima, dependendo apenas da violncia ou
grave ameaa + apoderamento da coisa (STF e STJ).
Obs.: tentativa possvel em todas as modalidades do
roubo.
(b) roubo simples imprprio / por aproximao: art. 157, 1 CP
emprego de violncia ou grave ameaa logo apos a subtrao da
coisa, a fim de assegurar o assenhoramento do bem. Diz-se que
roubo por aproximao, porque inicialmente o crime seria de furto,
mas precisou se converter em roubo para sua efetiva consumao.
Obs.: vedao de violncia imprpria o roubo imprprio s
aceita grave ameaa ou violncia pessoa, no admitindo a
violncia impropria que o roubo prprio permite.
momento da consumao: diferente do roubo prprio, a
grave ameaa ou violncia no roubo improprio ocorre apos a
subtrao do bem, de forma que nem a consumao do furto
ainda existe, e no momento em que houver a violncia ou
ameaa, se consuma o roubo, independente de conseguir ou
no garantir a subtrao do bem.
Obs.: violncia ou ameaa para garantir a consumao
exigncia obrigatria que a finalidade seja a de garantir a
subtrao do bem, qualquer finalidade diversa no
caracteriza o crime de roubo.
Obs. 2: tentativa STJ no admite a tentativa de roubo
improprio, isso porque, se entende que ou h ou no h a
violncia ou grave ameaa.
cuidar: Mirabete entendia que era possvel a tentativa, que
ocorreria diante da tentativa de efetuar a grave ameaa ou
 violncia, mas que por vontade alheia no conseguisse (ex: ir
pegar uma barra de ferro e ser impedido antes).
circunstanciado / majorado / agravado: o aumento de 1/3 quando
verificada uma das hipteses elencadas no art. 157, 2 CP, sendo que
no se aplica ao roubo qualificado, embora se aplique para o roubo prprio
ou imprprio.
(a) emprego de arma: sendo arma todo e qualquer instrumento que
serve para ataque ou defesa, pois tem capacidade para matar ou
ferir, no se exigindo o uso de arma de fogo. O aumento com base
nesta circunstncia tem como fundamento a facilidade da execuo
ao intimidar a vtima, alm de representar um risco maior vtima e
coletividade em geral.
espcies de armas:
- arma prpria: aquela que j foi criada para ataque
ou defesa.
Exemplo: revlver.
- arma imprpria: aquela que foi criada com
finalidade diversa, mas que pode ser usada para o
ataque ou defesa.
Exemplo: faca cozinha, taco de baseball, garrafa vidro.
- arma branca: aquela que tem ponta ou gume,
podendo ser prpria ou imprpria.
Exemplo: punhal (prpria); faca cozinha, machado
(imprprias).
formas de emprego de arma:
- uso efetivo da arma: fazer uso da arma para gerar a
intimidao, empunha-la ao praticar o crime.
- porte ostensivo: de forma que esteja visvel, porm
sem empunha-la, causa intimidao sem realmente
fazer uso do objeto.
Obs.: porte simulado de arma - no se aplica a
causa de aumento do emprego de arma, porque no
existe o objeto, mas se enquadra no crime de roubo
pela grave ameaa.
Obs. 2: portar arma sem utilizar-se dela - no
caracteriza a causa de aumento pelo emprego de
arma, pois como bem menciona o artigo, empreg-la
necessrio, de forma que se a vtima nem sabia da sua
existncia, no possvel aplicar o aumento.
Obs. 3: comunicao da causa de aumento no
concurso de pessoas - todos agentes respondem
com a incidncia da causa de aumento, mesmo que
apenas um esteja empregando a arma
(desdobramento da teoria monista / unitria do
concurso de pessoas).
 Obs. 4: arma de brinquedo (arma fantasia / finta)
- a cpia fiel de arma (simulacro de arma), pelo
posicionamento atual do STJ e STF, no configura a
causa de aumento, mas se considera crime de roubo
pela grave ameaa. Isso porque, invocados os
princpios da tipicidade plena e da ofensividade
(lesividade), tem-se que, em anlise objetiva, a arma
de brinquedo no arma, no se enquadrando na
exigncia legal, alm de no ser apta a lesionar
vtima, no representando um risco maior vida ou
integridade fsica (cancelada em 2001 a sum. 174 STJ
que autorizava o aumento).
cuidar: teoria subjetiva (minoritria) - para o MP e
para a polcia, adota-se a teoria subjetiva de que
incide o aumento do emprego da arma, porque a
vtima no sabe diferenciar, de forma que o objeto
capaz de causar o mesmo efeito que a arma real,
diminuindo ou retirando a capacidade de resistncia da
vtima.
Obs. 5: apreenso e percia da arma - segundo o
plenrio do STF e o STJ, no se exige a apreenso ou a
percia para que se possa aplicar a causa de aumento,
devendo o emprego da arma, neste caso, ser provado
por testemunhas, em especial pela palavra da vtima.
Obs. 6: arma desmuniciada - para o STF, incide o
aumento da pena; por outro lado, no STJ h polmica,
subsistindo ambas posies.
Obs. 7: ineficcia da arma (arma com defeito) - se a
ineficcia for absoluta no incide o aumento, pois no
apta a lesionar o bem jurdico da vida ou integridade
fsica; mas se a ineficcia for relativa, incide o
aumento.
(b) concurso de pessoas: o gnero que tem como espcies a
coautoria ou participao, no se exigindo, assim, a presena de
todos os agentes no local do crime, nem que todos pratiquem atos
de execuo, bastando que apenas um dos agentes tenha sido
identificado, e que pelo menos um dos agentes seja
imputvel, mesmo que os demais o no sejam, para este incidir o
aumento (ex: maior e menor de idade em concurso - para o maior
de idade incide o concurso de pessoas, e o menor responder nos
termos do ECA pela vara infncia e juventude, alm do maior
responder pela corrupo de menores do art. 244-B ECA).
Obs.: dispensa de comprovao (sum. 500 STJ) - ainda que o
menor j "estivesse corrompido", assim incide a corrupo de
menores, por entender que haver um maior corrompimento do
menor ("nada to ruim que no possa piorar"), se tratando de
crime formal, que basta, objetivamente, que o menor tenha
praticado o crime com o maior.
Obs. 2: absolvio de um dos agentes - no enseja automtica
excluso da majorante para o que foi condenado, pois os motivos
da absolvio de um no indica necessariamente a ausncia do
concurso de pessoas, exemplo da absolvio por falta de provas.
(c) servio de transporte de valores: se a vtima estiver em exerccio
deste servio e o agente conhece tal circunstncia (exigncia que
evita a responsabilidade penal objetiva), sendo pressuposto
tambm que os valores transportados sejam de terceiros e no
prprios. Alm disso, este servio pode decorrer de relao
empregatcia, ou pode ser um servio acidental (eventual).
Obs.: dupla subjetividade passiva - na hiptese deste inciso, h
sempre duas vtimas (titular do patrimnio e pessoa que realizava
o transporte).
Obs. 2: "valores" - podem ser dinheiro em espcie, como tambm
bens de outra natureza - bens de contedo econmico (cheques,
joias, etc.).
(d) subtrao de veculo automotor que venha a ser transportado
para outro estado ou para o exterior: esta causa de aumento
depende de 02 requisitos:
(1) objeto material especfico: veculo automotor (definio
pelo anexo I do CTB - todo aquele que tem motor de
propulso que o faa funcionar com seus prprios meios),
incluindo, portanto, a motocicleta, o automvel, o caminho,
etc., sendo que o transporte deve ser do objeto como um
todo, ou seja, o deslocamento de componentes ou partes do
veculo automotor no caracteriza o aumento.
(2) transporte para outro estado ou exterior: a transposio
de fronteiras deve ocorrer, no basta a inteno de faz-lo.
Se trata de um resultado posterior subtrao e independe
da consumao do roubo, isto , no se relaciona
diretamente com o momento consumativo do roubo (ex:
espera 1 ms para levar ao exterior).
Obs.: DF se equipara Estado, embora a defensoria pblica
adote o entendimento de que no pode se equiparar, pois
seria analogia in malan partem, de forma que o transporte ao
DF no poderia ensejar o aumento.
(e) manter a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade: a
restrio da liberdade deve durar por tempo juridicamente
relevante, isto , o tempo que excede a subtrao, mas que serve
para o agente assegurar a posse do bem e/ou ainda para escapar
de eventual ao policial.
Obs.: restrio liberdade privao liberdade - a restrio o
tempo necessrio para assegurar a posse ou escapar de ao
policial, enquanto a privao mais gravosa e mais prolongada,
 onde o agente aps ter assegurado a posse do bem e j ter
escapado da ao policial, ainda assim mantm a vtima em seu
poder, desnecessariamente. Nesta ltima hiptese, no se aplica o
aumento da restrio liberdade, respondendo o agente tambm
pelo crime de crcere privado ou sequestro do art. 148 CP, em
concurso material (STF)
roubo qualificado: art. 157, 3 CP - pela leso grave ou morte (=
latrocnio), podendo serem aplicadas ao roubo prprio ou imprprio, mas
no se aplicam s causas de aumento do 2.
Obs.: violncia dolosa - o artigo menciona a violncia como sendo
resultado violncia pessoa, se a violncia for em razo da grave ameaa
ou de violncia imprpria, haver roubo + homicdio ou leso.
Exemplo: ladro aponta arma de fogo e ameaa de morte para assaltar, a
vtima sofrer de ataque cardaco no caracteriza a qualificadora, se ele
atirasse para consumar o delito sim.
- pela leso grave: pena de 7 a 15 anos, mais multa. A leso grave
utilizada em sentido amplo, ou seja, engloba a grave e a
gravssima (criao doutrinria para o 2 do art. 128 CP).
Obs.: leso leve absorvida pelo roubo, j que a violncia
meio de execuo do roubo.
- pela morte (latrocnio): pena de 20 a 30 anos, mais multa. o
"matar para roubar", onde o dolo de roubo e a morte resultado
para que se possa consumar o roubo, seja culposa ou dolosa,
embora a violncia seja sempre dolosa, ou seja, o crime pode ou
no ser preterdoloso.
Se trata de um crime contra o patrimnio e no contra a vida,
sendo de competncia do juzo singular, e no do jri (sum. 603
STF), mesmo que a morte seja dolosa, desde que o dolo seja do
roubo, e mesmo que o roubo no se consume (sum. 610 STF).
Obs.: nome latrocnio criao doutrinria - mas que no est
expresso no CP, mas que foi adotado pela jurisprudncia, sendo
posteriormente mencionado expressamente na lei dos crimes
hediondos, se referindo ao crime qualificado pela morte, ganhando,
portanto, base normativa.
Obs. 2: crime hediondo - latrocnio a nica modalidade de
roubo que tem previso na lei dos crimes hediondos.
Obs. 3: violncia culposa com resultado morte - no configura
o latrocnio e sim concurso material de crimes (roubo + homicdio
culposo).
Obs. 4: compatibilidade com erro na execuo (aberratio ictus)
- "querendo matar a polcia atinge o coautor", ainda assim
latrocnio consumado, respondendo com as qualidades de quem
queria atingir.
Obs. 5: pluralidade de mortes e unidade de patrimnio - em
entendimento pacfico do STJ e STF, se trata de crime nico de
latrocnio, ainda que mais de uma tenham sido as mortes (matar
 todos membros da famlia = crime nico), isso porque o crime
contra o patrimnio, importando o nmero de patrimnios
lesados e no de mortes, que apenas ir interferir na dosimetria da
pena.
cuidar: para o MP, possvel aplicar como sada a este
entendimento a denncia de um latrocnio e homicdio quanto s
demais mortes.
Obs. 6: morte + furto - quando o dolo de morte e depois se
consuma o furto, a vtima do furto so os herdeiros do sujeito
falecido, pois no momento da morte j houve a transferncia do
patrimnio (princpio da saissine)
consumao: o latrocnio a soma do roubo + morte,
surgindo 04 hipteses:
(a) roubo consumado + morte consumada = latrocnio
consumado.
(b) roubo tentado + morte tentada = latrocnio
tentado.
(c) subtrao consumada + morte tentada = latrocnio
tentado.
(d) subtrao tentada + morte consumada = latrocnio
consumado (sum. 610 STF).
Obs.: tecnicamente, a smula estaria equivocada,
porque o crime contra o patrimnio, mas por razes
de poltica criminal foi editada, a fim de evitar o
resultado morte.

- receptao: art. 180 CP - o nico crime patrimonial que admite tanto a forma
culposa como dolosa, de potencial ofensivo mdio (= pena mnima de 01 ano),
permitindo a suspenso condicional do processo, alm de ser acessrio ("crime
de fuso" / "parasitrio" - depende da prtica de um crime anterior, no se
admite contraveno anterior para caracterizao do crime), que se subdivide
em outras modalidades:
Obs.: potencial ofensivo - crime de mnimo potencial ofensivo aquele que
no admite a PPL (ex: art. 28 lei drogas), diferente do crime de menor
potencial ofensivo, que aquele com pena mxima de at 2 anos. Por outro
lado, o crime de mximo potencial ofensivo, so aqueles que a CF
determina o tratamento mais rgido (art. 5, XLII, XLIII XLIV CF - hediondos,
equiparados "TTT" e imprescritveis), diferente do elevado potencial ofensivo,
que no admite nenhum dos benefcios da lei 9.099/95.
Obs. 2: outros crimes parasitrios - favorecimento pessoal (art. 348 CP),
favorecimento real (art. 349 CP), uso documento falso (teve a falsificao
anterior), lavagem dinheiro (a origem ilcita).
Obs. 3: principal diligncia para configurao do crime - prova do crime
anterior, necessria a demonstrao da origem criminosa do bem.
Obs. 4: autonomia da receptao - o que se extrai do 4, na medida em que
punvel a receptao, independente de ter ou no sido punido o responsvel
pelo crime anterior. Ou seja, embora dependa da existncia de um crime
anterior, no depende da condenao do responsvel por quele, nem de sua
identificao (autonomia relativa).
cuidar: crime anterior no precisa ser contra o patrimnio, podendo ser de
qualquer natureza, mesmo que a receptao sempre seja contra o patrimnio
(ex: peculato e depois a receptao; pirataria e receptao).
Obs. 5: objeto material - coisa produto de crime, ou seja, se for produto de
contraveno penal no haver receptao. Entendendo-se que a coisa deve ser
alheia, e mvel (imvel segundo alguns autores como Fragoso, enquanto
Nelson Hungria no admitia - STF entendeu por no admitir, porque o crime
depende do deslocamento do bem).
Obs. 6: tipo misto alternativo (crime de ao mltipla / de contedo varivel):
so vrios os ncleos do tipo, bastando a incidncia de um deles para que se
configure o delito, sendo que a prtica de mais de um dos ncleos contra o
mesmo objeto, crime nico.
Obs. 7: proveito econmico - seja para o autor da receptao ou para o
terceiro que se beneficie desta, o que se visa com o crime o proveito
econmico.
Receptao
Art. 180. Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou
alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a
adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Receptao qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar,
montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve
saber ser produto de crime:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer
forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia.
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o
valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por
meio criminoso: modalidade culposa
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas.
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do
crime de que proveio a coisa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa
aplica-se o disposto no 2 do art. 155.
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio,
empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena
prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro.

(a) receptao simples: caput do art. 180 CP -

- prpria: primeira parte do caput - adquirir, receber, transportar,
conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe
ser produto de crime.
Tem pena de 1 a 4 anos + multa, independente de qual seja o
crime anterior praticado, embora alguns doutrinadores defendam
que a receptao deveria ter a pena do crime anterior, para evitar o
estmulo da prtica de crimes desta natureza.
 adquirir: seja de forma onerosa ou gratuita, a obteno
da propriedade.
receber: a entrada na posse de um bem (ex: pegar
emprestado carro roubado para dar uma volta).
transportar: levar o bem de um local para outro.
conduzir: dirigir um veculo, automotor ou no, para outro
local.
ocultar: esconder o bem, colocando-o em local que no
possa ser encontrado por outras pessoas.
Obs.: diversidade bens - se for um contexto ftico diverso, haver
concurso de crimes de receptao (material ou formal). Ser crime
nico quando os diversos bens forem objeto da receptao no
mesmo contexto ftico.
Obs. 2: favorecimento real (art. 349 CP) receptao prpria - s
h favorecimento para tornar seguro o proveito do crime quando
no houver a receptao. A diferena principal que ocultar, na
receptao, crime contra o patrimnio, enquanto o favorecimento
real crime contra a administrao da justia. Alm disso, o
beneficirio na receptao o receptador ou terceiro, mas
sempre pessoa diversa do autor do crime antecedente, enquanto no
favorecimento o beneficirio o prprio autor do crime anterior. Por
fim, o proveito na receptao econmico, enquanto no
favorecimento pode ser de qualquer natureza.
elemento subjetivo: dolo direto (exclusivamente), ou seja,
no cabe dolo eventual, pois exigido que o agente conhea
o fato de o objeto ser produto de crime, em desconhecendo
esta circunstncia, ou no tendo certeza quanto a
procedncia do objeto, responder ttulo de culpa.
sujeito ativo: crime comum / geral - pode ser praticado
por qualquer pessoa, exceto pelo prprio proprietrio da
coisa, j que se exige que a coisa seja alheia, ou pela pessoa
de qualquer modo envolvida com o crime antecedente, que
s responder pelo crime antecedente e nunca pela
receptao.
Obs.: no h qualquer imunidade para os advogados, de
forma que todo advogado que receber o dinheiro produto de
crime, mesmo que ttulo de honorrios, pratica receptao.
sujeito passivo: a vtima da receptao a mesma do crime
antecedente, pois era dela a propriedade da coisa (objeto
material tanto do crime anterior como da receptao).
tentativa: por ser um crime plurissubsistente, compatvel
com a modalidade tentada, j que possvel dividir o iter
criminis.
consumao: crime material / causal - a consumao
depende do resultado naturalstico, podendo ser instantneo
 (adquirir e receber), ou permanente (transportar, conduzir,
ocultar).
- imprpria: segunda parte do caput - influir para que terceiro, de
boa-f, a adquira, receba ou oculte.
uma espcie de receptao simples, mas que tem como principal
diferena o ncleo do tipo ("influir"), no sentido de que o crime se
caracteriza pela influncia exercida para convencer terceiro de boa
f, funcionando como um "intermedirio da transao ilcita". Este
intermedirio no pode ter nenhum envolvimento com o crime
antecedente, e o terceiro deve, obrigatoriamente, estar de boa-f
(elementar do tipo penal), sob pena de responder por receptao
prpria, sendo o intermedirio, nesta hiptese, mero partcipe.
Obs.: transportar e conduzir o bem - no so condutas
possveis da modalidade de receptao imprpria, cabendo apenas
para as condutas de adquirir, receber ou ocultar.
consumao: crime formal - a consumao ocorre com a
mera conduta de influir o terceiro de boa f, independente do
terceiro realmente adquirir, receber ou ocultar a coisa
oferecida.
tentativa: a doutrina majoritria entende que no se
admite a tentativa, pois se a influncia do intermedirio vai
ou no produzir resultados irrelevante, de forma que o
crime unissubsistente, j que a nica conduta influir.
(b) receptao qualificada pelo exerccio de atividade comercial ou
industrial: 1 do art. 180 CP - a pena elevada para 3 a 8 anos +
multa.
Esta modalidade foi criada, inicialmente, para evitar o comrcio ilegal de
veculos automotores e suas peas, embora se aplique para os bens
mveis em geral, tendo como fundamento: (1) o maior desvalor da
conduta (sujeito se vale do seu trabalho para a prtica do crime); (2)
maior facilidade para circulao dos bens (em razo do sujeito exercer
atividade comercial ou industrial); (3) maior incentivo para a prtica de
outros crimes (incentiva outros agentes porque o comerciante poderia
comprar dele).
- natureza jurdica: embora o artigo mencione como sendo
qualificadora, a doutrina critica, pois como o artigo introduziu
novas condutas criminosas que no constavam do caput, este
artigo se trataria de crime autonomo.
- sujeito ativo: crime especial / prprio - s pode ser praticado
por quem est no exerccio de atividade comercial ou industrial.
Obs.: atividade ilegal / irregular - conforme se extrai do 2 do
art. 180, se equipara atividade comercial qualquer forma de
comrcio irregular ou clandestino.
- elemento subjetivo: "deve saber" ser produto de crime. Havia
polmica quanto este elemento, porque o dever saber dolo
eventual, e o saber seria dolo direto. Todavia, o STF e STJ j
 firmaram jurisprudncia no sentido de que deve ser abrangido o
dolo direto.
(c) receptao culposa: 3 do art. 180 CP - s ela admite o perdo
judicial (privilgio do 5 parte inicial), ocorre quando a pessoa no sabia
que o objeto material era produto de crime, mas que poderia ter assim
deduzido, seja em razo do preo oferecido para sua aquisio ou pelas
condies de quem oferecia o produto.
Obs.: condutas de adquirir ou receber, apenas. Ocultar seria indicativo
de dolo, por isso sua incompatibilidade com a modalidade culposa.
Obs. 2: crime de menor potencial ofensivo - pena de deteno de 1
ms a 1 ano, ou multa, ou ambas. Admite os benefcios da lei 9.099/95.
Obs. 3: tipo penal fechado - diferente da maioria dos crimes culposos,
em que o CP se limita a dizer "se culposo", h previso expressa da
descrio da conduta que caracteriza a culpa:
(1) natureza do objeto: levando em conta que certos objetos devem
seguir uma formalidade prevista em lei para sua negociao (ex: compra e
venda de automvel - transferir no detran, registrar no cartrio, etc.), era
possvel pressupor a origem ilcita do bem.
(2) desproporo entre o valor pago e o preo de mercado: quando a
desproporo brutal, de forma que no poderia passar de forma
insignificante pelo comprador. Essa desproporo deve ser comprovada
em auto de avaliao.
(3) condio do ofertante: o fato de a pessoa ser desconhecida, no
mostrar credenciais vlidas para efetuar o negcio, ou saber ser pessoa
envolvida em crimes, que possam levar suspeita da licitude do bem.
(d) receptao privilegiada (mnima): 5, parte final, do art. 180 CP -
aplicvel na receptao dolosa, apenas, e diz respeito ao benefcio do
furto privilegiado (coisa de pequeno valor, ru primrio - substituir a pena
de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar
somente a pena de multa).
Obs.: a parte inicial do 5 prev a possibilidade do perdo judicial no
caso de receptao culposa.
(e) causa de aumento: 6 do art. 180 CP - aplicao em dobro da pena
no caso de ter sido praticada contra bens e instalaes pblicas.
Quanto natureza jurdica, a doutrina majoritria entende tratar-se de
causa de aumento da pena, aplicvel exclusivamente para o caput,
enquanto uma posio minoritria, exemplo de Nucci, entende tratar-se
de qualificadora.
Obs.: patrimnio do DF - no se aplica a pena em dobro do 6,
segundo o STJ, porque seria analogia in malam partem.
Obs. 2: conhecimento do agente quanto ao patrimnio pblico -
no basta atingir o patrimnio pblico, o agente devia saber que era de
propriedade de um dos entes elencados.
Obs.: 2 e 4 do art. 180 CP - normas penais explicativas.
Obs. 2: pontos comuns de todas espcies de receptao - objetividade jurdica
( crime contra o patrimnio); ao pblica incondicionada em qualquer
modalidade;

- extorso: art. 158 CP - crime pluriofensivo (ofende mais de um bem jurdico),

podendo atingir o patrimnio + liberdade individual ou integridade fsica (grave
ameaa ou violncia contra a pessoa), que no admite a violncia indireta
(reduzir por qualquer meio a capacidade de resistncia da vitima), admitindo,
no entanto, a tentativa.
sujeito ativo: crime comum e geral, ou seja, pode ser praticado por
qualquer um.
sujeito passivo: tambm pode ser qualquer pessoa.
Obs.: extorso concusso em primeiro lugar, a concusso crime
cometido por funcionrio pblico, contra administrao pblica; em segundo
lugar, no ha violncia ou grave ameaa na concusso, sendo que o agente
apenas se aproveita da condio de funcionrio pblico para obter a vantagem
(ex: fiscal que pede festa grtis para o dono de um bar e diz que cuidado com a
fiscalizao que pode ter pelo local, ouvi falar que aqui rea de trfico de
drogas).
Obs. 2: extorso roubo sendo perfeitamente possvel o concurso material
destes crimes, o entendimento adotado hoje pelo STJ e STF de que quando o
bem for retirado da vtima, ser sempre roubo, mas quando o bem for entregue,
poder ser extorso ou roubo, o que ira diferenciar ser a necessidade de
participao da vtima nesta entrega. Por exemplo, o fato de entregar a carteira
que est no bolso roubo, porque poderia ser retirada sem que a vtima tivesse
que entregar, mas um rdio que depende de senha para ser extrado de um
veculo, j dependeria da vtima em digitar a senha para entregar o objeto, o que
configuraria, portanto, o crime de extorso.
cuidar: nesta hiptese do radio, por exemplo, se isso fosse feito por funcionrio
pblico com grave ameaa ou violncia, jamais seria hiptese de concusso,
porque no h ameaa ou violncia neste crime, se tratando, portanto, de
extorso.
cuidar 2: aquele que se disfara de funcionrio pblico jamais ira cometer o
crime funcional de concusso, porque a qualidade de funcionrio pblico
exigida.
Obs. 3: extorso qualificada por morte = crime hediondo (nica hiptese).
Obs. 4: extorso qualificada pela restrio da liberdade da vtima (=
sequestro relmpago - art. 158, 3) no crime hediondo por falta de
previso legal e, considerando que o critrio adotado pela lei o critrio legal, a
ausncia de previso expressa no admite interpretao extensiva, por ser caso
de analogia in malam partem.
Obs. 5: elementos subjetivos dolo de constranger + vantagem econmica
indevida (elemento especfico).
cuidar: se a vantagem econmica devida, ser crime de exerccio arbitrrio
das prprias razes.
cuidar 2: a consumao do crime independe da obteno da vantagem
econmica (sum. 96 STJ), por ser crime formal, a consumao ocorre com
realizao, pela vtima, do comportamento determinado pelo agente, ou seja,
quando a grave ameaa ou violncia produz o efeito desejado, sendo apenas
dispensvel que se obtenha efetivamente a vantagem (ex: a vtima digitou a
senha no caixa eletrnico, mas por problemas na maquina no saram as notas).
O exaurimento do crime ocorre com a obteno da indevida vantagem
econmica.
Obs. 6: tentativa possvel, por ser crime pluriofensivo, quando, por
exemplo, se inicia a grave ameaa, o que configura a realizao do
constrangimento, mas que no produz efeitos por circunstancias alheias
vontade do agente.

- estelionato (crime do camaleo): art. 171 CP crime contra o patrimnio,

praticado com o emprego de fraude, a qual se destina a enganar a vtima,
provocando com que esta aja voluntariamente em razo desta fraude,
acarretando em lucro ilcito e prejuzo alheio.
um crime de mdio potencial ofensivo (pena mnima de 1 ano admite
suspenso condicional do processo), que se configura por alcanar vantagem
ilcita, enganando a vtima, para que esta no perceba a leso ao seu patrimnio.
O induzimento ao erro exatamente a situao falsa criada para a vitima, a fim
de que possa realizar o ncleo do tipo (obter vantagem indevida) ou, na
modalidade de manter em erro, que ocorre quando a vtima j est na situao
falsa, e o agente faz com que assim permanea. O artificio a fraude material
(ex: documento falso), e o ardil a fraude moral (ex: conversa enganosa), sendo
que o tipo penal inclui tambm qualquer outro meio fraudulento (ex: silncio ao
receber troco a mais) e a fraude do agente deve provocar o erro na vtima
(fraude anterior e diretamente responsvel pela leso patrimonial).
Obs.: estelionato apropriao indbita a diferena esta basicamente no
dolo, j que no estelionato o dolo anterior e na apropriao ulterior.
Obs. 2: estelionato exerccio arbitrrio das prprias razes a
diferena est na vantagem ser indevida ou no, porque o estelionato exige que
a vantagem seja ilcita/indevida, alm de ser tambm de natureza econmica.
Obs. 3: crime de duplo resultado exige-se a vantagem ilcita do agente
+ prejuzo alheio vtima.
Obs. 4: sujeito ativo tanto aquele que pratica a fraude, como tambm
aquele que se beneficia da vantagem ilcita, podendo ou no ser a mesma
pessoa, o que indica a possibilidade de coautoria e/ou participao.
Obs. 5: sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, fsica ou
jurdica, embora deva ser necessariamente uma pessoa certa e
determinada, haja vista o tipo penal exigir a fraude contra algum.
cuidar: a fraude contra pessoas indeterminadas (ex: fraude na balana do
supermercado ou na bomba da gasolina) caracteriza crime contra a economia
popular (art. 2, XI, lei 1.521/51), mas se identificada uma vtima especfica,
contra esta pessoa ser estelionato, admitindo-se o concurso material entre
estes crimes.
cuidar 2: fraude contra equipamentos/maquinas ser, via de regra, crime
de furto. Isso considerando que a fraude feita contra um sistema operacional,
contra uma mquina, e no como meio para fraudar uma pessoa, porque dai
seria estelionato (ex: hackear sistema do banco para transferir dinheiro de
contas).
Obs. 6: elemento subjetivo dolo de obter a vantagem + animo de
incorporao ao patrimnio (seu o de outrem), no h estelionato sem dolo,
porque necessrio querer produzir a fraude.
Obs. 7: consumao um crime pluriofensivo, de duplo resultado, portanto, a
consumao depende da vantagem ilcita e do prejuzo alheio. Se trata de um
crime material e instantneo, ou seja, depende do resultado conforme exige o
tipo penal, e se consuma no momento em que isso ocorrer.
Obs. 8: estelionato previdencirio (contra INSS) pode ocorrer em duas
modalidades (STF e STJ):
(a) para que um terceiro receba o benefcio: ser crime instantneo de
efeitos permanentes, ou seja, a prescrio comea a correr a partir do
recebimento do primeiro benefcio, porque o crime praticado pelo agente uma
nica vez (crime instantneo), e o benefcio ser dado ao terceiro por quantos
meses for at que se descubra (efeitos permanentes).
(b) para que prprio agente que pratica a fraude o receba: ser crime
permanente, de forma que a consumao se prolongar no tempo por quanto
durar a permanncia, e a prescrio s ir comear a correr a partir da data que
cessar a permanncia, inclusive sendo possvel sua priso em flagrante
enquanto durar a permanncia.
Obs. 9: tentativa plenamente possvel, j que o crime plurissubsistente,
podendo ocorrer quando o crime no alcanar a vantagem indevida ou o prejuzo
da vtima.
Obs. 10: fraude bilateral (torpeza bilateral) ambos atuam com fraude, tanto
agente e vtima, estando ambos de m-f um contra o outro. Segundo Nelson
Hungria o fato atpico, devendo ser resolvido no mbito civil. Por outro lado, o
STF defende que h crime de estelionato, porque a boa f da vtima no
elementar do estelionato, pouco importando para a caracterizao do tipo penal,
sendo que a reparao do dano at pode s interessar vitima, mas a punio
pelo crime interessa toda coletividade. Contudo, essa discusso muito mais
doutrinria, porque na prtica, via de regra, quem est tambm de m-f no vai
reclamar em juzo o seu direito.
Exemplo: um vende bilhete premiado falso e o outro quer comprar para lavar
dinheiro / conto da guitarra - comprar maquina que falsifica dinheiro, mas a
maquina no funciona / compra de dlar no mercado negro mas o dlar falso,
ou at comprar de origem ilcita com dinheiro tambm de origem ilcita).

4. Crimes contra a administrao pblica: art. 312 a 359-H CP atentam contra o

normal funcionamento da administrao. Tutela bens difusos e coletivos. Est
dividido em 5 captulos:
(a) crimes praticados por funcionrios pblicos contra a adm. em geral (captulo
I): art. 312 a 326 CP - o funcionrio publico tambm chamado de intraneus
(dentro da maquina administrativa) e estes crimes so chamados de crimes
funcionais (delicta in officio), ou seja, so aqueles crimes praticados pelo
funcionrio pblico em exerccio de sua funo ou em razo dela, se subdivido
em crimes funcionais prprios ou imprprios:
crimes funcionais prprios (especial): so aqueles em que a condio de
funcionrio pblico do agente essencial tipicidade do fato. Ou seja, no
haver crime se o agente no for funcionrio pblico (atipicidade do fato).
Exemplo: corrupo passiva - solicitar ou receber vantagem indevida, ou
aceitar promessa de tal vantagem se retirada a condio de funcionrio
pblico no h mais crime.
Obs.: no confundir - quanto ao sujeito ativo, todo crime funcional
prprio ou especial, porque isso significa que reclama uma situao
ftica ou jurdica diferenciada, no caso, que seja funcionrio pblico. No
entanto, dentro dos crimes funcionais h uma subdiviso entre prprios e
imprprios.
crimes funcionais imprprios ou mistos: so aqueles crimes em que, se
retirada a condio de funcionrio pblico, o crime ao invs de ser atpico
ser desclassificado.
Exemplo: peculato - apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor
ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse
em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio se
retirada a condio de funcionrio pblico haver incidncia de crime
contra adm. pblica, porm, na condio de particular.
Obs.: funcionrio pblico para fins penais (art. 327 CP) quem, embora
transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. O que
interessa a funo e no a pessoa que exerce (ex: jurado ou mesrio so
particulares, mas naquele momento so funcionrios pblicos).
Se trata de uma norma penal interpretativa, isto , auxilia na compreenso do
significado de outras normas penais, sendo de utilizao obrigatria no
direito penal, e que adota um conceito ampliativo de funcionrio pblico ( o
que o dir. adm. chama de agente pblico, muito mais restrito, j que um
gnero da espcie funcionrio pblico).
Obs. 2: equiparao a funcionrio pblico (art. 327, 1 CP) quem exerce
cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de
servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
No basta a empresa ser contratada ou conveniada, a atividade que esta empresa deve exercer
atividade tpica da adm., ou seja, uma empresa contratada para servio diverso no induz
equiparao (ex: empresa de valet contratada para festa da prefeitura, se subtrair bens da prefeitura
crime de furto e no ira ganhar a condio de funcionrio pblico por equiparao).
cuidar: a equiparao s se aplica ao sujeito ativo do crime (teoria restritiva), pois ser tratado como
particular quando sujeito passivo, porque o prprio ttulo XI no captulo I menciona crimes
praticados por funcionrios pblicos, o que indica o sujeito ativo no caso, e o art. 327 estando ali
localizado, deve obedecer esta regra. TODAVIA, j foi adotado em diversos julgados uma teoria
ampliativa (extensiva) pelo STJ e STF, de forma minoritria, utilizando a equiparao para sujeito
ativo ou passivo.
Obs. 3: aumento da pena (art. 327, 2 CP) - a pena ser aumentada da tera parte quando os
autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de
direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa
pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Tem como fundamento a maior reprovabilidade da
conduta criminosa em razo da maior responsabilidade/confiana prpria da funo.
Obs. 4: funo pblica munus pblico mnus o encargo atribudo por lei
determinadas pessoas, exemplo do tutor, curador, administrador judicial,
inventariante judicial etc., quem exerce o mnus publico no desempenha
funo pblica, ou seja, no funcionrio pblico.
Obs. 5: rito especial para crimes funcionais (art. 513 a 518 CPP) existe um
procedimento especial para o caso dos crimes funcionais que, segundo o CPP,
aplicvel para os crimes funcionais afianveis, no caso, todos, porque
todos so afianveis, tendo como grande caracterstica a defesa prvia, por
escrito, antes do recebimento da denncia, no prazo de 15 dias.
Obs. 6: crimes funcionais em partes diversas do CP a regra geral que
eles se encontram nos art. 312 a 326 CP, mas h outros crimes funcionais em
outras partes do CP, exemplo do art. 300 CP (falso reconhecimento de firma ou
letra no exerccio da funo pblica); art. 301 CP (atestado ou certificado falso
em razo da funo pblica).
Obs. 7: crimes funcionais e concurso de pessoas (inclusive com
particular) o particular, sozinho, nunca poder responder por um crime
funcional, mas em concurso de pessoas possvel (art. 30 CP), haja vista que se
comunicam as circunstancias de carter pessoal por ser elementar do crime,
desde que sejam do conhecimento dos agentes que esto concorrendo para o
crime.
Obs. 8: crimes funcionais e improbidade administrativa possvel que o
agente responda por ambos.
Obs. 9: extraterritorialidade da lei penal (art. 7, I, c CP) aplica-se a lei
penal brasileira ate mesmo para os crimes contra a adm. pblica brasileira
praticados no estrangeiro por quem esteja a seu servio.
Obs. 10: progresso de regime (art. 33, 4 CP) condicionada a reparao
do dano, alm do mrito e cumprimento mnimo de 1/6 da pena.
(a) peculato: art. 312 CP (+ art. 313 e 313-A CP) - pode ocorrer tanto na
forma dolosa como culposa, consistindo em proteo ao bem jurdico
"administrao pblica", tanto em seu aspecto material (preservao do
errio) como moral (lealdade e probidade dos agentes pblicos).
Obs.: peculato vem de pecus (bois e carneiros), j que na antiguidade o
pecus representava a riqueza do estado, a subtrao de bens do Estado
era chamado de peculatus.
Obs. 2: patrimnio de particulares (= peculato malversao) - se
estiver sob a custdia/guarda da administrao pblica, ensejara crime de
peculato o crime praticado contra este patrimnio tambm.
Obs. 3: objetos materiais (sobre o quem ou o que o crime recai) - no
caso do peculato no h pessoa contra quem recaia o crime, apenas coisa.
Admite-se como objeto material: dinheiro (nacional ou estrangeiro),
valor (qualquer valor diverso do dinheiro em espcie - ex: cheque), bem
mvel pblico ou particular.
cuidar: bens imveis e prestao de servio - no so objeto material do
crime de peculato, por expressa excluso legal (imveis) e por no ser
bem mvel (servio), podendo subsistir ato de improbidade do agente e,
no caso da prestao de servio, se quem se utilizar da mo de obra
pblica for prefeito, haver crime de responsabilidade (art. 1, II, DL
201/67).
Obs. 4: princpio da insignificncia - a doutrina e jurisprudncia
majoritria no admite, porque independente do valor econmico da
coisa, o peculato envolve a probidade, lealdade e moralidade do agente
pblico, embora subsista uma posio minoritria em sentido contrrio,
inclusive com um nico julgado do STF neste sentido (HC 107.870).
Obs. 5: pressupostos - bem em posse da administrao e crime
praticado com aproveitamento das facilidades proporcionadas pela
qualidade de funcionrio pblico (no adianta praticar um crime como
qualquer outro poderia fazer tambm).
Obs. 6: peculato e tribunal de contas - considerando que a aprovao
das contas feita por amostragem, o fato de terem sido aprovadas no
afasta a possibilidade de responder pelo crime.
Obs. 7: ao penal pblica incondicionada - em todos os crimes
funcionais a ao penal ser sempre pblica incondicionada, em razo da
natureza do interesse tutelado (interesse pblico).
Obs. 8: sujeito ativo - via de regra, pode ser qualquer um, e inclusive
particular em coautoria ou participao.
cuidar: prefeitos - s podem praticar peculato-furto (imprprio),
no podendo praticar peculato apropriao ou desvio, isso porque, o art.
1, I, DL 201/67 prev que se apropriar ou desviar bens ou rendas pblicas
constitui crime especfico (princpio da especialidade).
Obs. 9: sujeito passivo:
(a) imediato (Estado como titular da Adm. Pblica)
(b) mediato (entidade de direito pblico ou at o particular)
cuidar: peculato malversao - quando atinge patrimnio do
particular.
(a) peculato doloso: crime material (depende do resultado
efetivo para sua consumao - efetiva apropriao, desvio ou
subtrao), sendo prescindvel o lucro do agente para a
consumao (STF). E a reparao do dano no extingue a
punibilidade, podendo surtir efeito de arrependimento posterior ou
atenuante genrica (art. 16 e 65, III, "b", CP), a depender do
momento que ocorre (antes ou depois do recebimento da inicial
acusatria) e, por ser crime plurissubsistente, admite a tentativa.
(a.1) prprio: caput, art. 312 - um crime funcional
imprprio, ou seja, opera-se a desclassificao para outro
crime caso seja retirada a condio de funcionrio pblico
(apropriao indbita).
 Obs.: "peculato de uso" (usa e depois devolve) - para o
STF, crime, mesmo que o uso seja momentneo, mesmo
que o bem seja devolvido na sua integralidade. No entanto,
para o STJ, no h crime. De qualquer forma, o ato sempre
configura ato de improbidade administrativa.
- modalidade apropriao: caput, parte inicial.
Funcionrio tem a posse do bem, mas age como se
proprietrio fosse (ex: vender computador do
gabinete).
Obs.: elemento subjetivo especfico - h
divergncia na doutrina, havendo quem defenda (1) a
necessidade do "nimo de assenhoramento definitivo
do bem" (animus rem sibi habendi), enquanto outros
(2) entendem que no exige o elemento especfico,
porque o dolo de apropriar-se j um dolo de
assenhoramento definitivo.
- modalidade desvio: caput, parte final. Funcionrio
confere um destino diverso ao bem, seja em proveito
prprio ou alheio (elemento subjetivo especfico),
podendo o proveito ser material ou moral (ex:
depositar o dinheiro da reserva da prefeitura na sua
conta).
Obs.: desvio em favor da prpria adm. pblica -
no enseja crime de peculato e sim do art. 315 CP
(emprego irregular de verbas ou rendas pblicas) - ex:
dinheiro para construo de ponte utilizado para
construir escola.
(a.2) imprprio ("peculato furto"): 1, art. 312 - subtrao do
objeto sem que tenha a posse, valendo-se de facilidade em
razo da qualidade de funcionrio pblico, ou concorrer para
a subtrao, em proveito prprio ou alheio (elemento
subjetivo especfico).
Obs.: concurso necessrio - quando o funcionrio pblico
tem uma conduta acessria ao autor do crime, esta
modalidade exige a presena de ao menos 2 pessoas, o
terceiro que subtrai e o funcionrio que concorre
dolosamente, isso porque, se concorrer culposamente,
responder por peculato culposo e outro crime para o
particular (furto, via de regra), sem caracterizao do
concurso de pessoas, pela ausncia do liame de vontades
entre as partes.
(b) peculato culposo: 2, art. 312 - quem concorre de forma
culposa para o peculato. Para que haja caracterizao deste delito,
devem se preencher 02 requisitos: (a) conduta culposa do
funcionrio pblico; (b) crime praticado por particular se
aproveitando da facilidade causada pela conduta culposa; se
 consuma este delito com a prtica do crime do particular, no
sendo admitida a tentativa.
Obs.: reparao do dano (3, art. 312) - extingue a punibilidade
se feita at sentena irrecorrvel (sem prejuzo da responsabilidade
administrativa); reduz a metade da pena imposta, se aps o trnsito
em julgado. Subsistir a responsabilidade administrativa do
funcionrio.
Obs. 2: crimes diversos + ausncia do concurso de pessoas -
o funcionrio pblico responde pelo peculato culposo enquanto o
particular responde pelo crime que cometer. Como no h liame
subjetivo (acordo de vontades), no h concurso de pessoas entre
eles, cada um respondendo pelo seu crime, separadamente.
Obs. 3: se no houver crime doloso por terceiro, no h
peculato culposo, nem mesmo se apenas houver mera causao
de prejuzo material administrao (ex: cachorros entraram em
destruram tudo ou tempestade inundou toda repartio, em razo
da porta ou janela aberta). Subsistir na hiptese o ato de
improbidade, mas no o crime de peculato.
(c) peculato mediante erro de outrem ("peculato estelionato"): art.
313 CP.
(d) peculato eletrnico: art. 313-A CP. - foi uma nomenclatura
forada da doutrina, j que na verdade trata da insero de dados
falsos em sistema de informaes.
corrupo passiva: art. 317 CP - a do funcionrio pblico corrompido,
o funcionrio prtica contra a administrao (crime funcional).
Obs.: corrupo ativa - a corrupo do particular corruptor (art. 333
CP), o particular pratica contra a administrao. Se trata de uma
exceo pluralista teoria monista no concurso de pessoas, porque pelo
mesmo crime de corrupo, o funcionrio responde por um crime e o
particular por outro.
cuidar: o ncleo do tipo da corrupo ativa oferecer ou prometer
vantagem, podendo subsistir sem acarretar na passiva (quando
funcionrio no aceita). Porm, se o funcionrio solicita, o particular
pode no concordar, subsistindo apenas a passiva, de forma que nem
sempre um tipo de corrupo acarreta tambm no outro, apenas quando a
vantagem oferecida ou prometida for aceita ou recebida pelo funcionrio
que ambas ocorrero simultaneamente.
Art. 317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o
pratica infringindo dever funcional.
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao
de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
- bem jurdico protegido: a administrao pblica quanto
probidade dos agentes pblicos (STF). Isso porque, a corrupo
passiva viola o dever funcional de probidade, moralidade e o valor
tico.
- objeto material: vantagem indevida. Na prtica, funciona como
instrumento de permuta entre a atuao do funcionrio e a
vantagem fornecida pelo particular (ex: dar mil reais e ganhar
licitao).
Obs.: no h crime na vantagem devida (ex: pagar oficial de justia
diretamente, sem preencher guia oficial).
- espcies: definidas pela doutrina e acolhidas pela jurisprudncia, a
corrupo passiva se divide em:
prpria: aquela em que o funcionrio pblico negocia com
o particular o ato ilcito (ex: agente trnsito recebe dinheiro
para no multar).
imprpria: aquela em que o funcionrio pblico negocia
com o particular o ato lcito (ex: juz recebe dinheiro para
julgar mais rpido o processo, julgar ato lcito, mas dar
preferncia recebendo vantagem mprobo, at por
desrespeito impessoalidade, moralidade, etc.).
antecedente: aquela que visa uma ao ou omisso
futura pelo funcionrio pblico.
subsequente: visa ao ou omisso que j foi realizada pelo
funcionrio pblico (ex: promotor arquiva inqurito
normalmente e depois recebe vantagem por
"agradecimento").
- ncleos do tipo: um tipo misto alternativo, basta que se pratique
um para configurar o crime, assim como a incidncia de dois ou
mais ncleos ser crime nico, se praticado em relao a
mesma vantagem indevida.
solicitar: o pedido de vantagem pelo funcionrio pblico
ao particular.
Obs.: principal diferena com a concusso (art. 316 CP),
porque naquela se exige a vantagem, se impe,
representando uma intimidao ao particular. O mero pedido
corrupo passiva.
receber: entrar na posse do bem, da vantagem.
aceitar: o ato de concordar com a promessa da vantagem
indevida.
- elemento subjetivo: dolo + vantagem para si ou para outrem
(elemento especfico).
Obs.: se a vantagem reverter em prol da administrao pblica no
h crime de corrupo passiva, pela ausncia do carter pessoal da
vantagem
Obs. 2: no se admite modalidade culposa.
 Obs. 3: presentes - observado o valor irrisrio da coisa recebida,
permitido aceitar os "presentes", seja pelo princpio da
insignificncia (parte da doutrina, como Rogrio Greco, mas que se
contradiz porque no admite insignificncia nos crimes contra a
adm pblica), seja pela ausncia de dolo.
Obs. 4: forma direta ou indireta - pode se valer de um
intermedirio.
- sujeito ativo: crime prprio ou especial, s pode ser praticado pelo
funcionrio pblico, at porque o particular que incidir no mesmo
crime responde pela corrupo passiva.
Obs.: fora da funo ou antes de assumir - um particular que
tem ou vir a ter a funo pblica, mas que antecipadamente j
solicita, recebe ou aceita (ex: funcionrio em frias aceita
vantagem; mesrio convocado aceita antes do dia da eleio).
cuidar: funo pblica e no cargo pblico - inclui todos aqueles
que permanente ou temporariamente, com ou sem remunerao,
exercem a atividade pblica (ex: mesrio / jurado - tem funo e
no tem cargo).
- sujeito passivo:
imediato: Estado (adm. pblica)
mediato: pessoa fsica ou jurdica prejudicada pelo crime.
- consumao: por ser crime formal, no exige o resultado efetivo,
ou seja, o mero ato de solicitar, receber ou aceitar a promessa j
implica na consumao, independentemente de realmente
receber ou no a vantagem, e independentemente tambm de
praticar ou deixar de praticar o ato que favorea o corruptor,
porm, se o fizer (exaurimento do crime), incide aumento da pena
(1, art. 317).
Obs.: tentativa - possvel, por ser um crime plurissubsistente (ex:
carta pedindo vantagem licitamente interceptada).
- forma privilegiada: 2, art. 317 - quando o funcionrio no
recebe vantagem, mas pratica ou deixa de praticar o ato por
pedido ou influncia. Alm disso, se trata de crime material, pois
s ir se consumar se o funcionrio ceder ao pedido efetivamente.
Obs.: diferena com prevaricao (art. 319) - na prevaricao se
satisfaz interesse ou sentimento pessoal, enquanto na
corrupo privilegiada o benefcio em favor de terceiro, e h um
pedido do terceiro. Ou seja, a motivao do funcionrio pblico o
que diferencia as modalidades.

(b) crimes praticados por particular contra a adm. em geral (captulo II): art. 328
a 337-A CP extraneus (estranho o que est fora da maquina adm.)

(c) crimes praticados por particular contra adm. pblica estrangeira (captulo II-
A): art. 337-B a 337-D CP -
(d) crimes contra a administrao da justia (captulo III): art. 338 a 359 CP

(e) crimes contra as finanas pblicas (captulo IV): art. 359-A a 359-H CP -

Obs.: vitimizao difusa uma caracterstica dos crimes contra a adm.

pblica, isso porque estes crimes ofendem um bem jurdico difuso, pois ao
ofender um patrimnio pblico, tem como vtima tambm toda coletividade
(efeito boomerang o prprio autor do crime tambm prejudicado pelo
crime que comete).

5. Crimes contra a honra: calnia, difamao e injria (art. 138, 139, 140 CP)
alm do CP tambm so tratados em leis especficas (ex: lei de segurana
nacional, CPM, cod. eleitoral), sendo que os crimes do CP tem natureza residual /
subsidiria, ou seja, se houver previso em lei especial, no caber sua aplicao
(princpio da especialidade no conflito aparente de normas).
Obs.: honra objetiva o que os outros enxergam de uma pessoa; honra subjetiva
como a pessoa se enxerga (juzo que cada um faz de si prprio acerca das suas
qualidades fsicas, morais e intelectuais); honra decoro (atributos fsicos ou
intelectuais) ou honra dignidade (atributos morais); honra comum (inerente a
todas as pessoas, diz respeito vtima enquanto ser humano) ou honra especial
(relacionada atividade profissional da vtima).
cuidar: calnia e difamao atingem a honra objetiva, enquanto a injria atinge
a honra subjetiva.
Observaes gerais dos crimes contra a honra:
(1) crimes de dano todos os crimes contra a honra so de dano, porque o que
se busca a reparao pela efetiva leso honra da vtima.
(2) crimes formais dispensam produo do resultado, bastando a prtica da
conduta criminosa para sua consumao, ou seja, basta que tenha
capacidade de macular a honra da vtima, ainda que no o faa.
(3) sujeito ativo por ser crime comum/geral, pode ser praticado por qualquer
um, observado as imunidades materiais (palavras, opinies e votos) dos
parlamentares (no exerccio da funo), dos advogados em exerccio da funo
(em juzo ou fora dele - exceto para o desacato e resguardados os
excessos/abusos).
(6) sujeito passivo pode ser qualquer um, inclusive a PJ (exceto no crime de
injria porque no possui honra subjetiva), devendo-se observar que se aplica a
lei de segurana nacional (art. 26) quando a calnia ou difamao for praticada
contra o presidente republica, presidente do senado, da cmara ou do STF
(crimes de injria respondem pelo CP). Do mesmo modo, contra a imprensa
tambm se aplica o CP, porque o STF j julgou que a lei da imprensa no foi
recepcionada pela CF/88. Deficientes mentais e menores de 18 anos podem ser
sujeitos passivos, desde que tenham o mnimo de discernimento das ofensas.
(7) elemento subjetivo: dolo (direto ou eventual) + animus diffamandi vel
injuriandi (elemento especfico = inteno de efetivamente atingir a honra da
vtima).
cuidar: fofoqueiro s admite dolo direto (art. 138, 1).
 cuidar: inteno de brincar (animus jocandi) / inteno de aconselhar (animus
consulendi) / inteno de contar um fato (animus narrandi) / inteno de criticar
(animus criticandi) / inteno de corrigir (animus corrigendi) - no caracterizam
crime contra a honra por ausncia da inteno de ofender efetivamente.
(8) honra bem disponvel o consentimento do ofendido exclui o crime.
(9) ao penal privada (art. 145 CP) exceto: (a) injuria real quando
resultar em leso corporal (vias de fato permanece ao privada e leso leve
entende-se que condicionada representao, em razo da lei 9.099); (b)
contra presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro (ao
depende de requisio do ministro da justia); (c) injria qualificada, real,
com leso leve, e praticado contra funcionrio pblico em razo de suas
funes (condicionada representao).
cuidar: sum. 714 STF (contra funcionrio pblico) tem legitimidade
concorrente e excludente entre o ofendido e o MP (o exerccio de uma ao penal
exclui a outra). Ou seja, o funcionrio pode ingressar com ao privada ou pode
apenas oferecer representao e o MP ingressar com ao pblica.
(10) pedido de explicaes (art. 144 CP) o pedido em juzo a quem
ofendeu, que dever explicar sob pena de responder pelo crime contra a honra
que se enquadrar (havia uma dvida quanto pratica do crime, e o pedido de
explicaes visa a sanar a dvida, se no houver resposta do ofensor se
pressupe a prtica do ato criminoso). uma medida facultativa de quem se
julgar ofendido, sendo anterior ao ajuizamento da ao penal, mas sem
suspender nem interromper a prescrio ou decadncia, embora sirva para
tornar prevento o juzo. No h rito especfico, seguindo, portanto, o rito das
notificaes avulsas, pelo qual o juiz, diante do pedido de explicaes em juzo,
notifica o questionado para que venha prestar as informaes em juzo dentro de
um prazo estabelecido e aps este prazo o juiz entrega ao solicitante o
procedimento para que proceda com o ajuizamento da ao ou o guarde, sendo
que o juiz no julga esse pedido, apenas o instrui, vindo a servir como elemento
de prova na ao posterior.

- calnia (difamao qualificada): imputao de FATO que constitu CRIME

a uma pessoa, que chegue ao conhecimento de uma terceira pessoa que no
apenas o ofendido (= momento da consumao). Quando se fala em imputao
de fato, fato especfico, com uma data, hora, local, dizer "ela roubou o celular
da fulana", se apenas disser "ela ladra" se trataria de injria.
calnia explicita: ofensa direta, inequvoca, no havendo qualquer
dvida sobre a inteno de caluniar a vtima (a pessoa X lava dinheiro).
calnia implcita: calnia equivoca, disfarada, aquela em que o
agente d a entender a imputao (se eu tivesse tantas sentenas
absolutrias tambm teria aquele carro).
calnia reflexa: quando, ao caluniar algum, o agente acaba tambm
caluniando uma terceira pessoa (o funcionrio pblico aceitou dinheiro
para dar andamento ao processo do advogado x).
Obs.: imputar contraveno penal tipifica difamao, mas no calnia,
porque o artigo expresso ao fazer meno apenas ao crime e no a infrao
penal como um todo.
Obs. 2: imputao de fato determinado, verossmil e falso no basta
fazer imputao genrica, deve especificar o dia, a situao, como ocorreu
etc., alm de que deve ser um fato crvel, embora falso.
cuidar: exceo da verdade (art. 138, 3 CP) se o fato imputado
verdadeiro, o ru pode comprovar esta situao e o fato ser atpico, pois a
finalidade do tipo penal proteger a honra das pessoas honestas, portanto, em
sendo verdadeiro, no haver crime de calnia. A exceo da verdade um
incidente processual (s pode durante o tramite processual) e prejudicial (deve
ser julgado antes do processo originrio, pois seu resultado interfere diretamente
naquele). Nas hipteses em que no se admite a exceo da verdade, possvel
que haja calnia por fato definido como crime que verdadeiro, ou seja, a
imputao at pode ser verdadeira, mas nem sequer permitido comprovar sua
veracidade, porque a lei veda, exemplo da calnia contra o Presidente da
Repblica (incisos do art. 138, 3).
Obs. 3: fato imputado a pessoa determinada do mesmo modo que o fato
no pode ser genrico, a imputao tambm no pode, devendo ser especificada
uma pessoa, ou atributos/dados que possam pelo menos torn-la
determinvel.
Obs. 4: tentativa a depender do caso concreto, se o crime for
plurissubsistente ou unissubsistente, ou seja, se ocorrer na forma escrita ou oral,
respectivamente (ex: e-mail corrompido, carta perdida).
Obs. 5: fofoqueiro (art. 138, 1 CP) aquele que toma o conhecimento da
calnia, sabendo ser calnia, e ainda assim, passa adiante, mesmo que para
uma nica pessoa, ser responsabilizado pela calnia. Lembrando que este
subtipo da calnia s admite o dolo direto.
cuidar: propalar relatar verbalmente / divulgar relatar por qualquer outro
meio.
Obs. 6: calnia contra os mortos (art. 138, 2 CP) punvel a calnia
contra os mortos, no existindo regra semelhante para a difamao ou injuria.
Lembrando que a vtima so os sucessores e no o morto.
Obs. 7: denunciao caluniosa (art. 338) calnia (art. 138) a
denunciao caluniosa crime contra a administrao da justia, em regra de
ao pblica incondicionada, relacionada a imputao de fato definido como
infrao penal (admite contraveno), utilizada para movimentar todo aparato
estatal, ou seja, o crime praticado com o intuito de mobilizar o sistema, no se
esgota na ofensa honra (agente vai denunciar nas autoridades policiais,
corregedorias, etc.); enquanto a calnia crime contra a honra, de ao privada,
relacionada apenas imputao de fato definido como crime, que atinge a honra
subjetiva da vtima. Em suma, na denunciao caluniosa se logra instaurar um
processo administrativo, inqurito ou at uma denncia contra a vtima,
enquanto na calnia apenas h a imputao do fato e mquina administrativa
no influenciada por isso.

- difamao: imputao de FATO desonroso algum, que chegue ao

conhecimento de terceiro. O fato pode vir a ser uma contraveno penal, ou
qualquer fato ofensivo, independentemente de ser ou no verdadeiro, ainda
assim subsistir o crime, primeiro porque no se admite exceo da verdade
(regra geral), segundo porque basta a ofensa a honra objetiva da vtima. O
objetivo deste crime proteger a privacidade dos indivduos, porque outra
pessoa no tem direito a se intrometer na vida alheia e apontar fatos
desabonadores sobre quem quer que seja.
Obs.: consumao assim que um terceiro tomar conhecimento. Como a honra
objetiva afetada, o que significa dizer que em relao a percepo de
terceiros sobre aquela pessoa, a consumao do crime se dar no momento em
que a ofensa chegar a uma terceira pessoa, bastando que seja apenas uma
nica pessoa.
Obs. 2: tentativa assim como ocorre na calnia, possvel, a depender do
caso concreto, se a difamao for escrita, o crime plurissubsistente, sendo
admitida a tentativa.
Obs. 3: exceo da verdade via de regra no se admite, exceto se o
ofendido for funcionrio pblico, e a difamao disser respeito ao exerccio das
suas funes (art. 139, p. nico), isso porque existe um interesse pblico na
fiscalizao do comportamento funcional do funcionrio pblico.

- injria: a atribuio de qualidade negativa / xingamento, sem qualquer

imputao de fato, que atinge a honra subjetiva, sendo capaz de alterar como
o indivduo percebe a si mesmo, bastando para sua caracterizao a qualidade
negativa atribuda pessoa, que seja de, no mnimo, seu conhecimento, isto ,
independe do conhecimento de terceiros acerca da ofensa, e independente
de ser a ofensa verdadeira ou no, nunca se admitindo a exceo da verdade,
por ausncia de previso legal e pela incompatibilidade lgica do instituto com o
crime de injria, at porque a comprovao teria uma consequncia muito pior
para a vtima, j que o bem jurdico protegido exatamente sua honra subjetiva.
Obs.: detalhamento na inicial acusatria - a queixa crime ou a denncia
devem indicar detalhadamente quais foram as palavras proferidas pelo agente.
Obs. 2: injria por omisso via de regra, a injria praticada por ao, mas
admite-se, excepcionalmente, a injria por omisso, exemplo de no
cumprimentar uma pessoa que estende a mo dentro de um ambiente em que
se cumprimenta todo resto.
Obs. 3: injria indireta quando ao injuriar algum, termina por injuriar
tambm terceiro.
Obs. 4: consumao por atingir a honra subjetiva, depende do conhecimento
da vtima, se consumando, portanto, apenas no momento em que a ofensa
chegar ao conhecimento do ofendido, seja diretamente ou por terceira pessoa.
Obs. 5: tentativa admissvel, na medida em que o crime for plurissubsistente,
ou seja, se ocorrer na forma escrita, pois o entendimento majoritrio de que no
caso de ser oral unissubsistente e no suportaria a tentativa.
Obs. 6: injria praticada pela internet via de regra ser crime de
competncia da justia estadual (STF).
Obs. 7: injria vs. desacato a injria contra funcionrio pblico crime
contra a honra, de ao publica condicionada e praticado na ausncia da
vtima; enquanto o desacato crime contra a administrao pblica, de ao
pblica incondicionada, e deve ser praticado, necessariamente, na presena da
vtima (mesmo local, no cara-a-cara), a respeito das suas funes.
Obs. 8: perdo judicial na injria (art. 140, 1 CP) quando a injria foi
provocada por ofensa reprovvel do prprio ofendido; quando for resposta a
outra injria do prprio ofendido (devendo ser resposta imediata e ambas
devem ser injria, a resposta obrigatoriamente deve representar injria, seno
no cabe o perdo judicial).
Obs. 9: divulgar a condio de portador de HIV com intuito de ofender-lhe a
dignidade = CRIME punvel com recluso de 1 a 4 anos, mais multa (art. 1 lei
12.984/14 - nico artigo desta lei!!).
Art. 1. Constitui crime punvel com recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa, as
seguintes condutas discriminatrias contra o portador do HIV e o doente de aids, em
razo da sua condio de portador ou de doente:
I - recusar, procrastinar, cancelar ou segregar a inscrio ou impedir que permanea
como aluno em creche ou estabelecimento de ensino de qualquer curso ou grau,
pblico ou privado;
II - negar emprego ou trabalho;
III - exonerar ou demitir de seu cargo ou emprego;
IV - segregar no ambiente de trabalho ou escolar;
V - divulgar a condio do portador do HIV ou de doente de aids, com intuito de
ofender-lhe a dignidade;
VI - recusar ou retardar atendimento de sade.
Obs. 10: estatuto da pessoa com deficincia - incitar a descriminao em razo
de sua deficincia CRIME punido com recluso de 1 a 3 anos, mais multa. Em
sendo cometido por meios de comunicao social a pena passa para 2 a 5 anos,
mais multa, podendo se determinar o recolhimento dos exemplares distribudos
e interdio das respectivas mensagens ou pginas na internet (art. 88 do
estatuto do deficiente).
injria real: art. 140, 2 CP violncia ou vias de fato, mas que se
considere aviltantes (=humilhantes), exemplo do tapa na cara de leve,
arrancar fio de bigode, etc.
Obs.: concurso material obrigatrio - com o crime resultante da
violncia. Isso porque, sempre que um crime tem a violncia como meio
de execuo a violncia leve fica absorvida pelo crime maior (principio da
consuno), salvo quando a lei prever o concurso material obrigatrio,
como ocorre na injria real.
cuidar: a contraveno de vias de fato absorvida pelo crime de
injria real, apenas a violncia (leso) que tem o concurso material.
injria qualificada (injria racial): art. 140, 3 CP quando a injuria
consiste em elementos ofensivos que se relacionam com a raa, cor,
etnia, religio, origem ou condio de pessoa idosa ou portadora de
deficincia (fsica ou mental).
Obs.: a pena est de acordo com o princpio da constitucionalidade, pois
protege-se tambm a dignidade da pessoa humana (STF).
Obs. 2: injria racial racismo a injria racial prescritvel, de ao
publica condicionada representao, enquanto o racismo tem pena
imprescritvel e de ao incondicionada. Alm disso, o racismo se
caracteriza pela segregao e pela manifestao preconceituosa
discriminatria generalizada, enquanto na injria o que se ofende a
honra de uma pessoa especfica e o elemento racial utilizado apenas
para atingir sua honra, para ofender.
5. Crimes contra a dignidade sexual: tem como fundamento a dignidade da
pessoa humana (art. 1, III, CF) e, na esfera sexual, se manifesta no sentido de
que a pessoa tem direito de escolher o seu parceiro sexual e com ele praticar o
ato que reputar adequado, no momento que julgar adequado.
Obs.: mudana de terminologia - antes da lei 12.015/09, o ttulo se referia
"crime contra os costumes", e somente aps a lei que ocorreu a mudana de
terminologia. Isso porque, o nosso CP, vigente desde 1940, condizia com a
realidade da poca, tendo sido necessrio alteraes ao longo dos anos, em
razo da evoluo da sociedade. Neste caso especfico, o "costume", como se
referia o CP, formado pelo comportamento reiterado (elemento subjetivo) +
crena na sua obrigatoriedade (elemento objetivo), se referia ao padro de
comportamento sexual imposto s pessoas, mas que mais que nada
representava uma interveno do Estado na vida sexual das pessoas, alm de
extremamente conservadora e preconceituosa com as mulheres, porque apenas
as "mulheres honestas" teriam amparo da legislao, motivo pelo qual se fez
necessrio a excluso desta expresso.
Obs. 2: unificao do estupro e atentado violento ao pudor - na redao
original do CP existiam 2 crimes sexuais, estupro e atentado violento ao pudor.
Desde 2009, com a lei 12.015, estes crimes foram alocados em um mesmo
artigo. A conduta do atentado violento ao pudor est hoje includa na
redao do estupro (art. 213 CP), de forma que no h falar em abolitio
criminis, porque apenas houve a revogao formal do tipo penal, e nunca houve
a supresso material do fato criminoso (segundo requisito para abolitio), j que a
redao apenas foi realocada (transmudao topogrfica - princpio da
continuidade normativa), permanecendo aquela conduta como crime, positivada,
porm, como crime de estupro.
cuidar: CPM (art. 233) - subsiste o crime de atentado violento ao pudor no
ordenamento jurdico brasileiro, o direito penal apenas excluiu este crime do CP,
embora hoje no CP a conduta criminosa deste tipo penal ainda subsista, porm
elencada como sendo estupro.
Obs. 3: aumento de pena nos crimes sexuais - se resultar gravidez, se
transmitir doena que sabe ou deveria saber ser portador (art. 234-A CP).
Obs. 4: segredo de justia (art. 234-B CP) - para proteger a intimidade da
vtima. O processo corre em segredo de justia, mas os atos processuais so
pblicos, dependendo do bom senso dos magistrados (ex: audiencia).
cuidar: inqurito no corre em segredo de justia pelo que se extrai da lei, mas
pode ser pleiteado.

- estupro: art. 213 CP - todas formas de estupro so crimes hediondos (art. 1, V,

lei 8.072/90). O crime pluriofensivo, ou seja, ofende a liberdade sexual e a
integridade fsica ou liberdade individual (quando praticado com violncia ou
grave ameaa, respectivamente).
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
1 - Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor
de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos.
 2 - Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Obs.: constranger - obrigar algum a fazer algo contra sua vontade. O estupro
uma modalidade de constrangimento ilegal (art. 146 CP) que, em razo do
princpio da especialidade, se aplica o art. 213 CP.
Obs. 2: conjuno carnal - introduo total ou parcial do penis na vagina. o
ato libidinoso por excelncia, mas que o CP decidiu tratar em separado.
Obs. 3: ato libidinoso - todo e qualquer ato dotado de conotao sexual (sexo
oral, anal, masturbao, toques ntimos, beijo lascivo etc.).
cuidar: beijo lascivo - o beijo com conotao sexual, em partes ntimas, ou
simplesmente mais invasivo.
cuidar: contemplao lasciva - observar a vtima para praticar ato libidinoso
em si mesmo, no caracteriza o estupro, porque o crime exige o envolvimento
fsico da vtima, se tratando, neste caso, de constrangimento ilegal.
cuidar: vtima obrigada a presenciar/assistir ato sexual - no caracteriza o
estupro tampouco, se tratando de constrangimento ilegal, salvo se a vtima for
menor de 14 anos, hiptese em que configuraria o crime satisfao de
lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218-A CP).
Obs. 4: dissenso da vtima - se maior de 14 anos, o consentimento da vtima
deve ser srio, firme e deve perdurar por todo ato sexual, ou pelo menos deve
ser consentido em algum momento depois de iniciado.
Obs. 5: prostituta como vtima - antigamente se entendia que deveria aceitar
porque trabalhava com isso, mas este entendimento no se aplica mais, porque
podem ser vtimas de estupro, j que no esto obrigadas a aceitar todos os
atos, inclusive se pagar pelo programa mas o ato no tiver sido acordado e
anudo.
Obs. 6: o elemento do crime o dolo de constranger (ncleo do tipo) +
inteno de manter conjuno carnal ou outro ato libidinoso (elemento
subjetivo especfico), sendo este elemento especfico que diferencia o estupro do
constrangimento ilegal (critrio da especialidade), no se admitindo a
modalidade culposa.
cuidar: constranger = obrigar algum a fazer algo contra sua vontade.
cuidar 2: dispensa da busca por satisfao da lascvia - embora este desejo
esteja, via de regra, presente, o estupro no depende do agente querer saciar
sua vontade sexual.
Obs. 7: crime material (causal) - consumao depende da produo do
resultado naturalstico, qual seja, a efetiva prtica da conjuno carnal ou outro
ato libidinoso, bastando que para tanto tenha se dado incio aos atos
executrios, no se exigindo ejaculao.
cuidar: Damsio de Jesus diz que se trata de crime de mera conduta, mas seu
argumento infundado e sequer explicado por ele.
Obs. 8: exame de corpo de delito (art. 158 CPP) - nem sempre o estupro
deixa vestgios materiais, e as vezes possvel que se perca no decurso do
tempo, de forma que o exame no obrigatrio em todas hipteses, mas
deve ser feito quando possvel.
 cuidar: prova fundamental termina sendo a palavra da vtima (art. 201 CPP), j
que via de regra nem sequer h testemunhas.
Obs. 9: sndrome da mulher de Potifar - uma teoria da criminologia,
associada histria bblica em que esta mulher se diz estuprada por um servo
que havia se negado a praticar o ato com ela, servindo para aferir a credibilidade
da palavra da vtima nos crimes sexuais, na medida em que a pessoa rejeitada
tende a querer prejudicar quem a rejeitou.
Obs. 10: inseminao artificial forada - no h estupro, porque no h
conjuno carnal nem outro ato libidinoso, caracterizando crime de
constrangimento ilegal (art. 146 CP). Inclusive, pela leitura estrita da lei, no
permitido o aborto nesta hiptese.
Obs. 11: tentativa - possvel em todas modalidades do crime, crime
pluriofensivo, sendo possvel fracionar o iter criminis. Na atual redao do tipo
penal, necessrio avaliao do dolo do agente, j que ser possvel a
tentativa quando, por exemplo, o dolo era de conjuno carnal, mas antes
houver prtica de atos libidinosos (beijar, tocar...), se o ato de conjuno no
tiver se iniciado por circunstncias alheias sua vontade (ex: chegada da
polcia), at porque neste caso os atos prvios so atos de preldio do coito, que
preparam a penetrao.
cuidar: ejaculao precoce - se o sujeito tinha o dolo de estuprar com
conjuno carnal mas no atingiu o dolo em razo da ejaculao precoce
(devidamente comprovada) = tentativa de estupro, porque no consumou por
circunstncias alheias sua vontade. Porm, se aps a ejaculao precoce
decidir praticar outros atos, ser consumado.
cuidar 2: disfuno ertil - se o dolo do agente dependia da penetrao e se
a impotncia for provada por percia mdica, quanto penetrao haver
crime impossvel, por ineficcia absoluta do meio de execuo, mas possvel
que se caracterize o estupro pelos demais atos libidinosos.
cuidar 3: impotncia generandi (para a reproduo) - em nada afetado o
crime de estupro, porque a infertilidade do agente no est vinculado ao dolo do
constrangimento para o ato sexual.
Obs. 12: ao penal nos crimes sexuais - antes da reforma de 2009 era ao
privada (redao original de 1940), porm, desde a lei 12.015/09, o estupro ,
em regra, crime de ao pblica condicionada representao (art. 225,
caput, CP). Isso serve para evitar o strepitus fori ou strepitus judicium (escndalo
do foro), na medida em que resguarda a intimidade da vtima, ao mesmo tempo
que diante da vontade de processar, a desonera da obrigao de se constituir
advogado, bastando a autorizao para que o MP proceda.
cuidar: excees (ao pblica incondicionada) - (a) vtima menor de 18
anos (mas se no for interposta ao a prescrio s inicia aos 18 anos); (b)
vtima vulnervel.
cuidar 2: art. 101 CP no se aplica aos crimes sexuais, porque no se utiliza
regra geral quando houver regra especfica, como ocorre no art. 225 CP. Deste
modo, estupro qualificado pela leso grave ou pela morte so de ao
condicionada representao, o que inclusive est sendo objeto de ADI,
proposta pela PGR com base na dignidade da pessoa humana e
proporcionalidade, porque a ao condicionada no faz jus a tutela do bem
jurdico, especialmente no caso de morte, em que a vtima depende do "CADI",
que pode no existir ou at ser o agente criminoso, restando impune pelo
requisito formal.
Obs. 13: sum. 608 STF (violncia real = ao incondicionada) - a violncia real
a violncia fsica contra a pessoa, a fora fsica contra a vtima, a smula foi
redigida em 1984, e hoje no mais aplicada, at porque antes existia
violncia presumida, alm de incompatvel com o art. 225 CP, o que acarreta na
perda de eficcia (superao sumular normativa = overruling).
Obs. 14: estupro importunao ofensiva ao pudor - estupro crime hediondo,
de gravidade elevada; enquanto a importunao contraveno penal, ou seja,
infrao de menor potencial ofensivo, tendo como ncleo do tipo "importunar",
ou seja, ocorre com palavras ofensivas, erticas, ou at no contato fsico sem
violncia ou grave ameaa.
Obs. 15: estupro violao sexual mediante fraude (estelionato sexual art. 215
CP) - a diferena est no meio de execuo, pois o estupro praticado com
violncia a pessoa ou grave ameaa enquanto a violao sexual mediante fraude
no faz uso da violncia ou ameaa, tendo como meio a fraude.
cuidar: estupro de vulnervel - a vtima vulnervel no tem nenhuma
capacidade de discernimento ou resistncia, o que no ocorre na violao sexual
mediante fraude, onde a vtima tem alguma noo, mas enganada (ex:
"mestre curandeiro" que alega salvao atravs da conjuno carnal).
(a) estupro simples: caput. Nesta modalidade, possvel extrair da
redao do caput 03 condutas tpicas, bastando que se verifique uma
delas para a caracterizao do crime, embora possa assumir todas e,
ainda assim, ser crime nico, desde que praticado na mesma situao
ftica e contra a mesma vtima (tipo misto alternativo - engloba vrias
condutas em 1 crime s), se praticado em contexto ftico diverso, pode
ser concurso material ou crime continuado, a depender da presena ou
no dos requisitos do crime continuado (STJ e STF).
- constranger mediante violncia ou grave ameaa para conjuno
carnal: sendo imprescindvel a relao heterossexual entre agente e
vtima, alm do contato fsico entre eles.
- constranger mediante violncia ou grave ameaa para outro ato
libidinoso: a relao neste caso pode ser hetero ou homossexual, e
a vtima assume um papel ativo no ato libidinoso, que
obrigada a praticar este ato (ex: obrigada a praticar sexo oral),
sendo dispensvel o contato fsico, bastando o envolvimento fsico
da vtima no ato (ex: se masturbar).
- constranger a permitir que se pratique outro ato libidinoso: a
relao neste caso pode ser hetero ou homossexual, e a vtima
assume um papel passivo (ex: obrigada a receber sexo oral,
suportar sexo anal), sendo dispensvel o contato fsico.
Obs.: MP entende que o artigo tipo misto cumulativo, ou seja, cada
conduta representa um crime, e a prtica de mais de uma delas ensejar
concurso de crimes, que poder ser material ou crime continuado.
 crtica: tipo misto significa ter mais de 2 ncleos, o que na verdade no
ocorre no art. 213, porque o nico ncleo "constranger", ou seja, tipo
simples, as demais condutas ali descritas so condutas tpicas do ncleo
do tipo, isto , o estupro um crime de condutas alternativas ou condutas
cumulativas, mas o tipo simples.
Obs. 2: sujeito ativo - crime comum desde a lei 12.015/09, podendo ser
praticado por qualquer pessoa (antes da lei era s o homem que poderia
praticar).
Obs. 3: sujeito passivo - pode ser qualquer pessoa, por ser um crime
bicomum (praticado por qualquer pessoa contra qualquer pessoa), salvo
na modalidade da conjuno carnal, em que se exige a relao
heterossexual.
cuidar: transsexual ser vtima de estupro apenas na modalidade de
ato libidinoso, nunca de conjuno carnal, independente de ter feito a
cirurgia e possuir rgo genital feminino.
(b) estupro qualificado pela leso grave: 1, primeira parte. Seja leso
grave ou gravssima, sendo que s incide esta qualificadora quando a
leso produzida na vtima do estupro, ou seja, no se caracteriza se
produzida em terceiro.
Obs.: leso leve absorvida pelo estupro.
Obs. 2: tentativa estupro + consumao leso = estupro qualificado
consumado. Isso porque basta a produo do resultado agravador para
que se considere consumado o crime.
- elemento subjetivo: dolo no estupro + culpa na leso
(preterdoloso).
Obs.: o agente no responde pelo resultado agravador quando
derivar de caso fortuito ou fora maior (art. 19 CP).
(c) estupro qualificado pela idade da vtima: 1, parte final. Quando a
vtima menor de 18, mas maior de 14 anos.
Obs.: vtima estuprada no dia que completa 14 anos: subsistem 02
posies:
(a) considerando que o artigo menciona maior de 14, e vulnervel
menor de 14, isso deixa a brecha de 14 anos no se enquadrar em
nenhum outro, cabendo portanto enquadrar no estupro simples (posio
minoritria);
(b) considerando que desde a meia noite do dia em que se completa os
14 anos est atingido patamar da idade fixado na lei, o estupro neste caso
se enquadra no modo qualificado.
Obs. 2: consentimento da vtima - vlido, no havendo como
caracterizar o estupro.
(d) estupro qualificado pela morte: 2. Neste caso, a pena de 12 a 30
anos, igual a do homicdio qualificado.
A morte deve ser produzida na prpria vtima do crime, como
decorrncia do ato criminoso ( do dolo de matar aps o estupro). Se
produzida em terceiro, ou de forma dolosa aps a prtica do estupro,
 responde pelo estupro em concurso material com homicdio, o que levaria
o julgamento ao jri pela conexo (ex: mata o pai para estuprar filha).
Obs.: o agente no responde pelo resultado agravador quando
derivar de caso fortuito ou fora maior (art. 19 CP - ex: morte porque
caiu raio na cabea da vtima)
- elemento subjetivo: dolo no estupro + culpa na morte
(preterdoloso).
Obs.: posio minoritria defende que o resultado pode ser por
culpa ou dolo (Nucci); mas a posio majoritria defende que
crime preterdoloso, ou seja, deve haver culpa no resultado, pois se
houver dolo no resultado ser caso de concurso material, caso
contrrio haveria impunidade quanto ao estupro, j que o homicdio
seria via de regra qualificado (mesma pena)
Obs.: tentativa + produo do resultado agravador - responde pelo
estupro qualificado consumado, porque a conduta constranger, e a
morte o resultado, bastando o resultado agravador para a consumao
(ex: a vtima tenta se defender e o agente sem querer causa a morte, mas
ao dar incio ao ato chega a polcia). Alem de tudo, crime preterdoloso no
admite tentativa.

- estupro de vulnervel: art. 217-A, CP - vulnervel o menor de 14 anos;

portador de doena ou enfermidade mental; ou quem de qualquer modo no
puder oferecer resistncia ao ato sexual (sujeito passivo).
Obs.: antes de 2009 havia presuno de violncia, e o critrio era, portanto,
subjetivo. Com a alterao da lei 12.015, o critrio de vulnervel objetivo.
Obs. 2: eventual consentimento da vtima menor de 14 anos irrelevante.
Porm, o erro de tipo admitido, por desconhecimento da idade da vtima
(ex: menor de 14 em um bar com corpo de mulher formado).
Obs. 3: ao pblica incondicionada - como exceo a regra do art. 225 CP, o
crime de estupro contra vtima vulnervel de ao incondicionada.

- aumento de pena nos crimes sexuais: se resultar gravidez, se transmitir doena

que sabe ou deveria saber ser portador (art. 234-A CP).

- segredo de justia: art. 234-B CP - para proteger a intimidade da vtima.