LACONTAMINACINAMBIENTALCOMODELITODERESULTADO

EstudiosenDerechoyGobierno.Bogot(Colombia).Diciembrede2008:1(1)
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La contaminacin ambiental como delito de resultado

Jos Daniel Barrero Cceres *
Recibido: octubre 31 de 2008
Aprobado: diciembre 11 de 2008

RESUMEN

La contaminacin ambiental es concebida, hoy en da, como un

tipo penal en diversas legislaciones. En Colombia, la Sala Penal
de la Corte Suprema de Justicia concibe las conductas asociadas
con este tipo penal como delitos de resultado; contrario a la
tendencia de otros sistemas jurdicos que describen esta conducta
como un tipo de peligro. El marco de referencia del Tribunal
Supremo Espaol, as como la experiencia jurisprudencial de este
pas, permite comprender el tratamiento que se le ha dado a los
delitos de peligro en ese contexto; en especial al tipo penal de
contaminacin. En este artculo se comparan el caso colombiano
y el caso espaol frente a los delitos asociados a la contaminacin
ambiental.

Palabras clave: contaminacin ambiental, delito de resultado,

delito de peligro.

* Egresado de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica de

Colombia, Especialista en derecho penal de la Universidad de
Salamanca. Bogot, Colombia.



JosDanielBarreroCceres

Environmental pollution as a crime of result

ABSTRACT

Environmental pollution is conceived today as a criminal in

various legislations. In Colombia, the Criminal Division of
the Supreme Court conceived the associated behaviors with
this type of criminal offense as a result, contrary to the trend
of other legal systems that describe this behavior as a kind of
danger. The reference framework of the Spanish Supreme
Court and the judicial experience in this country, enable to
understand the treatment that was given to crimes of danger
in that context, especially the type of criminal contamination.
This article compares the Colombian and Spanish case
against crimes related to environmental pollution.

Key words: pollution, crime outcomes, crime danger.

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1. INTRODUCCIN

En las ltimas dcadas la mayora de pases del mundo han mostrado particular inters
en crear mecanismos y programas que procuren la preservacin y restablecimiento del
medio ambiente, ante la inminente destruccin y deterioro en que se encuentran lo
recursos naturales por causa de la irresponsabilidad humana. El derecho no puede ser
ajeno a esta importante problemtica, que exige ser abordada debido al riesgo en que se
encuentra la vida del ser humano. Es por esto que cada Estado ha enfrentado el tema de
acuerdo con sus posibilidades, legislando en procura de un medio ambiente sano y apto
para las presentes y futuras generaciones.

La contaminacin ambiental es el efecto ms temible de la no utilizacin adecuada de

los recursos naturales. Debido a esto, ha ingresado en el mbito de lo jurdico,
trascendiendo la barrera de lo puramente administrativo. Hoy en da es concebida como
un tipo penal en diversas legislaciones.

En contraste con otras legislaciones, el desarrollo jurisprudencial en Colombia ha

permitido que el tipo penal de contaminacin ambiental adquiera un carcter
particular. Al respecto, la posicin de la sala penal de la Corte Suprema de Justicia ha
resultado controversial, porque concibe las conductas asociadas con este tipo penal,
como delitos de resultado y no como delitos de peligro.

El anlisis que resulta de la interpretacin del tipo penal de contaminacin ambiental

hecha por la Corte Suprema de Justicia, permite cuestionar el hecho de que la
jurisprudencia en Colombia muestre una tendencia contraria a la de otros sistemas
jurdicos, que desde aos describen esta conducta como un tipo de peligro. Adems,
genera un particular inters conocer los motivos que explican una postura contraria a
las normas internacionales o determinar si esta tendencia se debe a un yerro de la corte
en su decisin; para lo que es necesario observar el caso a la luz del derecho comparado.

Si se tiene como marco de referencia el Tribunal Supremo Espaol, as como la

experiencia jurisprudencial de este pas, es posible aprender del tratamiento que se le ha
dado a los delitos de peligro en ese contexto; en especial al tipo penal de
contaminacin. Esto permite determinar si el camino adoptado por la Corte
Colombiana es el correcto o si por el contrario da muestras de rezago con respecto a
Espaa.

La postura que ser sostenida en este artculo, de acuerdo con el punto de vista
constitucional y en el marco del Estado Social de Derecho, es que la contaminacin
ambiental constituye un delito de peligro. Todos los ciudadanos tienen derecho a un

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medio ambiente sano; lo que obliga al Estado a garantizar las condiciones para que esto
sea posible, as como a crear mecanismos para preservar el ambiente; adoptando
medidas preventivas y sanciones, previas y no posteriores. Esto implica distanciarse de la
posicin sostenida por la jurisprudencia colombiana y acercarse al criterio de la
jurisprudencia espaola, en cuanto a que los delitos contra el medio ambiente son
propios del tipo de peligro; por lo que no se requiere que exista una lesin material al
bien jurdico tutelado para que el poder sancionatorio del derecho penal opere.

2. LACONTAMINACINAMBIENTALCOMODELITODERESULTADO

UnatesispeligrosadelaCorteSupremadeJusticiaColombiana.La contaminacin
ambiental ha sido tipificada en el artculo 332, dentro de los delitos contra los recursos
naturales y el medio ambiente, contemplados en el ttulo XI, captulo nico, del cdigo
penal colombiano, as:El que, con incumplimiento de la normatividad existente, contamine el
aire, la atmsfera o dems componentes del espacio areo, el suelo, el subsuelo, las aguas o dems
recursos naturales en tal forma que ponga en peligro la salud humana, o los recursos funicos,
forestales, florsticos o hidrobiolgicos, incurrir, sin perjuicio de las sanciones administrativa a que
hubiere lugar, en prisin de tres a seis aos y multa de cien a veinticinco mil saliros mnimos
legales mensuales vigentes.1

Una correcta interpretacin de la norma, requiere comprender la definicin que de la

contaminacin ambiental hace el Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables,
que establece: La alteracin del ambiente con sustancias o formas de energa puestas en l, por
actividad humana o de la naturaleza, en cantidades, concentraciones o niveles capaces de
interferir el bienestar y la salud de las personas, atentar contra la flora y la fauna, degradar la
calidad del ambiente de los recursos de la nacin o de los particulares2.

El tipo penal hace nfasis en la puesta en peligro de la salud humana o de los recursos
funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos como consecuencia de la
contaminacin ambiental, dejando al intrprete la construccin de la nocin de peligro.
De otro lado, el Cdigo de Recursos Naturales de Colombia seala que la
contaminacin consiste en la alteracin del ambiente con sustancias o formas de energa
puestas en ste, en niveles que superan la resiliencia o capacidad del medio ambiente
para responder, sin degradarse, a factores endgenos y exgenos que lo afectan.

Otro aspecto que debe subrayarse es que en ambas normas se privilegia la mirada
economicista de la naturaleza. En efecto, el cdigo de recursos naturales, (primero en el

1
Ley 599 de 2000.
2
Artculo 8 del Decreto Ley 2811 de 1974.

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tiempo) se refiere a recursos naturales; es decir, a elementos a los que el ser humano
puede recurrir para solventar distintas necesidades. De la misma forma ocurre con el
bien jurdico descrito en la legislacin penal, al referirse a los recursos naturales; aunque
este incluye la nocin de medio ambiente haciendo eco a la constitucin de 1991, que
seala el medio ambiente como un derecho Erga omnes pues en el artculo 79 seala
que todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizar la
participacin de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo. Es deber del Estado proteger
la diversidad e integridad del ambiente, conservar las reas de especial importancia ecolgica y
fomentar la educacin para el logro de estos fines, sin que pueda afirmarse que la
Constitucin Poltica omite el tema de los recursos naturales, pues seguidamente, el
texto constitucional expresa que el Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los
recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o
sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las
sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados.3 En sntesis, el nuevo cdigo
penal protege los recursos naturales y avanza hacia una proteccin integral del medio
ambiente, que resulta ser, de esta manera, un bien jurdico de raigambre constitucional.

La lectura constitucional del derecho penal colombiano se refleja no solo en la

incorporacin de bienes jurdicos de esa caracterstica, sino en el mtodo de
interpretacin. Revisar los fines constitucionales y desde all hacer la lectura de la norma
penal, permite interpretar y desarrollar coherentemente el sistema jurdico, en sus
diferentes niveles.

Con la Constitucin Poltica de 1991, el sistema jurdico colombiano incorpor un

modelo hermenutico desligado del formalismo caracterstico de la legislacin civil de
origen francs. La nueva Constitucin se apoya en la nocin de Estado Social de
Derecho, que desplaza la idea de estado liberal que haba imperado en el pas desde
finales del siglo XIX, hasta comienzos de la dcada de los aos noventa del siglo XX. La
Corte Constitucional seala este desplazamiento de la siguiente manera: La
Constitucin define a Colombia como un estado social de derecho. El estado social de derecho, a
diferencia del estado liberal clsico, no se limita a reconocer los derechos a los individuos, sino que
adems funda su legitimidad, en la eficacia, en la proteccin y otorgamiento efectivo de los
mismos. Esto significa que los derechos fundamentales, as como tambin los econmicos, sociales,
culturales y colectivos, no se miran como simple facultades o posibilidades a favor de los
individuos, sino que son concebidos como beneficios que de manera imperativa deben ser otorgados
a sus titulares.4

3
Artculo 80 de la Constitucin Poltica de Colombia.
4
Corte Constitucional Colombiana. Sentencia C-158 de 1998.

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Esta comprensin de los derechos como posibilidades de exigencia imperativa y no

como simples facultades, ampli el universo de posibilidades hermenuticas al ingresar a
sistemas en que las lecturas se hacen desde los derechos fundamentales, culturales,
econmicos y sociales, constituyendo autnticas cartas de triunfo para el ciudadano. Las
lecturas gramaticales pasan a un segundo plano y las hermenuticas se hacen desde el
sujeto y sus necesidades, expresadas como derechos exigibles.

3. LA INTERPRETACIN DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE

COLOMBIASOBREELTIPOPENALDECONTAMINACINAMBIENTAL

La sala penal de la Corte Suprema de Justicia en fallo del 19 de febrero de 2007

interpret el tipo de contaminacin ambiental bajo una concepcin puramente
gramatical, desconociendo las posibilidades de interpretacin sistemtica constitucional.
A continuacin se expone el fallo a partir de los hechos, las tesis formuladas y los
argumentos que lo acompaan.

- En el municipio de Chocont, a ochenta kilmetros de Bogot, una persona

entrega a otra a ttulo de arriendo, un predio rural para cultivar para papa. El
arrendador denuncia que:
al momento de que le haba dado en arrendamiento a Vctor Manuel Umbarila, encontr
envases y recipientes de insumos qumicos para el cultivo de papa, tales como abonos y
plaguicidas, esparcidos sobre todo el terreno, algunos cubiertos por la vegetacin o la tierra y
dentro de pozos de agua en el mismo terrapln. Afirma que, como consecuencia que Umbarila
omitiera recoger la basura txica, por lo menos un semoviente muri por causa de la ingesta
de los residuos txicos que se encontraban esparcidos por el predio, y que, en todo caso, la
falta de disposicin final adecuada de los envases y recipientes de los residuos peligrosos y
txicos constituye el delito de contaminacin ambiental.5

El Juzgado Penal del Circuito de Chocont, mediante sentencia del 12 de abril de

2004, absolvi al procesado de los cargos imputados en la resolucin de acusacin.
La parte civil apel este fallo en procura de su revocatoria, pero el Tribunal
Superior de Cundinamarca, en decisin del 13 de agosto del mismo ao, lo
encontr ajustado a derecho. El denunciante recurri en casacin ante la Corte
Suprema de Justicia, que se neg a casar la sentencia.

- Las tesis de la Corte Suprema de Justicia est sostenida en una interpretacin literal
del tipo penal, que la hace rgida y formal.

5
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia 22286. Febrero 19 de 2007.

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El argumento de fondo para aplicar el tipo penal se evidencia en el desarrollo de la
postura de la Corte, de la siguiente manera: Comienza con una definicin del
trmino: contaminar del Diccionario de la lengua espaola, en la que afirma que
contaminar significa, en su primera acepcin, alterar la pureza de alguna cosa, como
los alimentos, el agua o el aire. Este primer paso consulta el sentido del trmino
contaminar en un diccionario no especializado, desconociendo la especificidad del
tema, los fines constitucionales de la norma y la hermenutica fijada por la Corte
Constitucional sobre las caractersticas de los derechos en el Estado Social y
Democrtico de Derecho.
La sala penal de La Corte Suprema de Justicia, fija la significacin de la norma y su
contenido, desde una lectura literal. De esto concluye que desde el punto de vista de
su contenido, el tipo penal de contaminacin ambiental es de resultado, en cuanto exige una
transformacin del mundo exterior (alteracin de medio ambiente), y no de mera conducta
como lo sostiene la Delegada en su concepto. Y que en atencin al bien jurdico tutelado, es
de lesin, porque exige la afectacin del inters jurdico protegido (los recursos naturales y el
medio ambiente).6
Sin embargo, la explicacin de la interpretacin de la Corte Suprema de Justicia
referida al uso de tcnicas literales, es insuficiente; es necesario revisar la premisa
desde donde se hace la interpretacin. En este fallo, la argumentacin de la corte
est fundamentada en los efectos del acto contaminante y no en la perspectiva del
ciudadano que tiene el derecho constitucional a un ambiente sano. As, la sentencia
expresa que es desde la perspectiva de los efectos primarios de la conducta, porque
secundariamente se exige que la contaminacin ponga en peligro la salud humana, los
recursos funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos7

4. ELPROBLEMAJURDICO

La interpretacin de los hechos que sobre el tipo penal de contaminacin ambiental

hace la Corte Suprema de Justicia, exige formular el siguiente interrogante, Cul es la
interpretacin correcta del tipo de contaminacin ambiental dentro de un sistema
jurdico que responde a un Estado Social de Derecho? Es posible conformarse con una
interpretacin gramatical y una silogstica en la aplicacin del tipo penal de
contaminacin, en el modelo de Estado Social de Derecho?

Resolver estos interrogantes requiere fijar de manera previa el sentido del Estado Social
de Derecho y el valor normativo de una Constitucin Poltica que establece un modelo
de Estado social y de derecho.

6
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Op. Cit.
7
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Op. Cit.

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4.1. ElcontenidodelEstadoSocialdeDerecho
La Corte Constitucional colombiana ha sealado el contenido del Estado social de
derecho. En efecto, desde la sentencia T-006 de 1992 se ha indicado que la
interpretacin restrictiva y formal reduce abiertamente los contenidos del Estado Social
de Derecho fijados por la constituyente de 1991. De acuerdo con el salvamento de voto
de esa sentencia, en el Estado Social de Derecho las autoridades no solo tienen deberes
negativos o de abstencin, como en el Estado liberal, sino que tienen obligaciones positivas o de
hacer, las cuales son, la contrapartida de los derechos prestacionales de las personas.8

De ah que las autoridades pblicas, incluida la rama judicial, tienen la obligacin de

respetar los derechos fundamentales, sociales, y culturales que ostentan los individuos
en ste modelo de Estado, pues de no ser as, las autoridades judiciales tendran la
facultad de desconocer la Constitucin con lo que las sentencias seran vehculos de
reforma material de la constitucin

La Corte seal el alcance de la clusula del Estado Social de Derecho, caracterstico de

la organizacin poltica colombiana, al indicar que el Estado tiene el poder jurdico de
movilizar a los rganos pblicos en el sentido de concretar, en cada momento histrico, un modo de
vida pblico y comunitario que ofrezca a las personas las condiciones materiales adecuadas para
gozar de una igual libertad.9

4.2. ElvalornormativodelaConstitucinPoltica
La misma Corte Constitucional, refirindose al valor normativo de la Constitucin,
seal que la Constitucin es una norma jurdica del presente y debe ser aplicada y respetada de
inmediato (). As se logra que las leyes valgan en el mbito de los derechos fundamentales en
lugar de que los derechos fundamentales slo valgan en el mbito de la ley.10 La tesis de la
Corte significa que los derechos y las garantas contenidos en la Constitucin no son
una simple proclama, sino que reclaman efectividad material. A esto estn obligadas
todas las autoridades pblicas; lo que se expresa por ejemplo, en las sentencias que
profieren los jueces.

Ahora bien, los derechos fundamentales, sociales, econmicos y culturales son el ncleo
de la Constitucin de 1991, su proteccin y desarrollo son una de las funciones del
Estado Social de Derecho. En otra ocasin la Corte Constitucional expres el valor
normativo de la Constitucin Poltica, as: lo mismo que su primaca, obliga a todo juez a

8
Corte Constitucional. Sentencia C-157 de 1998.
9
Corte Constitucional. Sentencia SU 111 de 1997.
10
Corte Constitucional. Sentencia T-406 de 1992.

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preferir sus preceptos y a hacerlos prevalecer sobre las normas de inferior jerarqua que le sean
contrarias.11

La interpretacin debe hacerse con base en los principios y criterios de la Constitucin.

Es decir, que la independencia de los operadores judiciales no debe llegar al punto de
desconocer o quebrar un mandato o principio constitucional. Los jueces estn
sometidos a la Constitucin.

Los jueces y los Tribunales son autnomos e independientes (); pero en esa labor no les es dable
apartarse de los hechos, dejar de valorar las pruebas regular y oportunamente aportadas, y
desconocer las disposiciones constitucionales, porque la justicia se administra en relacin con los
hechos debidamente probados, y los contenidos, postulados y principios constitucionales son
criterios hermenuticos de forzosa aplicacin, segn los artculos 6, 29 y 230 C.P.12

En sntesis, la aplicacin de las reglas contenidas en el cdigo penal no puede

desconocer los mtodos de interpretacin que definen el Estado social de derecho.
Toda interpretacin, ms si es de carcter penal, debe ser hecha a partir de los fines,
principios y valores constitucionales. Los mtodos literales son insuficientes para
interpretar en contexto los derechos fundamentales, sociales y culturales. La
interpretacin como tarea del operador jurdico requiere del uso de metodologas
hermenuticas capaces de integrar el sistema jurdico, que hagan posible una aplicacin
coherente con el texto constitucional.

A continuacin se ofrece una interpretacin de marca constitucional, que pretende

evidenciar las razones por las que el tipo penal de contaminacin no puede ser
significado como un tipo penal de resultado, sino como un tipo penal de peligro.

5. LACONSTITUCINECOLGICA

El derecho al medio ambiente sano es concebido por la Corte Constitucional como: un

conjunto de condiciones bsicas que rodean a la persona y le permiten su supervivencia biolgica e
individual, lo cual garantiza a su vez su desempeo normal y su desarrollo integral en el medio
social. En este sentido, el ambiente sano es un derecho fundamental para la supervivencia de la
especie humana; sin embargo, la vulneracin del mismo conlleva en determinados casos, al
quebrantamiento de derechos constitucionales fundamentales como la vida o la salud. Por
consiguiente, como lo dispuso el constituyente de 1991, el Estado debe garantizar el derecho a
gozar de un ambiente sano y adoptar las medidas encaminadas a obtener el mejoramiento de la
calidad de vida de la poblacin y el aseguramiento del bienestar general, a fin de evitar que se
11
Corte Constitucional. Sentencia T-067 de 1998.
12
Corte Constitucional. Sentencia SU-120 de 2003

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causen daos irreparables a la persona, ya que en tales circunstancias, dicho derecho es susceptible
de ser protegido, a travs del ejercicio de la accin de tutela.13

Del texto se desprende una serie de rasgos definitorios del medio ambiente para el caso
colombiano, que evidencian la interpretacin correcta de las normas que lo protegen. El
primer rasgo se refiere a la consideracin de que el medio ambiente es la condicin de
posibilidad de supervivencia de los seres humanos, el segundo a que se trata de un
derecho fundamental y el tercero a la obligacin de del Estado de garantizar un
ambiente sano. Ahora bien, el rasgo que seala que el Estado es garante del medio
ambiente; es decir, garante de un derecho fundamental; lo obliga a realizar acciones
tendientes a lograr la indemnidad del ambiente. Los sistemas de garantas se
caracterizan porque requieren ms que las conductas de abstencin frente al derecho;
exigen actos positivos para lograr su efectividad. As, el Estado debe proteger el medio
ambiente, para ello no solo debe abstenerse de causar un dao a este, sino que debe
ejecutar acciones para evitar que otros puedan afectar el entorno ecolgico.

La defensa del medio ambiente y su preservacin, son elementos estructurales de la

constitucin poltica que configur a Colombia como un Estado Social de Derecho. El
medio ambiente se encuentra protegido por la denominada Constitucin ecolgica,
constituida por distintos valores, principios y normas que sealan y promueven su
conservacin y proteccin. Al respecto, la Corte Constitucional seala: sistema
normativo constitucional que directa o indirectamente alude al ambiente y a la
necesidad de su proteccin, con la finalidad de asegurar una oferta constante de
elementos ambientales a las generaciones presentes y futuras, se encuentra integrado
bsicamente por las siguientes disposiciones: artculos 7, (reconocimiento de la
diversidad tnica y cultural); 8, (obligacin del Estado y de las personas de proteger las
riquezas culturales y naturales de la Nacin); 11, (derecho a la vida); 49,
(reconocimiento, como servicios pblicos a cargo del Estado, la atencin a la salud y al
saneamiento ambiental); 58 (funcin ecolgica inherente a la funcin social de la
propiedad); 63, (parques naturales y otros bienes, inalienables, imprescriptibles e
inembargables); 66, (los crditos agropecuarios como instrumento para superar
cualquier calamidad ambiental); 67, (la educacin como instrumento para lograr y
asegurar la proteccin del ambiente); 72, (patrimonio cultural de la Nacin); 79,
(derecho de todas las personas a gozar de un ambiente sano y deber del Estado de
proteger la diversidad e integridad del ambiente); 80, (planificacin del manejo y
aprovechamiento de los recursos naturales acorde con la filosofa de la idea del
desarrollo sostenible par asegurar su conservacin, restauracin sustitucin, prevenir los
factores de deterioro ambiental, y exigir responsabilidad por los daos causados); 81,
(prohibicin de la fabricacin, importacin e introduccin al pas de ciertos bienes

13
Corte Constitucional. Sentencia SU-442 de 1997

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considerados nocivos para el ambiente y proteccin de los recursos genticos); 87 y 88,
(accin de cumplimiento y acciones populares en defensa del ambiente); 90,
(responsabilidad estatal por el dao antijurdico); 95-8, (deber de la persona y del
ciudadano de proteger los recursos naturales y culturales del pas y velar por la
conservacin de un ambiente sano); 215, (estado de emergencia derivado de la
perturbacin o amenaza del orden ecolgico); 226, (internacionalizacin de las
relaciones ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional);
267, (valoracin de los costos ambientales como parte del ejercicio del control
financiero de gestin y de resultados que comprende la vigilancia de la gestin fiscal del
Estado); 277-4, (defensa del ambiente por parte de la Procuradura General de la
Nacin); 289, (programas de cooperacin e integracin de zonas fronterizas para la
proteccin ambiental); 300-2 y 313-7-9, (funciones de las Asambleas y de los Concejos
municipales en materia ambiental); 333, (delimitacin por el legislador del alcance de la
libertad econmica por razones de orden ambiental); 334, (intervencionismo estatal
para el mejoramiento de la calidad de vida y la preservacin de un ambiente sano); 360,
(facultad del legislador para regular las condiciones en la explotacin de los recursos
naturales).14

Esta amplia gama de normas constituye un sistema al que debe sujetarse el Estado para
la creacin del marco jurdico general, que para los efectos de este trabajo significa la
existencia de directrices generales para el desarrollo de la poltica y la gestin ambiental,
los deberes u obligaciones que corresponden tanto al Estado como a los particulares en el manejo,
la preservacin, conservacin, sustitucin y restauracin del ambiente, el cumplimiento de la
funcin ecolgica que es inherente a la funcin social de la propiedad y de la empresa, el
sealamiento de los instrumentos y medios para lograr la finalidad de la conservacin integral del
ambiente y la manera de exigir las correspondientes responsabilidades a los sujetos causantes del
deterioro ambiental.15

De ah que los factores que conducen al deterioro ambiental, entre los que se
encuentra la contaminacin derivada de la accin humana, no deban ser considerados
nicamente en sus consecuencias. Es necesario preservar un ambiente sano, lo que
implica una interpretacin hecha desde los fines constitucionales, es decir, una
interpretacin de tipo ratio legis o contenido intencional; en especial a partir de la idea
del desarrollo sostenible, que haga posible su conservacin, restauracin y sustitucin,
as como la prevencin de los factores de deterioro ambiental. Esta tesis se ve respaldada
por lo dispuesto en el artculo 81 sobre la prohibicin de la fabricacin, importacin e
introduccin al pas de ciertos bienes considerados nocivos para el ambiente y
proteccin de los recursos genticos, en los que se evidencia que la prohibicin se
impone a partir del riesgo que la conducta implica para el medio ambiente. La norma
14
Corte Constitucional. Sentencia C-359 de 1996.
15
Corte Constitucional. Op. Cit.

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tiene entonces la finalidad de asegurar una oferta constante de elementos ambientales a las
generaciones presentes y futuras16

Por lo tanto, el bien jurdico del medio ambiente, como susceptible de proteccin
especial por sus compromisos con generaciones futuras, impone deberes al Estado y a
los particulares, dirigidos a asegurar su preservacin y su restauracin en caso de
deterioro, en aquellos eventos en que la contaminacin supera la capacidad de
resiliencia del medio.

Como consecuencia de lo anterior, el delito de contaminacin debe interpretarse como

delito de peligro. No hay otra manera de materializar la preservacin para el maana del
medio ambiente y el desarrollo sostenible, que garantice su no degradacin en los
trminos establecidos en la constitucin poltica.

6. EL DELITO DE CONTAMINACIN EN ESPAA Y SU INTERPRETACIN

COMOCONDUCTADEPELIGRO

El Tribunal Supremo Espaol clasifica el tipo bsico de contaminacin contemplado

en el artculo 325 del Cdigo Penal, como un delito de peligro abstracto, al considerar
que dicho peligro abstracto no puede depender del peligro concreto generado, sino de la
realizacin de la accin peligrosa en s misma. Es decir, bastar la constatacin de la realizacin
de la accin peligrosa de vertido prohibida para que el delito pueda entenderse cometido, sin que
resulte relevante por ello la prueba de causalidad respecto del peligro concreto creado ni la
cantidad de txico finalmente presente en los acuferos contaminados.17 La Sentencia RJ 2002,
10461 del Tribunal Supremo Espaol hace referencia a otras, como la (STS de 13 de
marzo de 2000 [RJ 2000, 3315]) que cita, y con la que coincide en la consideracin de
que el delito de contaminacin es de peligro concreto. En efecto, esta ltima sentencia
expresa que la contaminacin ambiental es un delito de peligro concreto que se consuma por
la creacin del riesgo mediante la realizacin de alguna de las actuaciones establecidas en el tipo,
sin que sea necesaria para que tenga lugar la efectiva consumacin la produccin de un perjuicio
determinado y especfico, puesto que, en este caso, estaremos ante un delito de lesin que se
castigar separadamente18.

La doctrina espaola ha precisado en distintos trabajos la nocin de delito de peligro.

En efecto, hace su acercamiento desde la relacin o afectacin que la conducta tpica

16
Corte Constitucional. Sentencia C-359 de 1996.
17
Tribunal Supremo Espaol. Sentencia - RJ 2002, 10461. 25 de octubre de 2002
18
Tribunal Supremo Espaol. Op. Cit.

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tiene con el bien jurdico tutelado. Es as como se ha establecido una clasificacin en dos
formas: la primera, en delitos simples y compuestos y la segunda, en delitos de lesin y de peligro.
Los delitos simples son aquellos que solo afectan un bien jurdico tutelado como el
patrimonio en el caso del hurto simple, mientras que otras conductas descritas en el
tipo penal pueden afectar distintos bienes jurdicos como por ejemplo en el delito de
extorsin (Art. 243 C.P. Espaol) la conducta tpica lesiona dos bienes jurdicos, la libertad y el
patrimonio. As pues, en consideracin al nmero de bienes jurdicos protegidos se pueden
distinguir dos clases de delitos: los simples y los compuestos.

Tambin ha clasificado los delitos, diferenciando entre delitos de lesin y de peligro

concreto, de acuerdo con el ataque que se hace al bien jurdico tutelado, as: Los
primeros, son aquellos en los que se menoscaba o lesiona el bien jurdico protegido en el tipo. Los
segundos son aquellos en los que la consumacin del tipo exige la creacin de una situacin de
peligro efectivo, concreto y prximo para el bien jurdico.

Ubicar el delito de contaminacin ambiental dentro de los delitos de peligro resulta

adecuado al bien jurdico tutelado; que es el medio ambiente con sus distintos
componentes: agua, suelo, subsuelo, aire. Es claro que las conductas contaminantes
generan un riesgo prximo para el medio ambiente, dada la probabilidad de que el
dao resulte irreparable cuando es superada la capacidad de auto recuperacin del
medio. Lo que es evidente cuando se utiliza sustancias qumicas o vertimientos, entre
otros.

Los delitos de peligro tambin presentan modalidades. Se puede diferenciar entre

delitos de peligro concreto y delitos de peligro abstracto. Estos constituyen un grado previo
respecto de los de delito concreto. El legislador castiga aqu la peligrosidad de la conducta en si
misma. Se cita por ejemplo, como delito de peligro abstracto: conducir un automotor
bajo los efectos del alcohol, las drogas toxicas o los estupefacientes (Art. 379 C. P.). La
consumacin de un delito de peligro concreto requiere la comprobacin por parte del juez de la
proximidad del peligro al bien jurdico y de la capacidad lesiva del riesgo. Por esta razn, estos
delitos son siempre de resultado. Los delitos de peligro abstracto son, en cambio son delitos de mera
actividad; se consuman con la realizacin de la conducta supuestamente peligrosa, por eso, el Juez
no tiene que entrar a valorar si la ebriedad del conductor puso o no en concreto peligro la vida de
tal o cual transente para entender consumado el tipo.

Los delitos de peligro han adquirido importancia en los ltimos decenios, debido a la
necesidad de proteger ciertos bienes jurdicos que pueden ser fcilmente lesionados por
algunas actividades humanas o a que los medios tecnolgicos de que dispone el hombre
en la actualidad, producen riesgos que no pueden ser tolerados sin consecuencias
graves. La finalidad perseguida tiene un contenido preventivo: evitar la produccin de daos
catastrficos e irreparables. El legislador no espera para intervenir a que se produzca el dao o la

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lesin, sino que la adelanta al momento de la aparicin concreta del peligro (delitos de peligro
concreto) o, incluso, a la simple realizacin de la conducta considerada normativamente peligrosa
(delitos de peligro abstracto).

La manera de evitar afectaciones severas a los bienes jurdicos, es adelantar la

intervencin penal a fases previas y cada vez ms alejadas de la lesin del objeto jurdico protegido
en el tipo.

Finalmente la doctrina espaola ha formulado objeciones a la constitucionalidad de la

tipificacin de los delitos de peligro abstracto. El punto es que se castiga por lo que la
doctrina denomina peligrosidad presunta, que no admite prueba en contra de la
ausencia de peligro; lo que afecta el principio de lesividad material mnima al bien
jurdicamente tutelado. Para resolver esta objecin se ha formulado una tesis que
consiste en que es necesario establecer la idoneidad objetiva de la accin para producir
un perjuicio al bien jurdico. Es la doctrina de los delitos de peligro hipottico o de
peligro abstracto-concreto

7. LOS DELITOS DE PELIGRO Y DE LESIN: LA JURISPRUDENCIA DE LA

SALAPENALDELACORTESUPREMADEJUSTICIACOLOMBIANA

Hay decisiones de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia que inician el camino
hacia una comprensin de la contaminacin ambiental como un delito de peligro. En
un reciente fallo, el alto Tribunal consider que los delitos de lesin son aquellos que
comportan la destruccin o mengua del bien jurdico protegido, como ocurre con los establecidos
en los artculos 103 (homicidio vida) o 239 (hurto patrimonio econmico) de la Ley 599 de
2000, respectivamente. Por su parte, los delitos de peligro se caracterizan porque la conducta
comporta la amenaza o puesta en riesgo del bien jurdico objeto de proteccin. Se dividen en
delitos de peligro presunto y delitos de peligro concreto o demostrable.19

Esta jurisprudencia acerca a la Corte a la idea de proteger anticipadamente el objeto de

tutela jurdica ante riesgos que pueden concretarse en un dao; al considerar que la
conducta propia del delito de peligro, acarrea una amenaza o riesgo para el bien
jurdico tutelado.

El mismo fallo define los delitos de peligro presunto como aquellos en que el legislador
presume la posibilidad de dao para el bien jurdico tutelado. Como, entre otros los contenidos en
los artculos 471 (conspiracin), 434 (asociacin para la comisin de un delito contra la

19
Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. Proceso 25465. 12/10/2006

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administracin pblica) y 365 (porte ilegal de armas) de la Ley 599 de 2000. Luego define
los delitos de peligro concreto o demostrable como aquellos en que es necesario que
se demuestre la efectiva ocurrencia del peligro para el bien jurdico protegido. Entre ellos se
encuentra v.gr. el incendio establecido en el artculo 350 de la Ley 599 de 2000, el cual requiere
que la conducta de prender fuego en cosa mueble se produzca con peligro comn, por manera
que se debe demostrar que se ha creado con la referida conducta un riesgo para la colectividad.21

Las razones para creer en un acercamiento de la Corte a la comprensin la

contaminacin ambiental como un delito de peligro y no de resultado, radican en que
ha modificado su posicin. Lo anterior, entre otras razones, porque en decisiones
anteriores la misma corporacin haba sostenido que era correcto afirmar que existen
dos clases de delitos de peligro, cuya diferencia obedece a la proximidad y gravedad del riesgo
respecto al bien jurdico tutelado (). Delitos de peligro presunto y de peligro demostrable,
porque en los primeros la ley presume de modo absoluto la posibilidad de un dao para el bien
jurdicamente tutelado y no slo no requieren, sino que, por el contrario, excluyen cualquier
indagacin sobre si se da o no la probabilidad del perjuicio o lesin de ste () En tanto que los
otros requieran que se demuestre la posibilidad de dao, es decir, comprobacin de que hay un
peligro.

El abandono de la nocin de peligro presunto, le permite a la Corte acercarse a la

nocin de delitos de peligro hipottico o de peligro abstracto-concreto, en los que slo
es necesario establecer la idoneidad objetiva de la accin para producir un dao al bien
jurdicamente tutelado.

Con respecto a esto, en la exposicin de motivos del proyecto que luego se convirti en
la ley 599 de 2000, por la que se expidi el Cdigo Penal Colombiano, se sostuvo que
era necesario abandonar la presuncin iuris et de iure de peligro consagrada en algunos
descripciones tpicas. Al abordar ese tema, la Sala Penal hizo las siguientes precisiones:
Si bien en los delitos de peligro presunto el legislador presume la posibilidad de dao para el bien
jurdico tutelado, lo cierto es que tal presuncin no puede ser de aquellas conocidas como juris et
de jure, es decir, que no admiten prueba en contrario, porque el carcter democrtico y social del
Estado de derecho, basado, ante todo, en el respeto a la dignidad humana (artculo 1 de la
Constitucin), as lo impone, en tanto tal especie de presuncin significa desconocer la de
inocencia y los derechos de defensa y contradiccin. La Corte sostiene que es necesario
establecer que tan efectiva fue la conducta para poner en peligro el bien jurdico. Esto
significa que frente a un delito de peligro debe partirse de la base de que la presuncin
contenida en la respectiva norma es iuris tantum, es decir, que se admite prueba en contrario

20
Corte Suprema de Justicia. Op. Cit.
21
Corte Suprema de Justicia. Op. Cit.

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acerca de la potencialidad de la conducta para crear un riesgo efectivo al bien jurdico objeto de
tutela

Con relacin a las conductas de peligro en las que este se presume, La Corte concluye
que no basta con realizar simple y llanamente el proceso de adecuacin tpica de la conducta
para luego dar por presupuesta su anti juridicidad, pues siempre se impone verificar si en el caso
concreto tal presuncin legal es desvirtuada por alguna prueba en contrario, dado que de ser ello
as, el comportamiento no deviene antijurdico y sin tal categora dogmtica, la conducta no
configurara delito. Este aspecto puede contrastarse con la doctrina de los delitos de
peligro abstracto-concreto, en los que se exige la idoneidad objetiva de la accin para
alterar gravemente o daar al bien jurdico tutelado. De esta manera, al introducir la
categora de los delitos de peligro abstracto, se evitara la imposicin de penas por
conductas que, como ocurre en la presuncin de peligro, no han causado dao alguno,
pues lo sancionable en tal caso, sera la amenaza real y efectiva del bien jurdico;
derivada de un comportamiento que tiene probabilidades de produccin de un
resultado de carcter daoso o lesivo.

Con base en los anteriores argumentos, esparcir venenos o elementos altamente

contaminantes en el suelo o las aguas constituira un delito, por lo que la sentencia de la
Sala Penal de Corte Suprema de Justicia, en el caso que sirvi de introduccin al
problema que se trabajo en este texto, debi ser condenatoria. Una tesis equivocada, es
la que le permite a la Corte concluir que la contaminacin del predio en el presente
caso, no es sancionable. As, el derecho penal del Estado colombiano es inane y no
protege el medio ambiente, que es el fin ltimo de la norma.

8. CONCLUSIONES

La interpretacin constitucional colombiana, llevada a cabo por la Corte

Constitucional, como mxima intrprete de la misma, seala que el medio ambiente es
el sistema de condiciones bsicas que hacen posible la supervivencia biolgica e
individual de la especie humana. De ah que el medio ambiente sano sea considerado
como un derecho fundamental para la supervivencia de la especie. De igual manera,
indica que el Estado tiene posicin de garante en lo que respecta al medio ambiente; lo
que le obliga a ejecutar acciones tendientes a preservarlo.

En esa misma lnea, la constitucin consagra una serie amplia de principios y normas
dirigidos a la proteccin del medio ambiente, a tal punto que se habla de una
constitucin ecolgica, que debe ser el punto de partida para toda la interpretacin
normativa que se haga en el pas sobre aspectos que tengan que ver con el medio
ambiente. Esto tambin cobija a los operadores judiciales, que quedan sometidos a una

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interpretacin ratio legis o que atienda los fines de la constitucin ecolgica; es decir, a
la preservacin del medio ambiente.

La constitucin poltica tiene un valor normativo preponderante con respecto al resto

del sistema jurdico, que implica que las decisiones de los operadores judiciales tambin
quedan sometidas a ella. Por lo tanto, sus interpretaciones deben consultar los
principios y valores constitucionales, entre los que se encuentra por supuesto el medio
ambiente sano.

As las cosas, resulta incoherente, la comprensin del tipo penal de contaminacin

ambiental como tipo de resultado, dada la exigencia de proteccin del medio ambiente
que a titulo de garante tiene el Estado, pues la manera de cumplir con la posicin de
garanta es la de prevenir cualquier dao al sistema ambiental.

La mejor interpretacin posible a partir de los anteriores supuestos, es la de considerar

el tipo penal de dao ambiental como un delito de peligro, pues el riesgo para el
ecosistema es muy grave, as como las posibilidades de afectar la salud humana. En este
sentido, la doctrina y la jurisprudencia espaolas pueden hacer valiosos aportes a la
doctrina y jurisprudencia colombiana. Las discusiones presentadas y los argumentos
expuestos, as como algunos rasgos similares entre los textos constitucionales; como son
los derechos fundamentales y los fines que se persiguen con la proteccin al medio
ambiente, permiten hacer interpretaciones anlogas a las que se han hecho en Espaa.

El tipo penal de contaminacin ambiental es de peligro, lo que significa que su

realizacin no exige una relacin causal de trasformacin del mundo fsico y menos la
alteracin efectiva del medio ambiente. En los delitos de peligro no se exige la alteracin
o destruccin real o material del bien jurdico; basta con que este sea puesto en peligro.
Los delitos de peligro; aparecidos recientemente en el mundo jurdico, generan una
situacin de riesgo, una probabilidad de dao al bien jurdicamente protegido.
Concebir la contaminacin ambiental como un delito de lesin, significa incumplir el
mandato de garanta que hizo la Constitucin al Estado colombiano; pues esto significa
que la intervencin del derecho penal slo es posible cuando ya ha sido causado un
resultado daino al medio ambiente.

Finalmente, para evitar debates sobre la presuncin de dao que puede resultar
contraria a la constitucin, es conveniente adoptar una interpretacin acorde con la
doctrina de los delitos de peligro abstracto-concreto, en los que se exige la idoneidad
objetiva de la accin para alterar gravemente o daar el bien jurdico tutelado; pues en
este caso lo que se sancionara seria la amenaza efectiva y real sobre el bien jurdico, que
proviene de una accin que tiene probabilidades de producir un resultado de carcter
daoso o lesivo al medio ambiente.

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JosDanielBarreroCceres

9. BIBLIOGRAFA

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