Tribunal: Tribunal Fiscal de la Nacin, sala C -

Fecha: 14/08/2009

Partes: Cheb Terrab, Salomn Carlos Publicado en: , La Ley Online;

Hechos

Un arquitecto interpuso recurso de apelacin contra la determinacin de oficio practicada por el Fisco en concept6o de Impuesto a
las Ganancias. El contribuyente se agravi de que el organismo recaudador considerada gravadas las utilidades obtenidas por las
realizacin de ciertas operaciones inmobiliarias, sosteniendo que tales operaciones carecan de habitualidad. El Tribunal Fiscal de
la Nacin confirm la determinacin en lo referido a este punto.

Sumarios

1 - Las utilidades obtenidas por un arquitecto en virtud de la realizacin de varias operaciones inmobiliarias se encuentran
alcanzadas por el Impuesto a las Ganancias, pues, tales operaciones resultan inescindibles con su profesin y actividad
comercial, cual es la construccin, organizacin y direccin de emprendimientos inmobiliarios, y la venta de los inmuebles no
provoca el desvanecimiento de la fuente, por cuanto el profesional mismo es esta fuente dado que su formacin y ambiente
comercial le permitirn realizar operaciones similares.

2 - A los fines del Impuesto a las Ganancias, si determinadas operaciones, en relacin con otras realizadas, son
especficamente del giro del contribuyente por estar incluidas de manera indubitable en su comercio, evidencindose una
conexin con ste o implican una extensin razonable de l, se deben considerar comprendidas en la actividad habitual que
realiza.

TEXTO COMPLETO:

Buenos Aires, agosto 14 de 2009.

El doctor Urresti dijo:

I. Que a fs. 30/47vta. y fs. 166/194, se interpone recurso de apelacin contra las resoluciones dictadas por. la Jefe (Int.) de la
Divisin Determinaciones de Oficio de Direccin Inteligencia Fiscal y Aduanera de la AFIP - DGI, mediante las cuales se
determina de oficio la materia imponible en el impuesto al valor agregado por los perodos fiscales de enero de 1996 a diciembre
de 1997; y en el impuesto a las ganancias los perodos 1994 a 1997, con ms sus intereses resarcitorios, y dejando en suspenso la
aplicacin, de la multa, hasta tanto sea dictada la sentencia definitiva en sede penal.

Manifiesta que el procedimiento de las determinaciones de oficio pretende sustentarse - en una parte sustancial - en la estimacin
sobre la base de presunciones o indicios establecidos en el artculo 18 de la ley 11.683, sobre los cuales entiende que el Fisco no ha
realizado ninguna profundizadn o averiguacin que hubieran sido esclarecedores.

Procede a referirse a cada uno de los indicios utilizados por el organismo fiscal para fundamentar las resoluciones apeladas,
comenzando con la informacin brindada por el Banco Francs S.A.

Seala que esta entidad bancada inform sobre la existencia de una caja de ahorro en pesos y dlares (N 327-2179-2) con
operaciones entre setiembre de 1995 y julio de 1997; y una cuenta corriente en ambas divisas (N 327-6740-3) cuya vigencia es de
setiembre de 1995 a noviembre de 1997 la de moneda del pas, y de octubre de 1995 a noviembre de 1997 la restante.

Narra que los inspectores actuantes confrontaron esta informacin con lo declarado; al no encontrar estas cuentas en los papeles de
trabajo aportados, el Fisco las considero directamente como operaciones e ingresos no declarados.

Plantea que la presuncin fue aplicada sin haber requerido una mnima explicacin de su parte, lo cual hubiese permitido, al Fisco,
tomar conocimiento que las cuentas bancarias figuran declaradas y sus movimientos contabilizados en la empresa Manfisa S.A.

Aclara que Manfisa Mandataria y Financiera S.A. es una entidad que centraliza la administracin y nuclea toda su actividad
empresarial, que comprende participaciones en un extenso nmero de emprendimientos inmobiliarios organizados como
sociedades annimas, en alguna de las cuales tambin desempea funciones de conduccin.

1
Agrega que la-mayora accionaria de esta sociedad le pertenece y que se ha desempeado como presidente de la misma.

Sostiene que el hecho de que las cuentas se encuentren formalmente a nombre de la persona fsica de ninguna manera puede alterar
la realidad de los hechos, ya que la totalidad de los movimientos tienen el sustento contable y documental en cabeza de una
sociedad.

Sobre el siguiente indicio usado por el Fisco relata que con motivo de las distintas requisitorias libradas a otras instituciones
bancadas -Banco Israelita de Rosario S.A. y el Banco Municipal de la Plata- se hizo entrega de copias de certificaciones
profesionales emitidas por Contador Pblico referidas a ingresos y al estado patrimonial de su parte.

Afirma que los funcionarios actuantes tomaron determinados datos de stas y basndose en la literalidad de los conceptos y cifras
consignadas, y en funcin -exclusiva de las mismas fundamentaron la determinacin de oficio, efectuando impugnaciones de los
alquileres y honorarios por los perodos fiscales 1996 y 1997.

Sostiene que en las manifestaciones de bienes se identifican algunos inmuebles y rodados, y que en la certificacin el profesional
enumer los elementos respaldatorios de su dictamen; aclarando que el total de la certificacin resulta coincidente con el total de
los bienes consignados en la declaracin jurada de Bienes Personales del perodo 1996.

En cuanto a la certificacin de ingresos, indica que se consignan cifras por diferentes conceptos que abarcan perodos mensuales
comprendidos entre julio de 1996 y abril de 1997, y en la cual se expresa textualmente que "la documentacin utilizada para
establecer los ingresos mencionados surgen de recibos de honorarios y de alquileres e intereses que me han sido proporcionados y
he tenido a la vista"; no identificndose los elementos tenidos en cuenta ni en su especie, ni en su orden numrico o si se
encuentran volcados en determinados registros.

Reitera que a su entender el Fisco ha actuado con ligereza, y que existan aspectos y cursos de accin elementales a los que debi
recurrir, ms teniendo en cuenta las amplsimas facultades que la ley de procedimiento fiscal le concede. As cita que en lo relativo
al rubro alquileres, los inmuebles de su propiedad se hallan ntegramente identificados en los papeles de trabajo aportados, y que
tratndose de bienes registrables e identificables se podran haber efectuado las averiguaciones tendientes a conocer la rentas
emergentes de los mismos y discernir si se trata de prestaciones que por su naturaleza, se encuentran dentro del objeto del
gravamen.

Luego de enumerar las presunciones establecidas en la ley de procedimiento fiscal y en la del impuesto al valor agregado, describe
el procedimiento llevado a cabo por el Fisco para practicar la liquidacin del ajuste y determinar de oficio la materia imponible, y
sostiene que las presunciones utilizadas por la Administracin no son las contempladas en la normativa correspondiente.

Se agravia en cuanto entiende que el organismo adiciona la resultante de dos presunciones - supuestos ingresos bancarios no
declarados y certificacin contable de ingresos - crendose una nueva presuncin incompatible con la normativa fiscal.

Plantea respecto a los depsitos bancarios que representan el 66,16% de la base imponible determinada por el Fisco, que adems de
su incorrecta imputacin, los mismos son denominados como "Ingresos Bancarios" a lo cual se pregunta cul es el hecho imponible
alcanzado (venta de cosa mueble, u obra, locacin y/o prestacin de servicios gravados por el artculo 3o); y seala que mal puede
aplicarse el impuesto a un concepto indeterminado, que la Administracin ni siquiera procur verificar.

Sostiene que en el juego armnico de las normativas aplicables queda claro que las locaciones de inmuebles se encuentran
excluidas del impuesto, salvo el caso puntual contenido en el inciso e) del artculo 3 de la ley del impuesto al valor agregado que
se refiere a locaciones de inmuebles para conferencias, reuniones, fiestas y similares.

Relata, sobre el ajuste de alquileres, que debe diferenciarse lo referido a los perodos 1994 y 1995, respecto a los de los dos aos
subsiguientes.

Manifiesta que los dos primeros corresponden a la unidad 4 (cuatro) del inmueble de la calle Pueyrredn por los meses de agosto
de 1994 a octubre de 1995, y que para determinar el ajuste el Fisco slo procedi a cotejar cierta documentacin con los papeles de
trabajo utilizados para la confeccin de las correspondientes declaraciones juradas.

Argumenta que el referido inmueble es de propiedad del Sr. Jos Babour, y que su actuacin slo fue en carcter de apoderado con
poder especial para percibir los alquileres.

Agrega que se atribuy errneamente la renta y que adems practic equivocadamente autoretenciones en concepto de impuesto a
las ganancias en exceso de lo que le corresponda, error que qued subsanado al confeccionarse las declaraciones juradas donde se
computaron debidamente los alquileres devengados y no computndose las autoretenciones.

Remite para la defensa de los perodos 1996 y 1997 a lo expresado sobre las certificaciones contables, en virtud de que de ellas se
desprende el ajuste practicado por el ente recaudador.

2
Sobre el ajuste efectuado por el ente fiscal al entender como intereses devengados y no declarados la diferencia de lo prestado a la
firma Daber S.A. y el saldo de la cuenta al 31.12.1996 ($999.675), manifiesta poseer el 99% del paquete accionario, y haber
integrado el directorio en carcter de presidente y/o vicepresidente en sucesivas oportunidades.

Cuestiona al respecto que la informacin tomada de la respuesta de Daber S.A. es parcial y su lectura e interpretacin tendenciosa,
ya que en la misma se informa que la deuda deveng un inters de $144.675 (pesos ciento cuarenta y cuatro mil seiscientos setenta
y cinco), circunstancia no mencionada en las resoluciones.

Agrega que la conclusin del Fisco es que el prstamo deveng un inters equivalente a una tasa del 78,71% en un plazo de 21
meses, lo que califica de "disparate", y que es el propio organismo fiscal el que reconoce que constat que el saldo del crdito
informado en cada perodo fiscal figuraba consignado en las declaraciones juradas.

Posteriormente se refiere a otros crditos por los cuales se le calcularon intereses presuntos, aclarando que todas las receptoras o
beneficiaras son sociedades annimas cerradas en las que es accionista en distinto grado.

Afirma que en todos los casos se trataron de aportes en cuenta particular realizados a empresas de emprendimientos inmobiliarios
concebidos y ejecutados de su parte.

Se refiere en particular al caso de "Conjunto Barrancas S.A.", explica que hasta, el ao 1994 tuvo varios accionistas, y habindose
facilitado fondos a la sociedad para el desarrollo de sus actividades en marzo de 1995 se le reconocieron intereses que capitaliz en
su cuenta. Luego en 1995 se cambi la composicin accionaria pasando a poseer el 90% del capital y el 10% queda para su esposa,
momento en el que no se le reconocen ms intereses quedando todo su aporte en la cuenta particular.

Destaca que el clculo de intereses presuntos comienza a computarse a partir del 01.04.1995, justamente cuando el total del
paquete accionario era suyo y de su esposa, agregando que en ningn momento se suscribi contrato de mutuo, ni se asumi
explcitamente la "obligacin de dar sumas de dinero"

Procede a tratar el ajuste de utilidad por ventas de inmuebles y detalla para cada uno de ellos el momento de compra y el de la
venta, afirmando que los resultados de cada una de las operaciones fueron incluidos en sus declaraciones juradas dndole el
tratamiento que dispone la ley 23.905 en su Ttulo VII - Impuesto a la Transferencia de Inmuebles de personas fsicas.

Luego de transcribir parte de la normativa atinente y de describir cada una de las operaciones, sostiene que stas fueron realizadas
en su carcter de persona fsica y al margen de su actividad empresarial quedando encuadradas en el impuesto a las transferencias
de inmuebles y consecuentemente excluidas del impuesto a las ganancias.

Sostiene que slo una vez agotada la posibilidad de conocerse la magnitud del tributo en forma cierta, es legtimo recurrir al
sistema presuncional, por lo cual en los casos en que se trate de contribuyentes que llevan sus libros en legal forma, slo podr
aplicarse este sistema cuando se hayan impugnado las registraciones contables y/o los comprobantes que la avalen y cita
jurisprudencia que avala su postura.

Reconoce la falta de categorizacin como responsable inscripto en el impuesto al valor agregado, pero afirma que ello no implica
necesariamente la omisin del pago del tributo, en atencin a que el impuesto correspondiente a un no inscripto es abonado por los
vendedores o locadores inscriptos que adquieren el carcter de "sustitutos tributarios".

Agrega que este incumplimiento o el cumplimiento extemporneo tiene su propia sancin en la ley, dado que pierde la posibilidad
de computar crditos fiscales y el impuesto o acrecentamiento que se les hubiere facturado, tal como lo dispone el artculo 32 de la
ley del tributo.

Afirma, que no obstante, en el peor de los casos hubiera correspondido a lo sumo, la aplicacin del gravamen sobre las prestaciones
gravadas - slo dos facturas - y montos menores de intereses percibidos.

Solicita el beneficio de litigar sin gastos, ofrece prueba, hace reserva del caso federal, y solicita se revoque la resolucin apelada.

II. A fs. 61/70 y fs. 202/211 la representacin fiscal contesta los recursos. Manifiesta que el contribuyente que en su momento
haba declarado como actividad-principal la d "servicios relacionados con la construccin" modific su situacin a partir del
30.01.1998 consignado como nueva actividad principal la de director de sociedad annima, haciendo saber que asimismo realizaba
la actividad profesional de arquitecto, a la que luego agreg la de "organizacin y direccin de emprendimientos inmobiliarios,
administrando capitales de terceros, para la construccin de edificios".

Agrega que para cada obra, el recurrente funda una sociedad comercial independiente, en la que su participacin es de "manager",
hacindose cargo de los aspectos financieros.

Narra que las resoluciones apeladas sealan que en el perodo fiscal 1997 el contribuyente posea participacin societaria en 51
empresas, y que si bien se encontraba inscripto en el impuesto a las ganancias y bienes personales, frente al impuesto al valor
3
agregado revistaba la calidad de responsable no inscripto, razn por la cual no present declaraciones juradas sobre este tributo.
Ello as y en virtud de que a partir de 1995 la apelante realiz prestaciones de servicios que superaban el lmite establecido para
ejercer la opcin que otorga la ley, corresponda la inscripcin como responsable inscripto en el impuesto al valor agregado desde
el perodo fiscal 1996.

Niega que no se hayan requerido aclaraciones o explicaciones a la recurrente; de la vista y de diversas constancias resulta claro que
el recurrente fue teniendo a lo largo del proceso cabal conocimiento de los alcances de la fiscalizacin y adems fotocopias de
todas las partes del mismo que le interesaron.

Sostiene, en cuanto a los cuentas a nombre de la actora en el Banco Francs, que no existe constancia alguna de que Manfisa S.A.
cumpla el papel atribuido, incluso si as fuera entiende que el planteo carece de todo razonabilidad.

Agrega que las cuentas abiertas a nombre de una persona slo pueden ser manejadas por ella, y slo a ella pertenecen los fondos
depositados de acuerdo con la ley.

Destaca que surge de las actuaciones que la recurrente desarrolla una actividad econmica importante en forma personal, de
manera que aunque fuese cierto que delega una porcin de su operatoria en una empresa, otra parte no lo es.

Rechaza la defensa en cuanto a los efectos de las certificaciones contables y afirma al estar stas realizadas conforme las normas
que rigen la materia, de acuerdo con elementos que el mismo proporcion, son coincidentes y que le sirvieron para obtener crditos
que luego utiliz, no puede sino estarse a su contenido, correspondiendo que quien las pone en tela de juicio demuestre su falsedad.

Seala que fue correcto el proceder en el ajuste de alquileres percibidos en el curso de los aos 1994 a 1997; aclarando que para los
dos primeros perodos el ajuste estuvo basado en la falta de coincidencia de la documentacin respaldatoria y las declaraciones
juradas correspondientes, por cuanto no ha tenido en cuenta los ingresos por el inmueble sito en la avenida Pueyrredn 1689, y
para los restantes aos, los ajustes surgen del contenido de las certificaciones contables.

Rebate el planteo de la actora, en cuanto a que han sido aplicadas en un mismo perodo fiscal distintas presunciones y que stas no
estn contempladas en la ley, en tanto la recurrente confunde indicios con presunciones y procede a explicar las diferencias
conceptuales.

Afirma que ha procedido de acuerdo con la normativa legal y que la nica presuncin utilizada es la de ventas omitidas tomando
como base indiciara la existencia de depsitos bancarios de procedencia no justificada y certificaciones contables presentadas por
la actora en instituciones bancadas.

Manifiesta, sobre el ajuste de intereses practicado, que ante la falta de respaldo documental de la operacin crediticia en cuestin,
se concluy que siendo el crdito de $1.270.000 (pesos un milln doscientos setenta mil) las diferencias consignadas respecto de
los saldos citados resultan como consecuencia de intereses devengados.

Al respecto, entiende, que a la actora le corresponda tributar el impuesto correspondiente por los intereses mencionados, ya que al
31.12.1997 dicho crdito fue percibido en su totalidad.

Seala, sobre el ajuste de la utilidad por la venta de inmuebles, que teniendo en cuenta las circunstancias de hecho que resultan de
la causa, que muestran una profusa actividad del recurrente en el campo inmobiliario, que desarrolla a travs de sociedades
formalmente constituidas pero tambin a ttulo personal, no puede haber dudas acerca de que tales actividades, reiteradas y
regulares, estn sujetas al impuesto a las ganancias.

Entiende que despus de que la recurrente proporcionara a un profesional documentacin de la cual resulta que obtuvo ingresos
superiores a los que declar a los fines del pago del impuesto, de haber hecho extender certificados contables patrimoniales y de
ingresos que present a dos instituciones bancarias y que le sirvieron para gestionar y obtener crditos; y de haber abierto y
conservado dos cuentas bancarias de las que es titular, no puede en esta instancia desmentirse a s mismo y hacer valer una
situacin jurdico- econmica distinta, sino que le es aplicable la doctrina de los actos propios.

Se opone a la prueba ofrecida por la recurrente, hace reserva del caso federal y solicita se rechacen los recursos intentados, con
costas.

III. A fs. 226 se dispone la apertura a prueba de la causa. A fs. 373/373 vta se resuelve la acumulacin de los expedientes aqu
tratados. Se resuelve la clausura el perodo probatorio a fs. 624. A fs. 627 se ponen los autos para alegar, obrando a fs. 628/646 el
de la actora y a fs. 648/651 el de la representacin fiscal. A fs. 662/664 la recurrente presenta como hecho nuevo el
pronunciamiento emitido por el Juzgado Nacional en lo Penal Econmico N 6 en la causa seguida contra la recurrente,
acompaando a fs. 655/661 copia de la misma. A fs. 668/669 la representacin fiscal contest el traslado del hecho nuevo
denunciado por la actora.

4
A fs. 671/673 vta. la recurrente acompaa copia certificada de la sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal
Econmico -Sala A- que confirma el pronunciamiento del a quo, en el que dispone el sobreseimiento de la actora.

A fs. 675 se llaman los autos a sentencia.

IV. Que corresponde en primer trmino tratar los agravios de la recurrente que si bien no planteados as directamente acarrearan la
nulidad de lo actuado, para posteriormente, de corresponder, adentrarse en el fondo de la cuestin.

Que la actora sostiene que slo una vez agotada la posibilidad de conocerse la magnitud del tributo en forma cierta, es legtimo
recurrir al sistema presuncional, por lo cual en los casos en que se trate de contribuyentes que llevan sus libros en legal forma, slo
podr aplicarse este sistema cuando se hayan impugnado las registraciones contables y/o los comprobantes que la avalen y cita
jurisprudencia que avala su postura.

Que en primer lugar debe recordarse que la ley de procedimiento tributario no exige la previa impugnacin de la contabilidad como
requisito previo para la procedencia del mtodo estimativo (Conf. Fallo "Saeg, Leonor y Miguel Osear Fidel, Alicia y Mara
Mercedes" del T.F.N. - Sala "C" del 26.08.2002; "Castillo, Carlos J. y Sbiglio, Irma S.de H." de la C.N.A.C.A.F. - Sala II - del
03.12.1997 entre otros).

Que si bien es correcta la apreciacin de la actora de que la determinacin de oficio sobre base presunta debe utilizarse como
mtodo alternativo slo ante la imposibilidad de determinar la obligacin tributaria con criterios de certeza y exactitud, no es
menos cierto que el Fisco no poda guiarse por los elementos ofrecidos por el contribuyente cuando fue a travs de terceros, tras
una de las circularizaciones efectuadas, que tom conocimiento, entre otros elementos, de cuentas bancarias a nombre de la
recurrente, que no haban sido declaradas por ste. Ello as, en el caso es procedente la determinacin presuntiva, sin perjuicio de
que los movimientos de las mismas correspondan o no a ingresos gravados de la apelante, lo cual ser objeto de anlisis ms
adelante.

Que tambin objeta que las presunciones utilizadas por el Fisco no son las contempladas en la normativa y que le adicionan la
resultante de dos presunciones -supuestos ingresos bancarios no declarados y certificacin contable de ingresos- crendose una
nueva presuncin incompatible con la normativa fiscal.

Que el artculo 18 de la ley 11.683 brinda a la Administracin Fiscal amplias facultades con el fin de posibilitar la determinacin
de oficio sobre base presunta, as en el primer prrafo en la parte pertinente dispone:...Podrn servir especialmente como
indicios...y cualesquiera otros elementos de juicios que obren en poder de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos o que
debern proporcionarle los agentes de retencin, cmaras de comercio o industria, bancos, asociaciones gremiales..."

Que asimismo en el ltimo prrafo se establece que los ndices mencionados son de carcter meramente enunciativos y el empleo
de los mismos puede realizarse individualmente o utilizando diversos ndices en forma combinada.

Que especficamente en cuanto al mtodo de determinar la obligacin sobre la base de los depsitos bancarios la jurisprudencia es
abrumadora en cuanto a la aceptacin de dicha presuncin (Cf., C.N.A.C.A.F. Sala IV, "Bur, Delia Matilde de c/D.G.I." del
12.11.96; C.N.A.C.F. Sala II, "Hunka, Carlos Luis", del 21.9.72; y "Ledesma Amalia s/apelacin" del 18.7.01 de esta Sala entre
otras).

Que por lo expuesto cabe concluir, que ms all del mayor o menor grado de certeza en las estimaciones realizadas por el Fisco, lo
que ser resuelto con el fondo de la cuestin, el actuar procedimental del organismo fiscal se ha ajustado a derecho.

V. Que en cuanto al fondo de la cuestin, las determinaciones de oficio efectuadas por el Fisco provienen de distintos ajustes
practicados que se sustentan en diversos indicios, los cuales la recurrente objeta.

Que en esta inteligencia, y a fin de dotar de claridad a la resolucin de la causa se procede a tratar cada uno de los ajustes por los
cuales la actora se agravia.

Que el primero de ellos corresponde a la informacin remitida por el Banco Francs S.A., en la cual se informaba como
perteneciente a la apelante ciertas cuentas bancarias no informadas por la misma (Caja de Ahorro en pesos y dlares N 327-2179-
2 y Cuenta Corriente en pesos y dlares N 327-6740-3).

Que no obstante el contribuyente reconocer la titularidad de las cuentas, plantea que las mismas corresponden a Manfisa
Mandataria y Financiera S.A., sociedad que centraliza la administracin y nuclea toda su actividad empresarial; agregando que en
la contabilidad de sta figuran contabilizados todos sus movimientos.

Que si bien en una primera instancia la titularidad de una cuenta bancaria hara presumir que los fondos depositados corresponden
a su titular, debe corroborarse que los mismos correspondan a ingresos gravables atribuibles a la apelante; debiendo demostrar -la
recurrente- inequvocamente que los depsitos cuestionados no le pertenecen.

5
Que en este sentido la prueba pericial suscripta por los expertos de ambas partes es contundente en respaldar las manifestaciones de
la actora. As, en el punto 6 (seis) y los Anexos correspondientes los peritos contadores afirman que se han verificado las
registraciones de los movimientos de las cuentas bancarias en los libros contables de la sociedad, como as tambin que figuran
como propios de la empresa los montos de los depsitos y extracciones encontrndose registrados, al cierre de cada perodo fiscal,
los saldos de las mismas en los libros de Inventario y Balances.( fs. 392/463).

Que asimismo de analizar el Anexo XII confeccionado por los expertos se observa que las diferencias, entre lo que reflejan los
resmenes bancarios y los registrado en el libro diario, son mnimas y de escasa significacin.

Que en este sentido no corresponde tomar los movimientos de las cuentas cuestionadas como ingresos atribuibles a la recurrente.

VI. Que posteriormente la apelante cuestiona la valoracin, que para efectuar las determinaciones, el Fisco hace de diversas
certificaciones de ingresos y manifestaciones de bienes obtenidas a travs de circularizaciones realizadas al Banco Municipal de la
Plata y al Banco Israelita de Rosario.

Que la recurrente en sus recursos pretende restarle valor probatorio a las certificaciones de ingresos manifestando que en las
mismas no se identifican los elementos tenidos en cuenta, sino que son enunciaciones genricas.

Que las certificaciones de ingresos aludidas exhiben detalle de los ingresos de la recurrente para los perodos enero de 1996 a
febrero de 1997 y mayo de 1997 a diciembre de 1997 discriminados en honorarios de director de S.A., honorarios profesionales,
alquileres de propiedades e intereses; mientras que las manifestaciones de bienes estn realizadas al 30.09.1996 y 31.12.1996 (fs.
861/866 de los antecedentes administrativos, Cuerpo V - Impuesto a las Ganancias).

Que los informes, muchos de los cuales poseen asimismo la certificacin del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de la
Capital Federal, establecen claramente que el contador ha tenido a la vista la documentacin necesaria.

Que citado por el Fisco el profesional certificante confirma haber realizado tanto las certificaciones como las manifestaciones,
reconoce su firma e indica que para efectuarlas se bas en documentacin que cumple con los requisitos legales vigentes (fs. 860
de los antecedentes administrativos, Cuerpo V - Impuesto a las Ganancias).

Que no puede la apelante venir a desconocer esta documentacin por l encargada y utilizada, en las cuales interviene un
profesional certificante que suscribe lo declarado, con simples descalificaciones a la tarea efectuada, sin arrimar probanzas de
entidad suficiente, las cuales no obran en autos.

Que lo contrario sera imputar ligeramente al contador pblico interviniente una actuacin contraria a los principios de su profesin
y desconocer los actos propios realizados por la misma apelante.

Que en consecuencia corresponde confirmar los ajustes provenientes de las certificaciones contables y manifestaciones de bienes.

VII Que la recurrente tambin cuestiona el ajuste realizado en concepto de alquileres en los perodos fiscales 1994 a 1997.

Que los ltimos dos perodos tienen origen en las certificaciones contables aludidas en el considerando anterior, por lo cual deben
confirmarse en virtud de lo all resuelto.

Que en lo concerniente a los aos 1994 y 1995, el ajuste deviene de -alquileres que, el Fisco, entiende no declarados por el
inmueble sito en la Avenida Pueyrredn 1689, unidad 4, de la Ciudad de Buenos Aires (fs. 729 de los a.a. - Cuerpo IV Impuesto a
las Ganancias).

Que la recurrente alega que el inmueble en cuestin no es de su propiedad, y que su actuacin ha sido en carcter de apoderado
para percibir los alquileres. Aclara que por error efectu autorretenciones en concepto del impuesto a las ganancias, las cuales no
fueron incluidas en las declaraciones juradas correspondientes.

Que en este sentido en los antecedentes administrativos obran las autorrentenciones practicadas por la recurrente en concepto de
alquileres de inmuebles y sus depsitos a favor del Fisco, correspondientes a distintos inmuebles, entre ellos el de Pueyrredn 1689
(fs. 32/73 Cuerpo I - Impuesto a las Ganancias).

Que si bien la apelante ha demostrado que la titularidad del referido inmueble no est a su nombre (fs. 313/315), la recurrente no ha
demostrado que la percepcin de los alquileres se efectuaba por cuenta y orden del titular del dominio.Que a tal fin, en la etapa
administrativa la actora present una fotocopia simple de la escritura pblica por la cual intenta acreditar que es apoderado para
percibir los alquileres por el titular del dominio.

Que al respecto el Fisco afirma que el mismo no da cumplimiento a los formalismos mnimos dispuestos en el artculo 27 del
Decreto N 1759/72 reglamentario de la ley de procedimientos administrativos, (fs. 140).

6
Que sobre esta manifestacin nada dice la apelante y advertido de ello no ha arrimado en la etapa probatoria abierta en la presente
instancia la documentacin que permitiese corroborar los extremos alegados por la recurrente.

Que asimismo cabe destacar que mientras la apelante manifiesta -tanto en su recurso como en la fotocopia simple antes
mencionada - que la titularidad del inmueble era del Sr. Jos Babour, ello no coincide con lo relevado por los peritos que afirman
que la titularidad entre el 04.12.1993 y el 16.09.1996 perteneca al Sr. Isaac Gliksberg (fs 459).

Que en el mismo punto de la pericia el contador del Fisco aclara que en ninguno de los recibos consta que el cobro se realiza por
cuenta y orden de un tercero.

Que por todo lo expuesto, se entiende que la apelante no ha conseguido probar que el alquiler que perciba por la locacin del
inmueble no le es atribuible como renta personal.

VIII. Que otro de los ajustes practicados por el ente recaudador se basa en utilidades obtenidas por la actora por distintas
operaciones inmobiliarias.

Que si bien la apelante reconoce las operaciones en cuestin, entiende que las mismas han sido realizadas en el carcter de persona
fsica particular, al margen de su actividad empresaria, con lo cual estas operaciones estaran alcanzadas por el impuesto a las
ganancias, si estas rentas tuvieran una periodicidad que implique la permanencia de la fuente que las produce.

Que en este sentido la recurrente afirma que las operaciones corresponden a situaciones aisladas, por las cuales siempre ha abonado
el impuesto a la transferencia de inmuebles que es el que le corresponda oblar.

Que el apartado 1) del artculo 2 de la ley del impuesto a las ganancias establece: "Los rendimientos, rentas o enriquecimientos
susceptibles de una periodicidad que implique la permanencia de la fuente que los produce y su habilitacin".

Que luego el apartado 2 prescinde del concepto de habitualidad especialmente para el caso de los responsables del artculo 69
gravando todo tipo de beneficio -aun los eventuales- y los derivados de las dems sociedades o de empresas o explotaciones
unipersonales. Asimismo se excluye a las actividades indicadas en los incisos f) y g) cuando stas no se complementen con una
explotacin comercial.

Que en esta inteligencia para que las operaciones inmobiliarias llevadas a cabo por la recurrente no estn alcanzadas por el
impuesto, deben presentar las caracterstica que requiere el apartado 1) del artculo 2o de la ley de ganancias, sindole de
aplicacin la teora de la fuente o rdito - producto.

Que en este sentido, si determinadas operaciones, en relacin con otras realizadas, son especficamente del giro del contribuyente
por estar incluidas de manera indubitable en su comercio, evidencindose una conexin con ste o implican una extensin
razonable de l, se deben considerar comprendidas en la actividad habitual que realiza.

La actividad desarrollada por la actora reconoce la realizacin de una serie de actos -en el caso operaciones inmobiliarias- de
carcter comercial y financiero que responden a cierta organizacin comercial, ello, con fundamento en lo sostenido por la propia
recurrente en el sentido de que su actividad principal era la de servicios relacionados con la construccin y posteriormente agreg
la de organizacin y direccin de emprendimientos inmobiliarios.

Que en este contexto resulta inescindible la profesin y la actividad comercial que lleva la recurrente con las operaciones
inmobiliarias realizadas como persona fsica y que pretende que se consideren como ajenas a su giro comercial.

Que asimismo debe tenerse en cuenta las caractersticas de la adquisicin de algunas de las propiedades en cuestin. As en los
inmuebles sitos en Laprida 1510/40 y Ayacucho 2180 de una forma u otra la recurrente fue parte del proceso de construccin de los
mismos, siendo innegable la correspondencia entre estas operaciones y su actividad.

Que ante la venta de los inmuebles, no se desvanece la fuente productora del rdito, ya que para el caso tratado la actora misma es
esta fuente, ya que su formacin y su ambiente comercial le permitir realizar operaciones similares.

Que ante las circunstancias descriptas corresponde confirmar el criterio del Fisco en cuanto a que las operaciones inmobiliarias
cuestionadas, estn incluidas-en el objeto del impuesto a las ganancias.

IX. Que finalmente el ltimo ajuste a tratar est referido a la percepcin de intereses por el crdito otorgado a la empresa Daber
S.A. y la liquidacin de intereses presuntos en virtud de la realizacin de operaciones crediticias con otras empresas jurdicas.

Que en relacin al prstamo a la firma Daber S.A. el Fisco determina los intereses percibidos por la diferencia entre el monto
original y el saldo al 31.12.1996, afirmando que al 31.12.1997 ste fue percibido en su totalidad por lo cual corresponde su
sujecin al impuesto.

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Que la actora en primer trmino aclara que posee el 99% de la tenencia accionaria de Daber S.A. y reconoce tanto el monto
original del prstamo como el saldo de la cuenta al 31.12.1996. Explica que el prstamo deveng un inters de $144.675 (pesos
ciento cuarenta y cuatro mil seiscientos setenta y cinco) que fueron capitalizados en el perodo fiscal 1995 y que al 30.09.1997 el
saldo de la cuenta ascenda precisamente al monto de los intereses devengados, lo cual fue informado por nota ante un
requerimiento solicitado a Daber S.A. (fs. 4 de los a.a. Cuerpo Informacin solicitada a sociedades).

Que agrega la recurrente que pretender un inters de $999.675 (pesos novecientos noventa y nueve mil seiscientos setenta y cinco)
representa una tasa nominal del 78,71%, la cual califica como disparate.

Que en este sentido la diferencia discutida est dada por el monto que pretende asignar el Fisco como intereses percibidos
($999.675) y los que la apelante ha reconocido como devengados ($144.675), esto es $855.000 (pesos ochocientos cincuenta y
cinco mil).

Que los peritos han corroborado que durante el ejercicio 1995 se han registrado, si bien sin individualizacin del aportante, en la
empresa Daber S.A. - Libro Diario - ingresos en efectivo por el monto de la diferencia (fs. 461).

Que los expertos agregan que en el Libro Inventario y Balance N 1 se registra en el rubro "Cuentas por Pagar - Acreedores
Financieros" para el balance cerrado el 30.09.2006 un monto que coincide con la suma del saldo original del crdito, los intereses
devengados y los aportes en efectivo en cuestin.

Que ese mismo importe es el que se refleja en los papeles de trabajo de la recurrente (fs. 299 de los a.a. Cuerpo II del impuesto a
las ganancias), en donde tambin se refleja que al final del ao 1997 la deuda haba sido cancelada.

Que de lo expuesto cabe darle la razn a la apelante en cuanto a que no puede tomarse el total de la diferencia como intereses
generados por la deuda original.

X. Que sobre las restantes operaciones que han generado que el ente recaudador presumiera el devengamiento de intereses, la
actora alega que en todos los casos posee participacin en las empresas receptoras de dinero, correspondiendo stos a aportes -en
las respectivas cuentas particulares.

Que el artculo 48 de la ley del impuesto a las ganancias dispone: Cuando no se determine en forma expresa el tipo de inters, a los
efectos del impuesto se presume, salvo prueba en contrario, que toda deuda...devenga un tipo de inters no menor al fijado por el
Banco de la Nacin para descuentos comerciales..."

Que del texto de la ley surge que en nada influye si el prestamista tiene o no participacin o algn tipo de inters en la sociedad que
recibe el dinero.

Que dicha oposicin slo est reservada para cuando los sujetos comprendidos en el artculo 49 inciso a) de la ley del impuesto a
las ganancias realicen disposiciones de fondos o bienes a favor de terceros que respondan a operaciones realizadas en inters de la
empresa (Cfr. artculo 73 de la ley del tributo).

Que sin perjuicio de ello, la defensa de la apelante se centra en que el dinero fue en concepto de aportes y no de prstamos, lo cual
no ha sido corroborado a travs de los elementos de prueba idneos para ello, ya que en su ofrecimiento de prueba informativa
solicita a las sociedades en cuestin informen sobre si se han efectuado prstamos y sus condiciones y no los elementos
documentales que permitan confirmar los aportes que alega.

Que llama la atencin respecto a la empresa Conjunto Barracas, sobre la cual la recurrente centra su defensa, en este aspecto, y
subrayando que entre su parte y s esposa poseen el 100% de la tenencia accionaria, que fuera necesario librar oficios reiteratorios
(fs. 581), que la respuesta se remitiera a la parte actora y no a este Tribunal y que el informe est suscripto sin sello ni membrete
que identifique a la empresa (fs. 582/583).

Que ms all de las consideraciones del prrafo anterior, si bien el punto 3) aclara que la recurrente no ha percibido intereses, se
confirma que los saldos de la cuenta se originan en un prstamo y en ningn momento se mencionan aportes en las cuentas
particulares.

Que por lo reseado corresponde confirmar los ajustes tratados en ese considerando.

XI. Que por ltimo corresponde expedirse acerca de las denuncias de hecho nuevo efectuadas por la recurrente a lo largo de la
presente causa.

Que en un primer momento la recurrente denunci la resolucin fechada el da 17 de agosto de 2005, por la cual la Sala A de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico revoc el procesamiento y embargo de bienes del Sr. Salomn Carlos
Cheb Terrad. En tal presentacin acompa copia del decisorio (fs. 601/604).

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Que luego dio a conocer la resolucin suscripta por el juez a cargo del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal
Econmico N 6, en la que sobresey definitivamente al Sr. Salomn Carlos Cheb Terrad del delito que se le imputaba. -La copia
de dicha pieza procesal -fechada el da 7 de marzo de 2006- se encuentra agregada a fs. 610/613 vta. Con posterioridad denunci el
nuevo sobreseimiento dictado el da 28 de febrero de 2007 en favor del mismo imputado, y por parte del mismo magistrado. La
copia de dicha resolucin obra a fs. 655/661.

Que finalmente, la actora denunci como hecho nuevo la sentencia dictada por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal
Econmico, Sala A, el da 26 de agosto de 2008, a travs de la cual se confirma la resolucin dictada el da 10 de julio de 2007, por
la cual, la misma Sala A, haba destacado la insuficiencia de elementos probatorios concernientes a lo que era materia del proceso,
(fs. 671/673 vta.)

Que en el proceso judicial que tuvo lugar en las Instancias y en los Tribunales descriptos precedentemente, se analiz y resolvi la
situacin del Sr. Salomn Carlos Cheb Terrab -apelante de estos autos- frente a los delitos consagrados -e imputados-en la ley
24.769.

Que la sentencia que puso fin a dicho proceso judicial menciona que no hubo comprobacin de los hechos denunciados, y que no
caba conceder ms tiempo al acusador para suplir la carencia.

Que como es sabido, los delitos de evasin que enumera la ley 24.769 son aquellos que se cometen mediante la presentacin de
declaraciones engaosas, ocultaciones maliciosas o a travs de cualquier otro ardid o engao.

Que si bien las pruebas vertidas en la otra instancia fueron insuficientes para tener por configurado el delito de evasin que prev la
ley 24.769, no ocurre lo mismo en estos actuados, en los que, en razn de las consideraciones de hecho y derecho expuestas a lo
largo de la presente sentencia, se puede conocer en qu medida se ajustan a derecho las resoluciones determinativas de oficio, y en
qu medida no lo hacen.

Que por todo lo expuesto en ste apartado, corresponde tener por denunciados los hechos nuevos invocados, a pesar de que en nada
alteren lo que aqu se resuelve.

Los doctores Adorno y Vicchi:

Que adhieren al voto precedente.

En virtud de la votacin antecede, SE RESUELVE:

1 ) Confirmar parcialmente las resoluciones apeladas, conforme a lo resuelto en los considerandos V a X.

2o) Ordenar a la Direccin General Impositiva que, en el trmino de 30 (treinta) das practique la reliquidacin del impuesto a las
ganancias y sus accesorios, conforme a lo decidido en los considerandos V a X.

3o) Las costas se distribuirn en proporcin a los respectivos vencimientos, la que se establecer una vez practicada la
reliquidacin pertinente. Esteban Juan Urresti. Adriana Adorno