Segunda etapa Ao 10 Martes 21 de marzo de 2017

635

EMPRESA
Y DERECHO
PENAL
Responsabilidad
de las personas
jurdicas ESPECIAL

Pgs. 2-3 Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8

EL ROL DEL SISTEMA DE EMPRESAS, CORRUPCIN Y DERECHOS ECONMICOS. Los EL TESTIMONIO RELEVANTE.
JUSTICIA: La corrupcin y BLANQUEO DE DINERO. La planes nacionales de accin sobre El impacto de la delacin en los
el Estado constitucional de responsabilidad de las personas empresas & derechos humanos. denominados casos emblemticos.
derecho. Roberto Obando Blanco jurdicas. Carlos Caro Coria Salvador Herencia Carrasco Carlos Zecenarro Mateus
2 suplemento de
anlisis legal Martes 21 de marzo de 2017 PENAL

LA CORRUPCIN Y EL ESTADO
CONSTITUCIONAL DE DERECHO

El rol del
sistema
de justicia
ROBERTO
OBANDO BLANCO
Las polticas
Juez Superior. Jefe de la Ocina
Desconcentrada de Control pblicas
de la Magistratura del Callao
(2015-2016/ 2017-2018). Miembro
del Instituto Iberoamericano de A manera de genera costos
Derecho Procesal. conclusin, y recursos, se
es importan- toma decisiones
te resaltar la equivocadas
necesidad de para generar
polticas pbli- el dinero de

L
a corrupcin es una patologa grave y cas, observando, la corrupcin,
extensa del sistema social, poltico y como lo seala las inversiones
econmico, que afecta directamente el doctor Sergio nacionales y
a los ciudadanos (1). La corrupcin Moro, Juez extranjeras se
es un tema de antigua data, que daa Federal de Brasil, alejan, dado
gravemente el crecimiento econmico y las que la corrup- que no deciden
instituciones de los pases involucrados. No cin sistmica invertir por un
existen pases inmunes a la corrupcin. En la no es comn, mercado viciado,
corrupcin no solamente intervienen funcio- pone en riesgo el afectando la
narios pblicos, sino tambin empresarios y sistema demo- conanza en
grupos empresariales, con la participacin de
quienes pueden darle manto de legalidad (las
crtico, en cuyo
cuadro se eleva
la democracia
y el Estado de
supervisoras que verifican los avances de las el presupuesto, Derecho.
obras, las adendas, los arbitrajes, etctera).
El jurista italiano Luigi Ferrajoli, al desa-
rrollar el tema de Derecho como garanta de satisfaccin de los derechos fundamentales
la democracia, seala: Este papel del Derecho [] El Estado Constitucional de Derecho no es
como sistema de garantas tanto de las formas
como de los contenidos de la democracia se
otra cosa que esta doble sujecin del Derecho
al Derecho generada por la disociacin entre
funda en una caracterstica estructural propia vigencia y validez, entre forma y sustancia,
del actual Estado constitucional de Derecho: entre legitimacin formal y legitimacin sus-
la sujecin al Derecho de la produccin del tancial [](2).
Derecho mismo, en virtud de la cual el De- El doctor Avelino Guilln Juregui, ex fiscal
recho, segn el viejo esquema positivista, no supremo adjunto en los procesos contra Alberto
solo es producido por fuentes y en formas cuyo Fujimori por corrupcin y violaciones de los
carcter democrtico-representativo es posible derechos humanos, propone que para que la
garantizar, sino que est tambin programado ley de imprescriptibilidad de los delitos de co-
en sus contenidos por principios constitucio- rrupcin se convierta en una herramienta eficaz
nales que limitan y vinculan a los poderes
normativos, finalizndolos al respeto y a la
contra la corrupcin y crimen organizado, se
debe lograr que el sistema judicial peruano
EN AMRICA funcione de manera ptima; es decir, cuando el
LATINA HEMOS Ministerio Pblico y el Poder Judicial cumplan
a cabalidad con la tarea que les ha encargado
APRENDIDO A SER la Constitucin lograremos un combate eficaz
MUY TOLERANTES contra la impunidad. Mientras tanto, van a ser
posturas y modificaciones sin mayor efecto (3).
CON LA CORRUPCIN;
POR EL CONTRARIO, Consecuencias cuanticables
DEBERA LLEVARNOS El doctor Jos Ugaz Snchez Moreno, presidente
de Transparencia Internacional, seala: La co-
A UN CAMBIO DE rrupcin tiene consecuencias materiales e inma-
LA CLASE POLTICA teriales. Las primeras son ms o menos obvias
y fciles de medir. En el mbito de proyectos de
POR OTRA, ADEMS inversin o licitaciones de bienes, obras o servicios,
DE UN CAMBIO un soborno implica un costo econmico para el
DE MENTALIDAD, pagador, aunque este ser relativo o diluido en una
ganancia mayor. Y es precisamente esa ganancia la
CAMBIO CULTURAL, que a su vez generar un costo econmico para el
Y PONER NFASIS Estado o la entidad pblica [] Pero existen tam-
bin consecuencias inmateriales de la corrupcin.
EN LA CULTURA Estas tienen que ver con el dao institucional que
CVICA (EDUCACIN debilita y convierte en inoperativas a las entidades
CVICA/VALORES pblicas, la prdida de la confianza pblica (en
las autoridades y entre los ciudadanos), el relaja-
TICOS), FORMAR miento cultural que normaliza la corrupcin y la
UNA CULTURA DE LA falta de gobernabilidad (4).
LEGALIDAD... En Amrica Latina hemos aprendido a
ser muy tolerantes con la corrupcin; por el

jurdica Director (e): Flix Alberto Paz Quiroz | Editora: Mara Avalos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena|
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn
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PENAL
contrario, debera llevarnos a un cambio de
la clase poltica por otra, adems de un cam-
bio de mentalidad, cambio cultural, y poner
nfasis en la cultura cvica (educacin cvica/
valores ticos), formar una cultura de la lega-
lidad, fomentar una cultura de prevencin de
la corrupcin, y reforzar la institucionalidad
del pas, con el objetivo de cumplir la agenda
pendiente de Reforma del Estado, que incluye la
independencia del Poder Judicial y autonoma
del Ministerio Pblico (modelo institucional/
justicia especializada). Considero que la educa-
cin es clave en la lucha contra la corrupcin.
En el dilema tico moral, debemos distin-
guir que la tica es lo que queremos para las
personas que no conocemos, y lo moral es lo
que queremos para las personas que queremos
(hijos, etctera) (5). El magistrado italiano
Galileo DAgostini propone que deben existir
cursos de manera transversal en el plan de es-
tudios de derecho con respecto a ambos temas
(desde el inicio) (6).
Propuestas
En el sector privado se han propuesto medidas
concretas para crear condiciones ms slidas
Martes 21 de marzo de 2017
suplemento de
anlisis legal 3
Adems, un marco legal que no permita la
Estrategia elusin de las empresas o grupos empresaria-
les, el fraude a la ley, por ejemplo, el caso de la
Q La necesidad de incenti- est dando resultados en parte de estas empresas. Por incompatibilidad o impedimento para no ser
var a que las empresas se Brasil. El arrepentimiento de eso, seal, debe estimu- contratado con el Estado, valindose de una
arrepientan de los crmenes las empresas y su colabora- larse a las empresas que identidad encubierta. Es decir, crean una
de corrupcin, que delaten cin con la justicia permite, deciden colaborar con la justi- persona jurdica distinta que formara parte
a los corruptos y paguen por un lado, dijo, descubrir cia y reconocer sus delitos y del consorcio ganador.
el dao causado al Estado, y sancionar nuevos casos no castigarlas ms que las
recomend el juez federal de de corrupcin y, por otro, aquellas que no colaboran,
Brasil a cargo del caso Lava que las empresas no sigan dijo el magistrado.
Jato, Sergio Moro, durante su en el mismo camino, segn
[1] Jos Mouraz Lopes, magistrado de Portugal,
reciente participacin en la informaron diversos medios Q La corrupcin, asever, Conferencia: Las polticas pblicas anticorrupcin
conferencia internacional que en la capital. siempre existir en mayor pronunciada en el Seminario Internacional
la Federacin Internacional o menor medida y que su Corrupcin y Estado de Derecho. Democracia y
de Magistrados, realiz en Q Por mayores que sean los existencia representa Corrupcin sistmica, realizada en la ciudad de
Lima. delitos este cambio de postu- un peligro que pone en riesgo Lima del 22 al 24 de febrero del 2017; [2] El Estado
Constitucional de Derecho Hoy: El modelo y su
ra represent un gran avance la integridad de nuestro rgi- divergencia de la realidad, en: Corrupcin y Estado
Q Dicha estrategia, agreg, y fue una actitud loable de men jurdico y la democracia. de Derecho. El papel de la jurisdiccin Editor
Perfecto Andrs Ibez. Madrid, 1996, pp. 22-24; [3]
Entrevista a Avelino Guilln Juregui, En: Diario La
que impulsen nuestra nacin adelante, entre o acreditacin de carreras, no es necesario. Repblica el da 6 de marzo del 2017, pgina 10; [4]
Artculo de opinin: El costo de la corrupcin, En:
las cuales se destacan: Primero, contar con Y eso se logra si hay voluntad poltica al ms Diario El Comercio, lunes 6 de marzo del 2017, pgina
un sistema de gestin integral de riesgos ba- alto nivel en la empresa, en los directorios 30; [5] Jos Igreja Matos, magistrado de Portugal,
sado en un mapa de riesgos que incluya el de (7). Por su lado, en el sector pblico, se re- Conferencia: tica judicial y corrupcin pronunciada
incumplimientos legales, como parte de un quiere reforzar los rganos de fiscalizacin en el Seminario Internacional Corrupcin y Estado
sistema de prevencin; y segundo, requerir interna de la administracin pblica, un rol de Derecho. Democracia y Corrupcin sistmica,
realizada en la ciudad de Lima del 22 al 24 de febrero
una formacin tica y responsabilidad pro- ms protagnico de la Contralora General del 2017; [6] Conferencia: Lucha contra la corrupcin
fesional universitaria. Hoy, para de la Repblica. Una poltica anticorrupcin en Italia pronunciada en el Seminario Internacional
el licenciamiento integrada a travs de medidas preventivas y Corrupcin y Estado de Derecho. Democracia y
medidas represivas. Corrupcin sistmica, realizada en la ciudad de
Lima del 22 al 24 de febrero del 2017; [7] Beatriz Boza
Aprender de Lava Jato? En Semana Econmica, 19 de
febrero del 2017, pgina 13.
4-5 suplemento de
anlisis legal Martes 21 de marzo de 2017

CARLOS
CARO CORIA

Abogado. Socio fundador

del Estudio Caro & Asociados.
Fundador del Centro de Estudios de
Derecho Penal Econmico y de la
Empresa (Cedpe).

P
or cerca de 200 aos, desde la fun-
dacin de la Repblica, nuestro
sistema jurdico ha sido tributario
del societas delinquere non potest,
tradicin que solo pudo romperse
con Ley N 30424 de responsabilidad admi-
nistrativa de las personas jurdicas por el delito
de cohecho activo transnacional, publicada el
21 de abril de 2016. Sin embargo, antes de su
entrada en vigencia prevista para el 1 de julio
de 2017, esta ley ha sido recientemente modifi-
cada mediante el Decreto Legislativo N 1352, LA RESPONSABILIDAD DE
publicado el pasado 7 de enero de 2017, que
ampla dicha responsabilidad administrativa
LAS PERSONAS JURDICAS

Empresas,
de la persona jurdica frente a la comisin de
los delitos de cohecho (domstico), lavado de
activos y financiacin del terrorismo. Siempre
que el Congreso no realice cambios sustanciales
durante el inminente proceso de control de

corrupcin
constitucionalidad de la legislacin delegada,
desde el 1 de enero de 2018 entrar en vigor
un rgimen de responsabilidad autnoma de
la persona jurdica en el Per.
Ahora bien, analizaremos la responsabilidad
penal llamada administrativa. As, la ley, en su

y blanqueo
versin original de 2016, tena por objeto regular
la llamada responsabilidad administrativa de
las personas jurdicas por el delito de cohecho
activo transnacional (artculo 397-A del CP).
Con la modificatoria del Decreto Legislativo N
1352, y conforme a las recomendaciones del In-

forme de la Comisin Presidencial de Integridad
de 4 de diciembre pasado[1], se incluye tambin
los delitos de cohecho activo genrico (artculo
397), cohecho activo especfico (artculo 398),
y las modalidades de lavado de activos de con-
versin y transferencia, ocultamiento y tenen-
cia, transporte, traslado, ingreso o salida por
territorio nacional de dinero o ttulos valores de
origen ilcito, y sus circunstancias agravantes
y atenuantes, previstos en el artculo 1 al 4 del
Decreto Legislativo N 1106. Del mismo modo,
la responsabilidad corporativa se extiende al
delito de financiamiento del terrorismo que
tipifica el artculo 4-A del Decreto Ley N 25475.
Una primera conclusin que se podra de-
fender es que en nuestro ordenamiento jurdico
sigue vigente el viejo principio societas delin-
quere non potest, es decir, que las personas
jurdicas no pueden delinquir ni responder
penalmente, al menos en el plano formal dado
que la ley recurre al trmino responsabilidad
administrativa. Pero la determinacin de dicha
responsabilidad no se llevar a cabo en sede
administrativa [2], sino en sede penal, por un
juez penal, en el marco y con las garantas de
un proceso penal, aplicndose las disposicio-
nes pertinentes del Cdigo Penal y del Cdigo
Procesal Penal de 2004 [3].
de capitales
Fraude de etiqueta
Por ello no pocos consideramos que la ley recurre
a una suerte de fraude de etiqueta al denominar
administrativa a lo que en rigor es una respon-
sabilidad penal corporativa. Contra ello puede
argumentarse desde luego que la ley no impone
una verdadera responsabilidad penal porque por
ejemplo el artculo 3 seala que las personas
jurdicas son responsables administrativamente
por los delitos sealados en el artculo 1, cuando
estos hayan sido cometido () por alguna de
las personas fsica o naturales indicadas en los
literales a), b) y c), con lo que la misma ley esta-
ra previendo que no se trata de un delito de la
persona jurdica sino de un delito de la persona
natural, tras el cual el ente colectivo solo respon-
der administrativamente como indica la ley, lo
que para Gracia Martn no es otra cosa que una
forma de responsabilidad civil patrimonial, y
es que la persona jurdica, en sentido estricto, EL D. LEG. N 1352
cuyo sustrato es un colectivo de individuos no AMPLA DICHA
puede realizar infracciones y por tanto no puede
incurrir en una responsabilidad penal personal,
RESPONSABILIDAD
pero s que puede incurrir en una responsabilidad ADMINISTRATIVA
patrimonial como persona. Y esa es una respon- DE LA PERSONA
sabilidad civil, no es penal [4].
A esta interpretacin se sigue oponiendo sin JURDICA FRENTE
embargo el propio artculo 4 de la ley, cuando A LA COMISIN DE
indica que la responsabilidad administrativa de
la persona jurdica es autnoma de la responsabi-
LOS DELITOS DE
lidad penal de la persona natural, con lo que no COHECHO, LAVADO
es posible concluir que la sancin administra- DE ACTIVOS Y
tiva contra la persona jurdica es consecuencia
inmediata del delito de la persona natural, y ms FINANCIACIN DEL
porque luego el artculo 4 prescribe que las causas TERRORISMO.
que extinguen la accin penal contra la persona
 PENAL

Perspectivas
Desde el debate previo
a la Ley N 30424, estas
reglas han levantado
suspicacias sobre la con-
veniencia de penalizar
una franja de la actividad
empresarial; para algu-
nos gremios corporati-
vos, ello implica otorgar
mayor poder a la Polica,
al Ministerio Pblico y al
Poder Judicial, rganos
que no gozan de la mayor
confianza empresarial
desde el punto de vista
de la transparencia y la
legalidad de sus decisio-
nes.
Existen tambin dudas
sobre la eficacia de
la nueva regulacin
como mecanismo para
prevenir la corrupcin
empresarial y delitos
conexos como el lavado
de activos, especialmente
por el fuerte arraigo.
Aunque un sistema de
compliance adecuada-
mente implementado es
la mejor garanta para
que la empresa no se vea
involucrada en situa-
ciones de riesgo penal,
ello implica la instaura-
cin de una cultura de
cumplimiento, que en
pases como el nues-
tro se enfrenta a altos
niveles de informalidad
y corrupcin privada
y pblica que, desde
ya, conspiran contra la
eficacia de ese sistema
general de prevencin del
riesgo penal corporativo
mediante el compliance.
Y el botn de muestra en
estos tiempos parece de-
rivar del caso Odebrecht,
expresin de la llamada
actividad empresarial
dual, organizada tanto
para fines lcitos como
ilcitos y que, con la
reciente reforma del art.
13 de la ley, se traduce en
la agravante de utiliza-
cin instrumental de la
persona jurdica para la
comisin de () delitos
() Este supuesto se con-
figura cuando se pruebe
que la actividad que
desarrolla la persona ju-
rdica es predominante-
mente ilcita. Asimismo,
constituye circunstancia
agravante cuando la per-
sona jurdica contiene en
su estructura un rgano,
unidad, equipo o cual-
quier otra instancia cuya
finalidad o actividad es
ilcita.
Pero el viejo sistema de
la responsabilidad penal
individual ya ha sido
trastocado en Per, por
ese motivo es de esperar-
se que en el corto y me-
diano plazo se planteen
y discutan otras amplia-
ciones de los supuestos
de responsabilidad penal
de la persona jurdica, de
modo que se incluyan,
como en otros pases
de la regin, EE. UU. y
Europa, otras formas
de corrupcin pblica y
privada, delitos labora-
les, delitos ambientales,
entre otros. Aunque ello
no es algo que se deba
celebrar.

de responsabilidad si adopta e implementa, antes

natural no enervan la responsabilidad admi-
nistrativa de las personas jurdicas. Y todava
porque el artculo 4, tras su reciente reforma,
acota las causas de extincin de la accin (penal!)
contra la persona jurdica a la prescripcin y la
cosa juzgada, eliminando la amnista y el derecho
de gracia previstos en la versin original de la ley.
Estamos, por lo tanto, ante un rgimen de
responsabilidad autnoma de la persona jurdica,
distinto y paralelo al de la persona fsica, y a la
que algunos preferiran llamar solo administra-
tiva o civil patrimonial para evitar el estigma
que la pena acarreara para la reputacin de la
empresa: no es lo mismo concluir que una cor-
poracin fue sancionada administrativamente
por el delito de corrupcin cometido por uno
de sus empleados, a sentenciar que la empresa
fue condenada penalmente por un acto de co-
rrupcin o lavado de activos cometido por ella.
Finalmente, en cuanto a esto, durante el debate
tcnico y parlamentario de la Ley N 30424 se
postul que estamos ante un sistema mixto o
hbrido, penal y administrativo a la vez [5], penal
porque la medida la impone el juez penal en un
proceso penal, y administrativa porque no se re-
querira la culpabilidad de la persona jurdica, con
lo que se tratara de una suerte de responsabilidad
objetiva del ente colectivo. Pero esto no puede
aceptarse por dos motivos, primero porque una
administrativizacin de la sancin no puede prevenir la comisin de los delitos previstos en
conllevar la prdida de una garanta esencial de
todo el derecho sancionatorio, la exigencia de
culpabilidad es un lmite al ius puniendi estatal,
penal o administrativo. Y, en segundo trmino,
porque la propia ley establece en el artculo 17.1 la
posibilidad de que la persona jurdica quede exenta
de la comisin del delito, un modelo de prevencin,
es decir cuando se organiza para administrar el
riesgo dentro de los niveles permitidos, como una
expresin de su falta de culpabilidad en sentido
amplio en el caso concreto.
La reforma de 2017 refuerza esta interpreta-
cin, el artculo 17.2.5 seala que el contenido
del modelo de prevencin debe atender a las
caractersticas de la persona jurdica, de modo
que en el caso de la micro, pequea y mediana
empresa, el modelo de prevencin ser acotado
a su naturaleza y caractersticas y solo debe con-
tar con alguno de los elementos mnimos antes
sealados.
Y ello es indicativo de dos cosas en cuanto a
la culpabilidad, primeramente que aun tratn-
dose de empresas con una menor complejidad
organizativa, es posible argumentar la falta de
culpabilidad con base en un modelo de prevencin
igualmente menos complejo que, en cualquier
caso, al igual que para la invocacin de las eximen-
tes incompletas, deber contar necesariamente
con el presupuesto esencial previsto en el artculo
17.2.2 de la ley reformada; es decir, la identifi-
cacin, evaluacin y mitigacin de riesgos para La culpabilidad penal de la empresa. Madrid/
As, la sentencia de 2 de junio de 2015 del Tribunal
el artculo 1 a travs de la persona jurdica. Lo de Juicio Oral en lo Penal de Arica que absuelve a
segundo, si el escaso grado de complejidad interna
de la empresa impide diferenciar con nitidez a la
persona jurdica de sus integrantes, entonces la
empresa no podr ser sancionada (y menos con
una pena) porque carece de culpabilidad[6][7].
[1] Recomendacin N 94: Incluir en el rgimen
de responsabilidad penal autnoma de las personas
jurdicas los delitos de corrupcin, trfico de
influencias y lavado de activos. Segn corresponda,
los programas de prevencin contra prcticas de
corrupcin podrn considerarse como eximentes
de responsabilidad. [2] Como si se aprecia en la
Ley N 1778 de 2 de febrero de 2016 de Colombia,
conforme a la cual las personas jurdicas sern
sancionadas por la Superintendencia de Sociedades
si cometen actos de corrupcin transnacional. [3]
La Tercera Disposicin Complementaria Final de
la Ley N 30424, reformada por el D. Leg. N 1352,
establece que la investigacin, procesamiento y
sancin de las personas jurdicas, de conformidad
con lo establecido en el presente Decreto Legislativo
(sic), se tramitan en el marco del proceso penal, al
amparo de las normas y disposiciones del D. Leg.
N 957, gozando la persona jurdica de todos los
derechos y garantas que la Constitucin Poltica
del Per y la normatividad vigente reconoce a favor
del imputado. [4] Vid. http://laley.pe/not/3325/-
ldquo-es-un-disparate-atribuir-responsabilidad-
penal-a-las-personas-juridicas-rdquo-/. [5] En
parte bajo la inspiracin de regmenes como los de
Italia y Alemania, en el sentido de que la persona
jurdica es sancionada solo administrativamente
pero con mayores garantas, similares a las del
Derecho Penal. [6] GMEZ-JARA DEZ, Carlos.
Barcelona, Marcial Pons 2005, pp. 242-244. [7]
la empresa Asevertrans Ltda. de una imputacin
por cohecho para la ampliacin de un contrato de
vertedero con la Municipalidad de Arica, cometido
por su propietario y representante legal, Vid. http://
www.prelafit.cl/wp-content/uploads/2016/04/
top_arica_sentencia_municipalidad.pdf.
6 suplemento de
anlisis legal Martes 21 de marzo de 2017 DERECHO INTERNACIONAL

LOS PLANES NACIONALES DE ACCIN SOBRE EMPRESAS & DERECHOS HUMANOS

Los derechos
econmicos
SALVADOR
HERENCIA
CARRASCO

Abogado. Director de la Clnica

de Derechos Humanos. HRREC.
Universidad de Ottawa (Canad).

E
s importante () clarificar los de-
beres de los Estados, para asegurar
que las actividades empresariales
contribuyan y no impidan la reali-
zacin de estos derechos. El autor
de esta frase es el gobierno de nuestro pas,
al remitir por escrito su apoyo a un informe
que el Comit de Derechos Econmicos, So-
ciales y Culturales (DESC) de las Naciones
Unidas (ONU) viene elaborando sobre las
obligaciones que los Estados tienen frente
al Pacto Internacional DESC en el contexto
de las actividades empresariales.
En gran medida, esta cita refleja la razn
de ser del rgimen de Empresas & Derechos
Humanos, consolidado en junio de 2011 me-
diante la adopcin de los Principios Rectores
de la ONU sobre la materia. Estos principios,
clasificados en los ejes de proteger, respetar y
remediar, establecen una serie de lineamien-
tos hacia los Estados y las empresas, as como
la adopcin de medidas pblicas y privadas
para que las vctimas puedan acceder a re-
cursos efectivos.
El gran vaco de los principios rectores es
que estos no establecen obligaciones vincu-
lantes ni determinan una hoja de ruta clara
sobre cmo implementarlas. Las posiciones
son diversas y la doctrina se ha centrado
en analizar el carcter consuetudinario de
algunas de las disposiciones de los principios
generales (particularmente en lo que se refiere
al tercer pilar sobre acceso a la justicia) y la
viabilidad de adoptar un tratado internacio-
nal. En el medio de este debate, la adopcin
de Planes Nacionales de Accin (PNA) en
Empresas & Derechos Humanos ha sido una
alternativa para que los Estados busquen de-
sarrollar normas y polticas sobre la materia.
Hasta la fecha, han sido los pases euro-
peos los que mayoritariamente han adoptado
estos PNA. En las Amricas, Colombia adopt
su plan en diciembre de 2015, Estados Unidos
DERECHO INTERNACIONAL Martes 21 de marzo de 2017
suplemento de
anlisis legal 7

HASTA LA FECHA, ta de conocimiento sobre el impacto i que el

HAN SIDO LOS sector empresarial tiene sobre
humanos. En Amrica Latina
sobr los derechos
Latina, este rgimen
PASES EUROPEOS se ha visto prcticamente asoci
asociado al derecho
LOS QUE EN SU de pueblos indgenas e industr
industrias extractivas.
Incluso los dos casos de la Corte
Cor Interameri-
MAYORA HAN cana que ms han tratado este e tema (Caso
ADOPTADO Sarayaku v. Ecuador y Caso Pueblos
ESTOS PLANES Kalia y Lokono v. Su Surinam) se han
centrado en conflictos socioambien-
NACIONALES DE tales en territorios ind
indgenas.
ACCIN (PNA). EN Si bien en la regin y ene nuestro pas,
estos temas son fundamentales,
fu
LAS AMRICAS, pues afectan una se serie de derechos
COLOMBIA LO HIZO reconocidos en nuestra
nue Constitu-
EN DICIEMBRE cin y en la Convenc
Convencin Americana
Human el rgimen
de Derechos Humanos,
DE 2015; ESTADOS de Empresas & Derechos
Derec Humanos
UNIDOS DURANTE abarca temas m ms complejos
estruc
como estructuracin de
LAS LTIMAS empresas y co conglomerados
SEMANAS DEL in
econmicos, integracin eco-
GOBIERNO DEL transpa
nmica, transparencia, finan-
ciamiento de pro proyectos, acceso
PRESIDENTE a crditos y segu
seguros pblicos,
BARACK OBAMA; fiscal entre otros.
polticas fiscales,
Y CHILE VIENE De ah la importan-
cia de co contar con una
TERMINANDO EL lnea de base que per-
SUYO. CADA PAS con
mita conocer cmo la
actividad eempresarial en
ENFOCA ESTA nuestro pas puede afectar
ESTRATEGIA SEGN o contribuir al desarrollo de
SUS PRIORIDADES los derechos humanos. De
forma cocomplementaria,
Y ALGUNOS LO a
y de acuerdo a lo re-
HAN CENTRADO co
comendado por
el Grupo de Tra-
EN CONTEXTOS baj sobre Em-
bajo
ESPECFICOS. presa y Derechos
presas
Huma al Consejo
Humanos
de Derec
Derechos Humanos
de la ONU en el 2013, esto
debe llevar a un examen de
las leyes e institucionalidad
inst
aplicables a este rgrgimen sobre la
ltimas semanas
adopt un plan durante las ltimas empresas de respetar los derechos humanos base de los principios rectores
rector y otras dis-
del gobierno del presidente Obama y Chile
viene terminando el suyo. Cada pas ha enfo- Reformas y el y el de actuar con la debida diligencia. La
mayora de los PNA establecen la creacin de
posiciones (como las lneas directrices de la
OCDE para empresas multinacionales), as
cado su PNA de acuerdo a sus prioridades y caso Odebrecht mesas de trabajo y de articulacin entre los como la identificacin de los mecanismos
algunos han centrado su enfoque a contextos sectores pblicos y privados, sin que exista necesarios para que las supuestas vctimas
especficos. Por ejemplo, el plan colombiano Ante lo expuesto, Derechos Hu- una claridad sobre cul debera ser el con- tengan acceso a recursos efectivos.
est centrado en la reconstruccin del pas no puede pasar manos ha estado tenido ni si le corresponde al Estado regular Cumplir con esta actividad puede ir ms
luego de adoptado el Acuerdo de Paz con las desapercibido ausente en este ciertas actividades empresariales que puedan all del objetivo de un nuevo Plan Nacional
FARC-EP, mientras que el de Estados Unidos lo que viene debate. Un PNA afectar los derechos humanos. de Derechos Humanos, pero esta lnea de
se centra en medidas anticorrupcin. ocurriendo en de Empresas y Inclusive en casos como Canad, un pas base puede ser valiosa para el futuro desa-
Lo anterior nos lleva al caso peruano. En nuestro pas a Derechos Huma- lder en derechos humanos, democracia e in- rrollo de polticas pblicas en nuestro pas.
el mismo escrito citado anteriormente, el raz del caso nos enfocado en clusin, la adopcin de una estrategia estatal Se debe reconocer que la implementacin
Gobierno confirma que el Plan Nacional de Odebrecht. Se ha transparencia y de Responsabilidad Social Empresarial, que de los tres pilares de los principios rectores
Derechos Humanos 2017-2021 contar con hecho un anlisis anticorrupcin no se puede considerar un PNA propiamente abarca demasiadas actividades, adems de
un lineamiento sobre Empresas & Derechos exhaustivo sobre podra ayudar tal, ha sido criticada por rganos de la ONU y una estrecha coordinacin entre el Estado y
Humanos. Esto es sumamente positivo, pues las responsabili- a realizar las en audiencias ante la Comisin Interamerica- el sector privado. Solo el tercer pilar, referido
permite incluir nuevos temas en la agenda dades adminis- reformas na de Derechos Humanos por ser insuficiente al acceso a la justicia, podra llevar a una
de derechos humanos, pero, a su vez, su ade- trativas, penales legales e insti- e ineficaz. En este sentido, la recomendacin reforma de todo el aparato de administracin
cuada implementacin puede contribuir a y de compliance tucionales que ha sido que la necesidad de adoptar normas de justicia y de los mecanismos alternativos
lograr el ingreso de nuestro pas en la OCDE. sobre este caso, se necesitan que establezcan obligaciones concretas, par- de solucin de conflictos. Teniendo esto en
Un elemento comn que tienen los PNA pero un mirada para asegurar ticularmente en el sector extractivo. cuenta, no se debera descartar la idea de
es la falta de claridad sobre cmo desarrollar desde el enfoque gobernabilidad y Posiblemente, uno de los problemas para enfocar un PNA de Empresas y Derechos
el segundo pilar de los principios rectores, de Empresas & sostenibilidad. definir obligaciones concretas en el rgimen Humanos a un eje temtico que oriente sus
el cual desarrolla la responsabilidad de las de Empresas & Derechos Humanos es la fal- actividades.
8 suplemento de
anlisis legal
LA DELACIN EN LOS DENOMINADOS CASOS EMBLEMTICOS
El testimonio relevante
CARLOS
ZECENARRO
MATEUS
Magster en Derecho. Doctor
en Derecho. Ex presidente de
la Corte Superior de Justicia del
Callao.
A
lgunos procesos que han alcan-
zado notoriedad con la denomi-
nacin de emblemticos, estn
siendo tramitados muchas veces
recurriendo a instituciones como
la colaboracin eficaz, la confesin sincera y
la complicidad; respecto a las cuales, como
es de conocimiento de la comunidad jurdica
nacional, se han vertido diversas opiniones y
puntos de vista.
Colaboracin ecaz
En el campo del derecho penal, se considera
colaborador eficaz al imputado que se pretende
beneficiar con la exencin de la pena o con la
atenuacin de la pena, por el hecho de prestar
colaboracin posdelictual con los rganos de
investigacin, autoincriminndose o delatan-
do a sus coimputados; pudindose beneficiar
inclusive con la extincin de la pena. General-
mente es pues el que proporciona informacin
verificable.
En el caso especfico nuestro, se trata de un
proceso especial regulado desde el artculo 472
al 481 del CPP, que establece los pormenores
de los trmites correspondientes, sealando
en el numeral 476-2, que, si el fiscal estima que
la informacin proporcionada no permite la
obtencin de beneficio alguno por no haberse
corroborado suficientemente sus aspectos fun-
damentales, denegar la realizacin del acuerdo;
disposicin que no es impugnable. Empero, si
arroja indicios suficientes ser materia de la
investigacin y decisin posterior.
Martes 21 de marzo de 2017 PENAL
de 90 das, que se estar cumpliendo a fines Est determinado que para ser tal debe
Los elementos de marzo de este ao; estableciendo, adems,
que los jefes o cabecillas se podran acoger a
consistir en la admisin por el imputado de los
cargos y tendr valor cuando est debidamente
de conviccin la disminucin de la pena o suspensin de la corroborada por otro u otros elementos de
ejecucin de la pena, pues tiene por finalidad la conviccin, y sea espontnea y sincera.
Para concluir, el diccionario es desarticulacin de organizaciones criminales.
los elementos confirmar algo Al respecto, es particularmente destacable en Complicidad
de conviccin con nuevos da- el momento actual mencionar las declaraciones Siempre se ha considerado importante diluci-
que puedan tos. Por su parte, del juez brasileo Sergio Moro, quien vino al dar en el nivel doctrinario y positivo sobre la
proporcionar el Diccionario Per y al referirse a la delacin premiada que participacin de un procesado en calidad de
las instituciones Jurdico consi- viene a ser la colaboracin eficaz en el derecho cmplice de un delito.
precedentemente dera que es en peruano seal, como apareci en los medios, En efecto, en opinin de Francesco Carn-
mencionadas, sentido figurado que esa institucin permite identificar casos elutti, en Teora General del Delito, volumen
hacen alusin confirmar o nuevos de corrupcin y sancionar a los respon- XX, Editorial Revista de Derecho Privado,
a que estn co- reforzar las razo- sables, agregando que en el debido proceso el pgina 258, la complicidad puede generar
rroboradas para nes, argumentos testimonio debe acompaarse de documentos y la disminucin de la pena cuando la obra
su validez en el o pareceres con detalles, que permitan corroborar el relato para prestada por el concurrente haya tenido m-
estado procesal nuevos racio- que este se convierta en una prueba. nima importancia en la preparacin o en la
correspondiente. cinios, mejores ejecucin del delito. A su vez, para Eugenio
En ese sentido, datos o acredita- Confesin sincera Raul Zaffaroni, en Manual de Derecho Penal,
corroborar segn dos autores. La confesin sincera, por su parte, de acuerdo Parte General, Ediciones Jurdicas, pginas
a lo que dispone el artculo 161 del CPP, mo- 598 y 599, cmplice es quien auxilia o coo-
dificado por el artculo 3 de la Ley N 30076, pera dolosamente al injusto doloso de otro;
El Decreto Legislativo 1301 modifica la puede permitir disminuir la pena en forma y que la complicidad secundaria es cualquier
seccin VI del Libro V del CPP, para forta- prudencial hasta en una tercera parte por clase de cooperacin a la ejecucin del hecho
lecer la lucha contra la delincuencia comn, debajo del mnimo legal, si se cumplen los llevada a cabo en cualquier momento desde
la corrupcin y el crimen organizado. Esta presupuestos fijados en el artculo 160; siendo la preparacin hasta el agotamiento. Por su
norma deber ser reglamentada dentro de 60 sin embargo inaplicable en los supuestos de parte, en el aspecto positivo, el Cdigo Penal
das de publicado y entrar en vigencia dentro flagrancia, entre otros. (CP), en el artculo 25, seala refirindose a
la complicidad secundaria que a los que de
cualquier otro modo hubieran dolosamente
prestado asistencia se les disminuir pru-
dencialmente la pena; que en ese marco de
referencia, para la complicidad secundaria, es
necesario que el agente no haya tenido dominio
o codominio de los hechos, ante cuya situacin
nuestra legislacin permite la disminucin
prudencial de la pena.
Respecto de la complicidad primaria, la ley
peruana estando a lo que determina el artculo
25 del CP sanciona al que dolosamente preste
auxilio para la realizacin del hecho punible, sin
el cual no se hubiese perpetrado, con la pena
prevista para el autor del hecho o de los hechos.