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El carcter alimentario de los honorarios

Dra. Florencia Gervasoni

En este artculo vamos a intentar hacer un anlisis breve de lo que ocurre en la prctica profesional, cuando dentro del inmenso
ordenamiento jurdico argentino, se nos presentan dos derechos de una misma naturaleza y ambos pensados por el legislador a los fines de
proteger, cada uno, un bien jurdico distinto, pero que es factible que se enfrenten y se presenten aparentemente inconciliables, lo que
puede dar lugar a situaciones injustas.
El artculo 14 bis de la Constitucin Nacional, tan elogiado y utilizado por laboralistas y magistrados de la materia, consagra el derecho a
la retribucin justa por el trabajo personal realizado. No obstante ello, podemos ir adelantando que la interpretacin mayoritaria slo
comprende a los trabajadores en relacin de dependencia, pero ser esto objeto de un posterior anlisis.
Dentro de la misma jerarqua normativa, nos encontramos con el artculo 28 de la CN, el cual establece la imposibilidad de que la
normativa reglamentaria pueda alterar el ejercicio de los derechos, garantas y deberes previstos en los artculos previos.
Por otro lado, pero no contrariamente, nos encontramos con el artculo 14 inc. c) de la ley 24.241, que establece la inembargabilidad de las
jubilaciones y pensiones, otorgadas bajo el rgimen de dicha ley, contemplando tan slo dos excepciones, en las cuales el haber jubilatorio
podra estar sujeto a la figura de embargo, a saber: las cuotas por alimentos, y los gastos judiciales que de ellas derivan para su efectivo
cumplimiento (litisexpensas).
La ley 21.839 de Aranceles Profesionales, en su artculo 4, indica concretamente que "Los asuntos o procesos previsionales, alimentarios
y de familia, no podrn ser objeto de pactos".
As las cosas, nos encontramos situados frente a este panorama o dimensin normativa en la que intervienen normas de distinta jerarqua y
materias, cuya correcta interpretacin se torna de suma utilidad para la praxis profesional. Esto sucede cuando una persona acude a
nosotros solicitando asistencia letrada para realizar el trmite de su beneficio previsional. As tambin, puede ocurrir que ya pertenezca al
sector pasivo de la poblacin; es decir, una persona a quien le ha sido otorgada su prestacin por ANSES, y precisa el patrocinio de un
abogado, ya sea para solicitar la actualizacin de su beneficio, o efectuar cualquier trmite o tipo de proceso por el cual pretenda hacer
valer sus derechos.
Por su parte, la Jurisprudencia, si bien reconoce ampliamente el carcter alimentario (1) de los honorarios de quien interviene como parte
necesaria y especializada en la materia, la CSJN se pronunci, el 22 de agosto de 2008, en el fallo Flagello, Vicente c/ANSES s/
Interrupcin de Prescripcin, con una ajustada mayora de cuatro votos, contra tres en disidencia, declarando la plena
constitucionalidad del art. 21 de la ley 24.463 (2) ,estableciendo como criterio justo, que aquellos letrados que acten como patrocinantes
de sujetos que pertenezcan al rgimen de jubilaciones y pensiones nacionales, no podrn intentar el cobro de su correspondiente
retribucin, contra ANSES, si no que sern sus patrocinados quienes deban cargar con las costas; afirmando que esto no implica una
confiscacin de los bienes ni provoca perjuicio alguno para el pasivo.
Como profesionales atentos a la legislacin vigente y el positivismo jurdico, nos encontramos frente a un dilema, ya que si el beneficiario
no realiza voluntariamente el pago de los honorarios, aquellos se encuentran absolutamente desprotegidos, siendo tal situacin asimilable a
las obligaciones naturales contempladas en el Cdigo Civil. Utilizamos el trmino asimilables, ya que si bien el cobro de los honorarios se
encuentra provisto de accin, esta se torna ilusoria frente a la imposibilidad de deducir de los haberes, los montos que por derecho le
corresponden. Quedando supeditado ste a que el pasivo posea bienes, situacin que es de muy difcil concrecin en la prctica. Sin
considerar hasta aqu los costos y el tiempo que implica iniciar una accin para perseguir la regulacin de los estipendios.
Cabra entonces preguntarnos si el legislador se ha excedido en sus facultades, o a omitido contemplar el caso aqu expuesto. Asimismo,
corresponde indagar respecto de la constitucionalidad de la inembargabilidad expresada en la ley, ya que, en el caso planteado, se
encuentran en pugna un derecho de raigambre constitucional y una norma jerrquicamente inferior que persigue la tutela de quienes, por
razones naturales, requieren una proteccin especial.
Siguiendo la idea de Goldshmidt dentro de la dimensin dikelgica en la cual expresa: El anlisis de las normas y la indagacin de la
realidad social no agotan el estudio del mundo jurdico; es ms, escudriar slo estos dos aspectos de ste y luego querer adaptar las
normas a la realidad social, significara incurrir en una actitud de puro positivismo, limitando as la funcin judicial a la repeticin del
derecho, sin intervencin de criterio. Debemos recurrir a la justicia, entendida esta como valor, siendo la encargada de iluminar la
estructuracin de la realidad social y su formacin (3); Sentado lo que antecede, afirmamos que los honorarios profesionales merecen la
misma proteccin jurdica que cualquier crdito laboral. Los estipendios constituyen frutos civiles del ejercicio de la profesin de quien
acta como perito, y constituyen el medio con el cual satisfacen las necesidades propias y de su familia (arts. 372 y 3790 del Cd. Civ.);
sin que deba distinguirse, por tanto, el origen de ste y su designacin. (4)
No podemos dejar de sealar que es la misma ley de jubilaciones la que en su inc. d) contempla excepcionalsimas circunstancias en las
que se puede abdicar hasta en un 20%, consagrando as una inembargabilidad de parte sustancial.
Entendemos que, dentro de este porcentaje, no genera problema alguno de orden pblico inherente a la Seguridad Social.
En consecuencia, sera apropiado, teniendo en cuenta lo hasta aqu analizado, que abandonemos el positivismo puro, sin contemplaciones
por el valor justicia, lo que resulta a la postre un excesivo rigorismo formal, que paraliza el servicio de justicia, para que de este modo sea
factible trabar embargo sobre los haberes jubilatorios, dejando librado a criterio judicial la determinacin definitiva del eventual
porcentaje, sin que ello cause algn inconveniente de orden pblico, teniendo en cuenta que la labor profesional en estos casos, es el nexo
causal entre el derecho reconocido y la efectiva percepcin del beneficio.
La ley en su afn por proteger a un sector de la poblacin, que se encuentra en desigualdad de condiciones, ocasiona el efecto contrario, ya
que no podrn obtener crditos si no cuentan con garanta real suficiente, pudiendo verse desprotegidos legalmente, debido a la
imposibilidad por parte de los profesionales del derecho para cobrar el trabajo realizado
As, las leyes previsionales no deben ser interpretadas restrictivamente, sino conforme a la finalidad que con ellas se persigue. En efecto,
los jueces deben proceder con suma cautela en el desconocimiento o rechazo de solicitudes de beneficios de naturaleza alimentaria (5)
Para una acabada labor, consideramos necesario que el carcter alimentario de los honorarios sea interpretado como comprendido dentro
del art. 14 inc. d) de la ley 24.241 ya que de lo contrario se estara conculcando el derecho a la propiedad preservado en art. 17 de la carta
magna y a la sazn una retribucin justa al trabajo en sus diversas formas, que consagra el art. 14 bis de la Constitucin Nacional.

(1) 15 CSJN, 7-5-98, "De Gregorio de Scalas, Santa c/Caja Nac. de Prev. para Trabajadores Autnomos", L. L. 1998-D-693; d., 5-7-94,
"Alfonzo Martnez, Indalecio c/Instituto Nacional de Previsin Social", Fallos: 317:750; d., 22-9-94, 13-3-2001, "Meilan, Mario David
c/ANSeS", Fallos: 324:789.)
(2) El referido artculo 21 forma parte del captulo 2 de la ley 24.463, Reforma al procedimiento judicial de la seguridad social, y se limita
al siguiente texto: En todos los casos las costas sern por su orden. Una regla semejante implica que cada una de las partes debe afrontar
los gastos generados por su propia actividad procesal y la mitad de los gastos comunes derivados del pleito.
(3)- GOLDSCHMIDT, Werner: Derecho Internacional Privado. Depalma 1983, parte especial. Pg. 369.
(4) (2) Fallo emitido por la Sala Civil y comercial Comn de Tucumn S/ Acc. De Amparo. Juicio: Hugo VS. Banco del Tucumn S.A.
S/ Accin de Amparo FEBRERO 22 DE 2000.
(5)http://www.rubinzal.com.ar/revistas/privadoycomunitario/RDP2002-1.htm

http://www.forodeabogados.org.ar/edicion05/tema03.html 20/07/2011