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1 DA SUBSIDIARIEDADE
2 DO ATO IMPUGNADO
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argumentos a seguir, deletrios de princpios e fundamentos constitucionais
fundantes do Estado brasileiro.
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Em razo disso, o Secretrio entende que a judicializao
da questo possessria deveria ser uma opo do Estado, que teria a
prerrogativa de se valer do desforo necessrio na defesa da posse, previsto
pelo art. 1.210, 1., do Cdigo Civil1, sempre que julgar necessrio. O ofcio,
ento, busca confirmar o entendimento com base no parecer da PGE.
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Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de
esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto
que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou
restituio da posse.
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2 Art. 99. So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas;
II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da
administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias;
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especial, que, ao submeterem-se aos ditames do Direito Pblico, atraem a
incidncia da autoexecutoriedade dos atos administrativos.
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solucionar o problema o mais rpido possvel e sem qualquer espcie de
dilogo com os manifestantes; ii) silenciar o movimento com a punio de seus
membros, tanto pela via judicial com a instaurao de inquritos para
apurao dos eventuais crimes cometidos durante a ocupao quanto pela
administrativa, com a instaurao de procedimentos disciplinares nas escolas
em que os ocupantes estudam.
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precisa pelos agentes pblicos que administram o prprio
invadido.
Por ltimo, h tambm que se atentar para o peculiar regime
jurdico que, por vezes, vincula os ocupantes ao servio pblico
afetado por sua atuao ilcita. No caso de estudantes da rede
pblica, existe um conjunto de normas disciplinares que
incidem nessas situaes, a demandar, de igual modo, a
instaurao dos correspondentes procedimentos
administrativos.. (grifei). (pp. 28/29 do Parecer AJG n
193/2016).
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3.1 DA VIOLAO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE ESTRITA
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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24 ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 202
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Segundo o princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode fazer o que a lei permite. No mbito das relaes
entre particulares, o princpio aplicvel o da autonomia da vontade, que lhes permite fazer tudo o que a lei no
probe. (grifos da autora) Op. Cit., p. 65.
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Op. Cit., p. 64.
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aptas a produzir determinados resultados, ou seja, para cada finalidade
almejada pela Administrao, deve existir um ato definido em lei.
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Op. Cit. pp. 203/204.
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que a autoridade poder optar por uma dentre vrias solues
possveis, todas vlidas perante o direito. Nesses casos, o
poder da Administrao discricionrio, porque a adoo de
uma ou outra soluo feita segundo critrios de oportunidade,
convenincia, justia, equidade, prprios da autoridade, porque
no definidos pelo legislador7. (grifos da autora).
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A Repblica Federativa do Brasil, nos termos do art. 1.,
inciso II, da Constituio Federal, tem como um de seus princpios
fundamentais a cidadania, que diz respeito ao exerccio de direitos e deveres
por um indivduo e obrigao do Estado de garantir que esse exerccio se d
de modo pleno. O pargrafo nico do mesmo dispositivo determina, ainda, que
todo poder emana do povo, que pode exerc-lo tanto por meio de
representantes eleitos, como diretamente. Destarte, o constituinte elegeu
como um dos princpios da nossa democracia a cidadania participativa.
NOTA PBLICA
Considerando que so princpios, estatutariamente
informadores de seus atos, aes e lutas
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Depoimento do estudante da escola E.E. Diadema, Carlos Ramiro, em que afirma que a ocupao foi uma
coisa que os estudantes tiveram de fazer de ltimo refgio, porque chegou a um ponto, que foi uma presso to grande
do Governo, que os estudantes no tiveram sada. A nica opo foi ficar dentro da escola. Vdeo com o depoimento
presente no link https://www.facebook.com/midiaNINJA/videos/644295259061956/. Acesso em
17/05/2016.
Sobre as tentativas frustradas de comunicao com a Administrao, possvel destacar, tambm, o
manifesto elaborado em assembleia, em 29/11/2015, pelos ocupantes da escola Caetano de Campos, no
centro de So Paulo, em que os estudantes ressaltam que em sucessivas manifestaes pblicas buscaram o
dilogo com o governo Alckmin logo que foi anunciado o projeto de reorganizao e que, mantida a intransigncia, as
ocupaes foram a ltima alternativa que encontraram. Matrias jornalstica sobre a assembleia e o manifesto
presente no link http://www.redebrasilatual.com.br/educacao/2015/11/em-assembleia-estudantes-
decidem-intensificar-ocupacoes-e-lancam-manifesto-3932.html. Acesso em 17/05/2016.
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(i) o fomento da participao ativa da sociedade na
formulao, execuo e fiscalizao das polticas pblicas,
(ii) o restabelecimento dos direitos que tenham sido
suprimidos, reduzidos ou violados por ato de autoridade, e
(iii) o respeito absoluto aos valores decorrentes do Estado
Democrtico de Direito e aos direitos fundamentais da pessoa
humana,
O SINDIPROESP vem tornar pblica a sua preocupao com
os termos da orientao, encaminhada pelo Sr. Procurador
Geral do Estado Administrao Pblica estadual a propsito
da forma e das providncias recomendadas aos gestores
pblicos para as desocupaes de prprios do Estado, em
especial das escolas pblicas ocupadas por estudantes
secundaristas.
princpio constitucional da Repblica Federativa do Brasil a
construo de uma sociedade livre, justa e solidria.
Inequivocamente, no se atende a esse postulado fundamental
quando se prescinde do dilogo entre governo e sociedade,
para impor to somente a ordem ditada pelo Poder.
Governar este o sentido do princpio fundamental em questo
ato bem mais complexo que impelir o corpo social a
obedecer. Governar dialogar, convencer e conquistar a
confiana necessria para que as pessoas, voluntariamente, e
no manu militari, vivam em harmonia.
O manejo autoritrio e intimidatrio da ordem jurdica, nesse
contexto, incompatvel com o Estado Democrtico de Direito,
prejudica a governabilidade, ofende e inquieta a sociedade.
Tanto assim que, em audincia ocorrida em abril passado,
motivada pela atuao do Poder Pblico paulista em casos de
resistncia ao programa de reorganizao escolar, a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos pediu e ouviu explicaes
do Estado de So Paulo, representado por seu Procurador
Geral, Dr. Elival da Silva Ramos.
O SINDIPROESP, entidade representativa dos advogados
pblicos do Estado de So Paulo, manifesta, ademais,
perplexidade diante do comando emitido pelo Procurador Geral
do Estado de So Paulo aos gestores pblicos estaduais para
que deixem de buscar a assistncia jurdica da Procuradoria
Geral do Estado nas situaes de ocupao de prdios
pblicos. Essa orientao, que simultaneamente afasta a via
judicial e recusa prestao de servio prpria da Advocacia do
Estado, lana o administrador pblico prpria sorte na
soluo de casos reais de conflito e ignora o papel da
Advocacia Pblica na composio de litgios. No dado
Procuradoria Geral do Estado abdicar da funo mediadora,
expressa e especificamente atribuda instituio, a teor da Lei
Federal n 13.140/2015 (Lei da Mediao). Alis, a prpria
Comissria Internacional de Direitos Humanos, Margarette
Macaulay, cobrou o exerccio dessa atribuio na audincia
referida, quando sugeriu que, em vez de recorrer fora, o
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governo tivesse enviado o prprio procurador-geral para
negociar com os estudantes9.
A nota destaca outra caracterstica relevante no modo
como o Governo do Estado vem tratando as manifestaes contrrias s suas
posies: a violncia. Alm de recusar o dilogo com setores da sociedade
que questionem suas decises, a Administrao do Estado de So Paulo tem o
costume de recorrer fora policial para reprimir, muitas vezes com o uso
abusivo da violncia, tais manifestaes10, o que incompatvel com o princpio
constitucional da cidadania.
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Nota publicada no site do SINDIPROESP. Link http://www.sindiproesp.org.br/. Acesso em
17/05/2016.
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Como bem apontou a Nota Pblica destacada, a violncia do Estado no trato de manifestaes contrrias
s suas posies foi criticada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) da Organizao
dos Estados Americanos (OEA). Matria que trata da questo presente no link
http://oglobo.globo.com/brasil/comissao-da-oea-questiona-metodos-da-policia-paulista-19037475.
Acesso em 17/05/2016.
Ainda sobre a excessiva violncia empregada pelo Governo do Estado, destaco as seguintes matrias
jornalsticas: Represso de Alckmin inaugura nova fase da reorganizao escolar. Link
http://brasil.elpais.com/brasil/2015/12/02/politica/1449081055_661574.html; Nenhum PM foi punido
desde junho por incidentes em protestos em SP. Link
http://www.bbc.com/portuguese/noticias/2014/02/140216_investigacao_pm_protestos_mm_lgb;
poltica sim, Geraldo. Link
http://brasil.elpais.com/brasil/2015/12/07/opinion/1449493768_665059.html. Todas as matrias
citadas foram acessadas em 17/05/2016.
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possessrias movidas pelo Poder Pblico tem sido um dos nicos momentos
em que os manifestantes podem apresentar suas reivindicaes11.
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Ademais, existindo conflito de direitos, no se pode afastar da
apreciao do Poder Judicirio a soluo do conflito. A
evidncia do direito violado um requisito para a autotutela
administrativa e, quando est presente a garantia constitucional
de manifestao pblica, essencial submeter a questo ao
crivo judicial. No cabe ao administrador, mas ao Judicirio,
realizar a ponderao entre os direitos e decidir pela
prevalncia deste ou daquele no caso concreto.
No se pode admitir que a Administrao Pblica, no mbito de
sua convenincia, dispense a interveno do Poder Judicirio
quando existir a possibilidade de este proferir decises que
contrariem seus interesses. O exerccio da autotutela pelo
Estado, por no ser absoluto, no pode se sobrepor ao
princpio da inafastabilidade da jurisdio.
O Poder Judicirio tem papel fundamental dentro do
Estado Democrtico de Direito, que traz uma leitura do
Princpio da Separao dos Poderes associada ao sistema
de freios e contrapesos, impedindo que um poder exorbite
seus limites de competncia e aniquile os demais.
Tamanha a relevncia da proteo judicial que esta
configura, ela mesma, um direito humano consagrado nos
principais tratados ratificados pelo Brasil.
Inmeras formas menos gravosas e mais plausveis de se
solucionar tenses sociais que a mera represso das foras
policiais, atravs do dilogo e participao da populao
podem ser utilizadas pelo Estado, ainda mais quando os
sujeitos envolvidos so adolescentes, titulares de especial
proteo do Estado.
Ao cabo, a Constituio brasileira clara ao assinalar que
ningum ser privado de suas liberdades (entre elas,
obviamente, a de manifestao) e seus bens sem o devido
processo legal (art. 5, LIV).
Assim, considera-se inconstitucional o parecer acima
mencionado, motivo pelo qual os Ncleos Especializados da
Defensoria Pblica do Estado de So Paulo subscritores
manifestam-se contrariamente ao parecer emitido pela
Procuradoria Geral do Estado e reclamam que onde haja
conflitos de direitos seja o Poder Judicirio chamado a
intervir13. (grifei).
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sem a prvia cautela de ordem judicial e, assim, levada a efeito
da forma menos violenta possvel.
O prprio Estado Administrao ficar tambm melhor
resguardado, e a sociedade civil mais reconfortada14.
4 DA MEDIDA LIMINAR
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Nota pblica - Reintegrao de posse das escolas. Emitida pela OAB/SP em 13/05/2016. Disponvel em
http://www.oabsp.org.br/noticias/2016/05/nota-publica-reintegracao-de-posse-das-escolas.10859. Acesso em
18/05/2016.
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posse dos bens pblicos sem a tutela jurisdicional, mesmo sem haver qualquer
previso normativa nesse sentido.
5 DO PEDIDO
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b) a intimao do Procurador Geral do Estado de So Paulo, Elival da Silva
Ramos, como autoridade responsvel pela prtica do ato impugnado,
para que, querendo, manifeste-se sobre o mrito da presente ao no
prazo legal de dez dias, de acordo com o art. 6 da Lei 9.882/99;
c) a intimao do Procurador-Geral da Repblica, para emitir seu parecer no
prazo legal, nos termos da Lei 9.882/99;
d) caso entenda necessrio, a adoo das providncias do 1 do art. 6 da
Lei 9.882/99;
e) requer-se, desde j, a permisso de sustentao oral na Sesso de
julgamento da medida cautelar e na sesso de julgamento do mrito da
arguio;
f) a procedncia do pedido, reconhecendo, assim, a inconstitucionalidade
do Parecer AJG n 193/2016, emitido pela Procuradoria Geral do Estado
de So Paulo, pela violao direta a preceitos fundamentais previstos
pela ordem constitucional.
Nesses termos,
Espera deferimento.
ANDR MAIMONI
OAB/DF 29.498
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