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Existe en todos los sistemas sociales, porque tiene relacin con el conflicto, siempre que hay
una sociedad existe el derecho, la teora de la ubicuidad, est en todas partes, asumiendo
distintas formas. El derecho existe porque existe el conflicto, y el derecho existe como una
herramienta para la superacin de los conflictos, el cual surge siempre por el conflicto.
Desde un punto de vista histrico, el derecho en las tribus ms primitivas estaba relacionado
con las normas religiosas. En las tribus el derecho tiene formas diferentes, no tenan una
autoridad designada, es decir todos decidan.
La hiptesis del no derecho, es hiptesis, no podemos probar que pas, podan existir
sociedades sin derecho, es decir sin propiedad privada, sin contratos, etc. Un ejemplo claro es
el quijote donde se hablaba que tampoco exista el derecho.
Karl Marx y el derecho: Declaraba que el derecho era una creacin de la burguesa para
perpetuarse en el poder y era una herramienta para oprimir al proletariado. Demostraba que
varias de las instituciones eran para perpetuar, y que para l no exista la propiedad privada.
Como deca Marx, cuando haya rgimen comunista, no iba a servir las instituciones del
derecho. La idea central es que existe una lgica del desarrollo social y que la clave para
comprender cada tipo de sociedad se encuentra en el modo de produccin. El derecho y el
estado no habran existido siempre, surgen histricamente con las clases sociales.
1. Tercer ajeno: no involucrado en el problema y las partes. Ayuda a que las partes
construyan la posibilidad de arreglar conflictos. No tiene poder de juzgar, este tercer
ajeno podra ser un mediador o un conciliador, en primer lugar el mediador es un
facilitador que acerca a las partes pero no da su opinin para que ellas arreglen sus
conflictos. En segundo lugar el conciliador, es el facultado para una posible solucin al
conflicto, tiene frmulas para poder ayudar al conflicto pero no tiene el poder de juzgar,
ni en la toma de decisiones, ni nada parecido.
2. Adjudicacin: ajeno, puede resolver, puede zanjar, puede resolver el conflicto
vinculando a las partes con su decisin, tiene la potestad de decidir cmo se resuelve
el conflicto. Algunos de ellos puede ser el juez y el arbitraje es para los asuntos
laborales, comercial, internacional y temas tratados con el mercosur.
3. Fuerza: sistema de fuerza que se organiza con el apoyo de la ley, entendiendo por tal la
utilizacin de una fuerza armada para hacer cumplir las normas de la sociedad (la
polica).
4. Profesionales: personas que participan de manera regular en la resolucin de las
disputas asesorando las partes, proponiendo distintas interpretaciones de las normas,
etc. Ejemplo, los abogados.
5. Legislacin: son las reglas previas que estn escritas o publicadas, estas no surgen del
sentido comn.
El derecho como concepto analgico, este concepto tiene que ver con lo correcto, lo que
est bien, con facultades tales como las obligaciones y los deberes, el concepto de derecho es
analgico, que puede tener varios significados pero que tienen relacin en comn.
- Subjetivo, la facultad o peyorativa que tiene una persona de exigir a otra una
determinada conducta respaldada por la posibilidad de recurrir a la fuerza para obtener
su cumplimiento. El derecho subjetivo es en el cual el juez se encarga de aplicar las
leyes sean justas o injustas y el que se tiene que encargar de controlar si esta es justa
o no es el legislador. Tiene que enfrentarse a problemas de moral, y conciencia. Este
mismo surge del derecho objetivo (una fuente), si el otro se resiste se puede hacer
cumplir la ley, este derecho es un conjunto de normas y principios que regulan la vida
del hombre en sociedad con distintos fines.
En el derecho puede haber normas que no vengan de la autoridad pblica, la palabra norma
se relaciona con otras palabras como por ejemplo ley. A debe ser B en la fsica, y A debe ser B
en el derecho. Estas normas hacen referencia a la costumbre, o tratados o constitucin.
Derechos humanos, son aquellos que se le reconocen como tal a la persona por el solo
hecho de serlo, independientemente de otra cosa, deberan todos tenerlos reconocidos. Teora
de los derechos humano: tiene una aspiracin ya que queda plasmada en varios instrumentos
internacionales (convenios, tratados, pactos, decretos) que se firmaron en la sede
internacional. En 1948 en naciones unidas se firma el tratado nacional universal de los
derechos humanos. El reconocimiento de los derechos fundamentales es para todos sin
importar la ideologa, economa, etc.
La igualdad no siempre es justicia, para los derechos no se deben tener en cuenta la raza, la
religin, etc. Son criterios de discriminacin, por lo que el derecho no debe tener tratos
desiguales.
Caractersticas de los derechos humanos, son innatos, son inherentes, que significa que
no se pueden separar de la persona, que los tiene desde la concepcin segn nuestro jurdico.
Otra caracterstica es que son absolutos, irreversibles, irrenunciables y de carcter
sistemtico.
Concepciones del derecho, hablamos de una teora organizada que da respuestas a que es
el derecho, como es, etc.
Realismo jurdico, pone su foco en las conductas, en las prcticas de las conductas,
consideran que el derecho es una prctica social. Tiene un carcter predictivo, ejemplo los
abogados predicen como va a resolver el juez. El realismo surge como una reaccin frente al
formalismo.
Lo que le pasa a todo a las partes, y lo que le pasa a las partes le pasa todo.
El derecho le puede dar solucin a todos los casos, por eso es completo.
Segn los formalistas todos los casos tienen solucin y es un sistema coherente.
Afirma que el derecho tiene una solucin para cada caso, por lo que se presenta alguna
contradiccin se la denomina antinomia, que va a determinar si es vlida o no.
Tiene un sistema o mecanismo para anular y quitar del sistema a la norma que es inferior y
dejar la superior.
El formalismo se encarga del sistema de la norma, segn los formalistas solo los legisladores
pueden crear derecho, segn para ellos los jueces no son tan importantes porque no crean
derecho, es decir un rol ms acotado. Los formalistas dicen que el derecho tiene un carcter
esttico, por eso los cambios deben producirse a la mnima expresin posible. El derecho
valido consiste en reglas generales. Debe tender a una mayor generalidad y abstraccin. Los
conceptos jurdicos tienen una lgica interna, significa que no se debe ir por fuera del
derecho.
El modo en el que segn los jueces razonan es el silogismo, modo de justificar decisiones
judiciales. Este parte de la lgica, es decir de una primicia general, particular y una
conclusin. El derecho en el formalismo persigue certeza y permisibilidad, y los mximos
valores jurdicos.
Surge en Estados Unidos a partir de la crisis del 29, en ese momento los jueces se dan cuenta
que las normas no eran suficientes para resolver los casos, tal como se presentaban en ese
momento, se empieza a plantear que el derecho sea dinmico, es decir que se adapte a la
situacin, lo que verdaderamente importa es la eficacia del derecho es decir que lo
importante es lo eficaz, en medida que se cumpla la norma va a ser eficaz. Los componentes
del derecho no son exclusivamente normas, hay que tomar en cuenta intereses, fines y
valores sociales, instituciones, procedimientos y operadores jurdicos.
Aclaraciones: Segn Hart, las normas se cumplen sin necesidad de llegar a la fuerza, hay
aceptacin. Las personas aceptan las normas porque son razonables. Segn el, las normas
estn escritas con un determinado idioma. El lenguaje es de textura abierta, porque puede
haber confusiones, es decir ambiguo por eso los jueces tienen que ser precisos. Hart afirmaba
que haba una regla de reconocimiento y dice cuando una norma es vl*ida y cuando no, esto
viene por la costumbre.
- Concepcin del derecho histrico, es una concepcin muy antigua del derecho segn la
cual ms all de las normas y cdigos, es decir el derecho positivo hay un derecho no
escrito, sino una regla de la naturaleza que es superior al derecho positivo, no cambia
en el tiempo, y que segn las distintas vertientes se puede volcar en dios y en la razn,
adems es inmutable.
- Concepcin del derecho procedimental, el derecho tiene como fin sujetar la conducta
humana a las normas y posee una moralidad interna que debe ser respetada en los
procesos que ordenan la sociedad.
Marxismo jurdico, sostiene que el derecho tiene un carcter clasista, dice que los
conceptos jurdicos son falsos y creados por la burguesa. Dice que son inventos para
acentuarse en el poder. Este est vinculado a ciertas formas de organizacin social, que el
derecho esta creado por aquellos con los medios de produccin. Tambin posee un carcter
ideolgico, quiere decir que el derecho tiene una finalidad de dominacin a otra clase.
Pospositivismo Dworkin
- Critica a hart, adems de reglas hay principios (policas y principios en sentido estricto).
1er parcial
El tema de la igualdad, se confunde igualdad con justicia, porque hay un tipo de justicia
sinalagmtica, que habla de un intercambio y que en esas relaciones hay equivalencias entre
las prestaciones.
Relacin entre justicia y libertad, libertad negativa implica todo lo que el estado me
garantiza determinadas libertades y lo que puedo hacer, entonces los dems no pueden
interferir. Los estados socialistas hablan ms de la libertad positiva, quiere decir que en
esas libertades el estado realiza otras acciones adems de controlar, realiza acciones que
promueven esa libertad, que facilitan, acciones positivas. Por ltimo la libertad material, es
libertad real y efectiva.
El iusnaturalismo, sus contenidos son principios que derivan de la naturaleza, son principios
verdaderos, que existe un derecho que de carcter inmutable, es decir que es universal,
atemporal, y ese derecho est por encima o es superior al derecho positivo. Plantea la
obediencia del derecho injusto, y va a decir que ese es el problema.
El utilitarismo, un derecho positivo es justo cuando concuerda con ese derecho natural
superior, sostienen que el derecho positivo es invlido. es denominado una corriente que nace
en Inglaterra como referencia a J. Bentham, tiene una distincin de la tica y por lo tanto de la
justicia, en el utilitarismo no se fija la atencin de la justicia del acto sino del resultado. Es una
unin conceptualista de la tica, segn la cual lo justo es aquello que proporciona la mayor
felicidad para el mayor nmero de personas.
Como reaccin contraria al utilitarismo, Kant presenta una oposicin frente a ella frente a
los resultados excesivos, y empieza a poner un lmite, Kant afirma la persona como fin en s
mismo, significa que ningn derecho es justo si tiene normas o principios segn los cuales es
legtimo si por una persona pueda ser utilizada como un medio para satisfacer los medios de
otros. La idea del idealismo kanteano, es que si hay una norma que sacrifica a otro, aunque
ese otro sea la mayora, esa norma es injusta. La libertad es una condicin de la razn
prctica, el discurso moral presupone que el hombre es libre. Kant dice que hay una mxima
universal que debe moralmente guiarnos, obra de tal modo que tus actos puedan ser
elevados a ley universal. Dice que hay imperativos categricos
Hobbes: Las personas deciden renunciar a todas las libertades individuales para favorecer al
monarca, solo nos otorga ms mnimas libertades
Rosseau, no plantea que el hombre sea malo, plantea que es esa suerte de animal poltico, y
tiene ese instinto gregario, es decir de estar en comunidad, conforme a esto se forma un
pacto social. Diferencia clave: l dice que el hombre en estado de naturaleza tiene libertades,
tiene un pacto social en que delega a los gobernantes su representacin.
20.05.2016
Para la sentencia se necesita fecha y lugar, el fundamento, el juez tiene que fundar.
Los relatos son como un resumen, no hay relator en primera ni en segunda instancia, el
cargo de relator est en las cmaras y en las cortes, el relator tiene que resumir los hechos
relevantes para esa sentencia o fallo.
- Medida autosatisfactiva, este fallo es tan importante porque implica a un menor y con
la presencia de una violacin. Esta sentencia tiene una primera parte que son los
vistos, la segunda parte con los considerando, que es la parte ms larga de la
sentencia y finalmente en el cierre, la tercera parte en donde se dicta la parte
resolutiva, la condena que se va a aplicar.
Interpretacin gramatical, da sentido comn que tienen las reglas gramaticales, es decir,
palabras, signos de puntuacin, etc.
Art. 86 inciso 2, Violacin impropia: Una persona idiota o demente no necesita solamente
ser violada fsicamente. Si no se puede expresar un consentimiento es violacin, las menores
de 13 por ms que digan que si es una violacin.
Interpretacin literal, significa ver lo que dice la ley literalmente, sin ninguna apartacin,
esto quiere decir no andar por fuera de la norma. Esta superada porque es muy restringida,
no es recomendada, se atienen a las palabras, y estas tienen varios significados.
Interpretacin dinmica, aquello que dijo el legislador respecto de los tiempos modernos,
es decir interpretar la norma desde hace siglos actualizada y adaptada al presente.
Interpretacin finalista, las normas se hacen con un determinado fin, tiene en cuenta la
finalidad de la norma (fin ltimo permitido por la norma).
27.05.2016
Vigencia de la ley: tiene vigencia en el territorio argentino, por ende hay que saber cundo
es en argentina. Las leyes en argentina para que sean obligatorias, una vez que hayan sido
sancionadas, no bastan con la sancin del congreso, sino que tiene estar publicadas,
mecanismo propio de las repblicas, para que as la gente las pueda conocer, y no en
cualquier lugar, en nuestro caso en el boletn oficial. Esta puede empezar a regir de dos
maneras, primero desde que la propia ley haya dicho cundo, y si no lo determina, rige a
partir de los 8 das desde su publicacin oficial.
Principio de irretroactividad de la ley: las leyes rigen siempre para el futuro, no son
activas hacia atrs. Las excepciones son que esa ley sea ms favorable al imputado, en caso
del trabajador. Este principio es general, es decir universal, no se aplica solamente en
Argentina sino en otras partes.
Los tratos sucesivos son que los efectos se van renovando peridicamente.
El inicio un juicio de divorcio, basado en su culpa en el ao 2015, en julio del 2015 se dict
sentencia de divorcio, declarando culpable a la seora y condenndola al pago de las costas.
El 1 de agosto de 2015 entro en vigencia el nuevo CCyC que deroga el divorcio subjetivo. La
seora Rosa quiere apelar la sentencia el 2 de agosto y le consulta a usted si puede pedir que
se revoque la sentencia, fundada en el artculo 7 primer prrafo del nuevo CCyC.
3/06/2016
Que si bien la ley 21.541 precisa las distintas condiciones que han de cumplirse para permitir
el trasplante entre personas vivas, entre ellas las que debe reunir el dador, no debe omitirse
que el espritu que movi a la sancin de esa norma y el fin ltimo por ella perseguido
consisten primordialmente en proteger la vida del paciente, permitiendo que, al no haber otra
alternativa teraputica para la recuperacin de su salud, se recurra a la ablacin e
implantacin de rganos (conf. Art 2 de dicha ley). Es pues, el derecho a la vida, lo que est
aqu fundamentalmente en juego, primer derecho de la persona humana preexistente, como
se ha dicho, a toda legislacin positiva y que, obviamente, resulta reconocido y garantizado
por la constitucin nacional y las leyes.
- Los jueces aplican la ley, pero cuando esa ley es ambigua, los jueces tienen que
interpretar, adems de integrar, esto ltimo se da cuando hay un vaco, lo que se
conoce como laguna jurdica. Tambin se tienen en cuenta las leyes anlogas, la
analoga trae la solucin dada para un caso que si esta reglado, y aplicarla para un
caso que no la tiene. Los principios y valores por otra parte cumplen la funcin
integradora.
Al tener funciones el derecho, hay medios por lo que tambin se fueron perdiendo esas
funciones; es decir que fue pasando de un control poltico al control ideolgico, y en segundo
lugar paso de ser represivo a ser preventivo.
Ramas del derecho, el derecho sigue siendo uno solo, pero se aplican con distintas
finalidades.
Derecho pblico, hacemos referencia a la presencia del estado, pero no solamente esa
presencia hace que una rama del derecho sea pblico, cuando hablamos de derecho pblico
hablamos de aquellas sub ramas del derecho que regulan relaciones juridicas en las que
interviene el Estado ejerciendo sus potestades con imperium.
- Derecho constitucional, estudia la constitucin del pas, y otras leyes y tratados que
hay, principalmente la organizacin del poder, los derechos de los ciudadanos y sus
garantas y la relacin entre ambos (poder y ciudadanos). La constitucin, es la
norma fundamental, quiere decir que es la que da fundamento de validez al resto del
sistema, es la norma en la que reposa la validez. Ninguna ley es vlida si entre en
antinomia con la constitucin. Caractersticas, tiene carcter de ser suprema de
modo que la supremaca constitucional significa que no hay por encima de ella
ningn otra norma, por como encima de ella no hay ninguna otra norma, de ella
depende la validez del sistema. Otra caracterstica es que es escrita, otra es que
adems de ser escrita esta codificada, quiere decir que no es conjunto de normas
sueltas sino que tiene una organizacin metdica, tiene un prembulo, y luego dos
partes, en la primera habla de las declaraciones (enunciados en donde se desarrollan
posiciones polticas que toma el Estado) de derechos y garantas (mecanismos o
dispositivos que funcionan cuando los derechos son afectados, las vamos a encontrar
en el artculo 16, 18 y 43), y luego la segunda parte se ocupa de cmo se organiza el
poder del Estado, al ser un estado republicano tiene una doble organizacin del poder,
por un lado una horizontal, la republicana, la constitucin delimita las funciones del
poder atribuyndolas a distintos rganos, bajo el ttulo de autoridad de la nacin, el
poder de un estado no se divide sino esta por funciones, estas estn divididas en
funcin legislativa, ejecutiva, y judicial. Como tambin es federal, se habla del gobierno
de las provincias, porque estas tienen autonoma, y al tenerla ellas se pueden dictar
sus propias normas e instituciones, adems de darse sus propias autoridades y
organiza sus propias instituciones. El estado de derecho, que estudia el derecho
constitucional, es aquel en el que gobierna la ley y no la voluntad de los gobernantes,
que todos los funcionarios que ejercen la magistratura del estado estn sometidos a la
ley. Nuestra constitucin tambin es tradicional, quiere decir que es conjunto de
normas que vienen a reconocer nuestro pasado histrico. Tambin es considera como
un modelo racional normativo, quiere decir que las normas que tiene son elaboradas
racionalmente, sin necesidad de antecedentes, productos de la razn. Es rgida, al
tenerse en cuenta los requisitos para su adaptacin, significa que para modificar la
constitucin tiene exigencias o recaudos ms restrictivos que para reformar otras
normas, desde el punto de vista del procedimiento y la autoridad que la va reformar.
Los recaudos son los rganos, y el procedimiento.
Tipos: Derecho civil, derecho comercial, derecho laboral, derecho de familia, derecho
informtico, derecho agrario, derecho de la propiedad intelectual, etc.
Algunos autores para que nosotros podamos distinguir las ramas, en el derecho
pblico se regulan relaciones de subordinacin como el Estado posee imperium, porque una
parte estara regulada a la otra. Los que critican esta teora es porque encuentran un
obstculo a esto, porque existe una rama del derecho que se llama derecho internacional
pblico que intervienen varios estudios, no hay subordinacin de estados, hay paridad.
10/06/2016
La administracin pblica tiene una estructura piramidal o jerrquica en nuestro pais, el poder
ejecutivo es el responsable poltico que se encuentra en primer lugar, luego se encuentra el
jefe gabinete de ministros que es el responsable civil y penalmente de los actos que se
cometan, por debajo de el tiene ministros, estos tienen secretarias, sub secretarias y
direcciones, todo esto es denominado administracin publica centralizada, por otro lado la
descentralizada, son organos que ya no se encuentran dentro de la estructura jerrquica ni
dependiendo de ellos.
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Tiene como objeto de estudio una de las potestades del estado, la potestad punitiva, la de
aplicar penas, puede privarnos de un bien juridico. Lo que pena el Estado son los delitos
penales. En las fuentes del derecho penal vamos a encontrar en priemr lugar la constitucion
nacional, que establece las garantias constitucionales del imputado pero tambien en los
instrumentos de derechos humanos que tienen jerarquia internacional, vamos a encontrar
ampliadas esas garantias, como el pacto de San Jose de Costa Rica.
En segundo lugar, las teorias preventivas, dicen que la pena cumple una finalidad de
prevencin, dicen que la funcion del derecho es penal es al de actuar como una especie de
amenza que ayuda a persuadir a aquel que iba a cometir un delito, a cambiarle de idea. Se
previene la comision de delitos, y el derecho penal como una amaneza de un bien juridico.
Dentro de estas teorias se encuentra un modo general, que es haciendo funcionar a la normal
penal como una amenaza frente a la sociedad, ordenar a la sociedad como conjunto. Y por un
lado especial, el destinatario es quien ya ha cometido un delito para que no lo vuelva a
cometer.
Otra garantia es la irretroactivida de la lay penal, ese juicio previo debe estar fundado en una
ley anterior al hecho que se juzga. Otra garantia es la del juez natural, significa que nadie
puede ser sacado del juez, los jueces naturales surgen de las leyes de competencia. Adems
el codigo menciona que otra garantia que es inviolable la defensa en juicio, sino se respeta
esta defensa, es nulo el proceso por tanto es nula la condena. Esta garantia incluye en tener
un abogado, sino se lo puede pagar, el Estado se lo provee. Esta obligado a dar defensa
publica, a ofrecer prueba y tambin producirla, y derecho a que la sentencia sea
racionalmente fundada. Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo hecho, si robo dos
veces si.