Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL FEDERAL 10

7771/2015

FERNANDEZ, ALEJANDRO RUBEN c/ GALENO ARGENTINA

SA Y OTRO s/AMPARO DE SALUD.- Secretara nro. 20.-

Buenos Aires, 10 de diciembre de 2015.- GA

Y VISTOS; CONSIDERANDO:
1.- Por presentado, por parte y por constituido los

domicilios indicados (legal y electrnico).-.

Agrguense las copias acompaadas y resrvense los
originales, dejando debida constancia en el expediente.-
2.- El Sr. Alejandro Rubn Fernndez se presenta por
derecho propio manifestando que le diagnosticaron carcinoma papilar
de tiroides y le prescribieron el medicamento thyrogen tsh
recombinante, solicitando que OSPACA Obra Social del Personal
del Automvil Club Argentino y GALENO ARGENTINA S.A. les
cubra el 100% del mismo.-
3.- En orden a la medida pedida, corresponde sealar, que
el derecho a la vida y su corolario, el derecho a la preservacin de la
salud, tiene a su vez directa relacin con el principio fundante de la
dignidad inherente a la persona humana, soporte y fin de los dems
derechos humanos amparados (Convencin Americana sobre
Derechos Humanos - Pacto de San Jos de Costa Rica - ratificado por
ley 23.054/84; Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales
y Culturales, y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de
la ONU, ratificado y aprobado por ley 23.313; Ekmekdjian, Miguel A.
El Derechos a la Dignidad en el Pacto de San Jos de Costa Rica y
dems trabajos all citados en Temas Constitucionales, pg. 71 y
sgtes. Ed. La Ley, Buenos Aires 1987), y adems aquel derecho
encuentra adecuada tutela en los modernos ordenamientos
constitucionales y en los instrumentos regionales y universales en

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 materia de Derechos Humanos (conf. Bidart Campos, Germn J.
Estudios Nacionales sobre la Constitucin y el Derecho a la Salud),
en el Derecho a la Salud en las Amricas; Estudio Constitucional
Comparado, OPS 1989, Nro. 509; Padilla, Miguel Lecciones sobre
Derechos Humanos y Garantas, T. II, Abeledo Perrot, 1928 ps. 13/24
ahora con rango constitucional en nuestro pas (art. 42 de la
Constitucin Nacional de 1994, normas citadas con anterioridad, que
cuentan con jerarqua superior a las leyes de acuerdo al art. 75 inc. 22
de la Carta Magna).-
Asimismo, se ha dicho en particular respecto a los lmites
de cobertura del PROGRAMA MDICO OBLIGATORIO, que el
mismo: fue concebido como un rgimen mnimo de prestaciones
que las obras sociales deben garantizar, para cuya implementacin se
seal que, si bien la idea es la de establecer lmites en la cobertura,
no resulta aceptable la implantacin de un men que reduzca las
prestaciones habituales, como as tambin que, independientemente de
la cobertura prevista en el programa, no existen patologas excluidas
(ver considerando de la Resolucin 939/00 del Ministerio de Salud
modificada por Res. 201/02).- En tales condiciones, esa limitacin en
la cobertura debe ser entendida como un piso prestacional, por lo
que no puede, como principio, derivar en una afectacin al derecho a
la vida y a la salud de las personas que tiene jerarqua constitucional
(Corte Suprema, Fallos 323:1339) -, mxime cuando la ley 23.661
cre el Sistema Nacional del Seguro de Salud con el objetivo
fundamental de proveer el otorgamiento de prestaciones de salud
integrales que tienden a la proteccin de la salud con el mejor nivel de
calidad disponible (cfr. Sala 1, causas 630/03 del 15.4.2.003 y
10.321/02 del 13.4.2.004; Sala 3 causa 2216/04 del 15.11.2.005),
siendo claro que no corresponde aqu detenerse en la consideracin de
razones puramente econmicas pues, como lo ha precisado la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, el derecho a la vida incluye a la

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salud es el primer derecho de la persona garantizado por la

Constitucin Nacional y por los Tratados Internacionales, y constituye
un valor fundamental respecto del cual los restantes valores tienen
siempre carcter instrumental (Fallos 323:3229 y 324:3569) (conf.
Sala de Feria, causa 8.780/06 del 26.07.07); y que: El agente del
seguro de salud, con arreglo a lo prescripto en el anexo II del PMOE
(Resolucin 201/2002 del Ministerio de Salud), cuyas previsiones
fueron aprobadas como parte integrante del PMO (conf. Resolucin
1991/2005 del Ministerio de Salud y Ambiente) est facultado para
ampliar los lmites de la cobertura de acuerdo a las necesidades
individuales de sus beneficiarios. En otras palabras, no constituye una
limitacin para los agentes del seguro de salud, sino que consiste una
enumeracin no taxativa de la cobertura mnima que los beneficiarios
estn en condiciones de exigir a las obras sociales (conf. Sala I, doctr.
causa 630/03 del 15.04.03). En igual sentido, en los considerandos de
la invocada Resolucin 201/2001 del Ministerio de Salud, que aprob
el Programa Mdico Obligatorio de Emergencia, se puso de
manifiesto que es una Poltica de Estado en Salud, la determinacin
de un conjunto de servicios de carcter obligatorio como piso
prestacional por debajo del cual ninguna persona debera ubicarse en
ningn contexto; (conf. esta Sala I, causas 8545 del 6/10/01 y 630/03
del 15.04.03).-
Ha de tenerse en cuenta principalmente, que tratndose
de una paciente oncolgico, resulta aplicable la Resolucin N
201/02 (del Ministerio de Salud) que reglamenta el PMO y seala
en su art. 7.3 la cobertura del 100% de los medicamentos para uso
oncolgico.
La problemtica que presenta el sub examen involucra el
derecho a la vida del accionante, comprensivo tanto de la integridad
psicofsica como de los aspectos atinentes a la calidad y dignidad con

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 que se desenvuelven las condiciones vitales del sujeto (conf. Sala I,
causa 166/98 del 5.11.98).-
La necesidad del Sr. Fernndez, que padece cncer de
tiroides, de recibir la medicacin que le fue prescripta se encuentra
acreditada prima facie (fs. 11 y fs. 14/15).-
La naturaleza de la afeccin requiere la toma de medidas
concretas que tiendan a asegurar la efectiva recepcin de una atencin
apropiada, en el caso el medicamento thyrogen (conf. Sala II, causa
2.734/11 del 10.8.11).-
As tambin se aprecia aconsejable disponer la
provisin de los medicamentos requeridos hasta tanto se decida
definitivamente la materia sometida a conocimiento del rgano
jurisdiccional (Conf., Sala II, causa 5.238/02 del 7.3.03), pues a
travs del dictado de la medida cautelar se intenta evitar las
consecuencias perjudiciales que tendra su satisfaccin slo al cabo
del desarrollo del proceso de fondo; circunstancia sta que permite
concluir en que concurre el requisito del peligro en la demora (conf.
Sala II, causa 10.690/00 del 18.9.01).-
Sobre la base de lo hasta aqu expuesto y en este estado
liminar del proceso, haciendo mrito de la documentacin
acompaada, las circunstancias relatadas y acreditadas prima facie
documentadamente y la naturaleza de la cuestin por decidir,
corresponde hacer prevalecer el derecho invocado por la demandante,
a los fines de evitar perjuicios que se pudieran producir en el caso de
que no se dicte la medida.-
En consecuencia, ordnase a OSPACA Obra Social del
Personal del Automvil Club Argentino y Galeno Argentina S.A.
que en el plazo de tres das, brinden la cobertura integral del
medicamento thyrogen tsh recombinante respecto del Sr. Alejandro
Rubn Fernndez D.N.I. nro. 12,968.431, afiliado 6930422801 -,
hasta tanto se dicte sentencia definitiva y bajo apercibimiento de

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astreintes, que se fijan en la suma de quinientos ($ 500) por cada da

de retardo.- Ello bajo apercibimiento de ejecucin ante la denuncia de
incumplimiento de la accionante y sin perjuicio de las que se
continen devengando.- Aclrase que podrn ser dejadas sin efecto, en
caso de que la demandada acredite en forma documentada el
cumplimiento de la cautelar.-
Notifquese por cdula u oficio, con habilitacin de da y
hora, con copia de la documentacin acompaada y de lo aqu
decidido.-
En lo referido al recaudo establecido en el art. 199 del
Cdigo Procesal, resulta suficiente contracautela la caucin juratoria
del actor, la que se considera prestada con el pedido de la tutela
peticionada.-
ASI DECIDO.-
Regstrese.-
Dese a las presentes actuaciones el trmite del juicio
sumarsimo, previamente, cmplase con el artculo 120 del Cdigo
Procesal.-
En atencin a los distintos niveles de acceso a Internet
que estn contemplados para el uso del sistema de consulta de causas
judiciales (art. 2, incs. C y d de la ley 26.529 y art. 2 de la ley 25.326
y comunicacin de la Comisin Nacional de Gestin Judicial,
Direccin General de Tecnologa) y toda vez que la presente causa es
de acceso privado (3er. nivel de consulta de internet), hcese saber a
los letrados intervinientes que podr acceder a la causa por medio del
usuario (N de CUIL/CUIT) y contrasea que ya se ha comenzado a
aplicar en el marco del Sistema de Notificaciones Electrnicas.-

PATRICIA BARBADO
JUEZA FEDERAL

Fecha de firma: 10/12/2015

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