XXIV CONGRESSO NACIONAL DO

CONPEDI - UFMG/FUMEC/DOM
HELDER CMARA

DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS

HUMANOS I

CECILIA CABALLERO LOIS

DANIELA DA ROCHA BRANDAO

SAMANTHA RIBEIRO MEYER-PFLUG

Copyright 2015 Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito

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D598
Direito internacional dos direitos humanos I [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/
UFMG/FUMEC/Dom Helder Cmara;
coordenadores: Cecilia Caballero Lois, Daniela da Rocha Brandao, Samantha Ribeiro
Meyer-pflug Florianpolis: CONPEDI, 2015.

Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-101-2
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E POLTICA: da vulnerabilidade sustentabilidade

1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Brasil Encontros. 2. Direito internacional .

3. Direitos humanos. I. Congresso Nacional do CONPEDI - UFMG/FUMEC/Dom Helder
Cmara (25. : 2015 : Belo Horizonte, MG).
CDU: 34

Florianpolis Santa Catarina SC

www.conpedi.org.br
 XXIV CONGRESSO NACIONAL DO CONPEDI - UFMG/FUMEC
/DOM HELDER CMARA
DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS I

Apresentao

A obra Direito Internacional dos Direitos Humanos I resultado do rico e intenso debate
ocorrido no grupo de trabalho Direito Internacional dos Direitos Humanos I realizado no dia
12 de novembro de 2015 no XXIIV Congresso Nacional do Conselho Nacional de Pesquisa e
Ps Graduao em Direito na Universidade Federal de Minas Gerais em Belo Horizonte. O
grupo de trabalho Direito Internacional dos Direitos Humanos I vm se consolidando, aos
longos dos anos no estudo e na discusso dos temas referentes a proteo e aplicao dos
direitos humanos.

Os artigos apresentados no Grupo de Trabalho so dotados de grande qualidade cientifica e

complexidade, e abordam aspectos relevantes da interpretao, aplicao e garantia dos
direitos humanos, bem como do conflito entre esses direitos e o ordenamento jurdico interno
dos Pases.

O debate sobre os artigos e ideias apresentadas foi bastante rico, intenso e proveitoso o que
motivou a criao dessa obra que contempla os textos apresentados no grupo de trabalho,
acrescidos das contribuies decorrentes da discusso realizada. A obra est dividida em
quatro sees, levando-se em considerao os temas apresentados

Sobre a evoluo histrica dos direitos humanos, Zaiden Geraige Neto e Kellen Cristine de
Oliveira Costa Fernandes analisam analisar o conceito adequado do termo direitos humanos
para identificar os direitos essenciais pessoa humana, e conseqentemente examinar
tambm o valor supremo que o fundamenta, a dignidade da pessoa humana. A partir da
estudam o processo de evoluo dos direitos humanos, passando pelas chamadas dimenses
destes direitos. Ainda dentro do tema da constitucionalizao dos direitos humanos, Fernanda
Brusa Molino examina detidamente as relaes entre direito nacional e internacional, sendo
tratadas as teorias monista e dualista, a soberania, alm da incorporao dos tratados
internacionais pelas legislaes nacionais, tratando primeiramente da formao e posterior
incorporao dos tratados internacionais segundo a legislao brasileira.

Danielle Jacon Ayres Pinto e Elany Almeida de Souza propem em seu artigo uma reflexo
acerca do conceito de sociedade civil global e suas caractersticas enquanto instrumento na
reivindicao da internacionalizao dos direitos e na soluo de conflitos. J Slvia Leiko
Nomizo e Bruno Augusto Pasian Catolino abordam o processo de justicializao do sistema
interamericano atravs do mecanismo de peties, na forma direta, por meio de grupos ou
indivduos para os rgos responsveis, propondo uma reflexo a respeito das inovaes,
avanos e desafios contemporneos de tal aparato de proteo dos direitos humanos, uma vez
que o Brasil signatrio da maioria dos todos os Tratados e Convenes Internacionais sobre
Direitos Humanos. Contudo, de forma contraditria, a macia adeso a tais documentos
internacionais no reflete a uma evoluo interna na proteo dos direitos humanos.

Os princpios orientadores da ONU e sua aplicao nas estratgias empresariais como forma
de proteo dos direitos humanos estudado por Brbara Ryukiti Sanomiya e Fabiano Lopes
de Moraes. Eles partem do pressuposto que as empresas tm cooperado para o
desenvolvimento econmico, em contrapartida elas contribuem para um impacto negativo
com graves violaes aos direitos humanos comum em uma economia globalizada, desta
forma as empresas precisam a proteo, e na no violao dos direitos humanos passa a fazer
parte das estratgias empresariais.

Kelly Ribeiro Felix de Souza e Laercio Melo Martins fazem uma anlise das correntes do
pluralismo e do universalismo e, a partir de ento, fazer uma crtica aos fundamentos
modernos e tambm contemporneos dos direitos humanos. De igual modo Ana Carolina
Araujo Bracarense Costa procura em seu texto responder as seguintes indagaes: ao julgar
caso Gomes Lund e outros VS Brasil, quais foram os principais temas abordados pela
CorteIDH que fez com que ela chegasse concluso de que a lei de anistia brasileira
invlida? Como se deu sua construo argumentativa, e quais foram suas principais fontes de
embasamento normativo e jurisprudencial? Em suma, qual foi a racionalidade jurdica da
Corte no julgamento desse caso?

Luiz Magno Pinto Bastos Junior e Rodrigo Mioto dos Santos em seu artigo verificam em que
medida as hipteses autorizadoras do julgamento de civis pela justia militar da Unio
compatibilizam-se com a interpretao que a Corte Interamericana de Direitos Humanos
confere ao disposto no art. 8, item 1, da Conveno, especificamente no que se refere s
garantias da imparcialidade e da independncia.

William Paiva Marques Jnior estuda em seu texto a consolidao do direito humano paz
no plano das relaes internacionais, na medida em que se observa na contemporaneidade
uma verdadeira exigncia pela democratizao das relaes internacionais que perpassa
indispensavelmente pela exigncia da paz e cooperao fundadas na justia equitativa,
solidariedade e igualdade das partes, mormente no que diz respeito ao modo e aos processos
de tomada de decises nos organismos relacionados manuteno da paz e da segurana
mundiais, principalmente com a atuao da ONU.

No que diz respeito ao direito das minorias, Alexsandro Rahbani Arago Feij e Flavia Piva
Almeida Leite analisam a relao entre o Brasil e a Argentina e a Conveno da ONU sobre
o Direito da Pessoa com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, a fim de constatar, nos
respectivos ordenamentos jurdicos, a influncia, o modo de operacionalizao e os efeitos
produzidos por esse Tratado. Ainda dentro dessa temtica Fernanda Holanda Fernandes
aborda em seu texto a a capacidade civil no direito brasileiro luz da conveno
internacional sobre os direitos das pessoas com deficincia, objetivando verificar se a
legislao ptria acerca da capacidade civil e do processo de interdio condizente com a
nova compreenso sobre a deficincia estabelecida pela Conveno de Nova York. No
mesmo contexto, Ana Luisa Celino Coutinho e Antonio Albuquerque Toscano Filho
examinam a garantia do status familiar e afetivo s pessoas com deficincia intelectual no
brasil luz da conveno sobre os direitos das pessoas com deficincia da ONU. Eles
buscam no estudo evidenciar o descaso e desrespeito por parte do Estado brasileiro e demais
motivos determinantes para a inefetividade da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia, delineando pressupostos viveis de compatibilizao do Cdigo Civil Brasileiro
aos seus termos, com vistas ao combate discriminao e promover efetivao do direito
de as pessoas com deficincia intelectual se casarem e estabelecerem famlia.

J Carmen Lucia Sarmento Pimenta e Matusalm Gonalves Pimenta levam a efeito um

estudo na excepcionalidade da priso civil visando analisar as teorias monista e dualista, o
direito constitucional comparado no que toca ao tema, e a evoluo da jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, mxime na esfera dos tratados sobre direitos humanos.

Helder Magevski De Amorim examina com acuidade quais so os limites da jurisdio

nacional quando a questo debatida no processo diz respeito ao direito a alimentos. Ele
prope que o direito a alimentos um direito fundamental e por isso merecedor de uma
maior proteo, no se limitando queles oriundos do direito de famlia, mas tambm
incluindo os direitos decorrentes de honorrios advocatcios, verbas trabalhistas e
indenizaes em relacionadas prtica de ato ilcito.

No que diz respeito a violncia contra a mulher Eduardo Daniel Lazarte Moron e Francisco
Antonio Nieri Mattosinho em seu artigo discutem as consequncias legais e dogmticas da
Lei n. 13.104/2015 que acrescentou a qualificadora do feminicdio ao homicdio doloso. Em
termos de direito comparado, fez-se uma anlise das legislaes no mbito latino-americano
em relao ao tema. J Marcia Nina Bernardes e Rodrigo De Souza Costa sistematizam as
definies de violncia contra mulher no mbito internacional e as definies das vtimas da
violncia domstica como violao de direito internacional. Igualmente focam na construo
realizada no Direito Internacional dos Direitos Humanos sobre a obrigao estatal de
prevenir, especificamente, a violncia domstica e familiar contra a mulher.

Juliana Giovanetti Pereira Da Silva e Lais Giovanetti estudam as migraes contemporneas

para o Brasil, com foco no fluxo, recente, de haitianos que ingressam pelo estado do Acre.
Abordam as condies de ingresso destes imigrantes haitianos, sua vulnerabilidade e aes
governamentais. Ana Paula Marques de Souza e Flvio Maria Leite Pinheiro, por sua vez,
estudam o tema dos refugiados e deslocados ambientais. Atentam para o fato de que
necessrio que se qualifique esses refugiados climticos adequadamente. J Anne Caroline
Primo Avila e Thiago Giovani Romero abordam as migraes de haitianos para o Brasil aps
o terremoto de 2010 e a possvel atribuio da sua condio de refugiado ambiental. Buscam
um dilogo desta chamada nova categoria em relao ao sistema de tutela e proteo dos
refugiados no mbito internacional, de acordo com a Conveno dos Refugiados de 1951 e o
Protocolo adicional sobre a mesma matria de 1967.

Elisaide Trevisam e Marilu Aparecida Dicher Vieira Da Cunha Reimo Curraladas tratam do
tema do refugio desde a sua tradio ao inicio de sua normatizao. Para tanto se norteiam
pela abordagem das principais caractersticas do processo evolutivo da responsabilidade de
proteo aos refugiados e as suas especificidades no decorrer dos sculos, partindo da
tradio religiosa de concesso de asilo at a culminao da Conveno Internacional
Relativa aos Direitos dos Refugiados, nascida da realidade do ps Segunda Guerra Mundial.

Rickson Rios Figueira analisa as relaes entre as abordagens tradicionais dos discursos de
segurana do Estado-nao, o conceito e aplicao da segurana humana e o quadro
normativo de direitos humanos estabelecido no mbito das Naes Unidas, aps a 2a Guerra
Mundial. Tanto a securitizao, quanto a segurana humana e as normas de direitos humanos
importam no tratamento do estrangeiro imigrante, em particular, o refugiado.

Fernanda de Magalhes Dias Frinhani examina o Trfico de Pessoas, problematizando o

fenmeno como um problema que envolve tanto o Direito Internacional dos Direitos
Humanos quanto o Direito Interno. Alm de trazer o conceito e o histrico desta prtica
criminosa, o trabalho levanta algumas polmicas necessariamente atreladas ao trfico de
seres humanos: o poder econmico como um fator que favorece sua prtica, quem so as
vtimas do trfico de pessoas, vulnerabilidades que tornam os indivduos mais suscetveis
violao de direitos e por fim, tratamos da Poltica Nacional de Enfrentamento ao Trfico de
Pessoas.

Gleyce Anne Cardoso estuda o trfico de pessoas que uma realidade qual milhares de
pessoas esto sujeitas ao redor do mundo levando a efeito uma reflexo sobre o crime de
trfico de pessoas, os Direitos humanos violados por este fenmeno e os instrumentos de
preveno e represso ao crime. A pesquisa possui um carter bibliogrfico. A justificativa
do tema se d pela relevncia social e por afrontar Direitos Fundamentais. Keyla Cristina
Farias Dos Santos apresenta a democratizao global para a proteo de minorias, atravs da
promoo global dos Direitos Humanos, com o objetivo de se atingir a igualdade real, ou
pelo menos, reduzir as desigualdades de fato existente.

Joao Paulo Carneiro Goncalves Ledo estuda a proteo internacional do direito humano ao
meio ambiente sadio, com uma viso critica de seus avanos e retrocessos, na medida em que
um dos grandes, seno o maior desafio da humanidade na atualidade enfrentar a crise
ecolgica que coloca em cheque a existncia da espcie humana na terra. Emanuel de Melo
Ferreira trata do impacto das secas nos direitos humanos e o papel do ministrio pblico
federal a partir da conveno de combate desertificao da ONU, buscando desenvolver a
ideia acerca da necessidade de convivncia das populaes diretamente afetadas pelas secas
com tal fenmeno.

Andr Filippe Loureiro e Silva analisa o direito do trabalho como direito humano e a sua
consequente internacionalizao, sendo utilizado o mtodo de reviso bibliogrfica,
selecionando-se as obras mais relevantes sobre o tema. Inicialmente feita uma breve
reflexo sobre a necessidade e importncia dos direitos humanos, como os direitos
trabalhistas se encaixariam nesta categoria, bem como a diferena entre direitos humanos e
fundamentais.

Monique Fernandes Santos Matos trata da importncia do Sistema Interamericano de

Proteo aos Direitos Humanos para o progresso na implementao dos direitos humanos
sociais trabalhistas no continente americano. Em especial, aborda questes relacionadas ao
tema da responsabilidade internacional de Estados violadores de direitos humanos dos
trabalhadores

Por fim, Jesrael Batista Da Silva Filho e Adelita Aparecida Podadera Bechelani Bragato
estudam com profundidade os reflexos dos ataques terroristas aos Estados Unidos da
Amrica para os direitos humanos fundamentais do sculo XXI. Enfrentam o questionamento
acerca de como o Estados deve agir sem que violar os direitos fundamentais tem se revelado
sua importncia, haja vista seu desrespeito por aqueles grupos terroristas, tornando a guerra
contra o terror extremamente desigual, desumana e desleal para o agentes do Estado.

Temos a certeza que a obra ser de grande valia para todos aqueles que se interessam sobre
os debates referentes ao tema.

Profa. Dra. Samantha Ribeiro Meyer-Pflug

Profa. Dra. Daniela da Rocha Brando

Profa. Dra. Cecilia Caballero Lois

 A LEI N. 13.104/2015 (FEMINICDIO): SIMBOLISMO PENAL OU UMA
QUESTO DE DIREITOS HUMANOS?
LA LEY N. 13.104/2015 (FEMINICIDIO): SIMBOLISMO PENAL O UNA
CUESTIN DE DERECHOS HUMANOS?

Eduardo Daniel Lazarte Moron

Francisco Antonio Nieri Mattosinho

Resumo
O presente artigo discute as consequncias legais e dogmticas da Lei n. 13.104/2015 que
acrescentou a qualificadora do feminicdio ao homicdio doloso. Em termos de direito
comparado, fez-se uma anlise das legislaes no mbito latino-americano em relao ao
tema. Parte-se da funo simblica do direito penal para indagar se a alterao legislativa
promovida constitui efetivamente uma reafirmao das normas internacionais em tema de
direitos humanos ou mais um exemplo do denominado simbolismo penal. A pesquisa foi
eminentemente bibliogrfica para concluir que o Simbolismo Penal pode ser superado
enquanto realidade normativa desde que se tenha como parmetro a ordem constitucional e
supranacional nas quais se funda o ordenamento penal brasileiro.

Palavras-chave: Feminicdio, Simbolismo penal, Direitos humanos

Abstract/Resumen/Rsum
El presente artculo discute las consequencias legales y dogmticas de la Lei n. 13.104/2015
que aadio la calificadora del feminicdio al homicdio doloso. En trminos de derecho
comparado analisamos las leyes en el contexto latino-americano. Partimos de la funcin
simblica del derecho penal para investigar si la alteracin legislativa efectuada constituye en
verdad una reafirmacin de las normas internacionales en tema de derechos humanos o mas
un ejemplo del simbolismo penal. La investigacin fue bibliogrfica para concluir que el
simbolismo penal puede ser superado como realidad normativa desde que se utilize como
padrn la orden constitucional y supranacional en las cuales se fundamenta la orden jurdica
penal brasilea.

Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Femenicidio, Simbolismo penal, Derechos humanos

334
1. INTRODUO
O Estado visto como um instrumento masculino de dominao, sendo necessrias
mudanas estruturais, bem como polticas e direitos especiais em razo do gnero para
empoderar as mulheres1.
A condio jurdica da mulher em vrias partes do mundo era lamentvel. bem
verdade que vrios problemas ainda persistem, mesmo com as aes patrocinadas no plano
das Naes Unidas. Todavia, muitos Estados tm desenvolvido legislaes no plano
domstico no sentido de fomentar a proteo da mulher.
A Comisso Parlamentar Mista de Inqurito instalada em junho de 2013 para
investigar a violncia contra a mulher registrou que 44 (quarenta e quatro mil) mulheres entre
2000 e 2010 foram vtima de feminicdio, sendo 41% (quarenta e um) desses crimes ocorridos
nas suas prprias casas por companheiros ou ex-companheiros.
A Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a
mulher, adotada em 1979, registra grande preocupao de a mulher continuar sendo vtima de
abusos, constrangimentos e discriminaes. Dessa forma, a discriminao feminina constitui-
se em obstculo para o aumento do bem-estar da sociedade e da famlia, dificultando o
desenvolvimento das potencialidades da mulher para prestao de servios a seu pas e
humanidade. A Conveno veda, portanto, qualquer tipo de discriminao contra a mulher,
objetivando o desenvolvimento de polticas pblicas voltadas para a mulher.
No mbito do sistema regional de proteo dos direitos humanos, a Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de
Belm do Par), foi adotada em 9 de junho de 1994, no 24 Perodo Ordinrio de Sesses da
Assembleia Geral a Organizao dos Estados Americanos (OEA). Esse tratado foi ratificado
pelo Brasil na mesma data de sua adoo e o Congresso Nacional o aprovou por meio do
Decreto Legislativo n 107, de 31 de agosto de 1995. O governo brasileiro depositou a carta
de ratificao em 27 de novembro de 1995, data em que a Conveno comeou a vigorar para
o Brasil. Por fim, a promulgao se deu com o Decreto n 1.973, de 1 de agosto de 1996.
O primeiro passo do legislador para combater a violncia contra as mulheres se deu
com a edio da Lei n. 11.340/2006, conhecida como Lei Maria da Penha. Sua importncia
deriva do contexto gerador de sua formulao, colocando Maria da Penha como smbolo da
luta da mulher contra a violncia domstica, haja vista ter sido vtima de duas tentativas de

1
ALIMENA, Carla Marrone. A tentativa do impossvel: Feminismos e criminologias. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010, p. 72.

335
feminicdio cometidas por seu ento companheiro, em 1983, uma com disparo de tiros
enquanto ela dormia e outro com a tentativa de eletrocut-la, alm das inmeras agresses
sofridas, que resultaram em estado de paraplegia.
Mesmo com a condenao pelo Tribunal do Jri, o agressor valeu-se de sucessivos
recursos para se manter em liberdade, o que levou as entidades CEJIL-Brasil (Centro para
Justia e o Direito Internacional) e CLADEM-Brasil (Comit Latino-Americano e do Caribe
para a Defesa dos Direitos da Mulher) a apresentar uma petio Comisso Interamericana de
Direitos Humanos (CIDH), resultando, em 2001, na edio de recomendaes pela Comisso
para que o Estado brasileiro, dentre outras:
Prosseguir e intensificar o processo de reforma que evite a tolerncia estatal e o
tratamento discriminatrio com respeito violncia domstica contra mulheres no
Brasil. A Comisso recomenda particularmente o seguinte:
a) Medidas de capacitao e sensibilizao dos funcionrios judiciais e policiais
especializados para que compreendam a importncia de no tolerar a violncia
domstica;
b) Simplificar os procedimentos judiciais penais a fim de que possa ser reduzido o
tempo processual, sem afetar os direitos e garantias de devido processo;
c) O estabelecimento de formas alternativas s judiciais, rpidas e efetivas de
soluo de conflitos intrafamiliares, bem como de sensibilizao com respeito sua
gravidade e s consequncias penais que gera;
d) Multiplicar o nmero de delegacias policiais especiais para a defesa dos direitos
da mulher e dot-las dos recursos especiais necessrios efetiva tramitao e
investigao de todas as denncias de violncia domstica, bem como prestar apoio
ao Ministrio Pblico na preparao de seus informes judiciais. 2
A Lei Maria da Penha acarretou modificaes na compreenso que a violncia contra
as mulheres no deve ser tratada de maneira isolada, como um problema apenas de justia
criminal, prevendo a possibilidade de implantao de medidas de carter preventivo e
educacionais para coibir a violncia e a discriminao baseado no gnero3.
oportuno sublinhar que, apesar dos avanos no combate violncia domstica e
familiar contra a mulher, as leis editadas no foram suficientes para eliminar a discriminao
e a violncia contra elas perpetradas.
Na atual conjuntura brasileira, o debate dos problemas ligados ao controle social
penal, entre os quais destacamos a violncia domstica e familiar contra a mulher e a violao
dos direitos humanos, integram a agenda do Poder Legislativo e alimentam no dia a dia os
meios de comunicao em massa.

2. CONCEITO DE FEMINICDIO

2
CIDH. Relatrio Anual 2000. Relatrio n 54/01. Caso 12.051. Maria da Penha Maia Fernandes. Brasil. 4 de
abril de 2001. Disponvel em: http://www.cidh.org/annualrep/2000port/12051.htm. Acessado em 20/07/2015.
3
ALIMENA, Carla Marrone. Op. cit, p. 72.

336
 A legislao brasileira nutriu, em seu bojo, essncia patriarcalista, alando o homem
como centro e a mulher como objeto de proteo4. O sexo uma das variveis que mais
influem na vida pessoal dos indivduos. Como bem fcil de compreender, ser homem ou
mulher afeta opes que uma pessoa pode fazer em sua vida e tambm sua ocupao
cotidiana, assim como os sistemas de controle informal a que submetida. Todavia, a varivel
que correlaciona de forma mais slida com a criminalidade o sexo5.
No podemos confundir as expresses feminicdio e femicdio. Esta consiste na ao
de matar uma mulher, enquanto aquela a supresso da vida humana de uma mulher por
razes de condio de sexo feminino, isto , exige uma motivao especial.
O cdigo penal brasileiro tratou do feminicdio com as alteraes realizadas por meio
da Lei n 13.104, de 10 de maro de 2015.
O feminicdio pode ser definido como uma qualificadora do crime de homicdio
motivada pelo dio contra as mulheres, caracterizado por circunstncias especficas em que o
pertencimento da mulher ao sexo feminino central na prtica do delito.
Entre essas circunstncias esto includos: os assassinatos em contexto de violncia
domstica/familiar, e o menosprezo ou discriminao condio de mulher. Os crimes que
caracterizam a qualificadora do feminicdio reportam, no campo simblico, a destruio da
identidade da vtima e de sua condio de mulher.
Tambm conhecido como crime ftido, vem a ser uma expresso que vai alm da
compreenso daquilo designado por misoginia, originando um ambiente de pavor na mulher,
gerando o acossamento e sua morte. Compreendem as agresses fsicas e da psique6, tais
como o espancamento, suplcio, estupro, escravido, perseguio sexual, mutilao genital,
intervenes ginecolgicas imotivadas, impedimento do aborto e da contracepo,
esterilizao forada, e outros atos dolosos que geram morte da mulher7.

4
PEGORER, Mayara Alice Souza. De Amlia a Maria da Penha: a evoluo da legislao penal e das
construes jurdicas na proteo dos direitos sexuais da mulher. Argumenta: Revista do Programa de Mestrado
em Cincia Jurdica, da Universidade Estadual do Norte do Paran UENP. N. 19 (julho/dezembro)
Jacarezinho, 2013. ISSN 1676-2800, p. 67.
5
SERRANO MALLO, Alfonso & PRADO, Luiz Regis. Curso de criminologia. 2. ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2013.
6
EMENTA: APELAO CRIMINAL - VIOLNCIA DOMSTICA - PEDIDO DE FIXAO DE MEDIDAS
PROTETIVAS DIVERSAS DAQUELAS FIXADAS PELO JUZO "A QUO" - POSSIBILIDADE -
NECESSIDADE DE SE COIBIR A VIOLNCIA FSICA, MORAL E/OU PSICOLGICA PRATICADA
PELO AGRESSOR CONTRA A OFENDIDA. Presentes provas de que o apelado vem atentando,
constantemente, contra as integridades fsica, moral e psicolgica de sua ex-companheira, a imposio de
medidas protetivas de urgncia mais gravosas, se afigura necessria. (TJMG - Apelao Criminal
1.0418.14.002755-2/001, Relator(a): Des.(a) Cssio Salom , 7 CMARA CRIMINAL, julgamento em
25/06/2015, publicao da smula em 03/07/2015)
7
http://www.impetus.com.br/artigo/876/estudo-completo-do-feminicidio. Acesso em 12 de julho de 2015.

337
3. O FEMINICDIO NO CONTEXTO LATINO-AMERICANO
Na Amrica Latina, a penalizao do feminicdio recente. Por diferentes
instrumentos, quinze pases da regio criaram formas de coibir e punir esse crime, seja
tipificando o feminicdio ou femicdio, por meio da reforma do cdigo penal vigente, ou ainda
estabelecendo agravantes para o assassinato de mulheres por motivao de gnero. Costa Rica
foi o primeiro pas a criminalizar o feminicdio8 em sua lei penal, em maio de 20079.
A Repblica de El Salvador por meio da Lei n 520, de 25 de novembro de 2010 (Lei
especial integral para uma vida livre de violncia para as mulheres) estabeleceu a mesma pena
de priso prevista na Lei da Costa Rica.
Por sua vez na Amrica do Sul podemos ilustrar o tema, apontando o Cdigo Penal
argentino, que em seu artigo 80 dispe:
ARTCULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo
aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que matare:
1 A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son.
Semelhante redao encontrada no Cdigo Penal boliviano, em seu artigo 252, com
a seguinte redao:

ARTICULO 252 (Asesinato) Ser sancionado con la pena de presidio de treinta

aos, sin derecho a indulto el que matare:
1 A sus descendientes o cnyuge, o conviviente, sabiendo que lo son.
O Cdigo Penal Chileno em seu art. 390 tipificou de maneira expressa o femicdio e
no o feminicdio, como desdobramento do crime de homicdio.

1. Del homicidio
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o
hijo, o cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su
cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la
conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
O Cdigo Penal Peruano tipificou o crime de parricdio:

Artculo 107.- Parricidio

El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a su
cnyuge o concubino, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
quince aos.
O Cdigo Penal peruano, em seu artigo 107, tipifica de forma autnoma o crime de
parricdio em que a vtima pode ser o cnjuge, sem exigir uma motivao especial quanto

8
Lei n. 8.589 de 25 de abril de 2007 (Lei de Penalizao de Violncia contra as mulheres) Priso de 20 a 35
anos.
9
http://www.compromissoeatitude.org.br/legislacoes-da-america-latina-que-penalizam-o-feminicidio/. Acesso
em 12 de julho de 2015.

338
condio do sexo feminino, no configurando o feminicdio e nem o femicdio. O mesmo
cdigo tambm no relacionou o feminicdio como qualificadora do homicdio.
Em termos gerais os cdigos penais da Amrica do Sul citados, apenas se referem ao
cnjuge como vtima, no exigindo motivao especial e muito menos que seja mulher,
afastando os conceitos de feminicdio e femicdio.
Como inovao em relao ao tema, e tratando efetivamente do feminicdio na
Amrica do Sul, tem-se o Cdigo penal colombiano, que assim o disciplinou:
CAPTULO II.
DEL HOMICIDIO
Artculo 103. Homicidio. [Penas aumentadas por el artculo 14 de la ley 890 de
2004, a partir del 1o. de enero de 2005] El que matare a otro, incurrir en prisin de
doscientos ocho (208) a cuatrocientos cincuenta (450) meses.
Artculo 104. Circunstancias de agravacin. [Penas aumentadas por el artculo 14 de
la ley 890 de 2004] La pena ser de cuatrocientos (400) a seiscientos (600) meses de
prisin, si la conducta descrita en el artculo anterior se cometiere:
1. [Modificado por el artculo 26 de la Ley 1257 de 2008] En los cnyuges o
compaeros permanentes; en el padre y la madre de familia, aunque no convivan en
un mismo hogar, en los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos
adoptivos; y en todas las dems personas que de manera permanente se hallaren
integradas a la unidad domstica.
11. [Adicionado por el artculo 26 de la ley 1257 de 2008] Si se cometiere contra
una mujer por el hecho de ser mujer. (grifo nosso)
O Cdigo Penal colombiano exemplo de redao mais detalhada a respeito do
tema, em total conformidade com a definio de feminicdio, pois explicita o fim especial de
agir do sujeito ativo, quando exige que o crime seja cometido pelo simples fato de a vtima ser
mulher.
A melhor interpretao que a expresso pelo fato de ser mulher mais
compatvel com a definio do feminicdio, que o assassinato em decorrncia de conflitos de
gnero, ou seja, pelo fato de ser mulher. O objetivo da lei , assim, garantir a investigao e a
punio dos atos violentos cometidos contra mulheres por motivo de gnero e
discriminao10.
Na mesma linha, o Cdigo penal brasileiro foi mais especfico, tratando de fato do
feminicdio.

4. ASPECTOS CONTROVERSOS DA APLICAO DA LEI DO FEMINICDIO E

SUA NATUREZA DE QUALIFICADORA
O feminicdio no um crime autnomo e sim um tipo penal derivado com um fim
especial de agir. Ser que somente a partir da edio da Lei n. 13.104/2015 que o

10
http://m.operamundi.uol.com.br/conteudo/noticias/40944/com+punicao+de+ate+50+anos+lei+que+tipifica+o+
feminicidio+e+sancionada+na+colombia.shtml. Acesso em 12 de julho de 2015.

339
feminicdio passou a qualificar o homicdio? Isso porque, se o homicdio praticado contra a
mulher por razes da condio de sexo feminino, essa situao poderia ser amoldada s
qualificadoras de motivo torpe (art. 121, 2, I) ou ftil (art. 121, 2, II).
Motivo torpe, como previsto na Exposio de Motivos do Cdigo Penal de 1940, o
motivo que suscita a averso ou repugnncia geral, como, por exemplo, a cupidez, a luxria, o
despeito da imoralidade contrariada, o prazer do mal. Luiz Regis Prado o define: como sendo
o motivo abjeto, indigno e desprezvel, que repugna ao mais elementar sentimento tico. O
motivo torpe provoca acentuada repulsa, sobretudo pela ausncia de sensibilidade moral do
executor11.
O motivo ftil, tambm comentado naquela Exposio, o motivo que, pela sua
mnima importncia, no causa suficiente para o crime.
As qualificadoras do homicdio, previstas no 2. do artigo 121 do Cdigo Penal, so
classificadas em quatro categorias: qualificadoras relacionadas aos motivos do crime (inciso I
e II), aos meios de execuo (inciso III), aos modos de execuo (inciso IV) e aos fins (inciso
V).
A qualificadora acrescentada pelo inciso VI refere-se aos motivos do crime e ao
mesmo tempo qualidade da vtima. Ela j estaria inserida no inciso I como exemplo de
motivo torpe, o que, em tese, tornaria desnecessria a existncia do inciso VI.
A motivao especfica, por sua vez, no novidade, considerando que, em razo de
tratados internacionais, o Brasil inseriu o 9. no artigo 129 do Cdigo Penal e editou a Lei n.
11.340/2006.
A redao do inciso VI aponta:
Feminicdio (Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
VI - contra a mulher por razes da condio de sexo feminino: (Includo pela Lei n
13.104, de 2015)
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
Destaque-se que nem sempre o homicdio doloso qualificado em que a mulher
vtima ser considerado feminicdio. O feminicdio um homicdio doloso qualificado contra
a mulher por razes de condio de sexo feminino, em que somente pode figurar como sujeito
passivo a mulher, no existindo a modalidade culposa. O julgamento desse crime compete ao
Tribunal do Jri e no aos Juizados de Violncia Domstica.
A qualificadora exige, alm do dolo genrico, que a inteno de matar (animus
necandi), um dolo especfico, segundo Damsio de Jesus:

11
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal, volume 2: parte especial. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010, p.85.

340
 a vontade de praticar o fato e produzir um fim especial (especfico). Assim no
homicdio, suficiente o dolo genrico, uma vez que o tipo do art. 121 caput, no
menciona nenhuma finalidade especial do sujeito; ele s quer somente matar a
vtima, no mat-la para alguma coisa.12
O especial fim de agir, ou seja, elemento subjetivo especfico do tipo que est para
alm do dolo, caracteriza crime de inteno. Fernando Capez define o delito de inteno:
como aquele em que o agente quer e persegue um resultado que no necessita ser alcanado
de fato para a consumao do crime (tipos incongruentes) 13, isto , um fim especial de agir
pela condio do sexo feminino.
O legislador penal brasileiro sempre considerou as qualidades da vtima no crime de
homicdio como causa de aumento de pena, conforme o disposto no artigo 121 4., parte
final, em que a idade da vtima aumenta de 1/3 a pena do homicdio doloso.
O inciso VI do 2. do artigo 121 no exige somente que o crime seja cometido
contra a mulher, devendo a motivao do crime se fundar na condio do sexo feminino.
O prprio legislador fez questo de definir quando as razes de condio do sexo
feminino estaro presentes, se utilizando da interpretao autntica:
2o-A Considera-se que h razes de condio de sexo feminino quando o crime
envolve: (Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
I - violncia domstica e familiar; (Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
II - menosprezo ou discriminao condio de mulher. (Includo pela Lei n
13.104, de 2015)
A noo de gnero pode ser entendida como construo sociocultural do masculino e
do feminino, isto , so atribudos papis diversos para homens e mulheres em sociedade,
estabelecendo direitos e deveres, com estrutura diversificada e hierarquizada14.
O legislador fez questo de definir o que se considera razes de condio do sexo
feminino, e no inciso I disciplinou quando o crime envolve violncia domstica e familiar.
O conceito de violncia domstica e familiar a ser utilizado aquele previsto no
artigo 5. da Lei n. 11.340/2006 que apresenta a interpretao autntica do legislador sobre
violncia domstica e familiar contra a mulher, sem prejuzo da utilizao da interpretao
sistemtica, que consiste segundo Carlos Maximiliano: No processo sistemtico em
comparar o dispositivo sujeito a exegese, com outros do mesmo repositrio ou de leis
diversas, mas referentes ao mesmo objeto15 e a interpretao teleolgica:
Art. 5. Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a
mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso,
sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: (Vide Lei
complementar n 150, de 2015)

12
JESUS, Damsio de. Direito Penal, parte geral. 20ed. So Paulo: Saraiva, 1997, 1997, p. 286.
13
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal, volume I, parte geral. 16.ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 292.
14
GUERRA, Sidney. Direitos humanos: curso elementar. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 229.
15
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 20.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011, p. 104.

341
 I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio
permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente
agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos
que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou
por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha
convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de
orientao sexual.

Art. 7. So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras:

I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade
ou sade corporal;
II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano
emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno
desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos,
crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem,
ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio
que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao;
III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a
presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante
intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a
utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo
contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio,
mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o
exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure
reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos,
incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia,
difamao ou injria.
Por sua vez, o inciso II apresenta conceito subjetivo, constituindo um elemento
normativo do tipo, que na tica de Bittencourt: So aqueles para cuja compreenso
insuficiente desenvolver uma atividade meramente cognitiva, devendo-se realizar uma
atividade valorativa. So circunstncias que no se limitam a descrever o natural, mas
implicam um juzo de valor16. Para a configurao da violncia domstica e familiar contra a
mulher indispensvel que a vtima esteja em situao de hipossuficincia fsica ou
econmica, em condio de vulnerabilidade, enfim, que a infrao penal tenha como
motivao a opresso mulher17, pois o feminicdio visa tutelar uma situao de
vulnerabilidade.
Acresceram-se trs novas causas de aumento de pena exclusivas para o feminicdio:
7o A pena do feminicdio aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime
for praticado: (Includo pela Lei n 13.104, de 2015)

16
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte geral 1- 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p.
350
17
LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. 2.ed. Salvador, BA: Editora Juspodium, 2014, p.
506.

342
 I - durante a gestao ou nos 3 (trs) meses posteriores ao parto; (Includo pela Lei
n 13.104, de 2015)
II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com
deficincia; (Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
III - na presena de descendente ou de ascendente da vtima. (Includo pela Lei n
13.104, de 2015)
As citadas causas de aumento de pena sero aplicadas desde que tenham ingressado
na esfera do conhecimento do sujeito ativo. Antes da existncia da causa de aumento prevista
no inciso I do 7., havendo homicdio doloso qualificado por razes da condio de sexo
feminino somente poderia ser tipificado no motivo torpe e estando a vtima grvida, incidiria
a regra do concurso formal entre homicdio e aborto. Com a nova redao do 7. inciso I o
sujeito ativo responde por homicdio doloso qualificado pelo feminicdio com a pena
aumentada somente, em razo do princpio da especialidade.
Destaque-se que no devem incidir as agravantes do artigo 61 inciso II alneas h e
f do Cdigo Penal, sob pena de bis in idem. Da mesma forma, no incide a causa de
aumento do 4. do artigo 121, parte final.
A aplicao do inciso VI, por restringir direitos, demanda uma interpretao
restritiva. Quando ocorre o homicdio de um transexual, evidentemente, que a motivao no
ser por razes de condio de sexo feminino, mas por intolerncia ou discriminao,
podendo ser abrangido pelo motivo torpe.
Por outro lado, utilizando o critrio biolgico o transexual no ser considerado do
sexo feminino, salvo quando submetido cirurgia de mudana de sexo. Porm, pelo critrio
jurdico em razo da mudana judicial do prenome e do gnero, ser considerado do sexo
feminino. Nesse sentido esclarece Alimena: Para participar como vtima do rito judicial
previsto na Lei Maria da Penha, a princpio o sexo que consta no registro civil do indivduo
deve ser o feminino, o que possibilitaria a proteo de alguns transexuais.18 A discusso
reflete mais do que uma simples questo de mulher, passando a ser uma questo de gnero
(opo sexual). De qualquer forma, por se tratar de norma penal incriminadora vedado
recorrer analogia em malam partem, piorando a situao do ru.
O inciso III do 7 quando se refere presena refere-se somente presena fsica,
devendo a interpretao, por restringir direitos, seguir o mesmo raciocnio restritivo.
Inexiste a possibilidade do homicdio doloso qualificado pelo feminicdio coexistir
com as causas de diminuio de pena previstas no 1. do art. 121, denominadas como
privilegiadoras, por ambas possurem carter subjetivo.

18
ALIMENA, Carla Marrone. A tentativa do impossvel: Feminismos e criminologias. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010, p. 81.

343
 Por fim, o legislador atentou-se para a necessidade de alterao da Lei dos Crimes
Hediondos (Lei n 8.072/90) e acrescentou o inciso VI no rol do artigo 1, I.

5. SIMBOLISMO PENAL
Analisada a alterao legislativa, passa-se discusso da necessidade da incluso do
feminicdio no ordenamento penal brasileiro. Nesse contexto, inicia-se a anlise a partir da
compreenso do que se denomina Simbolismo Penal ou Direito Penal Simblico e seus
desdobramentos dogmticos acerca da nova qualificadora.
Compreender o sistema emergencial exige, alm das indagaes metajurdicas que
necessariamente impem respostas essenciais para visualizar seu funcionamento como um
todo, a anlise dos mecanismos legais que frutificam nesse ambiente cultural-poltico-
normativo19.
O Direito Penal Simblico um fenmeno que nasce do sentimento de urgncia que
o Estado manifesta quando a aplicao indevida do Direito Penal, aliada s poucas polticas
de preveno da criminalidade, mostra consequncias de efeitos eleitorais indesejveis
como o crime, a violncia e todo o quadro social em que geralmente se inserem estes dois
elementos20.
A edio de leis, sem um critrio rigoroso que garanta sua efetiva aplicao e
coerncia, acaba deturpando a funo do direito penal, dando ensejo ao denominado
Simbolismo Penal. Este simbolismo surge toda vez que leis so editadas como forma de
resposta ao clamor social.
A qualificadora do feminicdio conduz a falsa percepo que antes da alterao
legislativa, o homicdio de mulheres por questes de gnero no possua tipificao no
Cdigo Penal, estando mulher desprotegida, o que no verdade, considerando que a
qualificadora do motivo torpe j supria essa omisso.
Nesse aspecto que a funo simblica do direito penal, sustentada por Zaffaroni21
aplica-se ao feminicdio, pois o legislador fez questo de rotular de maneira expressa essa tese
no Cdigo Penal, com a finalidade de criar uma sensao de que a mulher a partir de agora
estaria protegida de eventual crime.

19
CHOUKR, Fauzi Hassan. Processo Penal de Emergncia: Avaliao nos 20 anos de Vigncia da Constituio
de 1988. In Processo Penal e Democracia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 209.
20
http://sisnet.aduaneiras.com.br/lex/artigos/pdf/anti.pdf. Acesso em 17 de julho de 2015.
21
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Direito Penal Brasileiro Volume 1 parte geral. 9 ed., rev. e
atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. pp. 107-108.

344
 O Simbolismo Penal cumpre, obviamente, determinada misso dentro da sistemtica
criminal, no solucionando os problemas sociais de criminalidade, mas visando acalm-la:
Digo simblico porque a mim me parece claro que o legislador, ao submeter
determinados comportamentos normatizao penal, no pretende, propriamente,
preveni-los ou mesmo reprimi-los, mas to-s infundir e difundir, na comunidade,
uma s impresso e uma falsa impresso de segurana jurdica. Quer-se, enfim,
por meio de uma represso puramente retrica, produzir, na opinio pblica, uma s
impresso tranquilizadora de um legislador atento decidido22.
Destacam-se algumas normas penais para anlise desse sistema: Lei n. 8.072/90 (Lei
dos Crimes Hediondos), Lei n. 9.613/98 (Lei de Lavagem de Capitais), Lei n. 12.850/2013
(Organizao Criminosa).
O sistema repressivo foi mais uma vez chamado a assumir a funo de controle
social, podendo causar a falsa impresso na populao que, com a tipificao do feminicdio e
sua incluso no rol dos crimes hediondos, tem-se a via definitiva de soluo desse grave
problema.
Algumas caractersticas podem retratar essa viso do direito penal: o emprego do
sistema penal numa viso promocional, pela qual ele visto como o primeiro instrumento de
regulao social; a transformao do sistema penal como um instrumento de poltica de
governo e a profunda influncia miditica na utilizao do direito penal mximo como
instrumento de controle social.
Pode-se, assim, afirmar que o simbolismo penal, geralmente, se apresenta atravs de
propostas que visam a se aproveitar do medo e da sensao de insegurana. Nesse sentido, o
propsito do legislador no a real proteo dos bens jurdicos atingidos pelo delito, mas uma
forma de adular a populao, dizendo o que ela quer ouvir, fazendo o que ela deseja que se
faa, mesmo que isso no surta qualquer efeito na diminuio da criminalidade e da
violncia23.
O Direito Penal de vis simblico utiliza-se do medo e da sensao de insegurana
da populao. Ao invs de criar normas que realmente protejam os bens jurdicos
considerados essenciais para a vida em sociedade, o legislador preocupa-se to somente em
criar uma falsa atmosfera de tranquilidade, gerando a sensao de que a criminalidade
encontra-se sob controle24.

22
QUEIROZ, Paulo. Sobre a funo do juiz criminal na vigncia de um direito penal simblico. Boletim
IBCCRIM. So Paulo, n. 74, p. 09, jan. 1999.
23
http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=12216&revista_caderno=3.
Acesso em 17 de julho de 2015.
24
http://pedrosidi.jusbrasil.com.br/artigos/121942588/funcao-simbolica-do-direito-penal. Acesso em 17 de julho
de 2015.

345
 A alterao legislativa, ao privilegiar aspectos punitivos, se aproximou de outros
pases em relao eficcia simblica do direito penal. O esforo do legislador em modificar
o Cdigo Penal nesse tema parece se apoiar muito mais numa crena na eficcia simblica
que essa qualificadora pode ter nos agressores.
De forma geral, no se pode dizer ter havido um debate pblico sobre o amplo
movimento reformista de cunho emergencial. Nem mesmo a prpria percepo da criao
desse subsistema no tem tido a ateno necessria por parte da doutrina penal brasileira.
Conforme foi destacado nos captulos anteriores o feminicdio sempre foi crime
qualificado pelo motivo torpe. Ocorre que o legislador, por uma questo de simbolismo e por
querer disciplinar toda e qualquer matria, pois na sua viso se no est escrito no Cdigo
Penal determinada expresso no crime, num ntido exemplo de legislao penal simblica e
passando a iluso que est atento aos problemas sociais, elabora leis identificativas, isto ,
identifica um problema social naquela coletividade e positiva a soluo para aquele problema.
Surge a lei reativa como consequncia da lei identificativa, como se a lei fosse
encerrar o problema da violncia domstica e familiar contra a mulher.
A violncia contra a mulher precisa ser combatida. Porm, somente a elaborao de
leis nesse sentido no resolve o problema de criminalidade social. De fato houve, aps a
edio da Lei Maria da Penha, uma diminuio da violncia contra a mulher, mas a questo
deve ser enfrentada com fiscalizao e medidas preventivas de proteo mulher,
reafirmando o princpio da dignidade da pessoa humana.
A opo do legislador por reformas setoriais ou pontuais, a exemplo da Lei n.
13.104/2015 (Feminicdio), pode no satisfazer as necessidades da sociedade, porm, se
efetivadas em conformidade com a Constituio e com as Convenes Internacionais sobre
Direitos Humanos, so vlidas e convergentes.
A multiplicidade de desejos e anseios das mulheres em situao de violncia so to
variveis e dspares que se torna esperada a incompatibilidade de uma forma de resposta
situada unicamente na pena.
O Simbolismo Penal pode ser superado enquanto realidade normativa desde que se
tenha como parmetro a ordem constitucional e supranacional nas quais se funda o
ordenamento penal brasileiro.

6. UMA QUESTO DE DIREITOS HUMANOS

Enfrentada a questo da incluso do feminicdio a partir do prisma crtico do
Simbolismo Penal, resta ponderar se a alterao legislativa no fruto dos compromissos

346
internacionais assumidos pelo Brasil perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos e
se os relatrios da Comisso Interamericana e a jurisprudncia da Corte Interamericana no
apontam para a necessidade de os Estados adotarem medidas legislativas para enfrentar o
problema da discriminao baseada em questes de gnero que, em casos extremos, resulta na
prtica de homicdios em razo desses motivos.
Inicialmente, deve-se lembrar que a Repblica Federativa do Brasil ratificou a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (CADH) em 1992, tendo sido promulgada
internamente pelo Decreto n 678, de 6 de novembro do mesmo ano. A CADH foi
internalizada no ordenamento jurdico brasileiro antes da aprovao da Emenda
Constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004, que acrescentou o 3 ao artigo 5 da
Constituio Federal de 1988 cuja redao prev: os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Todavia, em 3 de dezembro de 2008, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do
Recurso Extraordinrio n 349.703/RS, entendeu que, desde a adeso do Brasil, sem qualquer
reserva, ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11) e CADH (art. 7, 7),
ambos no ano de 1992, no h mais base legal para priso civil do depositrio infiel, pois o
carter especial desses diplomas internacionais sobre direitos humanos lhes reserva lugar
especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da
legislao interna.25
Com esse entendimento, cinge a discusso a respeito de trs possveis posies
hierrquicas desses tratados, como comenta Marcelo Novelino:
Os tratados internacionais passaram a ter trs hierarquias distintas: os tratados e
convenes internacionais de direitos humanos, aprovados em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas constitucionais (CF, art. 5, 3); os
tratados internacionais de direitos humanos, aprovados pelo procedimento ordinrio
(CF, art. 47), tero status supralegal, situando-se abaixo da Constituio e acima da
legislao ordinria; os tratados e convenes internacionais que no versem sobre
direitos humanos ingressaro no ordenamento jurdico brasileiro com fora de lei
ordinria.26
No atual cenrio, somente a Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas
com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de
2007, aprovado por meio do Decreto Legislativo n 186, de 9 de julho de 2008, e promulgado
25
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 349703, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Relator(a) p/
Acrdo: Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2008, DJe-104 DIVULG 04-06-2009
PUBLIC 05-06-2009 EMENT VOL-02363-04 PP-00675.
26
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 472.

347
pelo Decreto n 6.949, de 25 de agosto de 2009, foi submetido ao procedimento estabelecido
pelo art. 5, 3. Assim, seguindo o precedente estabelecido pelo STF, somente esse diploma
internacional teria equivalncia emenda constitucional.
Por sua vez, a doutrina j se posicionava, e ainda o faz, no sentido de que a inovao
trazida pelo 3, do art. 5, no se apresenta como novel conquista para os tratados
internacionais sobre direitos humanos. Entende, na verdade, que a EC n 45/04 criou
procedimento formal mais rgido para que os tratados de direitos humanos ingressem no
ordenamento com hierarquia constitucional e manteve a equivocada viso da natureza
supralegal dos diplomas internacionais.27
Defendem os internacionalistas que os tratados internacionais sobre direitos humanos
ratificados pelo Brasil so diretamente incorporados com status constitucional por fora do
art. 5, 2, da CF/88, previsto desde a redao original, pois esse dispositivo reza que os
direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte. No bastasse isso, segundo o artigo 4, II, da Constituio Federal, a
Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelo princpio da
prevalncia dos direitos humanos. Logo, a exigncia formal de aprovao dos tratados por
qurum qualificado, em dois turnos, nas duas Casas do Congresso Nacional, somente inovou
ao criar duas figuras de tratados sobre direitos humanos, nas palavras de Flvia Piovesan:
Vale dizer, com o advento do 3, do art. 5, surgem duas categorias de tratados
internacionais de proteo de direitos humanos: a) os materialmente constitucionais;
e b) os material e formalmente constitucionais. Frise-se: todos os tratados
internacionais de direitos humanos so materialmente constitucionais, por fora do
2, do art. 5. Para alm de serem materialmente constitucionais, podero, a partir
do 3 do mesmo dispositivo, acrescer a qualidade de formalmente constitucionais,
equiparando-se s emendas Constituio, no mbito formal.28
Assim, entendemos que a CADH, por sua internalizao anterior previso contida
no 3 do art. 5, foi diretamente assimilada pela ordem constitucional brasileira, por fora do
art. 5, 2, detendo status constitucional e fazendo parte do bloco de constitucionalidade a ser
observado e aplicado. A nosso ver, qualquer compreenso restritiva sobre a hierarquia
constitucional dos tratados internacionais no submetidos ao procedimento formal de
aprovao pelas Casas do Congresso implica em ofensa fora normativa da Constituio e
em violao ao princpio da vedao do retrocesso.
27
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 11. Ed. ver. Atual. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Editora, 2012, p. 81. MELLO, Celso de Albuquerque. O pargrafo 2 do art. 5 da Constituio
Federal in TORRES, Ricardo Lobo (org.). Teoria dos direitos fundamentais. Rio de Janeiro: Renovar, p. 25.
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e direito constitucional internacional. 14. Ed. ver. E atual. So Paulo:
Saraiva, 2013, p. 113-162.
28
Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 14. Ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, p. 145.

348
 Nesse sentido so as palavras de Vladimir Brega Filho:
Percebe-se, portanto, que a fora normativa da constituio exige do intrprete um
compromisso com a concretizao de direitos estabelecidos em uma Constituio,
sob pena de se estar descumprindo a ordem constitucional e tambm se
enfraquecendo a sua fora normativa. Conclui-se, portanto, que toda e qualquer
interpretao da constituio deve ter como objetivo a concretizao dos direitos
nela assegurados.29
Quando da primeira condenao do Estado brasileiro pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos, no Caso Damio Ximenes, o juiz brasileiro daquele Tribunal, A. A.
Canado Trindade, em seu voto separado, teceu crticas ao 3:

(...) mal concebido, mal redigido e mal formulado, representa um lamentvel

retrocesso em relao ao modelo aberto consagrado pelo pargrafo 2 do art. 5 da
Constituio Federal de 1988.30
Andr de Carvalho Ramos despende esforos para que o 3 no seja visto como
inconstitucional:

Agora, entendemos ser inegvel o estatuto diferenciado dos tratados internacionais

de direitos humanos, em face do disposto especialmente no art. 1, caput, e inciso III
(estabelecimento do Estado Democrtico de Direito e consagrao da dignidade
humana como fundamento da Repblica), e ainda em face do art. 5, 2. Assim, os
tratados de direitos humanos possuem natureza constitucional. Contudo, para que o
rito especial do art. 5, 3, no seja considerado um retrocesso e mantendo a
premissa (todos os tratados de direitos humanos so equiparados a normas
constitucionais), temos que o uso do rito especial do art. 5, 3, faz nascer a
exigncia de idntico qurum para sua denncia, caso essa seja permitida pelo
prprio tratado.31
Assim posta a questo hierrquica da CADH, verifica-se que a proteo dos direitos
humanos nela prevista coadjuvante e complementar da que oferece o direito interno dos seus
Estados-partes. Tal proteo significa que no se retira dos Estados a competncia primria de
amparar e proteger os direitos das pessoas sujeitas sua jurisdio, mas que, nos casos de
falta de amparo ou de proteo aqum da necessria, pode o sistema interamericano atuar,
concorrendo para o objetivo comum de proteger determinado direito que o Estado no
garantiu ou preservou menos do que deveria.32
Na parte I (Deveres dos Estados e Direitos Protegidos), Captulo I (Enumerao dos
Deveres), os dois primeiros artigos da CADH preveem a obrigao dos Estados-partes de
respeitar os direitos nela contidos (art. 1) e o dever de adotar as necessrias disposies de
29
BREGA FILHO, Vladimir. Proibio do retrocesso social: o estado da arte em Portugal e no Brasil in
Argumenta: Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica, da Universidade Estadual do Norte do
Paran UENP. N. 19 (julho/dezembro) Jacarezinho, 2013, p. 107.
30
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Damio Ximenes Lopes Vs. Brasil. Voto Separado do Juiz
A. A. Canado Trindade, 30-31.
31
RAMOS, Andr de Carvalho. Teoria geral dos direitos humanos na ordem internacional. 4. Ed. So
Paulo: Saraiva, 2014, p. 281.
32
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Os sistemas de proteo dos direitos humanos. Valerio Mazzuoli;
corrdenao Alice Biachini, Luiz Flvio Gomes, William Terra de Oliveira. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2011. (Direito e cincias afins; v. 9), p. 21.

349
direito interno para tornar efetivos os direitos e as liberdades mencionados no art. 1, caso
ainda no as tenham garantido por disposies legislativas ou de outra natureza (art. 2).
A mesma premissa pode ser aplicada Conveno Interamericana para Prevenir,
Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par). Em sua parte
preambular, a Conveno dispe que os Estados que dela fazem parte:
RECONHECENDO que o respeito irrestrito aos direitos humanos foi consagrado na
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e na Declarao Universal
dos Direitos Humanos e reafirmado em outros instrumentos internacionais e
regionais;
AFIRMANDO que a violncia contra a mulher constitui violao dos direitos
humanos e liberdades fundamentais e limita total ou parcialmente a observncia, gozo
e exerccio de tais direitos e liberdades;
PREOCUPADOS por que a violncia contra a mulher constitui ofensa contra a
dignidade humana e manifestao das relaes de poder historicamente desiguais
entre mulheres e homens;
RECORDANDO a Declarao para a Erradicao da Violncia contra a Mulher,
aprovada na Vigsima Quinta Assemblia de Delegadas da Comisso Interamericana
de Mulheres, e afirmando que a violncia contra a mulher permeia todos os setores da
sociedade, independentemente de classe, raa ou grupo tnico, renda, cultura, nvel
educacional, idade ou religio, e afeta negativamente suas prprias bases;
CONVENCIDOS de que a eliminao da violncia contra a mulher condio
indispensvel para seu desenvolvimento individual e social e sua plena e igualitria
participao em todas as esferas de vida; e
CONVENCIDOS de que a adoo de uma conveno para prevenir, punir e erradicar
todas as formas de violncia contra a mulher, no mbito da Organizao dos Estados
Americanos, constitui positiva contribuio no sentido de proteger os direitos da
mulher e eliminar as situaes de violncia contra ela,
Convieram em estabelecer as regras internacionais de proteo em favor da mulher.
O art. 7, da Conveno de Belm do Par apresenta as medidas que os Estados-parte
se comprometem a adotar, dentre elas: agir com o devido zelo para prevenir, investigar e
punir a violncia contra a mulher e incorporar na sua legislao interna normas penais, civis,
administrativas e de outra natureza, que sejam necessrias para prevenir, punir e erradicar a
violncia contra a mulher, bem como adotar as medidas administrativas adequadas que forem
aplicveis.
Segundo dados apresentados pela Comisso Interamericana:
Entre 1990 y 2007, ms de 900 mujeres chilenas fallecieron por causa de homicidio,
una gran mayora vctimas de sus parejas o ex parejas. En Bahamas el feminicidio
represent el 42% del total de los asesinatos en el ao 2000, el 44% en 2001 y el
53% en 2002; en Costa Rica, lleg al 61% del total de homicidios de mujeres; en El
Salvador, la mitad de los casos de violencia reportados por la prensa en 2005
acabaron en homicidios; en Puerto Rico, 31 mujeres fueron asesinadas como
resultado de la violencia domstica en el ao 2004; y en Uruguay una mujer muere
cada nueve das como resultado de la violencia domstica. En todos los casos,
mueren ms mujeres a manos de sus parejas que a causa de la intervencin de
desconocidos. Estas cifras suscitan el rechazo generalizado de la poblacin como lo
demuestra la encuesta del Latinobarmetro 2006, en que el 90% de las personas

350
 encuestadas considera la violencia intrafamiliar como un grave problema (Lagos,
33
2007).
Nesse contexto, uma das mudanas positivas na percepo da violncia de gnero o
reconhecimento do feminicdio como um crime que j no atenuado quando considerada a
relao de proximidade entre o agressor e a vtima, como ocorria nos casos conhecidos como
crimes de honra, caminhando-se para uma forma especfica e agrava de crime contra as
mulheres, precisamente por ser perpetrado por seus maridos, ex-maridos, companheiros, ex-
companheiros ou namorados.
A legislao penal brasileira, por meio da Lei n 11.106, de 28 de maro de 2005,
avanou nesse tema ao revogar o inciso VII, do artigo 109, do Cdigo Penal, que previa como
causa da extino da punibilidade o casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os
costumes, definidos nos Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial daquele Diploma.
No mbito da jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, sobressai
o Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, oportunidade em que o Estado
mexicano foi responsabilizado internacionalmente pela Corte por violaes de direitos
humanos em razo do desaparecimento e morte violenta de mulheres por questes de gnero.
Os fatos ocorreram na cidade de Jurez, lugar onde se desenvolvem diversas formas
de delinquncia organizada. Assim, desde 1993, existe um aumento de homicdios de
mulheres influenciado por uma cultura de discriminao contra a mulher. No caso, uma
estudante de 17 anos, uma trabalhadora de 20 anos e uma empregada domstica de 15 anos,
desapaream entre os meses de setembro e outubro de 2001, tendo seus corpos sido
encontrados em novembro daquele ano, com sinais de violncia sexual, concluindo-se que as
trs mulheres estiveram privadas de sua liberdade antes de sua morte. Apesar dos recursos
interpostos pelos familiares, no foram investigados nem responsabilizados os responsveis.
Em sua sentena, a Corte reconheceu, que o Estado mexicano, em dois momentos,
foi omisso ao prevenir a violncia perpetrada contra as mulheres em razo de sua condio de
gnero.
Sobre el primer momento antes de la desaparicin de las vctimas - la Corte
considera que la falta de prevencin de la desaparicin no conlleva per se la
responsabilidad internacional del Estado porque, a pesar de que ste tena
conocimiento de una situacin de riesgo para las mujeres en Ciudad Jurez, no ha
sido establecido que tena conocimiento de un riesgo real e inmediato para las
vctimas de este caso. Aunque el contexto en este caso y sus obligaciones
internacionales le imponen al Estado una responsabilidad reforzada con respecto a la
proteccin de mujeres en Ciudad Jurez, quienes se encontraban en una situacin de
vulnerabilidad, especialmente las mujeres jvenes y humildes, no le imponen una

33
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Ni una ms! El derecho a vivir una vida libre de violencia en
Amrica Latina y el Caribe.Outubro de 2007. Disponvel em:
http://www.cidh.oas.org/women/Informe%20Violencia%20Contra%20las%20Mujeres%20ECLAC%202007.pdf

351
 responsabilidad ilimitada frente a cualquier hecho ilcito en contra de ellas.
Finalmente, la Corte no puede sino hacer presente que la ausencia de una poltica
general que se hubiera iniciado por lo menos en 1998 cuando la CNDH advirti del
patrn de violencia contra la mujer en Ciudad Jurez-, es una falta del Estado en el
34
cumplimiento general de su obligacin de prevencin.
No segundo momento:

(...) antes del hallazgo de los cuerpos- el Estado, dado el contexto del caso, tuvo
conocimiento de que exista un riesgo real e inmediato de que las vctimas fueran
agredidas sexualmente, sometidas a vejmenes y asesinadas. La Corte considera que
ante tal contexto surge un deber de debida diligencia estricta frente a denuncias de
desaparicin de mujeres, respecto a su bsqueda durante las primeras horas y los
primeros das. Esta obligacin de medio, al ser ms estricta, exige la realizacin
exhaustiva de actividades de bsqueda. En particular, es imprescindible la actuacin
pronta e inmediata de las autoridades policiales, fiscales y judiciales ordenando
medidas oportunas y necesarias dirigidas a la determinacin del paradero de las
vctimas o el lugar donde puedan encontrarse privadas de libertad. Deben existir
procedimientos adecuados para las denuncias y que stas conlleven una
investigacin efectiva desde las primeras horas. Las autoridades deben presumir que
la persona desaparecida est privada de libertad y sigue con vida hasta que se ponga
35
fin a la incertidumbre sobre la suerte que ha corrido.
Concluiu a Corte que o Estado no demonstrou ter adotado normas ou implementado
as medidas necessrias, conforme o artigo 2 da Conveno Americana e o artigo 7.c da
Conveno de Belm do Par, que permitiriam s autoridades oferecer uma respostas imediata
e eficaz diante das denncias de desaparecimento e de prevenir adequadamente a violncia
contra a mulher. Tampouco demonstrou ter adotado normas ou tomado medidas para que os
funcionrios responsveis de receber as denncias tivessem a capacidade e a sensibilidade
para entender a gravidade do fenmeno da violncia contra a mulher e a vontade para atuar de
imediato.36
Percebe-se, assim, que o Sistema Interamericano de Direitos Humanos tem
precedentes quanto ao tema da violncia contra as mulheres e aponta para a necessidade de os
Estados-parte adotarem as medidas legislativas internas preventivas necessrias.
Relatrio apresentado pelo Ministrio da Justia, por meio do Centro de Estudos
sobre o Sistema de Justia (CEJUS), da Secretaria de Reforma do Judicirio37, revelam as
principais causas de homicdios praticados contra mulheres no Brasil, revelando fatos que se
amoldam ao conceito de feminicdio e que exigiam uma atuao especfica do Legislador
ptrio.
Dentre suas concluses o relatrio perpassa sobre o tema do Direito Penal Simblico:

34
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No.205,
282.
35
Idem. 283.
36
Ibidem. 285.
37
Disponvel em: http://www.pnud.org.br/arquivos/publicacao_feminicidio.pdf. Acessado em 10/08/2015.

352
 Por um conjunto de caractersticas que compem o senso comum e os discursos de
justificao do direito criminal, cristalizou-se um modelo de pensamento que
relaciona diretamente o grau de reprovabilidade de determinadas condutas e a estima
social em relao ao objeto de proteo gravidade da sano penal. Se do ponto de
vista da dissuaso pairam muitas dvidas sobre a eficcia da criminalizao de
determinado comportamento, a criminalizao, nesse contexto, vem exercendo um
papel simblico relevante na comunicao de que determinada conduta reprovvel.
esse enquadramento dos discursos sobre o crime e a pena, sedimentado em um
contexto punitivista como a sociedade brasileira, que ajuda a explicar a estratgia de
criminalizao de condutas ou agravamento de penas quando se trata de sinalizar
para a importncia de determinada questo. essa a aposta feita pelos movimentos
sociais como o movimento negro, feminista, LGBTI quando demandam a
criminalizao de comportamentos como forma de obter reconhecimento de suas
causas.
A positivao do feminicdio, a partir do prisma do Direito Internacional dos Direitos
Humanos, revela que o mandado de criminalizao da conduta atende aos compromissos
internacionais assumidos pelo Brasil e se coaduna com a preocupao da Comisso
Interamericana e da Corte Interamericana sobre o tema.
Apesar de ser objeto de crtica do Direito Penal Simblico, medida necessria e
adequada para se prevenir o homicdio praticado em relao s mulheres, por razes da
condio de sexo feminino, nos casos de violncia domstica e familiar e menosprezo ou
discriminao condio de mulher.
Afasta-se, tambm, qualquer alegao de inconstitucionalidade do dispositivo penal
por conta de eventual violao da isonomia, pois, como j enfrentado pelo Supremo Tribunal
Federal, na Ao Direta de Constitucionalidade n 19, relatoria do Ministro Marco Aurlio,
quando do questionamento da Lei Maria da Penha:
VIOLNCIA DOMSTICA LEI N 11.340/06 GNEROS MASCULINO E
FEMININO TRATAMENTO DIFERENCIADO. O artigo 1 da Lei n 11.340/06
surge, sob o ngulo do tratamento diferenciado entre os gneros mulher e homem
, harmnica com a Constituio Federal, no que necessria a proteo ante as
peculiaridades fsica e moral da mulher e a cultura brasileira. COMPETNCIA
VIOLNCIA DOMSTICA LEI N 11.340/06 JUIZADOS DE VIOLNCIA
DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER. O artigo 33 da Lei n
11.340/06, no que revela a convenincia de criao dos juizados de violncia
domstica e familiar contra a mulher, no implica usurpao da competncia
normativa dos estados quanto prpria organizao judiciria. VIOLNCIA
DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER REGNCIA LEI N
9.099/95 AFASTAMENTO. O artigo 41 da Lei n 11.340/06, a afastar, nos crimes
de violncia domstica contra a mulher, a Lei n 9.099/95, mostra-se em
consonncia com o disposto no 8 do artigo 226 da Carta da Repblica, a prever a
obrigatoriedade de o Estado adotar mecanismos que cobam a violncia no mbito
das relaes familiares.38
Em seu voto, o relator deixa claro que a diferenciao legislativa guarda relaes
com os preceitos constitucionais e com as obrigaes internacionais contradas pelo Brasil
acerca do tema.

38
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADC 19, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado
em 09/02/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-080 DIVULG 28-04-2014 PUBLIC 29-04-2014.

353
 Para frear a violncia domstica, no se revela desproporcional ou ilegtimo o uso do
sexo como critrio de diferenciao. A mulher eminentemente vulnervel quando
se trata de constrangimentos fsicos, morais e psicolgicos sofridos em mbito
privado. No h dvida sobre o histrico de discriminao e sujeio por ela
enfrentado na esfera afetiva. As agresses sofridas so significativamente maiores
do que as que acontecem contra homens em situao similar. Alm disso, mesmo
quando homens, eventualmente, sofrem violncia domstica, a prtica no decorre
de fatores culturais e sociais e da usual diferena de fora fsica entre os gneros.
Na seara internacional, a Lei Maria da Penha est em harmonia com a obrigao,
assumida pelo Estado brasileiro, de incorporar, na legislao interna, as normas
penais, civis e administrativas necessrias para prevenir, punir e erradicar a violncia
contra a mulher, tal como previsto no artigo 7, item c, da Conveno de Belm do
Par e em outros tratados internacionais ratificados pelo pas.
Sob a ptica constitucional, a norma tambm corolrio da incidncia do princpio
da proibio de proteo insuficiente dos direitos fundamentais, na medida em que
ao Estado compete a adoo dos meios imprescindveis efetiva concretizao de
preceitos contidos na Carta da Repblica. A absteno do Estado na promoo da
igualdade de gneros e a omisso no cumprimento, em maior ou menor extenso, de
finalidade imposta pelo Diploma Maior implicam situao da maior gravidade
poltico-jurdica, pois deixou claro o constituinte originrio que, mediante inrcia,
pode o Estado brasileiro tambm contrariar o Diploma Maior.
A Lei Maria da Penha retirou da invisibilidade e do silncio a vtima de hostilidades
ocorridas na privacidade do lar e representou movimento legislativo claro no sentido
de assegurar s mulheres agredidas o acesso efetivo reparao, proteo e
Justia. A norma mitiga realidade de discriminao social e cultural que, enquanto
existente no pas, legitima a adoo de legislao compensatria a promover a
igualdade material, sem restringir, de maneira desarrazoada, o direito das pessoas
pertencentes ao gnero masculino. A dimenso objetiva dos direitos fundamentais,
vale ressaltar, reclama providncias na salvaguarda dos bens protegidos pela Lei
Maior, quer materiais, quer jurdicos, sendo importante lembrar a proteo especial
que merecem a famlia e todos os seus integrantes
Nesse contexto, a incluso do feminicdio como qualificadora do crime de homicdio
tambm se revela como medida necessria ao atual contexto jurdico brasileiro, e que, mesmo
sendo alvo de crticas, pretende funcionar como instrumento de preveno no combate
violncia contra a mulher em razo de sua condio de sexo feminino.

7. CONSIDERAES FINAIS
No atual cenrio, inmeras infraes penais so praticadas no seio familiar, desde
crimes contra a honra at o crime de homicdio, sendo as principais vtimas as mulheres. A
impossibilidade de defesa dessas vtimas retrata a sua vulnerabilidade, aumentando a
existncia das denominadas cifras negras. Porm, a violncia que essas mulheres sofrem no
se restringe ao interior dos seus lares, pois muitas das vezes a simples condio de
pertencerem ao sexo feminino acarreta a motivao dessa violncia, o que despertou uma
ateno especial por parte do legislador, inicialmente com a edio da Lei Maria da Penha, e,
recentemente, com a incluso da qualificadora do feminicdio.
No contexto do direito comparado restrito Amrica Latina, com destaque para o
Cdigo Penal Colombiano por ser exemplo de redao mais detalhada, em total conformidade

354
com a definio de feminicdio, pois explicita o fim especial de agir do sujeito ativo, quando
exige que o crime seja cometido pelo simples fato de a vtima ser mulher.
Em relao ao direito penal brasileiro, a alterao legislativa no se afasta do
simbolismo penal. Este simbolismo surge toda vez que leis so editadas como forma de
resposta ao clamor social.
Nesse sentido a qualificadora do feminicdio conduz a falsa percepo que antes da
alterao legislativa, o homicdio de mulheres por questes de gnero no possua tipificao
no Cdigo Penal, no entanto, a qualificadora do motivo torpe j supria essa omisso.
Assim, a funo simblica do direito penal, sustentada por Zaffaroni 39, aplica-se ao
feminicdio, pois o legislador fez questo de prever expressamente o denominado feminicdio
no Cdigo Penal, sem qualquer alterao na pena abstrata do homicdio qualificado, com o
intuito de gerar uma sensao de que a mulher a partir de agora estaria protegida dessa
conduta.
Por outro lado, essa crtica do simbolismo penal revela-se contestvel quando
avaliados os compromissos internacionais assumidos pela Repblica Federativa do Brasil
sobre a proteo e efetivao dos direitos humanos, protegendo e condenando qualquer forma
de discriminao da mulher.
Nesse contexto, a incluso do feminicdio como qualificadora do crime de homicdio
tambm se revela como medida necessria ao atual contexto jurdico brasileiro, e que, mesmo
sendo alvo de crticas, pretende funcionar como instrumento de preveno no combate
violncia contra a mulher em razo de sua condio de sexo feminino, reafirmando a funo
preventiva geral negativa da pena e cumprindo com as obrigaes internacionais assumidas
pelo Estado brasileiro.

9. REFERNCIAS
ALIMENA, Carla Marrone. A tentativa do impossvel: Feminismos e criminologias. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2010.
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal: introduo
sociologia do direito penal. Traduo: Juarez Cirino dos Santos. 6. ed. Rio de Janeiro:
Editora Revan, 2014.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte geral 1- 20. ed. So Paulo:
Saraiva, 2014.

39
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Op. Cit, p. 107-108.

355
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 349703, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO,
Relator(a) p/ Acrdo: Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2008,
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Paran UENP. N. 19 (julho/dezembro) Jacarezinho, 2013. ISSN 1676-2800.

356
MELLO, Celso de Albuquerque. O pargrafo 2 do art. 5 da Constituio Federal in
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357