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CAMPANHA NACIONAL DAS ESCOLAS DA COMUNIDADE (CNEC)

INSTITUTO CENECISTA DE ENSINO SUPERIOR DE SANTO NGELO IESA

DAISON LAURENCE WOBETO

A JUSTIA RESTAURATIVA NA PACIFICAO

DE CONFLITOS CRIMINAIS NO BRASIL

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Santo ngelo (RS)

2016
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DAISON LAURENCE WOBETO

A JUSTIA RESTAURATIVA NA PACIFICAO

DE CONFLITOS CRIMINAIS NO BRASIL

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

disciplina de Monografia II do curso de Direito,
do Instituto Cenecista de Ensino Superior de
Santo ngelo (IESA), como requisito parcial para
obteno do ttulo de bacharel em Direito.

Orientador: Professor Ms. Adriano Nedel dos Santos

Santo ngelo (RS)

2016
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DAISON LAURENCE WOBETO

A JUSTIA RESTAURATIVA NA PACIFICAO

DE CONFLITOS CRIMINAIS NO BRASIL

Monografia de Concluso de Curso de Graduao para a obteno do ttulo de bacharel em

direito realizada no Instituto Cenecista de Ensino Superior de Santo ngelo (IESA), curso de
Direito

A banca avaliadora, abaixo assinada, aprova o Trabalho de Concluso:

Professor Orientador: Ms. Adriano Nedel dos Santos - IESA

__________________________________________

Professor Examinador:

_______________________________________________

Professor Examinador:

Santo ngelo, 5 de Dezembro de 2016

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RESUMO

Este trabalho tem com preceito mostrar a justia restaurativa como alternativa
resoluo de conflitos no sistema criminal brasileiro com o objetivo de estimular um
estreitamento de laos entre vtima e infrator para que as lstimas ocorridas possam
ser revistas e as feridas causadas pelo delito possam ser reparadas. Este estudo
revelar os procedimentos da justia restaurativa e seu poder de resoluo de
determinados conflitos, analisando assim o modo como ela ir se compatibilizar com
o ordenamento jurdico do Brasil. Apresentar a justia restaurativa como uma forma
de alternativa resoluo de conflitos atual (justia retributiva) o objetivo deste
trabalho, sem a presuno deste instituto ser meio eficaz de substituio ao atual
sistema, mas apenas uma sada alternativa s penas de priso, que porventura
estejam sendo aplicadas em exagero. Para tanto, o faremos expondo pontos de
vista divergentes sobre as prticas restaurativas e exibindo resultados atingidos em
projetos que j esto em andamento.

PALAVRAS-CHAVE: Justia Restaurativa, Conflitos Penais, Dilogos restaurativos.

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SUMRIO

INTRODUO................................................................................................................... 06
1 CONSIDERAES BREVES ................................................................................08
1.1 O PAPEL DE COERO ESTATAL....................................................................09
1.2 A APLICAO DA PENA PELO ESTADO ..........................................................12

2 O SURGIMENTO DE UM NOVO MODELO DE JUSTIA PENAL........................20

2.1 CONCEITUANDO JUSTIA RESTAURATIVA.....................................................21
2.2 FALANDO DE VALORES EM JUSTIA RESTAURATIVA...................................26
2.2.1 Participao......................................................................................................28
2.2.2 Respeito............................................................................................................28
2.2.3 Honestidade......................................................................................................29
2.2.4 Humildade ........................................................................................................29
2.2.5 Interconexo.....................................................................................................30
2.2.6 Responsabilidade.............................................................................................31
2.2.7 Empoderamento...............................................................................................31
2.2.8 Esperana.........................................................................................................32
2.3 PRINCPIOS DA JUSTIA RESTAURATIVA .......................................................33
2.3.1 Princpio da Voluntariedade............................................................................33
2.3.2 Princpio da Consensualidade........................................................................34
2.3.3 Princpio da Confidencialidade.......................................................................34
2.3.4 Princpio da Celeridade ..................................................................................35
2.3.5 Princpio da Adaptibilidade.............................................................................36
2.3.6 Princpio da Urbanidade..................................................................................36
2.3.7 Princpio da Imparcialidade.............................................................................37
2.4 JUSTIA RESTAURATIVA X JUSTIA RESTAURATIVA.....................................37
2.4.1 Segundo Valores..............................................................................................38
2.4.2 Segundo Procedimentos.................................................................................38
2.4.3 Segundo Resultados........................................................................................39
2.4.4 Segundo Efeitos para a vtima........................................................................40
2.4.5 Segundo Efeitos para o agressor...................................................................40

3 A JUSTIA RESTAURATIVA NO MUNDO.............................................................42

3.1 JUSTIA RESTAURATIVA NO BRASIL................................................................43

CONCLUSO ............................................................................................................48

REFERENCIAS ..........................................................................................................50
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INTRODUO

Imagine uma forma de combater s infraes penais baseada em um processo

comunitrio, no apenas jurdico, que buscasse colocar agressor e ofendido
frente-a-frente, com poderes de dilogo e resoluo do prprio conflito.

Imagine tambm, que por meio de procedimentos especficos, a palavra

justia remetesse a um valor e no a uma instituio. E se este processo fosse
alm, e restaurasse os laos dizimados pelo conflito por meio da harmonia e do
equilbrio entre as partes?

Impossvel. Voc diria. Pois esta ousada proposta que contempla o cerne da
agora propalada Justia Restaurativa, que por meio deste trabalho vira alvo de
pesquisa e ateno mais amide.

No desenvolvimento desta obra buscaremos apresentar a Justia Restaurativa

como uma alternativa vivel e racional pena de priso em crimes de menor
potencial ofensivo.

Para este objetivo iremos nos valer em pesquisa de doutrina, artigos, legislao
e documentao brasileira e estrangeira. Desta forma traremos luz as origens,
propostas, prticas, resultados e efeitos da justia restaurativa.

Em um primeiro momento mostraremos alguns aspectos tericos sobre a justia

restaurativa, expondo o papel coercitivo do Estado, o funcionamento do instituto
pena e seu ves no sistema criminal brasileiro.

O conhecimento da justia restaurativa se dar por meio da explanao de

conceitos, valores e princpios da justia restaurativa, bem como da comparao
objetiva entre o metdo restaurativo e o mtodo retributivo.

Importante tambm, e demonstradas sero, algumas das experincias que as

prticas e procedimentos restaurativos vm cunhando mundo afora desde o seu
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recente surgimento, destacando seu funcionamento no cenrio jurdico

internacional e seus resultados efetivos na diminuio da criminalidade.
E por ltimo, mas no menos importante, analisaremos a compatibilidade do
instituto justia restaurativa com a justia criminal do Brasil, mostrando as prticas
realizadas no Pas e a legislao que as ampara.
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CONSIDERAES BREVES

Neste primeiro capitulo trataremos coero exercida pelo Estado em sua

perseguio ao crime, bem como a forma como este crime punido por meio da

pena e o modo com se d o acesso Justia no sistema brasileiro.

Saliente-se que no temos a menor pretenso de esgotar o tema, mas sim

registrar alguns nuances necessrios para que possamos introduzir o assunto foco

de nosso estudo, a justia restaurativa.

Graas a este incio ser possvel uma percepo do tema como forma

alternativa de controle social do desvio, com prticas voltadas ao futuro, baseadas

no estmulo recuperao dos laos destrudo com o delito, resultando em

eficincia na resoluo de determinados tipos de conflito, reparando o dano e, o

principal, trazendo de volta o ofensor ao convvio social.

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1.1 O PAPEL DE COERO ESTATAL

A discusso sobre como os sistemas judiciais atuam no que se refere ao

monoplio estatal do poder de coero objeto de debate entre os operadores do

Direito. Destarte, precisamos entender do que se trata este Estado coercitivo em

seu conceito.

Em seu norte, o sistema penal brasileiro tem obrigao diversa dos outros

ramos do Direito, cabe unicamente a ele manter a ordem social, motivo maior de sua

existncia. A manuteno desta ordem s pode ser mantida por meio da justia

criminal, que utiliza do mtodo retributivo para exercer o ius puniendi estatal.

Nos dizeres de Miguel Reale, o Estado

A organizao da nao em uma unidade de poder, a fim de que a

aplicao das sanes se verifique segundo uma proporo objetiva e
transpessoal. Para tal fim, o Estado detm o monoplio da coao no
que se refere distribuio da justia. O Estado como ordenao do
poder, disciplina as formas e os processos de execuo coercitiva do
Direito. (REALE; MIGUEL, 1996 p 76)

Rogrio Greco sabiamente ensina que este ius puniendi o poder, exclusivo

do Estado, de criar e fazer cumprir suas normas, executando as decises

condenatrias proferidas pelo Poder Judicirio.

Miguel Reale segue dizendo que O Estado desta forma no tem o condo de

transferir ao cidado ao cidado o seu poder punitivo e acaba atuando como gestor

da sociedade, garantindo a este mesmo cidado a tutela dos bens jurdicos

fundamentais e a resoluo dos conflitos de forma institucionalizada, igualitria,

 12

formalizada, observando os direitos individuais. Dando nome para esta fora,

chamando a de coao.

Para Hans Kelsen e seu Direito positivo, a viso de Estado adquire uma face

explcita desta fora no exerccio do controle do Estado, sendo primaz o equilbrio

deste controle com o Direito para que se funde uma ordem coercitiva da conduta

humana.

O Direito positivo essencialmente uma ordem de coero. Ao

contrrio das regras do direito natural, as suas regras derivam da
vontade arbitrria de uma autoridade humana e, por esse motivo,
simplesmente por causa da natureza de sua fonte, elas no podem
ter a qualidade da auto-evidncia imediata. O contedo das regras do
Direito positivo carece da necessidade "interna" que peculiar s
regras do direito natural em virtude de sua origem [...] a doutrina que
declara a coero como caracterstica essencial do Direito uma
doutrina positivista e se ocupa unicamente com o Direito positivo.
KELSEN, HANS, 2000 p. 559)

Fica evidente que ambos preconizam o cumprimento e a obedincia s

normas jurdicas como parte de essncia do Estado, Reale vai mais alm e afirma

que a forma como garantimos o cumprimento destas normas chama-se sano e

est todo e qualquer processo de garantia daquilo que se determina em uma

regra.

A sano penal a resposta social pratica do delito, regrada e determinada

pelo Estado que utiliza o Direito Penal como instrumento apontado para o indivduo,

e se valendo desta supremacia monopolista para us-lo como meio extremo de

controle social e de interveno nos direitos de seus cidados.

Em busca do entendimento entre crime e desvio, objetos do ius puniendi

estatal Giddens ensina

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no conformidade com determinado conjunto de normas que so

aceitas por um nmero significativo de pessoas em uma comunidade
ou sociedade, enquanto que o crime, sociologicamente, definido
como uma conduta contrria lei" (GIDDENS, 2005 p. 172).

Por outro lado, Marcelo Saliba afirma com cores vivas que este sim o meio

que o Estado encontra pra reprimir, punir tais desvios

Todo o aparelho punitivo idealizado pelo Estado tem por fim a

aplicao da sentena penal, objetivando a ressocializao, impondo
ao condenado uma sano pela prtica de um ato criminoso. A
resposta do Estado ao cometimento do crime se d por meio da pena,
vista pelo Estado e pelos seus cidados como a nica capaz de
afastar o caos, fazendo prevalecer a razo. (SALIBA, 2009)

Aps introduzirmos o monoplio do poder coercitivo pelo Estado, tem se a

ntida viso de que este ao assumir para si a onipresena do ius puniendi, enxerga

apenas o carter retributivo da aplicao da sano penal, numa espcie de crime e

castigo, colocando a resoluo do conflito como uma imposio ao infrator, que ao

descumprir a norma, violou a garantia do controle social.

Ocorre que ao enxergarmos apenas esta tica retributiva, veremos o quanto o

Estado tem sua atuao afetada, pois a ressocializao do infrator, preconizada em

nosso sistema de aplicao de penas, fica muito distante, pelo contrrio, o indivduo

penalizado que tem contato com o crcere, se torna um algoz social muito mais

perigoso que quando cometeu o desvio de conduta. Desta forma o Estado

negligencia a vtima, enquanto fracassa na responsabilizao do ofensor e na

coibio do crime.

Pioneiro na prtica da justia restaurativa no Rio Grande do Sul, o magistrado

Leoberto Brancher, recentemente escreveu artigo Associao dos Magistrados do

Brasil (AMB) dizendo

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Pesquisas tm sido recorrentes, aqui e no mundo, em apontar a

insatisfao dos usurios com o funcionamento e resultados do
sistema de Justia, notadamente na rea criminal. Indicadores
internacionais oscilam em torno de apenas 15% de satisfao. E
basta perguntar s vtimas, para respostas insuspeitas. No para
menos. Culpa, perseguio, imposio, castigo, coero, so os
fatores de um equacionamento muito criticado mas sempre
reproduzido na Justia Penal. Valores cristalizados no ordenamento
jurdico, um dos meios pelos quais se traduz o "DNA" de uma cultura
autoritria, fundada em mecanismos reducionistas de dominao,
controle e subjugao que persistem sendo reeditados atravs dos
sculos como sendo o nico modo de responder a transgresses,
adequar comportamentos desviantes, pacificar conflitos, fazer Justia
enfim. (BRANCHER; LEOBERTO 2013)

O Magistrado oferece, de outra sorte, no mesmo texto, a justia restaurativa

como alternativa para este caos jurdico penal

O modelo reabilitador, contraparte dialeticamente professada do

modelo meramente punitivo, varia apenas nas estratgias ps-
sentena, e tampouco tem oferecido maior esperana. O quadro
expansivo de insegurana, medo, violncia e degradao correlato
a um sistema jurdico penal obsoleto, do qual o Judicirio no pode
mais se esquivar atribuindo falibilidade dos diplomas legais.
Nenhuma dessas hipteses simplificadoras resolve o complexo
problema da jurisdio criminal, em geral, e da composio de
conflitos, em particular. (BRANCHER; LEOBERTO 2013)

preciso vislumbrar outras lentes para a resoluo de conflitos de menor

potencial ofensivo, como nos diz Howard Zehr, a lente atravs da qual enxergamos,

determina o modo como configuraremos o problema e a soluo.

1.2 A APLICAO DA PENA PELO ESTADO

Cabe ento ao Estado e seu poder inequvoco de punio, aplicar a pena

como resposta ao crime cometido, como meio de controle social imposto pela fora,

fazendo com que a pena transita uma falsa ideia de manuteno da ordem e se
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tornando indispensvel para que se possa pacificar os conflitos existentes na

sociedade.

O pensamento limitante de que a aplicao da pena pelo Estado seria a nica

sada para impor a ordem fez com que o Direito Penal acabasse ficando limitado

essa proposta, impedindo de certa forma a construo de outras sadas para a

resoluo das lides criminais. E nesse sentido Saliba captou em suas palavras o

entendimento social da pena.

a relao entre pena e direito penal tamanha que a sociedade

firmou o entendimento de que sem pena no h direito penal. A
necessidade de sua aplicao como resposta ao crime tornou-se
incontestvel para os juristas penalistas. (SALIBA, 2009)

O penalista Edgard Magalhes Noronha bem define: Punio pena, e

completa hoje determinada pelo Estado, detentor do "jus puniendi.

Desta forma podemos entender que o Sistema Punitivo Brasileiro

compreende a reunio de todas as penas previstas na Legislao ptria em vigor,

que interagem entre si por meio de normas jurdicas e processo norteado pela

Constituio Federal.

A aplicao da pena requer, tambm, que seja considerado seu efeito

no mundo onde os fatos ocorrem.

Desta forma, como inserto no Artigo 59 do Cdigo Penal Brasileiro, o Juiz, ao

aplicar a pena, deve faz-lo

 16

O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta

social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima,
estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao
e preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

I - as penas aplicveis dentre as cominadas; (Redao dada pela Lei

n 7.209, de 11.7.1984)

II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;

(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;

(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra

espcie de pena, se cabvel. (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Temos que o ato do magistrado deve ser proporcionado ao necessrio e

suficiente para reprovao e preveno do crime"; e que deve levar em conta a

conduta social do agente, os motivos, circunstncias e consequncias do crime.

Por sua vez, o artigo 1 da Lei de Execuo Penal diz que A execuo penal

tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e

proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do

internado.

No mesmo sentido, dispe a exposio de motivos da Lei de Execues

Penais, no seu item 14, que (...) curva-se o Projeto (...) ao princpio de que as

penas e medidas de segurana devem realizar a proteo dos bens jurdicos e a

reincorporao do autor comunidade.

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Por outro lado, fica claro e evidente que na eventual substituio da pena

privativa de liberdade por pena restritiva de direitos, no se perder o carter

retributivo, sancionatrio e preventivo da pena substituda.

Ferrajoli diz que as teorias absolutas da pena enfocam a retribuio, enquanto

as teorias relativas tratam a pena como meio de preveno ao crime. Neste sentido

podemos concluir que o Cdigo Penal Brasileiro adotou uma soluo mista, unindo

as duas teorias. No entanto, podemos observar que por efeito esta sada no tem se

mostrado eficaz e no atinge o fim social de reeducar e reinserir o infrator

sociedade de forma til e saudvel.

Beccaria, em tempo remoto j dizia

melhor prevenir os crimes do que ter de puni-los; e todo legislador

sbio deve procurar antes impedir o mal do que repar-lo, pois uma
boa legislao no seno a arte de proporcionar aos homens o
maior bem estar possvel e preserv-los de todos os sofrimentos que
se lhes possam causar, segundo o clculo dos bens e dos males da
vida. (BECCARIA; CESARE, 1764 p. 27)

A Teoria Absoluta ou retributiva considera que a pena se esgota na idia de

pura retribuio, tem como fim a reao punitiva, ou seja, responde ao mal

constitutivo do delito com outro mal que se impe ao autor do delito.

Clauss Roxin, caminha na mesma direo quando narra sua perspectiva

sobre a retribuio penal

A teoria da retribuio no encontra o sentido da pena na perspectiva

de algum fim socialmente til, seno em que mediante a imposio de
um mal merecidamente se retribui, equilibra e espia a culpabilidade
do autor pelo fato cometido. Se fala aqui de uma teoria absoluta,
porque para ela o fim da pena independente, desvinculado de seu
efeito social. (ROXIN; CLAUSS, 1997 p. 81-82)
 18

Este o momento em que o Estado assume a pena como resposta uma

sociedade faminta pelo cumprimento de seu dever de garantia aos direitos

fundamentais, ao exercer o controlo social geral e o controle da represso individual.

Diante desta ao, a sociedade legitima a ao retributiva do Estado, que,

focado no castigo, entrega aos cidados o que eles pedem: punio, a pena como

retaliao, reparando o crime com a condenao e crcere do infrator.

A realidade do nosso sistema punitivo demonstra que nenhuma das

teorias da pena consegue cumprir os objetivos a que se dispem, como

expressar uma potencialidade reeducativa, dissuasria ou de denunciao,

como bem explicita Leonardo Sica

Tivesse o direito penal qualquer capacidade de prevenir crimes pela

reinsero do condenado ou pela dissuaso da generalidade dos
cidados, algum efeito prtico j teria sido notado, uma vez que todas
as formas de reforo qualitativo e quantitativo das penas tm sido
implementadas h tempos. Em suma, as prises esto lotadas e
lotando-se cada vez mais, sem que isso tenha abatido a
criminalidade. (SICA; LEONARDO, 2003 p 190)

Neste mesmo sentido, Zaffaroni, ao falar sobre pena, diz que a mesma,

significa sofrimento, aflio, e a vitrificada manifestao do poder estatal, despida

de qualquer racionalidade.

A pena (...), como instrumento rfo de racionalidade, h

vrios sculos procura um sentido e no o encontra,
simplesmente porque no tem sentido a no ser como
manifestao de poder. (ZAFFARONI; EUGNIO RAUL, 1927 p.
204)
 19

No ensinamento de Bittencourt verificamos ento que a legitimidade da pena

se encontra condicionada a qualquer finalidade alm da prpria punio, existindo e

se justificando em si apenas como retribuio ao crime praticado.

Por meio da imposio da pena absoluta no possvel imaginar

nenhum outro fim que no seja o nico e exclusivamente o de realizar
a justia. A pena um fim em si mesmo. H uma compensao entre
o crime e a pena, sendo esta simplesmente a consequncia jurdico-
penal do delito praticado. (BITENCOURT, 2011, p.106)

E complementa ressaltando a grande dificuldade de ressocializao daquele

que sofreu uma sano penal em relao aos que no sofreram, segundo ele, a

priso no ressocializa ningum, porque no nasceu para ressocializar ningum. A

sua verdadeira funo est condicionada a sua origem histrica de instrumento

assegurador da desigualdade social. Para Bitencourt,

A estigmatizao e o etiquetamento que sofre o delinquente com seu

encarceramento tornam muito pouco provvel sua reabilitao.
Depois de iniciada uma carreira delitiva, muito difcil conseguir a
ressocializao de algum. O sistema penal desintegra os
socialmente frgeis e os marginalizados. Entre os delinquentes e a
sociedade, levanta-se um muro que impede uma concreta
solidariedade com os delinquentes ou inclusive entre estes mesmos.
A separao entre honestos e desonestos, que ocasiona o processo
de criminalizao, uma das funes simblicas do castigo e um
fator que impossibilita a realizao do objetivo ressocializador. O
sistema penal conduz marginalizao do delinquente; os efeitos
diretos e indiretos da condenao produzem, em geral, a
marginalizao do indivduo. Esta marginalizao se aprofunda ainda
mais durante a execuo da pena. Nessas condies, utpico
pretender ressocializar o delinquente. (BITENCOURT, 2011)

Podemos concluir que a coero penal, em si, no instrumento que,

notoriamente, evite o caos social ou venha a diminuir a criminalidade. Certo que o

 20

castigo no conduz preveno. Mesmo que a racionalidade penal moderna tenha

construdo teorias que tentassem dar pena uma certa legitimao, o que se verifica

que a pena tem, na verdade, funo meramente retributiva, com a imposio de

sofrimento e estigmatizao ao ofensor.

De outra sorte, para Howard Zehr,, um dos pioneiros da justia restaurativa,

gradativas reformas nos processo penal vem sendo implantadas, como no caso das

penas alternativas ao encarceramento, monitorao eletrnica, superviso intensiva,

entre outras. No entanto, o autor sustenta que tais medidas no tem se mostrado

efetivas no tocante aos resultados.

Ele alega que a culpa pela incapacidade na melhoria do sistema penal recai

sobre a forma como o Estado reage prtica do ato danoso, com pressupostos de

crime e justia que esto em descompasso com a experincia real. Zehr aponta

como sada para essas dificuldades, a necessidade de ir alm das simples penas

alternativas, buscando novas formas de enxergar o problema e a soluo, por meio

de valores diferenciados e no simplesmente tcnicas punitivas.

Do raciocnio de Howard Zehr e sua proposta de mudana do foco do

problema surge a dicotomia:

Justia Retributiva: O crime uma violao contra o Estado, definida

pela desobedincia lei e pela culpa. A justia determina a culpa e
inflige dor no contexto de uma disputa entre ofensor e Estado, regida
por regras sistemticas.

Justia Restaurativa: O crime uma violao de pessoas e

relacionamentos. Ele cria a obrigao de corrigir os erros. A justia
envolve a vtima, o ofensor e a comunidade na busca de solues
que promovam reparao, reconciliao e segurana. (ZEHR;
HOWARD. 2005)
 21

Diante destes relatos acadmicos podemos concluir que a coero penal, em si,

no instrumento que, notoriamente, evite o caos social ou venha a diminuir a

criminalidade. Certo que o castigo no conduz preveno. Mesmo que a

racionalidade penal moderna tenha construdo teorias que tentassem dar pena

uma certa legitimao, o que se verifica que a pena tem, na verdade, funo

meramente retributiva, com a imposio de sofrimento e estigmatizao ao ofensor.

 22

O SURGIMENTO DE UM NOVO MODELO DE JUSTIA PENAL

Ao propor o lanamento de novas lentes sobre o conflito, em sua obra

Changing Lenses: A New Focus for Crime and Justice, (uma das mais consagradas

referncias bibliogrficas sobre o tema), Zehr eleva o crime a uma condio onde

antes de ser uma violao sociedade e ao Estado e sua normatizao de controle

social, ele o crime, sim, uma violao primaz s pessoas, devendo, portanto, partir

e comear por elas qualquer tipo de soluo para o ato infracional. Ele mais

contundente e cita a sociedade, mesmo no sendo ela este ponto de partida para

reflexo, como principal interessa no resultado, devendo se envolver efetivamente,

tendo assim uma funo a desempenhar.

Para Leonardo Sica, a justia restaurativa mais que uma forma de resoluo

de conflito, ela impe uma nova forma de pensar o crime

Primeira premissa importante: quando falamos sobre a introduo da

Justia Restaurativa, no nos referimos simplesmente escolha de
novos mtodos de resoluo dos conflitos ou mecanismos de alvio
do judicirio, e tampouco ao debate de uma teoria penal. A
abordagem remete elaborao de um novo paradigma de justia
penal que influa (e altere) decisivamente na nossa maneira de pensar
e agir em relao questo criminal. (SICA; LEONARDO, 2003)

Renato Socrates Gomes Pinto, renomado jurista chama ateno para o

crescimento da criminalidade e a violncia que toma conta do mundo

 23

contemporneo e, para ele, a humanidade se v frente a um fenmeno que deve

encarado em sua complexidade. Para ele, s com criatividade poderemos enfrentar

esse problema

preciso avanar para um sistema flexvel de justia criminal, com

condutas adequadas variedade de transgresses e de sujeitos
envolvidos, num salto de qualidade, convertendo um sistema
monoltico, de uma s porta, para um sistema multi-portas que
oferea respostas diferentes e mais adequadas criminalidade.
chegada a hora de pensarmos no apenas em fazer do Direito Penal
algo melhor, mas algo melhor do que o Direito Penal, como pedia
Radbruch. E nos perguntamos se a justia restaurativa no seria uma
dessas portas, com abertura para uma resposta adequada a um
considervel nmero de delitos. (SCRATES GOMES PINTO;
RENATO, 2008)

Complementando, o nobre jurista reafirma sua crena na real alternativa que

a justia restaurativa oferece sociedade

A justia restaurativa um luz no fim do tnel da angstia de nosso

tempo, tanto diante da ineficcia do sistema de justia criminal como
a ameaa de modelos de desconstruo dos direitos humanos, como
a tolerncia zero e representa, tambm, a renovao da esperana. E
promover a democracia participativa na rea de Justia Criminal,
uma vez que a vtima, o infrator e a comunidade se apropriam de
significativa parte do processo decisrio, na busca compartilhada de
cura e transformao, mediante uma recontextualizao construtiva
do conflito, numa vivncia restauradora. O processo atravessa a
superficialidade e mergulha fundo no conflito, enfatizando as
subjetividades envolvidas, superando o modelo retributivo, em que o
Estado, figura, com seu monoplio penal exclusivo, como a
encarnao de uma divindade vingativa sempre pronta a retribuir o
mal com outro mal. (SCRATES GOMES PINTO; RENATO, 2008)

2.1 CONCEITUANDO JUSTIA RESTAURATIVA

O termo em si, no novo, a denominao justia restaurativa atribuda a

Albert Eglash, que, em 1977, escreveu um artigo intitulado Beyond Restitution:

Creative Restitution, publicado numa obra por Joe Hudson e Burt Gallaway,
 24

denominada Restitution in Criminal Justice. Eglash sustentou, no artigo, que havia

trs respostas ao crime - a retributiva, baseada na punio; a distributiva, focada

na reeducao; e a restaurativa, cujo fundamento seria a reparao (BRANDO,

2010).

E o conceito segue:

A prtica restaurativa tem como premissa maior reparar o mal

causado peia prtica do ilcito, que no visto, a priori, como um fato
jurdico contrrio norma positiva imposta pelo Estado, mas sim
como um fato ofensivo pessoa da vtima e que quebra o pacto de
cidadania reinante na comunidade. Portanto, o crime, para a justia
restaurativa, no apenas uma conduta tpica e antijurdica que
atenta contra bens e interesses penalmente tutelados, mas, antes
disso, uma violao nas relaes entre infrator, a vtima e a
comunidade, cumprindo, por isso, Justia Restaurativa identificar as
necessidades e obrigaes oriundas dessa relao e do trauma
causado e que deve ser restaurado (BRANDO, 2010).

Tal direcionamento tambm presente na diversidade de conceituaes que

afloram em meio a esta ainda tenra matria, que se desenvolve e se aperfeioa

diuturnamente medida que se instaura na sociedade moderna. Mesmo assim,

claro o entendimento de que o foco fica na soluo do conflito de forma pacfica de

modo que se tenha a reparao do dano e a pacificao social. Trata-se de um

sistema no qual o infrator e a vtima, por intermdio do dilogo e com a interveno

de membros da comunidade, buscam uma soluo pacfica para o problema

causado. A preocupao com a vtima e a comunidade envolvida tambm pontuam o

tema, como vemos

Tal justia, portanto, fruto de uma conjuntura complexa, pois

recebeu influncia de diversos movimentos: o que contestou a
instituies repressivas e mostrou seus efeitos deletrios (como o
abolicionismo); o que (re) descobriu a vtima (vitimologia); e o que
 25

exaltou a comunidade, destacando suas virtudes (PALLAMOLLA.

2009, p. 36).

A voluntariedade e informalidade figuram entre os princpios utilizados para que a

comunidade e o pblico atingido usem tcnicas de mediao, conciliao ou

transao para a obteno de sucesso entre as partes.

Por outro lado, Leonardo Sica apresenta assim seu conceito de Justia

Restaurativa;

[...] um processo por meio do qual todas as partes com interesse em

uma particular situao problemtica encontram-se para resolver
coletivamente como lidar com as consequncias do fato (crime,
ofensa, conflito) e suas implicaes futuras (2007, p. 12).

Outros autores como Marcelo Gonalves Saliba, se detm tambm na explicao

que a doutrina vem cunhando a partir de pontos em comum:

Processo de soberania e democracia participativa numa justia penal

e social inclusiva, perante o dilogo das partes envolvidas no conflito
e comunidade, para melhor soluo que o caso requer, analisando-o
em suas peculiaridades e resolvendo-o em acordo com a vtima, o
desviante e a comunidade, numa concepo de direitos humanos
extensveis a todos, em respeito ao multiculturalismo e
autodeterminao (2009, p.148).

Uma certeza tambm permeia todos, a de que necessrio um novo paradigma

uma nova forma de ver a infrao com um objetivo mais realista, no reconhecendo

este como forma abstrata de que o sujeito comete um crime o Estado pune, mas, de

outra sorte, o Estado e o "criminoso so as partes no processo. Deve-se entender

que o crime um dano a pessoa a ao seu relacionamento, e que o crime esta ligado

a outros danos. A justia devera se concentrar no s neste rompimento, mas sim

em uma restaurao. Segundo Howard Zehr

 26

O crime uma violao de pessoas e relacionamento. Ele cria a

obrigao de corrigir os erros. A justia restaurativa envolve a vtima o
ofensor e a comunidade na busca de solues que promovam
reparao, reconhecimento e separao (2008, p 170).

A justia restaurativa funda-se no s no ato de culpado ou inocente, mas sim por

uma compreenso mais ampla, todos os envolvidos tendo esse entendimento, e

todos ouvidos se faz necessrio uma soluo para esse conflito, que pode ser

resolvido por um simples pedido de desculpa, pois vai alm dos danos materiais,

transforma a realidade dos envolvidos da comunidade em que o infrator e a vtima

vivem estreitando laos, pois o entendimento busca um equilbrio de poder entre as

partes participantes, valorizando o processo mais do que o resultado. Conforme

Eduardo Rezende Melo

Da parte da Justia, quando a elas chegam os conflitos, a justia

restaurativa no apenas dialoga com princpios garantistas, fazendo
com que os encaminhamentos a crculos se dem em audincia de
oitiva informal, nos moldes da audincia preliminar do Juizado
Especial Criminal - com a presena do juiz, promotor e advogado,
alm de assistente social -, como implica ainda uma transformao de
paradigma no modo de resoluo dos conflitos, valorizando a
participao dos envolvidos no conflito para sua soluo, procurando,
com isso, evitar a estigmatizao. Assim, sempre que reconhecimento
de responsabilidade e disposio efetiva de encontro por parte de
adolescente, vtima e seus grupos familiares, o processo suspenso
para a tomada de deciso sobre a melhor maneira de reparao dos
danos e atendimento das necessidades de todos os afetados
(adolescente e vtima, sobretudo) em crculo restaurativo. (2008, p. 4)

Essa medida restauradora trata-se uma alternativa com carter educativo que

permite ao "criminoso" o reconhecimento de sua conduta, de seu valor como

pessoa, a importncia do respeito ao prximo, assim como, o instiga a um processo

de conscientizao, atravs de uma ao-reflexo, assumindo seu papel de sujeito e

chegando a uma apreenso crtica de sua realidade, conduta e escolhas.

 27

Para Bianchini, as relaes so a chave do processo restaurativo, uma vez que:

Trata-se de uma abordagem do delito que envolve a vtima, o

delinquente e a comunidade - sociedade - visando estabelecer
relaes sadias e restruturao da paz social, alm de reparar os
danos materiais e imateriais causados pela transgresso (2012,p.99).

Em 2002, buscando difundir e proceder orientao quanto Justia Restaurativa,

o Conselho Econmico e Social da ONU (Organizao das Naes Unidas) editou a

Resoluo 2002/12, na qual definiu esta forma alternativa de resoluo de conflitos

como

[...] qualquer processo no qual a vtima e o ofensor, e, quando

apropriado, quaisquer outros indivduos ou membros da comunidade
afetados por um crime, participam ativamente na resoluo das
questes oriundas do crime, geralmente com a ajuda de um
facilitador. Os processos restaurativos podem incluir a mediao, a
conciliao, a reunio familiar ou comunitria (conferencing) e
crculos decisrios (sentencing circles).

J para Pedro Scuro Neto,

fazer justia do ponto de vista restaurativo significa dar resposta

sistemtica s infraes e a suas conseqncias, enfatizando a cura
das feridas sofridas pela sensibilidade, pela dignidade ou reputao,
destacando a dor, a mgoa, o dano, a ofensa, o agravo causados
pelo malfeito, contando para isso com a participao de todos os
envolvidos (vtima, infrator, comunidade) na resoluo dos problemas
(conflitos) criados por determinados incidentes. Prticas de justia
com objetivos restaurativos identificam os males infligidos e influem
na sua reparao, envolvendo as pessoas e transformando suas
atitudes e perspectivas em relao convencional com sistema de
Justia, significando, assim, trabalhar para restaurar, reconstituir,
reconstruir; de sorte que todos os envolvidos e afetados por um crime
ou infrao devem ter, se quiserem, a oportunidade de participar do
processo restaurativo (Scuro Neto, 2000).

Com esta breve reunio de ensinamentos conclumos que a Justia Restaurativa

uma alternativa ao tratamento do crime, que busca na interatividade entre os

envolvidos uma explicao harmoniosa que vise o reequilbrio social a ser

 28

desenvolvida por mediao e reunies restaurativas.

Em uma anlise essencial, descrevemos a justia restaurativa pelas suas

caractersticas marcantes na resoluo de conflitos, seja na participao direta e

ativa das partes envolvidas, o trip, vtima, ofensor e comunidade; ou a maneira

como os conflitos so resolvidos de modo a reparar/restituir efetivamente o dano

resultante da infrao, ou ainda a peculiaridade da proposta de acordo entre as

partes, sua prpria voluntariedade e a reintegrao social de vtima e ofensor,

resgatando a convivncia de paz no ambiente do crime, todos estes motivos

elencados, fazem da justia restaurativa uma verdadeira alternativa ao sistema

criminal brasileiro, no que tange aos crimes de menor potencial ofensivo.

2.3 FALANDO DE VALORES EM JUSTIA RESTAURATIVA

A Justia como valor representa uma necessidade vital do ser humano. To vital

que foi considerada pelos antigos, ao lado da coragem, da prudncia e da

temperana, como uma das virtudes capitais. Talvez, entre elas, a Justia seja a

mais importante, pois capaz de iluminar as demais, dando sentimento s aes

humanas, podendo ser esta, sua maior funo.

O exerccio da funo de justia no se limita ao campo institucional das

atividades judiciais, mas perpassa todas as instncias de relacionamento sociais

em que normas so transgredidas e/ou tomadas decises a respeito de conflitos

interpessoais. Essa funo se exerce, alis, at mesmo no campo da conscincia

de cada indivduo que reexamina seus prprios atos.

A justia como valor nada mais que o modo como expressamos nossos
 29

valores preferenciais, significa lanar um olhar reflexivo sobre o modo como so

resolvidos os conflitos e como so respondidas as transgresses, onde quer que

seja que essa funo seja exercida. Estamos o tempo todo, em nosso dia-a-dia,

questionando os nossos prprios valores e a importncia deles em nossa vida em

sociedade.

S existem prticas restaurativas se houver a expresso dos principais

valores que compem a justia restaurativa. S existir restaurao de laos se

respeito, honestidade, humildade, cuidados mtuos, responsabilidade e verdade,

nos dizeres de Chris Marshall, Jim Boyack e Helen Bowen, autores que abordam a

justia restaurativa pelo enfoque de seus valores e veem neste ponto a principal

diferena entre justia restaurativa e justia retributiva.

Para eles o processo inseparvel, so os valores que determinam os

processo e o processo o que torna visveis os valores. Ou seja, qualquer prtica

de justia que reflita esses valores considerada restaurativa.

E isso que torna prudente ampliar o espectro de melhores prticas

concentr-las em um nico procedimento vlido para todos os cenrios.

O trio de autores v proveito sobre a justia restaurativa quando ela permite

Especificar valores e virtudes que inspiram a viso da Justia

Restaurativa; -descrever como estes ideais encontram expresso em
padres concretos de prtica; -identificar as habilidades que os
praticantes necessitam para iniciar e guiar interaes que expressem
valores da justia restaurativa; e afirmar que os valores e princpios
da justia restaurativa devem moldar a natureza dos relacionamentos
entre os operadores de justia restaurativa e todas as outras partes
com um genuno interesse no assunto, incluindo agncias
governamentais que contratam servios da justia restaurativa de
operadores da comunidade. (MARSHALL;CHRIS,BOYACK;JIM,
BOWEN; HELEN. 2005 p. 270)
 30

A reside a diferena da justia restaurativa de outras prticas de resoluo de

conflito, justamente nos valores que passamos a analisar

2.3.1 Participao

Os principais oradores do processo restaurativo devem ser justamente as

partes mais afetadas: vtimas, ofensores e suas comunidades de interesse. So eles

que devem tomar as decises, em vez de profissionais treinados que representam

os interesses do Estado. Deve-se valorizar a presena de todos de modo igual.

a ao de participar ou de intervir, tomar parte em algum ato

jurdico, em qualquer condio. , portanto, a ao de ser parte, ou
ter cooperado para que alguma coisa se fizesse ou fosse feita.
(SILVA; DE PLCIDO, 2006 p.1007)

2.3.2 Respeito

A humanidade convive partindo do pressuposto de que todos somos iguais,

no temos diferenas, independemos de nossos atos, de nossa raa ou qualquer

outro marcador para que tenhamos nosso valor de pensamento respeitado.

S o respeito entre as partes capaz de gerar confiana e boa f.

Reconhecimento da dignidade prpria ou alheia e comportamento

inspirado nesse reconhecimento. Demcrito foi o primeiro a
transformar o respeito em princpio de tica: No deves ter para com
 31

os outros homens mais respeito que para contigo mesmo, nem agir
mal quando ningum o saiba mais do que quando todos o saibam;
deves ter para contigo o mximo respeito e impor tua alma a
seguinte lei: no fazer o que no se deve fazer. O respeito recproco
e a justia so, assim entendidos, os dois ingredientes fundamentais
da arte poltica, que a tcnica de vida em comunidade.
(ABBAGNANO; NICOLA, 2007 p. 1008)

2.3.3 Honestidade

Ser honesta e falar de modo honesto essencial para se fazer justia. A

verdade mister na resoluo dos conflitos restaurativos, pois as pessoas precisam

falar abertamente sobre sua experincia relativa transgresso e seus sentimentos

sobre o fato.

Derivado do latim honestus, de honos (considerao, respeito,

estima), a qualidade de tudo que honesto ou de tudo que se faz
conforme a decncia, recato e honra. a prtica da virtude:
honestatem exerce. (SILVA; DE PLCIDO, 2006 p.1007)

2.3.4 Humildade

O ser humano falvel e vulnervel e a aceitao destes, digamos, defeitos,

colabora para que todos se coloquem nesta condio diante do processo

restaurativo. Empatia e cuidados mtuos, to presentes no processo restaurativo

eficiente, so manifestaes de humildade.

Falta de esprito de competio e vanglria, segundo So Paulo.

Toms de Aquino considerava a humildade como a parte da virtude
 32

que tempera e freia o nimo, a fim de que ele no tenda

desmesuradamente s coisas mais altas e veja nelas o
complemento da magnanimidade que fortalece o nimo contra o
desespero e impele-o a perseguir as grandes coisas, de acordo com
a reta razo. Hegel afirmava que a humildade a conscincia de
Deus e da sua essncia como amor (ABBAGNANO; NICOLA, 2007 p.
604)

2.3.5 Interconexo

Ao enfatizar a liberdade individual e a responsabilidade, a justia restaurativa

reconhece os laos em comum que unem vtima e agressor e os reconhece como

membros valorosos da comunidade.

E justamente essa interligao social que faz os membros compartilharem

suas responsabilidades. O aspecto social que o crime adquire, acaba envolvendo

todos e os interligando de um modo ou de outro. Ademais, a responsabilidade

compartilhada faz brotar uma vontade maior de restaurar as mazelas da vtima e

reintegrar o ofensor.

Indica a existncia de uma relao to ntima entre duas coisas, que

uma no pode ser objeto de conhecimento perfeito, sem que tambm
se tome conhecimento da outra. Essa relao ntima e de
dependncia entre duas coisas, ligando-as de forma que no podem
ser desunidas, para serem estudadas em separado, pois a vida de
uma depende da outra ou vice-versa que estrutura a conexo
(SILVA; DE PLCIDO, 2006 p.339)
 33

2.3.6 Responsabilidade

Ao causar um dano deliberado em outro ser humano, esta pessoa assume

para com seu ato, tendo obrigao moral de aceitar esta responsabilidade. O

ofensor deve aceitar essa obrigao, expressando remorso em suas aes e

buscando a reparao do prejuzo. Esta resposta do ofensor prepara o caminho para

a reconciliao das partes.

Ampla significao, revela o dever jurdico, em que se coloca a

pessoa, seja em virtude de contrato, seja em face de fato ou omisso,
que lhe seja imputado, para satisfazer a prestao convencionada ou
para suportar as sanes legais que lhe so impostas. Onde quer,
portanto, que haja a obrigao de fazer, dar ou no fazer alguma
coisa, de ressarcir danos, de suportar sanes legais ou penalidades,
h a responsabilidade, em virtude da qual se exige a satisfao ou o
cumprimento da obrigao ou da sano. (SILVA; DE PLCIDO,
2006 p.1222)

2.3.7 Empoderamento

Autodeterminao e autonomia de vida so inerentes ao ser humano em sua

trajetria de vida. O efeito que o crime tem na vida das pessoas tira este poder das

vtimas, visto que outrem exerceu este controle sem seu consentimento. O papel da

justia restaurativa o de devolver este poder, dando voz ativa s vitimas para

determinar suas necessidades e satisfaes. Os ofensores tambm se empoderam

 34

ao se tornarem responsveis por suas ofensas e capazes de fazer algo que possa

repar-las.

Poder derivado do latino posse (poder, ter poder, ser capaz). a

expresso utilizada na terminologia jurdica nas mesmas condies
em que se usa na linguagem corrente: isto , como verbo e como
substantivo. Como verbo, tomado no sentido de ser autorizado, ser
permitido, dar autoridade, faculdade, ter autoridade. Como
substantivo, significa o domnio e a posse, tida sobre certas coisas,
ou a faculdade, permisso, fora ou autorizao, para que se possam
fazer ou executar certas coisas (SILVA; DE PLCIDO, 2006 p.1049)

2.3.8 Esperana

No importa a fora e a intensidade da ofensa, sempre possvel a

recuperao por meio da resposta da comunidade em acreditar na fora que tem ao

emprestar solidariedade e apoio para quem est sofrendo. Essa significao na

justia restaurativa vai alm, pois no pretende criminalizar atos passados, mas sim

as necessidades presentes e preparar o futuro. Esperana cura para as vtimas e

oportunidade para agressores.

Uma das emoes fundamentais. Impulso primordial da vida, ou

seja, a mola que leva o ser humano a transcender o presente em
direo ao futuro. Tal impulso que nasce da incompletude, no algo
puramente humano, mas concerne a prpria estrutura do ser:
Expectativa, esperana, inteno em direo a uma possibilidade que
ainda no veio a ser so no s uma caracterstica fundamental
interna realidade objetiva no seu conjunto (ABBAGNANO; NICOLA,
2007 p. 604)
 35

2.3 PRINCPIOS DA JUSTIA RESTAURATIVA

Tudo aquilo que nos propomos a estudar tem um ponto de partida, os

princpios. A partir deles poderemos alcanar o conhecimento de um modo ordenado

e seguro.

preciso determinar a regra geral qual a matria est sujeita, ou as teorias

que guiam o assunto. No ensino de Miguel Reale, princpios:

so verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais

admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas
tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto ,
como pressuposto exigidos pelas necessidades da pesquisa e da
prxis. (REALE; MIGUEL, 2009 p 299)

Na justia restaurativa, a positivao dos princpios se d de modo diferente

em cada pas onde ela aplicada. Pela aridez de definies objetivas, a matria se

encontra regida pelos seguintes princpios

2.3.1 Princpio da Voluntariedade

 36

preciso que os envolvidos sejam encorajados a participar do processo de

restaurao das relaes para que as mazelas possam ser superadas. O mtodo

restaurativo no pode ser obrigatrio em hiptese alguma.

O princpio da voluntariedade reflete a atuao dos envolvidos

voluntariamente, sem que sofram coao, constrangimento ou
obrigatoriedade. Dessa forma, no momento em que as autoridades
sugerirem a resoluo do conflito por meio da justia restaurativa, as
partes devem ser esclarecidas sobre o mtodo, o que representa os
direitos envolvidos e a forma de atuao. (BIANCHINI; EDGAR, 2012
p. 119)

2.3.2 Princpio da Consensualidade

A concordncia em torno do debate e a diversidade de opinies que se

apresentam so subsidirias da Voluntariedade, visto que se as partes no

concordam com a possibilidade de restaurao, o processo se v comprometido.

o respeito pelo multiculturalismo, sem imposies ou excluses,

uma barreira intransponvel, e um valor a ser difundido pela Justia
Restaurativa; a aproximao de pessoas que compem comunidades
diversas e possuem culturas diferentes no tarefa fcil e talvez seja
at utpica, mas a proposio de estabelecer o respeito e a
convivncia pacfica uma proposta desejvel, que somente se
mostra possvel pelo consenso. (SALIBA, 2009)

2.3.3 Princpio da Confidencialidade

 37

O sigilo e a forma confidencial como as informaes so compartilhadas

durante a abordagem restaurativa devem ser norteadas pela tica, para poder

garantir de modo tico uma certa tranquilidade s partes envolvidas. preciso que

as partes estejam vontade para exercer sua vontade.

A exposio dos acordos alcanados deve abranger as autoridades

responsveis pela organizao, fiscalizao e pelo auxlio no
cumprimento, no caracterizando a quebra de sigilo o acesso s
informaes pelos agentes relacionados ao procedimento.
(BIANCHINI; EDGAR, 2012 p. 128)

2.3.4 Princpio da Celeridade

Para que funcione, preciso que seja executado de forma rpida, de modo a

no agravar ainda mais o trauma causado pelo delito. Este princpio ligado

diretamente efetividade do procedimento, visto que justamente esta celeridade

que buscada pelo via alternativa de resoluo de conflitos proposta pela justia

restaurativa.

A justia restaurativa deve apresentar maior celeridade de execuo.

O procedimento restaurativo apresenta rapidez inerente ao instituto,
tendo em vista a ausncia de formalidades desnecessrias que
atrasariam seu trnsito, da oralidade dos encontros e da
desburocratizao. (BIANCHINI; EDGAR, 2012 p. 129)
 38

2.3.5 Princpio da Adaptibilidade

Este princpio tem por objetivo alcanar a maior efetividade possvel no

procedimento, utilizando-se do melhor mtodo possvel de acordo como o caso

concreto.

A flexibilidade da Justia Restaurativa importante na escolha do

melhor procedimento a ser aplicado s especificidades do caso, a
flexibilidade procedimental decorre da gama de requisies que
podem ser apresentadas no decorrer da abordagem, sendo
necessrio conciliar as necessidades de maneira equilibrada.
(BIANCHINI; EDGAR, 2012 p. 131)

2.3.6 Princpio da Urbanidade

O cumprimento de regras uma exigncia para o sucesso do processo

restaurativo, s assim ser possvel um bom relacionamento e equilbrio das

relaes.

A observncia da urbanidade, isto , do bom comportamento se

refere necessidade de uma evoluo do relacionamento no sentido
de restaurao, o que no haver caso no esteja presente, durante
o procedimento, o respeito entre os envolvidos. (BIANCHINI; EDGAR,
2012 p. 130)
 39

2.3.7 Princpio da Imparcialidade

Por este princpio o conciliador deve compreender e auxiliar todos os

envolvidos de modo imparcial, desta forma no facilita ou dificulta a situao para

nenhuma das partes

O intermediador no poder se envolver emocionalmente com as

frustaes e anseios das partes, bem como no poder se identificar
diretamente com nenhum integrante, pois o seu envolvimento
atrapalhar o desenvolvimento restaurativo. (BIANCHINI; EDGAR,
2012 p. 133)

2.4 JUSTIA RETRIBUTIVA X JUSTIA RESTAURATIVA

S entenderemos a importncia da justia restaurativa na resoluo de

determinados conflitos e sua contribuio para a justia criminal formal se

esclarecermos as diferenas entre justia restaurativa e justia retributiva.

 40

Abordaremos essa fase do estudo sob a tica de Renato Scrates e segundo as

variveis propostas por ele.

2.4.1 Segundo Valores

Justia retributiva: Conceito de crime definido como ato contra a sociedade,

que representada pelo Estado. Interesse pblico prevalece. Culpa voltada para o

passado. Estigmatizao do indivduo. Estado alheio aos envolvidos. Rigidez no

processo.

Justia restaurativa: Conceito de crime definido como ato contra a vtima.

Prevalncia do interesse dos envolvidos e da comunidade. Culpa voltada para o

presente e futuro. Comprometimento com a incluso das partes. Justia Social.

Processo flexvel, com respeito s diferenas.

2.4.2 Segundo Procedimentos

Justia retributiva: por ser um processo rgido, o seu procedimento

contencioso e contraditrio, caracterizado por um ritual solene e pblico, onde a

linguagem baseada nas normas formais, os atores principais so as autoridades

(representando o Estado) e os profissionais do direito (advogado). O processo

decisrio de resoluo do conflito fica sob a responsabilidade dos operadores do

 41

Direito (policial, delegado, promotor, juiz, advogado). H a indisponibilidade da ao

penal

Justia restaurativa: por ser o processo flexvel, o rito processual

comunitrio, voluntrio e colaborativo, com as partes atuando diretamente. Alm

disso, informal, mas com confidencialidade. Os atores principais so as partes

envolvidas no litgio.

2.4.3 Segundo Resultados

Justia retributiva: o crime abordado de acordo com os conceitos da

preveno geral e especial, sendo seu foco no infrator, para intimidar e punir. H a

penalizao. As penas so as privativas de liberdade, restritivas de direito, multa,

havendo uma estigmatizao e discriminao do infrator. As penas privativas de

liberdade so desarrazoadas e desproporcionais, em regime carcerrio desumano,

cruel e degradante, sendo uma escola do crime para os infratores. As penas

alternativas so ineficazes, no havendo controle sobre os resultados obtidos com a

aplicao dessas penas. A vtima e o infrator so desintegrados e desamparados,

onde a paz social obtida com tenso.

Justia restaurativa: o crime abordado com o objetivo de restaurar as

relaes, tendo como foco o bem estar das partes. H a preocupao com a

reparao do dano, restaurao e incluso das partes envolvidas, resultando em

responsabilizao espontnea pelo infrator. Vigora o princpio da proporcionalidade e

 42

razoabilidade das obrigaes assumidas no processo restaurativo. H a

reintegrao da vitima e do infrator. A paz social restabelecida com dignidade.

2.4.4 Segundo efeitos para a vtima

Justia retributiva: a vtima alienada da resoluo do conflito, pois no h

participao, proteo, pouco sabendo sobre o andamento do processo. No h

assistncia psicolgica, social, econmica ou jurdica do Estado. Esses fatores

geram frustrao e ressentimento em relao ao sistema.

Justia restaurativa: a vtima o centro da resoluo do conflito, com um

papel e voz ativa. Participa diretamente e tem controle do andamento do processo.

assistncia, afeto, restituio das perdas materiais e reparao do dano. O saldo

positivo, visto que as necessidades individuais e coletivas da vitima e da

comunidade so supridas.

2.4.5 Segundo efeitos para o agressor

 43

Justia retributiva: o infrator considerado em relao s suas faltas. No tem

participao, comunicando-se com o sistema por intermdio de seu advogado,

sendo desestimulado ou impedido de conversar com a vtima. No tem informaes

sobre fatos processuais. No efetivamente responsabilizado, apesar da punio.

No tem suas necessidades consideradas.

Justia restaurativa: o transgressor visto com potencial para assumir a

responsabilidade dos danos e consequncias causados pelo seu ato infrator. Tem

participao ativa e direta no processo de resoluo do conflito, interagindo com a

vtima e a comunidade, criando a oportunidade de desculpar-se ao perceber as

consequncias dos seus atos em relao vitima. bem informado em relao aos

fatos do processo restaurativo, podendo contribuir para a deciso, pois se encontra

envolvido no processo. As suas necessidades so consideradas podendo ser

supridas atravs do processo restaurativo.

Apontadas as diferenas, podemos ter uma maior clareza sobre a importncia

da justia restaurativa como alternativa ao sistema penal brasileiro para crimes de

menor potencial ofensivo.

 44

A JUSTIA RESTAURATIVA NO MUNDO

No cenrio internacional as tcnicas restaurativas tm sido amplamente

empregadas, sendo o Canad, em 1974, o primeiro pas a empregar legalmente a

prtica restaurativa em dois jovens que praticaram vandalismo contra propriedades

em Ontrio.

Segundo SICA, no ano de 2002 a ONU lanou a Resoluo 2002/12 com os

princpios bsicos para utilizao de programas de justia restaurativa em matria

criminal alm de conceituar as partes e os processos do sistema restaurativo.

Referente resoluo, ainda, aconselhou que os Estados implementassem prticas

restaurativas sob os seguintes argumentos:

2. Encoraja os Estados Membros a inspirar-se nos princpios bsicos

para programas de justia restaurativa em matria criminal no
 45

desenvolvimento e implementao de programas de justia

restaurativa na rea criminal;
3. Solicita ao Secretrio-Geral que assegure a mais ampla
disseminao dos princpios bsicos para programas de justia
restaurativa em matria criminal entre os Estados Membros, a rede
de institutos das Naes Unidas para a preveno do crime e
programas de justia criminal e outras organizaes internacionais
regionais e organizaes no-governamentais;
4. Concita os Estados Membros que tenham adotado prticas de
justia restaurativa que difundam informaes e sobre tais prticas e
as disponibilizem aos outros Estados que o requeiram;
5. Concita tambm os Estados Membros que se apoiem mutuamente
no desenvolvimento e implementao de pesquisa, capacitao e
outros programas, assim como em atividades para estimular a
discusso e o intercmbio de experincias.
6. Concita, ainda, os Estados Membros a se disporem a prover, em
carter voluntrio, assistncia tcnica aos pases em
desenvolvimento e com economias em transio, se o solicitarem,
para os apoiarem no desenvolvimento de programas de justia
restaurativa. (SICA; LEONARDO, 2012 p. 82)

Em abril de 2005, em So Paulo, fora aprovada a Carta de Araatuba

prevendo os princpios da justia restaurativa no Brasil, e reforando as definies

traadas na Resoluo 2002/12 da ONU com o argumento de que a implementao

do sistema restaurativo no Brasil significar na construo de uma sociedade

democrtica que respeite os direitos humanos e pratique a cultura de paz. Dessa

forma diversos pases vo aplicando ao seu sistema criminal prticas restaurativas

sendo destaque a frica do Sul, Alemanha, Austrlia, ustria, Blgica, Canad,

Esccia, Estados Unidos, Finlndia, Frana, Noruega e Nova Zelndia.

3.1 JUSTIA RESTAURATIVA NO BRASIL

No Brasil, a justia restaurativa ainda no est legalmente regulamentada,

sendo recentes as discusses acerca do assunto, tendo, como marco inicial, as

primeiras publicaes em 2004 e programas implementados por volta de 2006.

 46

Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 7006, de 2006, que tem

como objetivo facultar o uso de procedimento de Justia Restaurativa no sistema de

justia criminal brasileiro, em casos de crimes e contravenes penais, alterando,

para tanto, o Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal e Lei dos Juizados Especiais.

Entretanto, mesmo sem regulamentao no Brasil, a Justia Restaurativa

possui experincias prticas em alguns estados brasileiros, como o caso do

Distrito Federal, So Paulo e Rio Grande do Sul.

O Projeto de Lei 7006/2006 define justia restaurativa como:

conjunto de prticas e atos conduzidos por facilitadores,

compreendendo encontros entre a vtima e o autor do fato delituoso e,
quando apropriado, outras pessoas ou membros da comunidade
afetados, que participaro coletiva e ativamente na resoluo dos
problemas causados pelo crime ou pela contraveno, num ambiente
estruturado denominado ncleo de justia restaurativa

De acordo com o projeto, o procedimento restaurativo dever abranger

tcnicas de mediao pautadas por princpios restaurativos. Os atos do

procedimento tero o dilogo como pressuposto, devendo compreender (1)

consultas s partes sobre se querem, voluntariamente, participar do procedimento;

(2) entrevistas preparatrias com as partes separadamente; (3) encontros

restaurativos objetivando a resoluo dos conflitos que cercam o delito.

Segundo Leonardo Sica, mediao uma forma de dar resposta ao crime

diversa da punio, sendo procedimento extrajudicial, regulado pelo Judicirio, onde

a natureza do resultado da mediao uma obrigao e no uma punio.

O ofensor assumir uma obrigao e ter que cumprir, pois no sendo

cumprida, o caso voltar ao juiz, que poder ou no abrir um processo. A mediao

 47

poder resultar num acordo e se esse acordo for suficiente para reparar o dano

causado vtima evita-se o processo penal.

Isso significa que, no caso das prticas, restaurativas, o juiz enviar o caso ao

ncleo de justia restaurativa para que seja resolvido por intermdio de mediador.

Este ser o facilitador, a pessoa que ir intermediar o dilogo entre outras duas

ofensor e vtima desde que eles o queiram fazer.

Pallamolla ressalta a necessidade de uma ampla discusso nacional sobre o

assunto, a fim de se evitar a aprovao de uma legislao falha, que tolha o

potencial da justia restaurativa em reduzir os danos causados pelo sistema de

justia criminal e, ao mesmo tempo, incrementar o acesso justia.

A referida autora aponta vrios problemas ao projeto de lei 7006, de 2006. No

presente trabalho sero apresentadas apenas algumas dessas crticas, a fim de

demonstrar a necessidade de preservar na lei que regulamenta a Justia

Restaurativa os seus princpios, e evitar que a sua aplicao se desvincule da sua

finalidade.

A primeira crtica est relacionada regulao da justia restaurativa, prevista

no artigo 1:

Art. 1 Esta lei regula o uso facultativo e complementar de

procedimentos de justia restaurativa no sistema de justia criminal,
em casos de crimes e contravenes penais.

Para Pallamolla, o termo facultativo no adequado na medida em que no

especifica quais os crimes e contravenes que podem ser resolvidos pelas prticas

restaurativas, deixando vaga a sua aplicao.

 48

Por no definir o mbito de incidncia das prticas restaurativas, a sua

aplicao pode ser prejudicada, no momento em que os juzes, promotores pblicos

e polcia possuam a liberdade de encaminhar apenas casos de pouca relevncia,

como os de bagatela, a fim de no restringirem a sua atuao.

Por este motivo, se faz necessrio estipular a quantidade de pena como

critrio inicial para a aplicao da justia restaurativa. Entretanto, este critrio inicial

deve estar vinculado a outros critrios, tendo em vista ser mais importante a vontade

das partes em participar do processo restaurativo do que, especificamente, a

gravidade do delito cometido.

Outra forma demonstrada por Pallamolla para evitar a resistncia s prticas

restaurativas incorporar na legislao a obrigatoriedade de fundamentao das

decises que no encaminhem o caso analisado ao ncleo de justia restaurativa.

Isso pode acontecer devido resistncia das autoridades judicirias em reduzir sua

atuao.

O Art. 4 prev que:

Art. 4 - Quando presentes os requisitos do procedimento

restaurativo, o juiz, com a anuncia do Ministrio Pblico, poder
enviar peas de informao, termos circunstanciados, inquritos
policiais ou autos de ao penal ao ncleo de justia restaurativa.

As crticas a este artigo referem-se condio de enviar o caso ao ncleo de

prticas restaurativas apenas com a anuncia do Ministrio Pblico. Isso poderia

constituir obstculo pratica restaurativa, considerando o perfil punitivo do Ministrio

Pblico. Alm disso, h tambm a questo do envio dos documentos utilizados no

processo judicial para o ncleo restaurativo. O problema visto neste caso a

 49

possibilidade de induo do processo restaurativo a mera reproduo do processo

judicial.

O Art. 6 do Projeto de Lei 7006 prev que:

Art. 6 O ncleo de justia restaurativa ser composto por uma

coordenao administrativa, uma coordenao tcnica interdisciplinar
e uma equipe de facilitadores, que devero atuar de forma
cooperativa e integrada.
1 Coordenao administrativa compete o gerenciamento do
ncleo, apoiando as atividades da coordenao tcnica
interdisciplinar.
2. - coordenao tcnica interdisciplinar, que ser integrada por
profissionais da rea de psicologia e servio social, compete
promover a seleo, a capacitao e a avaliao dos facilitadores,
bem como a superviso dos procedimentos restaurativos.
3 Aos facilitadores, preferencialmente profissionais das reas de
psicologia e servio social, especialmente capacitados para essa
funo, cumpre preparar e conduzir o procedimento restaurativo.

Em relao a este artigo, Pallamolla sugere que sejam capacitados

mediadores da comunidade, com o objetivo de desmistificar a idia de que as

prticas restaurativas so, apenas, mais um procedimento vinculado ao processo

judicirio, bem como tornar a comunidade mais prxima do ncleo restaurativo113.

Dentre as crticas de Pallamolla, a autora reafirma a necessidade de

discusso a respeito da institucionalizao da justia no Brasil, bem como, ressalta

a preocupao de que os princpios restaurativos estejam fielmente representados

na lei, como forma de preservar a essncia e aplicao das prticas restaurativas,

no a desvirtuando dos seus objetivos.

 50

Ressalta, ainda, que a experincia dos programas de justia restaurativa so

de grande importncia na construo dos debates a fim de encontrar a melhor forma

de implementar a justia restaurativa no sistema judicial brasileiro.

CONCLUSO

Conclumos ento que ao apresentar a justia restaurativa como uma

alternativa vivel e racional ao sistema punitivo brasileiro, por meio deste estudo,
fizemos abordagens sobre as teorias que embasam este ainda incipiente instituto.

Desta forma verificamos que a justia restaurativa tem muito a contribuir no

exerccio da cidadania, to preconizado em nossa Constituio Federal de 1988 e
to praticado nesta forma de resoluo de conflitos que lida com as implicaes de
um delito sob o vis de reintegrao social, envolvendo agressores, vtimas e
comunidade.

A morosidade do judicirio tambm implica em gastos e sua ao, muitas

vezes interfere de modo invasivo na vida das pessoas. No sistema atual o objetivo
a punio do ser humano considerado culpado, por meio da sano. O Estado
representa a vtima, visto que para este paradigma o ato contra a sociedade e no
contra a vtima, tendo no ru o centro das atenes.

Nesse contexto, a Justia Restaurativa surge como uma forma alternativa de

se fazer justia, em relao a determinados crimes, com um novo olhar sobre a
infrao, suas consequncias e suas formas de resoluo dos conflitos, baseadas
na tica, no dialogo, na incluso e responsabilidade social com grande potencial
transformador.
 51

So prticas que se tornam relevantes perante uma sociedade vitimada, um

sistema penal formal, repressor e falho, que no permite a expresso de
sentimentos e emoes vivenciadas fundamentais na construo da restaurao das
relaes sociais.

Por fim, cabe ressaltar que este trabalho teve seu objetivo alcanado quando
da anlise da possvel aplicao da justia restaurativa como uma forma alternativa
atual forma de resoluo de conflitos, tendo em vista que, conforme demonstrado
na monografia por meio dos doutrinadores, o mtodo j vem sendo aplicado em
outros pases e no Brasil.
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