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Principio de uniformidad
El fin del Dip es dar soluciones justas a los casos JPM. LA justica es el fin y la perfeccin del
caso.
El pico de uiformidad establece q la solucin del caso ha de ser siempre la misma ,
cualquiera sea el pas donde la sentencia se hubiese pronunciado. Con este pcio se quiere
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evitar q las partes especulen con la eleccin de una jurisdiccion determinada para logar
ventajas q no tendrian en otra.
Pcio de integridad de la solucin: establece q se debe solucionar la totaliad ( el 100%) del
caso
Principio de efectividad: establece q la solucin debe ser valida tanto en el pas, como
en el ambito internacional. Esto implica q ante una declaracion nacional debe haber
una coordinacion internacional. Este pcio se complementa con el pcio de uniformidad:
La solucin uniforme debe ser efectiva de manera multinacional.
Pcio de integridad de la solucin: establece q se debe solucionar la totaliad ( el 100%) del
caso.
Pcio de justicia:
Establece q debe haber una justa solucin uniforme del caso. Esto se puede lograr mediante
3 determinaciones del pcio de uniformidad.
La primera determinacion: establece q se pude buscar la justa solucin uniforme mediante
la eleccin justa del derecho mas estrechamente ligado con el caso JPM, y la ulterior
solucin material del caso en virtud de ese derecho.
La segunda determinacion: se puede hallar la solucin justa mediante la creacin de un
derecho especialmente elaborado para adaptarse al caso
La tercera detrminacion se trata de la autolimitacion de los derechos estatales con sus
respectivas esferas de aplicacion de los casos.
Las normas y sus metodos.
Norma de conflicto:
DEF( de la profe UZAL): es una norma de estructura bimembre q no da la solucin del caso
, sino q indica cual es el derecho q abra de proporcionarla. En su tipo legal describe un caso
iusprivatista multinacional, en la consecuencia jurdica indica cual es el derecho aplicable a
traves de conceptos neutrales contenidos en los puntos de conexin.
DEF (de BOGGIANO): Da la solucin del caso mediante la eleccin indeterminada del
derecho material nacional o de un derecho material extranjero EJ 3283 Ccivil.
Mediante la eleccin del derecho aplicable se localiza el caso Multinacional, indicandose el
derecho competente para solucionarlo. Este es el llamado metodo de eleccin, q consiste
en la nacionalizacion del caso mulinacional mediante la eleccin razonable de un sistema
jurdico nacional aplicable.
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El derecho nacional (lex fori) y el derecho extranjero estn en pie de igualdad para la
eleccin indeterminada de la norma de conflicto, poruqe la eleccin es neutral ( es decir q
no prioriza ningun ordenanmineto jurdico).
Para solucionar un caso JPM es necesario indicar con justicia la nacionalidad del caso
-nacionalizar el caso IPM- este es el Pcio de nacionalidad de los casos multinacionales. Para
lograr esto es necesario buscar la relacion escencial del caso con un pas , relacion que sera
capaz de nacionalizar el caso a un pas de los varios q se vinculan con el .
El pcio de derecho natural (inherente al DIP) establece q se debe hacer una eleccin justa
del derecho nacional aplicable al caso -se debe hacer una eleccin y no varias- y se debe
tratar de una eleccin razonable: ocurre esto cuando la eleccin tiene un contacto tan
estrecho con el caso q se justifica elegir ese derecho para solucionarlo y no otro.
La justa eleccin implica hallar la conexion mas escencial o mas proxima del caso con un
sist jurdico nacional, o excepcionalmente con mas de uno, del cual se va a extraer la
solucin.
Por el pcio de razonabildad de las conexiones se desprueban aquellas conexiones q hagan
depender la solucin de un caso a un derecho carente de justificacion razonable para darla.
Estas conexiones arbitrarias perpetuan o un secuestro o destrozo del caso.
Es decir q la eleccin de la conexin debe ser justa y razonable, evitando la eleccin
arbitraria de conexines injustas.
Este es un metodo indirecto porque no da directamente la solucin del caso, sino q da la
solucin indirectamente mediante la designacin del derecho q decidira sustancialmente el
caso.
Para q un caso totalmente multinacional logre alcanzar una solucin, y no dos o mas
soluciones, se requiere q los paises en cuyo territorio se deba aplicar la solucin
concuerden en la eleccin de un derecho nacional aplicable (la eleccin uniforme no excluye
q se elija 2 derechos nacionales aplicables). Si cada pas elige un derecho diferente para
solucionar el caso se logran soluciones a nivel nacional pero no a nivel internacional, esto
hace q se convierta en un caso multinacional partido.
Entonces para q exista una unica solucin multinacional del caso requiere q este sea
resuelto por el mismo o los mismos derechos aplicable sea en virtud de una eleccin unica o
convergente.
Elecciones unicas: se elige un derecho unico y se obtiene una solucin unica.
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Elecciones convergentes: hay elecciones diversas pero q conducen por circunstancias
especiales de los supuestos de hecho,a la aplicacin de un mismo derecho y , por tanto, a
una solucin unica del caso. (ej pag 38)
Elecciones divergentes: Se eligen diversos sist jurdicos nacionales , por lo q hay varias
soluciones nacionales diferentes, y no hay una solucin multinacional del caso.
El metodo de eleccin es rigido cuando la norma establece el derecho aplicable sin duda
alguna.
El metodo de eleccin es flexible cuando deja al interprete la determinacion del derecho
aplicable dandole solo una eleccin flexible. Este metodo consiste en elegir en cada caso, a
partir de la considerancion de todas las circunstancias del mismo, el sistema jurdico
nacional q brinde la solucin mas justa.
El metodo de eleccin es rigido con clasula escapatoria: cuando en una norma rigida, se
introduce la posibilidad de q el juez no aplique esta, y conforme a su apreciacion someta el
caso al derecho con el cual se halle mas estrechamente relacionado ( es decir al pcio de
derecho natural).
Las elecciones rigidas, y elecciones flexibles: ambas categoria de elecciones pueden
aparecer tanto en el ambito de soluciones nacionales como en soluciones multinacionales.
Como el metdo de eleccin flexibe puede producir fracturas interpretativas al ser aplicadas
por los distintos jueces, se plantea el Metodo de eleccin supranacional: Este metodo es
el q posibilita una concreta y uniforme solucin de los casos JPM individuales en todos los
territorios estatales a los cuales se vincula el caso.
Adaptacion material de los derechos elegidos:
Puede ser q a distintos aspectos de un mismo caso se le aplican distintos derechos, esto
puede llevar a q se produza una contradiccion logica o a un resultado injusto.
Para corregir esto se pude hacer una adaptacion correctora de un derecho material para
armonizarlo con el otros o los otros derechso materiales. ( es decir q se modifica el derecho
para q quede parejo con loo otros derechos). Esta adaptacion para llevarse a cabo requiere
la creacin de derecho especial para el caso.
Este metodo es una solucin directa.
Tambien se puede solucionar este problema mediante correciones en la eleccin de los
derechos nacionales elegidos , es decir reeligiendo el derecho q vamos a aplicar. Este
metodo es una solcucion indirecta.
En ambos casos se logran soluciones materialmente orientadas.
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Metodo de analisis y comparacion en la norma de conflicto.
Estos metodos ayudan al metodo de eleccin.
Metodo de analisis
Primero veo cuales son las cuestiones a resolver en el caso.
Segundo categorizo ( es decir divido ) el caso conforme a las distintas categorias del
derecho privado nacional ( ej: es de sucesiones, de reales, de matrimonio,etc).
Tercero (ensancho) veo en el otro pas donde se encuentra conectado el caso como se
categoriza.
Cuarto encuentro las normas de derecho internacional privado del pas. Esto nos da la
solucin del caso.
Metodo de comparacion
Si para solucionar un caso se debe aplicar derecho extranjero, hay q comparar la solucin
dada al caso caso con los pcios de orden publico nacional (es decir q hay q mirar q la
solucin no contradiga el orden publico nacional). Es por esto q el derecho elector es
tambien fiscalizador.
Es posible q un caso deba resolverselo mediante la aplicacin de diversos derechos
nacionales. Esto hace necesario comparar las soluciones q los diferentes derechos otorgan,
para prevenir incongruencias logicas o resultados injustos q pueden producir las distintas
soluciones aportadas por los distintos ordenamientos.
Metodo comparativo material: si se elige un derecho nacional -propio o extranjero- en
atencion a su contenido material, debemos comprar los derechos materiales aplicables a fin
de saber cual de los implicados cumple con la condicion material requerida.
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aplicable identificado con la ayuda del punto de conexin. El easpecto negativo: no se aplica
el derecho extranjero si viola el orden publico nacional.
La consecuencia jurdica resulta indirecta y no directa. Esto es asi poruqe no da la solucin ,
sino q indica cual es el derecho q la va a ofrecer. La norma de conflicto es una norma
indirecta.
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Se caracterizan por su internacionalidad y uniformidad: al ser uniformes sus soluciones en
distintso paises, la totaliad del caso puede resolverse de modo uniforme en cualquiera de
ellos.
La creacin se va a encontrar limitada: la unificacion solo esta justificada cuando exista un
fondo comun de pcios (un estndar) entre los paises. No se puede dar una unificacion si
alguno de estso tiene q sacrificar pcios ya sea acaptando cosas o renunciando a cosas.
La creacin supranacional:
La creacin de solucones generales directas y uniformes no garantiza, sin mas, soluciones
uniformes concretas de los casos, porque la aplicacion de aquellas soluciones
convencionales uniformes por tribunales nacionales puede introducir la desunificacion
jurisprudencial de las soluciones concretas. Para evitar esto, y lograr la uniformidad concreta
de soluiones, se eleva a una perspectiva supranacional el metodo de creacin:
La solucin queda delegada a tribunales internacionales ( entes supranacionales) con
competencia especifica, con lo cual se garantiza la soluion unica de cada caso multinacional
concreto en todos los territorios jurdicos a los cuales l se vinculara.
Metodo de analisis y de comparacion en el metodo de creacin.
El metodo de analisis permite definir con exactitud los casos multinacionales regulables.
La comparacion permite ver q al crear una nueva norma no se violen pcios del derecho
interno.
CALIFICACIONES:
Calificar: es definir los conceptos de la norma .
El problema DE LAS CALIFICACIONES se da cuando 2 normas de conflicto de
ordenamientos diversos, coinciden en la definicion del punto de conexin, pero difieren en la
cuestion q debe resolverse. (ej. una dice q la cuestion atratar es de forma, y la otra dice q
es procesal).
Lo que importa es saber a que ordenamiento se debe acudir para definir los terminos
empleados en al norma indirecta
Teorias para calificar.
Lex Fori:
Kahn y Bartin: se resuelve el problema mediante las definiciones dadas por la ley fori ( el
derecho privado del juez q conoce el litigio) y no otra. Se aplicara el derecho privado q
corresponde a aquellso problemas q segn la definicion encuadran en el tipo legal.
Por lo que se puede dar q el derecho q defina sea uno ( en el caso del testamento ologrado
es el derecho frances, pero q el derecho q reglamente sea otro (en el mismo caso, la defi de
capacidad la da el derecho frances, pero reglamenta el derecho holandes).
La Eexcepcin a la teoria: para calificar los inmuebles o muebles se califica segn la lex
situs.
Lex Causae:
Despagnet. El quiere fusionar el derecho q define con el derecho q reglamenta. Las
calificaciones deben tomarse de acuerdo al derecho indicado por la norma de conflicto: lex
causae.
Metodo comparado
Rabel-Beckett las definiciones deben buscarse en la ciencia general del derecho, basadas
en el estudio comparativo de los derechos y en los pcios generales de universal aplicacin.
Via media
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Falconbridge: hay q adoptar calificaciones provisionales segn la lex fori y considerar las
posibles leyes aplicables en su contexto.
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En cambio cuando las calificacion depende logicamente de una u otra norma de conflcito
con puntos de conexin distintos, hay q precisar y deteminar con mayor especificidad los
conceptos de los distintos tipos legales.
Como definicion de los puntos de conexin
Se puede hallar calificaciones espceiales de los puntos de conexin, la tarea aqu es
interpretarlos y , eventualmente, determinarlos judicialmente o condicionalmente. Pero no
habiedno definiciones especiales, cabe recurrir, en pcio, a las calificaciones de la lex fori de
los conceptos empleados en los puntos de conexin.
Empero la cuestion decisiva radica en saber si se ha de tomar en consideracion la
calificacion q del punto de conexin , segunla lex fori, hace el derecho extranjero conectado,
esto produce el reenvio a otro derecho.
Como definicion del derecho extranjero
El problema de las califiaciones se puede dar tanto en el tipo como en la consecuencia
jurdica, salvo el orden publico, q siempre se define segn la lex fori.
El metodo de analisis tambien es aplicable a la analitica conceptual de los puntos de
conexin y del derecho extranjero conectado.
Uan vez elegido el derecho extranero aplicable, urge calificarlo precisamente. Hay q decidir
el caso tal como lo solucionaria el juez del pas cuyo derecho seria aplicable si tuviese
jurisdiccion (foreign court theory). Hay q imitar la probable sentencia del juez extranjero
(teoria el uso jurdico). El juez nacional debe tomar en cuenta las califiaciones del derecho
privado extranjero tomado este dercho como un todo sistematico; y tambien las
calificaciones provenientes del Dipr extranjero q el tribunal foraneo debe aplicar, y fallar
como lo haria el juez extranjero.
Cuando existen varias cuestiones hay q ver cual de estas es la principal, la q ata a todas las
demas cuestiones.
Teoria de la jerarquizacion: jerarquiza las cuestiones concatenadas y somete unas al
derecho aplicables a otras. Busca la cuestion principal, y el derecho q se le aplique a esta
se le aplica a las cuestiones previas.
Tiene dos criterios para jerarquizar:
o Criterio real: establece como cuestion principal el objeto de la demanda.
o Criterio ideal: establece como cuestion principal la cuestion condicionante: la cuestion
condicionante priva sobre la condicionada.( la ley q se aplica a las cuestiones
condicionantes o previas se aplica a la cuestion principal).
Con respecto al derecho aplicable:
o Teoria de la jerarquizacion con imperio del Derecho interno: aplica al problema previo el
derecho privado del pas cuyo derecho rige la cuestion principal.
o Teoria de la jerarquizacion con imperio del Derecho Internacional Privado: la cuestion
previa queda sometida al derecho privado q determine el DIP del q rige la cuestion
principal.
o Catedra: Teoria de la equivalencia:
Consiste en aplicar a cada una de las cuestiones su propio derecho q es aquel q el DIP del
juez indica.
El sistema seria:
1. ver cual es la/s cuestion/es condicionante/s.
2. veo en las normas de conflicto del Dip (lex fori)
3. aplico esta usando la teoria del Uso jurdico.
4. voy a la otra cuestion a resolver
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5. repito punto 2 y 3.
6. debo ver q la solucin entre ambas cuestiones sea armonica.
Se trata actuar logicamente, dando las soluciones en el orden logico en q aparecen.
PUNTOS DE CONEXIN
Punto de conexin: es el concepto q (en la consecuencia jurdica de la norma de conflicto)
elige y determina el derecho aplicable al supuesto contemplado en su tipo legal.
El punto de conexin indica el derecho aplicable de manera indirecta y neutral.
EJ: Art 7del Cdigo Civil. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del
territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando
se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
El autor de la norma de conflicto debe realizar una eleccin justa del derecho ms proximo.
Hay puntos de conexin rigidos, y puntos de conexin flexibles.
Esto ya esta visto, faltaria buscar la teoria de la armonizacion.
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5 Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual; (punto de conexin
condicional subsidiario).
Caso C: Punto de conexin no acumulativo condicional alternativo
o No acumulativo
o Hay un mas de un punto de conexin en la norma, pero se aplica UNO solo .
o Que tiene un punto de conexion condicional alternativo: es decir q se puede aplicar el
primer punto de conexin o el segundo de manera alternativa. No es necesario q fracase
un punto para aplicar el otro, se puede elegir entre uno u otro de forma alterntiva.
3638. q El testamento del que se hallare fuera de su pas, slo tendr efecto en la
Repblica, si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside (punto
de conexin pcial), o segn las formas que se observan en la nacin a que pertenezca, o
segn las que este Cdigo designa como formas legales( puntos de conexin alternativos).
ACUMULATIVOS
Es cuando hay mas de un punto de conexin en la norma q funcionan acumulativamente.
o Hay mas de un punto de conexin.
o Que son acumulativos: se aplican todos.
o los puntos de conexion pueden ser:
Iguales: es decir q los distintos puntos de conexin no secontraponen. Art 23 del Tratado
de montevideo.
Desiguales. Cuando frente a un punto de conexin existe otro q le aplica limites ,ya sea
minimos o maximos. Art 15 ley 11723. q da un maximo a la proteccion a los autores
extranjeros.
Clasificacion de Boggiano.
Puntos de conexin instantaneos: son aquellos q se agotan en el tiempo en el mismo
acontecimiento. ej.el lugar de cumplimiento.
Puntos de conexin continuados: son los q continuan en el tiempo. En estos se diferencian:
Elementos permanentes: son aquellos q se mantienen constantes. Ej: situacin de u
inmueble.
Elementos variables: los elementos de la situacin factica q habiendose constituido bajo
un sistema jurdico (ej: Argentina), pueden abandonar esta localizacion y constituirse en
otra(ej BRASIL). Ej. el domicilio, la nacionalidad.
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Son los elementos variables los q generan los llamados conflictos moviles o cambio de
estatutos.
Se trata de un conflicto espacial (de lugar) q se resiste a resolverse con una primera
localizacion. Al intentar la solucion del conflicto, conectandolo al elemento de la situacion
factica ya variado en el espacio, el conflicto se muestra rebelde poruqe aun persiste la
indeterminacion espacial. En rigor, no es movil el conflicto, sino el elemento de la situacion
factica captado en el punto de conexin. El conflicto es subsistente o ulterior.
El desplazamiento del elemento de conexin por lugares sometidos a diferentes sistemas
juridicos origina una indeterminacion en el espacio de la situacion factica q asi queda
desprovista de una consecuencia juridica precisa.
Solucion del conflicto:
Se trata entonces, de volver a localizar la situacion factica. Se busca una nueva localizacion
mediante el mismo elemento desplazado, sin recurrir a otro elemento de la situacion.
La nueva localizacion espacial es alcanzada determinando un momento preciso en el curso
del desplazamiento. (Esta precision temporal no modifica para nada la naturaleza del
concflicto subsistente en el espacio, q no se tansforma en un concflicto en el tiempo.)
La situacion factica problemtica captada por el tipo legal suele presentar un hecho juridico
determinante, escencial -q tiene una suerte de fuerza rectora de la situicion factica-. Se trata
del hecho jurdico q causa la constitucin, modificacin o extincin de la situacin descripta
en el tipo. Su localizacin temporal determinara el momento critico en q se abr de apreciar
el elemento mvil subyacente al punto de conexin.
Es decir q se hace un corte espacio temporal, ubicando de esta manera el momento critico q
es aquel donde se modifica, crea o extingue el derecho establecido en el tipo de la norma de
conflicto.
Hay normas de conflicto donde hay puntos de conexin temporalmente localizados, donde la
solucin del problema es entonces mucha mas fcil. Ej:168???
FRAUDE:
Consiste en q se aparenta sometimiento a lo dispuesto por el legislador, cuando en realidad
se hace eleccin por las partes del derecho aplicable. Es cuando se pretende vivir en un
pas (X) usando leyes (de un pas Z) q contraran las leyes del pas (x).
Claro ejemplo. Antes de q existiera la ley de divorcio, la gente q se casaba en el exterior
(paraguay,mexico) y volva a la Argentina diciendo estar casados.
Hay fraude porque las partes adulteran lo decidido por el legislador, mediante la creacin
artificial de los puntos de conexin. Los puntos de conexin q el legislador no deja librado a
la autonoma de voluntad de las partes, no pueden ser manejado por las estas.
El fraude a la ley es la caracterstica negativa de la norma de conflicto, porque no se puede
aplicar la consecuencia jurdica q esta determina ( se aplica la consecuencia de la norma de
conflicto del otro pas)
Para ver cuando hay fraude existen hechos reveladores:
La evidencia de la conducta fraudulenta tiene q extraerse de la conducta exterior de las
partes. Hay 2 indicios q demuestran la intencin fraudulenta.
1-Contraccin temporal: las partes aparecen en un pas extranjero-a veces representadas-
donde no pueden justificar su actuacin.
2- Contraccin temporal: . Las partes estn en un pas por plazos cortos, q demuestran q el
objeto de estar ah solo fue cometer el fraude.
La carga de la prueba del fraude incumbe siempre a quien lo invoca.
3 Tipos de fraude:
Fraude retrospectivo: es cuando se pretende evitar consecuencias jurdicas de un acto
realizado en el pasado. (ej: celebrar el matri en paraguay cuando no haba ley de divorcio)
Fraude simultaneo: cuando se quiere evitar consecuencias inmediatas de un acto q se esta
realizando.
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Fraude a la expectativa: es cuando se quiere evitar consecuencias jurdicas no deseadas.
(ej: casarse afuera del pas, para si se disulev el matrimonio no se le aplique la ley
Argentina).
Sancin al fraude:
El fraude tiene como sancion la ineficacia de las consecuencias fraudulentas perseguidas
por las partes. Es decir q se le aplica a las partes la ley q se pretendi evitar .
TEORIAS PARA APLICAR EL DERECHO EXTRANJERO
Antes se consideraba q la aplicacin del derecho extranjero era una consecuencia graciosa
del legislador por la cual resolvia aplicar derecho extranjero.
Los ingleses tienen teoria de q el CJM genera el derecho para q esa situacion se resuelva al
amparo de la legislacion nacional.
La parte interesada tiene la carga de la prubea del derecho extranjero. Este derecho se
puede probar por:
1. un texto autentico de la ley.
2. un certificado oficial de agentes diplomaticos.
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3. opinion de un magistrado.
4. respuesta dada por un jurista extranjero.
5. jurisprudencia extranjera.
ORDEN PUBLICO
La aplicacin de la ley extranjera determinada por la norma de conflicto nacional, no se
aplica de manera incondicional. El art 14 inc 2 del Ccivil establece q la apalicacion de ley
extranjera se puede llevar a cabo siempre q esta no contrarie el espiritu de la legislacion
de nuestro pais. En tal sentido los pcios del derecho argentino actuan como una clausula
de reserva frente a las soluciones del derecho extranjero. Los pcios de orden publico son la
caracteristica negativa de la consecuencia juridica de la norma de concflicto: si estos se ven
vulnerados por la norma de conflicto extranjera, la misma no se aplica.
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Es por esto q al momento de querer aplicar la ley extranjera, debo controlar esta con el tamiz
del orden pubico, realizando de esta manera un control material.
Los pcios de orden publico pueden surgir de la constitucion, si una norma extrnajera vulnera
este pcio infringe la clausula de reserva del DIP argentino.
***Adaptacion del derecho extranjero a los pcios:
Si la solucion extranjera lesiona algun pcio, no hay q sustituir inmediatamente esta por el
derecho privado argentino (no hay q aplicar de una el derecho argentino) . Lo hay q hacer es
intentar una adaptacion del derecho extranjero con nuestros pcios: se debe aplicar una
norma del derecho extranjero competente q resuelva, sin contradecir los pcios generales del
derecho,un caso analogo al q hay q decidir.
ADAPTACION: este problema se da cuando varias normas de conflicto son
concurrentemente aplicables. Ej. una norma considera el tema como sucesorio y la otra lo
considera un tema de regimen matrimonail .Esto lleva a diferentes soluciones
o Una solucion es hacer prevalecer una de las normas de conflicto y someter todo el caso
al derecho civil q ella indique
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o Otra solucion es adaptar materialmente la solucion de derecho civil o material: se busca
una solucion material ad hoc, creada para el caso especial. Ej. si como regimen del
matrimonio no recibe nada, se lo trata como regimen sucesorio.
NORMA MATERIAL
Estructura
En el tipo describe un caso IPM; entonces tenemos q los elementos de extranjeria quedan
configurados aqui.
En la consecuenica juridica se resuelve el caso IPM mediante una disposicion q da la
solucion de fondo directa al conflicto.
o Se trata de una norma directa: es decir q no remite a otro derecho para solucionar el
caso, sino q da directamente la solucion del caso.
o Estas soluiones se encuentran especialmente adaptadas a los casos IPM descriptos en
su tipo. Por esta razon es q no puede ser aplicada la norma material por analogia.
o Son normas q brindan seguridad juridica, porque ante un caso se sabe q norma se va
aplicar, y lo mas importante, q soluion va a brindar esta norma.
Ej de norma material: 138 y 139 CC. 123, 118 -3 LSC,855inc2 C.Comer.
Funciones de la norma material: son dos
1. Funcion suplementaria: poruqe desplaza las normas de conflicto en lso supuestos q
regula especialmente. (seria el pcio de norma especial deroga norma general).
2. Complementaria: cuando se tiene q aplicar varias normas de conflicto las cuales son
inadaptadas (chocan entre si), se las debe armonizar para llegar a una solucion justa del
caso. Es aqu q se recurre a la adaptacion: consiste en crear normas materiales q
adaptan la solucion, corrigiendo de esta manera el funcionamiento de las normas de
conflicto.
Igual funcion se da cuando una norma extranjera no se aplico poruqe viols el orden publico
(esto ya se vio en ADAPTACION del derecho extranjero, ver arriba***).
Normas materiales dependientes e independientes:
Normas materiales dependientes : son normas materiales q se las aplican cuando una
norma de conflicta las indica como el derecho aplicable.
Normas materiales independientes: se aplican independientemente de las normas de
conflicto. Esto se da porque las normas materiales son especiales y desplazan a las normas
de conflicto generales. Ej: al art 123 de la ley de sociedades n material- desplaza al 118
primera parte no de conflicto-.
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Normas materiales disponibles e indisponibles.
Las n. Materiales indisponibles son aquellas q no pueden ser derogadas por la voluntad de
las partes. ej :123 LSC.
Las n materiales derogables son aquellas q son derogables por las partes. Ej.855 inc 2.
Si se hay una norma mateial derogable del foro VS una n. material extranjera, se debe
solucionar aplicando la norma material indicada por la norma de conflicto del foro
Normas materiales creadas por la auotnomia de las partes
Las partes pueden crear n.materiales sobre todo en la relativo a las negocios
multinacionales.
El fundamento de esto es beneficiar el flujo del comercio internacional.
Interpretacion de la N material.
La interpretacion debe ser restrictiva, siempre se debe interpretar viendo cual fue la voluntad
real del autor de la norma.
Si al norma est en un convenio internacional debe interpretarse buscando manterner la
finalidad persegida por el convenio. PERO si esta interpretacion vioal las pcios de orden
interno, seria licito hacar un ainterpretacion adaptada a lso picos.
En lso contratos siempre hay q interpretar viendo respetar la voluntad de las partes.
Determinacion de la norma material
Las normas materiales sulen estar determinadas. (esto significa a mi humilde enteder q lees
la norma y surge de una el dercho aplicable, notenes q buscar en ningun otro lado )
Pero pude q este indeterminada. Esto se da cuando el legislador manifiesta una voluntad
incompleta, se decir q deja una remision en blanco lista para completarla . claro ejemplo La
convencion de Varsovia la haya. Pag 273 del libro de boggiano LEER.
En caso de laguna
Si hay una voluntad negativa de no reglar es decir no tocar cierto tema- no hay laguna.
Tampoco hay laguna en lso casos de Determanicion.
Hay laguna cuando hay una omision involuntaria de reglar.
Si un problema no encuentra solucion entre las normas materiales, se debe resolver el caso
mediante la eleccion de las normas de conflicto.
Si una norma de conflicto da una solucion incompleta del caso, hay q aplicar las normas de
conflicto.
.Esto es asi poruqe la n material es restricctiva,no se puede aplicar por analogia . Entonces
se usa las n de conflicto q son generales- para reslover una cuestion no regulada por una
norma especial.
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Aplicacin:
Las normas materiales q surgan de convenciones son aplicadas por lso tribunales locales.
Esto puede llevar a q existan varias interpretaciones distintas y como consecuencia diversas
jurisprudencias. Estos conflictos jurispse resulven por aplicacin de las normas de conflcito
del juez : se debe aplicar la interpretacion del pais indicado competente por las normas de
conflicto .
NORMA DE POLICIA
Estrucura
Tiene estructura bimenbre.
Capta en su tipo legal un caso IPM. El tipo legal se construye mediante la indicacion de
conexiones del caso multinacional con el territorio nacional.
En la consecuencia juridica autoeligen el derecho material propio ( lex fori) delimitando
expresamente su ambito de aplicacin espacial.
o Es una norma indirecta: no da la solucion del caso , sino q remite al derecho nacional
para soluionarlo.
o Es una norma expresada unilateralmente: Porque simpre el derecho q ordena aplicar
ser el derecho interno (lex fori). El caso se tarat com osi fuera interno.
o Es Exclusiva. Solo se aplica a los casos descriptos en ella.
o Es Excluyente: poruqe desplaza a la norma material y la norma de conflicto
o No es derogable por la voluntad de las partes.
Justificacion de la norma de policia.
Estas normas existen porque se busca proteger la organizacin politica, economica, social
del pais. Se trata de cuestiones q el estado privilegia por lo q busca darle la solucion querida
por el estado. El metodo q han elegido para hacer esto, a sido la creacion de estas normas.
Para ver si se justifica el uso de estas normas es necesario ver los contactos del caso con el
pais., es decir si el estado tiene un verdadero interes en proteger la cuestion q justifique el
empleo de estas normas. Si no ocurre esto, se esta secuestrando el caso multinacional.
Las normas de policia van a proteger cuestiones de orden publico, como tambien pueden
hacerlo sobre circunstancias economicas.
Interpretacion:
Se las debe interpretar restrictivamente, no puede ser ulilizada para una interpretacion
extensiva. Tampoco para una interpretacion analogica.
En caso de laguna: Si no hay normas de policia se aplica las normas de conflicto.
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Las califiaciones de lso concpetos deben ser juzgados segn la lex loci, de existir
califiaciones especiales se las tiene q pplaicar previamente.
Diferencia con otras normas:
o Normas coactivas del derecho privado: Estas regulan controversias internas, las de
policia controversias internacionales.
Las normas coactivas de derecho interno , no se aplican al DIP, salvo q EXPRESEN UN
PCIO DE ORDEN PUBLICO donde se aplica no la dsipocicion en s solo el pcio q este
resguarda. Ej: la prohibivon de pacto de retroventa en muebles es una norma coactiva de
orden interno. Si una norma internacioanla dice q se permite el pacto de retroventa,
sacamos el pcio q la norma de derecho interno recoge ( la libre circulacion de los bienes) y
por violar el tamiz de orden publico interno no aplicamos la dispocion internacional.
o Normas de conflicto expresada unilateralmente: son las q tienen una conexin, se
diferencian poruqe las norma de polica no es suceptible debilateralizacion.
Determinacion:
No se deben legislar normas de policia indeterminadas, deben ser redactadas de foam
precisa. El concepto abierto no es propio de la norma de policia.
Normas de policia extrnajeras
Si la norma de policia pertenece a un pais q una norma de conflicto argentinaindica como
aplicable a un caso, esta norma de poli extrnjera (por la teo de uso juridico) debe ser
aplicada aca. Para esto es necesario q: 1 la norma de poli no viole lso picos de orden
publicos argentinos, y 2 q no exista una norma de policia interna q enfoque el mismo
aspecto del caso.
El art 1208 del C.Civil guarda respeto a las normas extranjeras, dado q considera ineficaces
en la Argentina a los contratos celebrados en violacion al derecho extrnajero.
o Tips de la profe.
o las normas de policia son en su gran gran mayoria de fuente intera, pero puede tambien
surgir de fuente convencional (de tratados).
o Las normas de polica puede traer asociada consigo una norma de jurisdiccion exclusiva,
q habilita a la competencia de los estados nacionales para resover determinado tipo de
casos. Ej: la veija ley de mtrimonio civil, tenien juridiccion exclusiva y excluyente para
resolver al diso de matri con ultimo domi en la Arg.
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