RESUMEN GUA N 1

DERECHO ROMANO
PROF.: EDO. DARRITCHON

DERECHO OBJETIVO: Conjunto de normas jurdicas por las que se rige un pueblo o
que regulan una determinada institucin.

DERECHO SUBJETIVO: Facultad o atribucin concedida a una persona por el O.J. para
hacer algo o exigir de alguien el cumplimiento de un determinado deber u obligacin.

ACCIN: Instrumento procesal por cuyo intermedio el O.J. garantizaba a las personas la
proteccin de sus derechos.
Celso: La accin no es ms que el derecho de perseguir judicialmente lo que le deben a
uno.

OTROS SENTIDOS DE LA EXPRESIN DERECHO

1. Derecho entendido como ciencia jurdica o dogmtica jurdica: Se refiere al estudio

de las normas jurdicas vigentes de un determinado O.J. Sus funciones bsicas son:

a. Interpretacin: Determinar el verdadero sentido y alcance de las normas jurdicas.

b. Integracin: Llenar los vacos o lagunas que el O.J. pueda presentar.
c. Sistematizacin: Ordenar las normas en base a distintos criterios (jerarqua,
materia, personas, tiempo), a fin de lograr su aplicacin a casos concretos,
procurando su solucin.

2. Derecho entendido como sinnimo de justicia y otros valores jurdicos.

CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

CONCEPTO HISTRICO: Sistema jurdico; conjunto de normas, costumbres e

instituciones, por las cuales se rigi Roma desde la fundacin de la ciudad (753 a.C.) hasta
la muerte del Emperador Justiniano (565 d.C.).

CONCEPTO INSTITUCIONAL: Conjunto de soluciones que la antigua sociedad

romana dio a los conflictos patrimoniales entre particulares.

HISTORIA INTERNA: Estudio de las instituciones de derecho privado romano.

HISTORIA EXTERNA: Estudio de la organizacin poltica de Roma y las fuentes

formales del derecho.

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 CONCEPTOS JURDICOS ROMANOS RELEVANTES

1. IUS (Celso): Arte (ciencia o tcnica) de lo bueno (ajustado a las normas procesales
existentes) y lo equitativo.

Ulpiano: Conviene que el que ha de dedicarse al derecho conozca primeramente de dnde

deriva el trmino ius. Es llamado as por derivar de justicia, pues como elegantemente
define Celso, el derecho es la tcnica de lo bueno y de lo justo; en razn de lo cual se nos
puede llamar sacerdotes. En efecto, rendimos culto a la justicia y profesamos el saber de lo
bueno y de lo justo, discerniendo lo lcito de lo ilcito, anhelando hacer buenos a los
hombres no slo por el temor de los castigos, sino tambin por el estmulo de los premios.

2. IURISPRUDENTIA (Ulpiano): Conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia

de lo justo y de lo injusto.

3. PRUDENCIA: Virtud del jurista romano de realizar actos buenos y rechazar las
acciones malas.

4. IUSTITIA (Ulpiano): Voluntad firme y continuada de dar a cada uno lo suyo.

5. AEQUITAS (Aristteles): Justicia aplicada al caso concreto.

(Concepto romano): Fin til y justo al que debe adaptarse el derecho.

6. IUS DIVINUM: Derecho que regula las relaciones de los hombres con los dioses.

7. IUS HUMANUM: Derecho que regula las relaciones de los hombres entre s.

8. FAS: Preceptos o normas que ordenan las relaciones humanas con los dioses, sancionado
con penalidades religiosas.

9. NEFAS: Aquello prohibido por el ius divinum.

10. MORES O BONI MORIS: Se refiere a las normas morales; una serie de reglas de
conducta que deban ser observadas para obrar rectamente en la esfera jurdica pblica y
privada, y cuya inobservancia acarreaba para los ciudadanos romanos el poder ser tachados
con nota infamante en el censo
MORES MAIORUM: Costumbres de los antepasados que actuaban como freno a la
arbitrariedad y abuso de los derechos subjetivos.

11. TRIA IURIS PRECEPTAE: Son reglas prcticas que sintetizan el objetivo del derecho,
establecidas para facilitar la convivencia en sociedad y que sin ser formalmente normas
jurdicas son el fundamento de todos los deberes jurdicos. stos son:

a. Vivir honestamente
b. No daar a otro
c. Dar a cada uno lo suyo

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 DISTINTAS CLASIFICACIONES DEL IUS

IUS CIVILE # IUS HONORARIUM = Derecho establecido en la Ley de las XII Tablas y
la doctrina interpretativa de los juristas.

IUS CIVILE # IUS GENTIUM = Derecho quiritario; es decir, derecho privativo del
ciudadano romano.

IUS CIVILE # IUS NATURALE = Derecho que hoy entendemos como derecho positivo.

IUS GENTIUM # IUS CIVILE = Derecho comn aplicable a todos los pueblos. Derecho
positivo romano, pero no exclusivista llamado a regir entre romanos y extranjeros.

IUS GENTIUM = Instituciones jurdicas utilizadas por todos los pueblos (ej. Esclavitud,
matrimonio, etc.); vale decir, derecho que Roma acept se aplicara tanto a ciudadanos
romanos como a extranjeros que habitaban su territorio.

IUS GENTIUM = IUS NATURALE

IUS HONORARIUM: Derecho que emana de los magistrados romanos en uso del ius
edicendi, especialmente aqul que emana de la actividad del pretor y que viene a constituir
un ordenamiento paralelo concerniente a los hechos que el ius civile no considera.

IUS NATURALE: Derecho que la razn natural ha establecido para todos los hombres, el
cual, segn Paulo, es siempre equitativo y bueno.

DERECHO POSITIVO: Derecho vigente; es decir, consagrado en los cuerpos normativos

de una determinada ciudad o Estado.

IUS PUBLICUM: En su sentido general, es aqul que mira al inters del Estado y sus
instituciones; se refiere a la constitucin y administracin del Estado romano, su
organizacin poltica, magistraturas, poderes de los magistrados, etc.

En otro sentido, es aqul que rige las relaciones entre particulares, pero que emana de
rganos estatales, normas que se caracterizan por su carcter imperativo y que las partes no
pueden modificar voluntariamente.

IUS PRIVATUM: Aqul que regula las relaciones de los particulares entre s; se refiere al
particular y regula sus relaciones patrimoniales y de familia.

En otro sentido, designa a aquellas normas que los propios particulares se imponen; es
decir, el conjunto de relaciones y vnculos creados por efecto de actos y negocios jurdicos,
y en virtud de la autonoma del individuo.

IUS SCRIPTUM: Derecho que emana de la autoridad pblica; es decir, de las fuentes
constitucionalmente idneas para producir derecho en cada momento dado como rganos
del Estado, con las Asambleas Populares o Comicios, el Senado, Magistrados,

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Emperadores. En este sentido, se comprenden dentro del ius scriptum, las leyes, los
plebiscitos, los senadoconsultos, los edictos, las constituciones imperiales.

IUS NON SCRIPTUM: Derecho que emana de otras fuentes distintas de la autoridad
pblica, tales como las normas consuetudinarias y las respuestas de los prudentes.

IUS COMMUNE (Juan Iglesias): Derecho integrado por normas vigentes de carcter
general; es decir, con referencia a una serie ilimitada de casos prefijados genricamente.

IUS SINGULARE (Juan Iglesias): Derecho que por motivos morales, tiles o de bien
pblico, excluye, para determinadas situaciones, las reglas comunes.

BENEFICIUM: Disposicin acordada en inters de determinadas situaciones jurdicas

para mitigar la aplicacin de un principio, tratndose de un derecho que puede solicitar
cualquiera que se halle en las condiciones objetivas previstas, pero no se da si no se solicita
del pretor o del emperador.
Los beneficios ms conocidos son:

a. Beneficio de inventario: El heredero que confeccione inventario del patrimonio del

difunto responde por las deudas de ste slo hasta el importe de los bienes
recibidos.
b. Beneficio de competencia: Un deudor, frente a ciertos acreedores, tiene derecho a
no ser condenado a pagar sino en la medida de sus facultades.
c. Beneficio de excusin: Los deudores subsidiarios pueden exigir que el acreedor se
dirija primero contra el deudor principal, debiendo sealar bienes contra los cuales
dirigirse.

PRIVILEGIUM: Norma que contempla ventajas o desventajas no justificadas respecto de

una o ms personas; es decir, significa un trato desigual en sentido favorable o
desfavorable. Ej. Testamento militar.
Se diferencia del beneficium en cuanto carece de un fundamento racional o de justicia, y
adems no necesariamente corresponde a una ventaja.

IUS COMMUNE # IUS PROPIUM = Derecho que es comn a todos los pueblos
(pudiendo entenderlo como ius gentium o ius naturale).

IUS COMMUNE # IUS PROPIUM = Derecho privativo o propio de cada pueblo

(pudiendo entenderlo como ius civile # ius gentium).

FUENTES DEL DERECHO ROMANO

1. FUENTES DE CONOCIMIENTO DEL DERECHO: Son los distintos

documentos, monumentos, textos, etc. a travs de los cuales tomamos conocimiento
o nos informamos acerca del contenido del Derecho. Ej. Manuscrito de las
Instituciones de Gayo; manuscrito del Digesto; etc.

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 2. FUENTES DE PRODUCCIN DEL DERECHO: Son aquellos rganos que
establecen o producen normas jurdicas. Ej. Comicios, Senado, Magistrados
(pretor), Emperador.

3. FUENTES MATERIALES DEL DERECHO: Conjunto de factores polticos,

sociales, econmicos, culturales, etc., que motivan la dictacin de normas jurdicas
e influyen en su contenido.

4. FUENTES HISTRICAS DEL DERECHO: Son los ordenamientos jurdicos

anteriores en el tiempo que han influido en la formacin de un O.J. posterior. Ej. El
ordenamiento romano, el espaol y el francs han influido en la formacin del O.J.
chileno.

5. FUENTES FORMALES DEL DERECHO: Son los modos o formas que el

Derecho tiene de manifestarse; es decir, son las propias normas jurdicas, pero
consideradas desde la perspectiva de su origen.

BREVE REFERENCIA SOBRE LAS COMPILACIONES

Lucrecio Jaramillo destaca que el Derecho de la ltima poca de Roma est

fundamentalmente contenido en la literatura clsica o iura (opinin de los jurisconsultos
clsicos) y en la legislacin imperial o leges y ambas fuentes fueron tan prodigiosamente
vastas que era casi imposible saber con certidumbre en donde se encontraba el Derecho. En
este sentido, Valencia destaca que al iniciarse el dominado, la prctica jurdica se hallaba
perpleja, sumida en un caos de incertidumbre, debido a que el elevado nmero de
constituciones imperiales y la ingente masa jurisprudencial haban convertido el orden
jurdico en un laberinto inabarcable, an para los juristas. Lo anterior determin la
tendencia postclsica de redactar resmenes y a coleccionar textos que facilitaran un tanto
la prctica, siendo necesaria una compilacin del Derecho vigente.

DISTINCIN ENTRE LEGES Y IURA

En el dominado desaparece la diversidad de fuentes del Derecho, pudiendo sostenerse que

las constituciones imperiales seran la nica fuente creadora de nuevo Derecho en la poca
postclsica. stas recibieron, con exacta valoracin constitucional, el mismo nombre que,
en los tiempos antiguos, se diera a las normas votadas por el pueblo en sus comicios; es
decir, leges. En oposicin a ellas, se designaba con el nombre ius (y con ms frecuencia en
su plural iura) todo el antiguo derecho que no hubiera sido modificado por las
constituciones imperiales, pero como en las escuelas jurdicas y por los tribunales no se
acuda ya a las fuentes antiguas originales, leyes y edicto del pretor, sino que el
conocimiento del derecho civil y del honorario se obtena mediante las obras de los juristas
clsicos, el nombre iura sirvi, en esta nueva poca, para designar tcnicamente los escritos
jurisprudenciales que se haban conservado.

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 DISTINTOS CRITERIOS DE PERIODIFICACIN

1. CRITERIO POLTICO: Considera las distintas formas de gobierno.

2. CRITERIO SOCIAL: Considera los profundos cambios sociales o
transformaciones experimentados por la sociedad romana.
3. CRITERIO JURDICO: Considera los sucesos relevantes en la evolucin del
sistema jurdico romano.

PERIODIFICACIN SEGN ALEJANDRO GUZMN BRITO (criterio jurdico)

1. POCA ARCAICA: Desde la dictacin de la Ley de las XII Tablas (451-450 a. C.)
hasta fines del siglo II a.C., tiempo en que se produce una reforma en el derecho
procesal romano, establecindose el llamado procedimiento formulario.

2. POCA CLSICA: Desde el ao 130 a. C. hasta el primer tercio del siglo III d. C.
Se subdivide en 3 periodos:

a. PERIODO CLSICO INICIAL: Se extiende hasta el

advenimiento del imperio, que fija en el ao 31 a. C., cuando
Augusto asume el poder, periodo en el cual se destaca fuertemente
la actividad creadora del pretor a travs de sus edictos.

b. PERIODO CLSICO ALTO: Llega hasta el gobierno de Adriano

(117-138 d. C.). Corresponde a la poca de oro de la
jurisprudencia romana, destacndose la existencia de dos escuelas:
la sabiniana y la proculeyana.

c. PERIODO CLSICO TARDO: Termina con la muerte de

Ulpiano (224 d.C.). Es una etapa menos creativa que la anterior,
pero con una gran labor sistematizadora por parte de los juristas de
la poca.

3. POCA POSTCLSICA: Cubre todo el tiempo posterior a la muerte de Ulpiano y

llega hasta Justiniano. Se subdivide en 3 periodos:

a. PERIODO DIOCLECIANEO: Hasta el ao 306 d. C., al asumir

Constantino.

b. PERIODO CONSTANTINIANO: Termina con la llegada al

poder de Justiniano.

c. PERIODO JUSTINIANEO: (527 a 565 d.C.) Destaca por su obra

compiladora, el Corpus Iuris Civilis.

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 EL JURISTA ROMANO

El jurista romano es por esencia prctico, no es un terico ni un doctrinario, y slo en un

aspecto es cientfico: cultiva la ciencia de lo justo y de lo injusto.
Los juristas romanos son sumos conocedores del arte del respondere, el agere, el cavere y
el scribere.
Mediante los responsa contestan a las consultas que se les formulan sobre casos reales y
debatidos.
Mediante el agere, participan en la direccin del proceso, dando a la parte una nota escrita
de la legis actio o frmula, o acompaando al interesado ante el magistrado y sugirindole
las palabras a pronunciar y los actos a cumplir.
Mediante el cavere, intervienen en el trfico jurdico sealando a quien les consulta cmo
debe actuar de tal forma de evitar ciertos perjuicios en el mbito de los negocios.
Mediante el scribere, elaboran obras doctrinales de derecho, adems de la labor docente
que tambin desempean.

CARACTERSTICAS DEL JURISTA ROMANO Y DE SU LABOR CREADORA DE

DERECHO

1. El jurista romano es sacerdote de la justicia, por lo cual discrimina certeramente

entre lo justo y lo injusto, lo lcito y lo ilcito.
2. Su actividad es esencialmente prctica y con vas a dar respuestas o soluciones
prcticas, justas y tiles.
3. La virtud suprema del jurista es la prudencia.
4. Es creador del Derecho. Su actividad general y compresiva de todo mbito jurdico,
la interpretatio prudentium, es a la vez creadora, integradora e inspiradora del
Derecho.
5. Sus decisiones llegan a formar un conjunto de principios y reglas de derecho, que
pueden aplicarse en todo tiempo y lugar.

IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA Y SU RELACIN CON LAS DEMS

FUENTES

La jurisprudencia puede ser considerada como fuente autnoma y directa de derecho en lo

que respecta al ius civile, sin perjuicio de que sus responsa carecan de valor vinculante, ya
que los jurisconsultos carecan de potestas (poder o capacidad para hacer obligatorias sus
decisiones). La eficacia que alcanzaran derivaba nada ms que de la personal auctoritas
(facultad o atributo para interpretar el derecho) de que gozara el jurista emisor.

RESUMEN GUA N 2
DERECHO ROMANO
PROF. EDO. DARRITCHON

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 PERSONAS

Persona natural o fsica: Ente

humano al cual el O.J. le reconoce
capacidad de goce.

Sujeto de derecho o persona Persona jurdica: Ente abstracto o

artificial constituido por un grupo de
personas organizadas unitariamente
al logro de un fin comn, o un
patrimonio afectado a un fin, y al
cual grupo o al cual patrimonio la ley
le reconoce la calidad de sujeto de
derecho.

Creaciones ideales a las que la ley

les reconoce capacidad jurdica.
Colectividades de hombres o de
bienes jurdicamente organizadas y
elevadas por el O.J. a la categora de
sujetos de derechos.

Ente humano o artificial al

cual el O. J. le reconoce
capacidad de goce.

1. Capacidad de goce: Aptitud legal para ser titular de derechos y

correlativamente sujeto pasivo de obligaciones.
2. Capacidad de ejercicio: Aptitud legal de la cual puede disponer
un sujeto de derechos para poder ejercer los derechos de los
cuales es titular, sin el ministerio o autorizacin de otra persona.

REQUISITOS FSICOS DE LA PERSONALIDAD

1. Haber nacido.
2. Haber nacido vivo (vitalidad).
3. Tener forma humana.

SITUACIN JURDICA DEL QUE EST POR NACER

Aunque el nacimiento determina el momento en que una persona

comienza su existencia legal, ello no implica que se ignore o no se
considere la situacin de la criatura que se encuentra dentro del vientre
materno. En efecto, el concebido, mientras est dentro del vientre

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materno, es protegido tanto en su integridad fsica como en relacin
con los derechos que le corresponderan en el evento de nacer.
Por lo menos en el mbito patrimonial el nasciturus es una persona
eventual, por lo cual se le reservan y tutelan determinados derechos.

PRINCIPALES DERECHOS DEL QUE EST POR NACER

1. Puede ser instituido heredero o legatario, permaneciendo sus

derechos en suspenso hasta el nacimiento.

2. Puede designrsele un curador de sus derechos eventuales (curator

ventris).

3. Est prohibido y sancionado el aborto.

4. No se puede aplicar pena de muerte ni someter a tormento a la

mujer embarazada sin antes extraerle al hijo.

PRESUNCIN DE LA POCA DE LA CONCEPCIN

Art. 76: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn

la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos que 180 das cabales y no ms que 300 contados hacia atrs
desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.

EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA

1. Muerte natural.
2. Cada en esclavitud o Capitis deminutio maxima.

Muerte natural: Muerto un individuo, deja de ser persona. El

concepto jurdico de muerte fsica corresponde al cese definitivo de las
funciones vitales.

Prueba de muerte: La prueba incumbe a quien de ella funda sus

derechos.

Muerte presunta: De haber conocido esta institucin (no est claro)

fue en forma limitada y en una etapa tarda del derecho romano. Es
aqul desaparecido, ignorndose si viva o no, que hubiese tenido ms
de 70 aos a la fecha de las ltimas noticias y siempre que hubiesen

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transcurrido 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias. En todo caso,
en el derecho post clsico a la mujer se le permita volver a contraer
matrimonio despus de cierto plazo, contado desde las ltimas noticias
de su cnyuge.

Fictio Legis Corneliae: Es una ficcin acerca del estado en que muere
una persona. Respecto del ciudadano romano que es hecho prisionero
por el enemigo, pasando a ser esclavo, muere en cautividad, se
considera muerto en condicin de ciudadano romano y a la fecha de
caer en cautividad.

LOS COMURIENTES

Reglas para los casos de muertes simultneas, cuando varios individuos

mueren en el mismo suceso (incendio, naufragio, ruina, batalla, etc.)
sin que sea posible determinar si alguno de ellos ha sobrevivido,
aunque sea durante breves instantes a los otros, y por tanto si tal
supervivencia puede haber tenido efecto en orden a los derechos de
sucesin.

En una primera poca se estableci que no haba transmisin de

derechos entre los que moran a un tiempo. Posteriormente se
estableci que en caso de muerte simultnea de padres e hijos:

1. Si el padre era ingenuo, se presuma que los hijos pberes

murieron despus que el padre y los hijos impberes antes que el
padre.
2. Si el padre era liberto, se presuma que el hijo mora siempre
antes que el padre, de forma que quien suceda era el patrono.

REQUISITOS CIVILES DE LA PERSONALIDAD

STATUS: Situacin o posicin jurdica que un individuo ocupa en la

sociedad romana.
Ingenuos
Libres
1. Status Libertatis Libertos
Esclavos

Ciudadanos

Veteres
2.Status Civitatis Latinos
Junianos

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 Coloniarii
No ciudadanos

Peregrinos Alicuius
civitatis

Dedicticios (1)

Sui iuris (2)

3. Status Familiae Alieni iuris (3)

1. Dedicticios: No ciudadanos a los que no se les reconoce

pertenencia a ciudad alguna.

2. Sui iuris: Hombre libre, ciudadano romano que no est sometido

a la potestad de un pater familia.

3. Alieni iuris: Hombre libre, ciudadano romano que est sometido

a la potestad de un pater familia.

ESCLAVOS

Esclavitud: Institucin reconocida por el O. J., por la cual, y en virtud

de una iusta causa, se despoja a un ser humano de toda personalidad,
siendo asimilado a una cosa (res mancipi).

Esclavo: Es aquel hombre que por una iusta causa (conforme al O.J.)
est privado de su libertad y debe servir a un hombre libre.

CONDICIN SOCIAL Y SITUACIN JURDICA DEL ESCLAVO

Condicin Jurdica

Un esclavo rene la doble condicin de ser humano y de cosa. Si bien el

esclavo jurdicamente es una cosa (res mancipi), no es menos cierto que
es un ser humano al cual el derecho ha despojado de capacidad
jurdica, conservando slo su personalidad natural, que de hecho le
permite comportarse en la vida como los hombres libres, disponiendo

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de una capacidad de obrar o de ejercicio, pero en caso alguno de
capacidad de goce.

Atendiendo a la condicin de ser humano del esclavo y a su capacidad

de hecho que le permite comportase como hombre libre, en el:

mbito religioso: Participaba del culto familiar y pblico y se

reconocan sus dioses.

mbito patrimonial: El esclavo no poda realizar actos jurdicos, pero

poda actuar por su amo en aquellos actos que pudieran hacerle
adquirir bienes o convertirlo en acreedor, pero nunca en aqullos que
pudieran hacerle perder bienes o endeudarse. Esto cambi cuando el
pretor autoriz a los que haban contratado con el esclavo dirigirse
contra el amo cuando ste lo haba autorizado a contratar.
El esclavo poda tambin tener un peculio; esto es, una cierta
cantidad de bienes que le entregaba su amo para que los
trabajara y administrara, pero no era dueo de este peculio,
pudiendo el amo en cualquier momento pedirle que se lo
restituyera.

mbito Penal: El esclavo es capaz penalmente, y en caso de cometer

un delito puede ser condenado, pena que era de mayor rigor que la del
hombre libre. Las consecuencias patrimoniales del delito recaen
directamente sobre el dueo que est obligado a reparar el dao o
liberarse de la responsabilidad entregando al esclavo.

mbito familiar: No puede contraer iusta nupcia, pero s unirse en

contubernio, con el consentimiento del amo. Se reconoci la cognatio
servilis, que sirvi de base para impedir la unin entre ciertos esclavos
ligados por ste.

mbito judicial: Deba ser necesariamente representado por un

adsertor libertatis, ya que carece de toda capacidad procesal.

CAUSALES DE ESCLAVITUD

1. Por nacimiento
2. Posteriores al nacimiento

1. En razn del nacimiento.

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Eran esclavos los hijos cuya madre fuese esclava al momento del parto.
La esclavitud se comunica a la descendencia slo por va materna. El
padre, cualquiera que sea, es siempre legalmente desconocido. Por la
va del favor libertatis se admiti que bastaba con que la mujer hubiese
sido libre, aunque fuera por un instante, durante el embarazo o
gestacin, para que el hijo naciera libre.

2. Posteriores al nacimiento.

Se distingue entre causales del:

1. Ius Gentium
2. Ius Civile

DEL IUS GENTIUM

La prisin o cautiverio en una guerra de acuerdo a derecho; es decir,

una guerra formalmente declarada contra aquellos pueblos con los
cuales Roma mantena vnculos regulares, o una guerra sin declaracin
formal con aquellos pueblos desconocidos por Roma. As, los
prisioneros capturados en guerra civil o por piratas no se hacan
esclavos.

MEDIDAS QUE FAVORECAN AL CIUDADANO ROMANO CADO EN

ESCLAVITUD POR PRISIN DE GUERRA

1. Ius postliminii
2. Fictio legis corneliae

1. IUS POSTLIMINII: El ciudadano romano prisionero de guerra que

escapara de su cautiverio y traspusiera los lmites del territorio romano
recobraba su libertad e ingenuidad; es decir, recuperaba su condicin
jurdica; status familiae, relaciones jurdicas y su patrimonio.

Hay que distinguir dos efectos:

a. Efectos hacia el futuro son el dar fin a la esclavitud.

b. Efectos hacia el pasado; era como si nunca hubiese sido
esclavo. Este efecto dice relacin con derechos y no con
situaciones de hecho (Ej. No restablece el matrimonio
disuelto ni permite recuperar la posesin de bienes).

2. FICTIO LEGIS CORNELIAE: Es la ficcin de que el ciudadano

romano que mora en cautividad se consideraba muerto al momento de
caer cautivo, produciendo con ello las consecuencias de derechos

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sucesorios que suceden a la muerte de un hombre libre, puesto que en
materia de testamento se exiga que el otorgante fuera capaz tanto al
momento de confeccionarlo como al momento de su muerte.

CAUSALES DE ESCLAVITUD

Posteriores al nacimiento En razn del

nacimiento

Ius gentium Ius civile

(prisin de guerra) 1. Venta trans
Tiberim.
D antiguo 2. Soldado desertor.
3. Ladrn
sorprendido in
fraganti.

D clsico y
post-clsico 1. Condena a pena
capital.
2. Hombre libre que
se haca vender
como esclavo por
un cmplice para
compartir el precio.
3. Senado consulto
claudiano .
4. Abandono que el
Estado romano
haca a una civitas
extranjera de los

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 culpables de
ofensas graves
contra los
representantes o
embajadores de la
misma.
5. Ingratitud del
antiguo esclavo
para con su antiguo
dueo que le haba
concedido la
libertad (revocatio
in servitutem).

D Justinianeo 1. Prisin de
guerra.
2. Nacimiento.
3. Hombre libre que
se haca vender
como esclavo por
un cmplice para
compartir el precio.

4. Ingratitud del
antiguo esclavo
para con su antiguo
dueo que le haba
concedido la
libertad (revocatio
in servitutem).

FORMAS DE ADQUISICIN DE LA LIBERTAD

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1.Por disposicin de la ley 1. Libertad al esclavo
que denunciaba una
conspiracin de
homicidio en contra de su
amo o que revel el
nombre de su asesino.
2. Libertad al esclavo que
era abandonado por su
dueo por viejo o por
enfermo.
3. Libertad al esclavo que haba prestado servicios destacados al

Estado romano, por ej., servicios de guerra.

4. Libertad a la esclava que una vez vendida con clusula de no ser

prostituida era destinada a aquello.

Solemne
2.Por manumisin
No solemne (distinguir si es antes de
la ley Junia Norbana)

Manumisin: Acto jurdico unilateral mediante el cual el dueo

confera la libertad a su esclavo.

Manumisiones solemnes Manumisiones no

solemnes
(Reconocidas por el ius civile) (Reconocidas por el
ius honorarium)
1. Per censu. 1. Inter amicos.
2. Per vindicta. directa 2. Per
mensam.
3. Por testamento. indirecta 3. Per epistolam.
4. In ecclessia.

LIMITACIONES LEGALES A LA LIBERTAD DE MANUMITIR

Introducidas a comienzos del imperio. Se estaban manumitiendo

demasiados esclavos, por vanidad u ostentacin de los manumitentes,
que liberaban a los elementos menos estimables. Esto provocaba el
surgimiento de grupos sociales marginales que alteraban el orden y

16
tranquilidad de la sociedad romana. Para restringir las manumisiones
se dictaron 2 leyes:

LEY FUFIA CANINIA: Introdujo restricciones a la libertad de

manumitir por testamento ms all de un determinado porcentaje de
esclavos y en ningn caso se poda manumitir a ms de cien.

LEY AELIA SENTIA: Introdujo restricciones a la libertad de manumitir

por acto entre vivos.

Para poder manumitir se requera:

1. El dueo del esclavo deba tener ms de 20 aos para poder

manumitir; requisito que se poda obviar si exista una justa causa y lo
autorizaba un consejo especial.

Efecto: En caso de no ser mayor de 20 aos el amo, la sancin era la

nulidad.

2. El esclavo manumitido deba tener ms de 30 aos, salvo justa causa.

Efecto: Si el esclavo era menor de 30 aos, ste no adquira la

ciudadana romana y quedaba como latino.

Esta ley declaraba nula la manumisin hecha en fraude de los

acreedores; es decir, que hiciera insolvente al dueo o aumentara su
insolvencia.

Estableca que los esclavos manumitidos que hubieren cometido delitos

graves en el tiempo de esclavitud eran declarados dedicticios (carecan
de todo derecho, tanto del mbito publico como del privado).

EFECTOS DE LAS MANUMISIONES SOLEMNES

Los manumitidos en forma solemne adquiran la libertad de

pleno derecho y la ciudadana romana.

Conviene destacar que el ciudadano romano que se hizo esclavo por

prisin de guerra y que retorn a Roma, sigue siendo ingenuo en virtud
del ius postliminii, pues se consideraba como si nunca hubiese sido
esclavo. En todos los dems casos; esto es, respecto de los manumitidos
y de los liberados por disposicin de la ley, el ex esclavo es liberto. Los
hijos de libertos, eso s, son ingenuos.

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Dentro del mbito del derecho pblico el liberto tena el ius sufragium,
pero el ius honorum lo tena muy limitado y slo poda aspirar a
magistraturas inferiores.

Dentro del mbito del derecho privado tena restringido el ius connubii;
no poda casarse con una ingenua ni con una persona de rango
senatorial. Adems tena que cumplir una serie de obligaciones para
con su ex amo, llamado ahora patrono, y que se conocan bajo el
nombre de deberes de patronato.

EFECTOS DE LAS MANUMISIONES SOLEMNES

Libertad mbito
Ciudadana

D Pblico D
Privado

Ius sufragium Ius connubii

(restringido)
Ius honorum (muy limitado) Deberes de
patronato

EFECTOS DE LAS MANUMISIONES NO SOLEMNES

En principio, jurdicamente no tenan efectos; el esclavo slo adquira

libertad de hecho, pero posteriormente para el dueo, la accin de
reconducirlo a la esclavitud, el pretor le concede una proteccin. No
eran hombres libres y no poda reconocrseles un status civitatis, de
forma que no adquiran libertad de derecho, sino de hecho, y no se
hacan ciudadanos romanos. Para mejorar su situacin se estableci
que podan llegar a adquirir la libertad jurdica o de derecho si vivan a
lo menos 20 aos como hombres libres, pero deban solicitarlo
legalmente. Esto dio origen a muchos juicios de libertad.

LEY JUNIA NORBANA

De los tiempos de Augusto, regula la situacin de los manumitidos en

forma no solemne, concedindoles la libertad jurdica, pero no quedan
como ciudadanos sino como latinos junianos, que no gozaban de
derechos en el mbito pblico, aunque podan llegar a adquirir la
ciudadana romana en ciertos casos establecidos por la ley.

18
En el mbito de derecho privado no existe unanimidad acerca de si
gozaban de ius connubii. Tienen limitado el ius comercium, pudiendo
disponer de sus bienes en actos entre vivos, pero no por actos por
causa de muerte, puesto que los bienes de un latino juniano despus de
su muerte pasaban a su patrono. Adems, no podan ser instituidos
herederos ni legatarios.

Cabe destacar que los efectos de la manumisin no solemne se aplican

tambin a los manumitidos en forma solemne por quien no es
propietario quiritario del esclavo, sino slo propietario bonitario y a los
manumitidos en infraccin a la ley Aelia Sentia.

No otorgaban libertad de
derecho, slo de hecho.
Efectos de las manumisiones no solemnes
No concedan ciudadana.

Con la ley Junia Norbana 1. Se concedi la libertad de derecho

no as la ciudadana.
2. Se otorg la condicin de latinos
junianos.
3. Ius connubii (duda de los autores).
4. Ius commercium limitado.

DEBERES DE PATRONATO

Los manumitidos en forma solemne tenan para con su patrono ciertas

obligaciones de por vida. La manumisin hace libre al esclavo, pero no
termina con la relacin jurdica del liberto con quien lo liber.

El liberto tenia para con su patrono un deber de reverencia

(obsequium), que se traduca en obligaciones tales como: en el orden
judicial, no poda demandar al patrono ni a sus hijos sin permiso del
magistrado; tampoco interponer en contra de ellos ningn recurso
procesal infamante o que presuponga dolo o fraude del demandado; y si
su amo era condenado a pagarle alguna cantidad de dinero, ste gozaba
del beneficio de competencia.

El liberto estaba obligado a realizar una serie de servicios para su

patrono (operae); servicios de obras, como trabajar gratis en la casa de
su patrono en servicios domsticos, reparaciones, acompaarlo en
viajes, asumir la tutela de sus hijos, hacerle algunos regalos de
costumbre como por su matrimonio o por el nacimiento de sus hijos.
Adems, el patrono puede pedir alimentos a su liberto, obligacin que
es recproca.

19
Era costumbre que el liberto jurara a su patrono el cumplimiento de
estos deberes; para ello se utilizaba la stipulatio (principal contrato
verbis) o un contrato verbis especial llamado ius iurandum liberti. Para
que no se impusieran al liberto gravmenes excesivos, se limit estas
prestaciones estableciendo que de ser stas excesivas, podan repelerse
mediante exceptio que se concede al liberto.

El incumplimiento grave de las obligaciones del liberto poda hacerlo

caer nuevamente en esclavitud (revocatio in servitutem). El patrono era
sucesor intestado del liberto que muri sin herederos. Por su parte, el
patrono tena deberes de socorro y ayuda, alimentacin y proteccin.

Hay que destacar que las relaciones del patronato no se transmitan a

la descendencia del liberto, pero s a los herederos del patrono.

FORMAS EN QUE UN LIBERTO PUEDE LLEGAR A SER INGENUO

1. AUREORUM ANULORUM: Es el derecho a usar el anillo de los

caballeros. En realidad, no se adquiere la calidad de ingenuo, sino que
una apariencia de ingenuidad sin efecto retroactivo que tiene valor en
el derecho pblico. Justiniano la concedi a todos los libertos. Segn
algunos, se mantena la relacin de patronato.

2. NATALIUM RESTITUTIO: Rescripto imperial mediante el cual el

emperador otorgaba al liberto la calidad de ingenuo en forma
retroactiva.

JUICIO DE LIBERTAD

Mediante los juicios de libertad, se discuta sobre el verdadero

estatus de libertad que le corresponda a un hombre. stos eran
de dos clases:

1. Vindicatio in libertatem
2. Vindicatio in servitutem

1. Vindicatio in libertatem: Aqul que se deca jurdicamente libre

pero que de hecho estaba como esclavo le solicitaba al tribunal
que reconociera su libertad jurdica y que ordenara que se le
pusiera en libertad.

Peso de la prueba: Recaa en el esclavo que viva de hecho como

esclavo y que alegaba ser jurdicamente libre.

2. Vindicatio in servitutem: Lo que se alegaba era que un hombre

que de hecho viva como hombre libre era jurdicamente esclavo.

20
 Peso de la prueba: Recaa en el dueo que pretenda que el esclavo
volviera a estar bajo su dependencia.

Observacin vlida para ambas: Dado que el esclavo no poda

actuar directamente ante el tribunal, deba hacerse asesorar por un
hombre libre (adsertor libertatis) que lo representaba en el juicio.

STATUS CIVITATIS

Se distingue entre ciudadanos romanos y no ciudadanos. A la vez, los

no ciudadanos se dividan en peregrinos o extranjeros y latinos. El
derecho romano, en principio, no tiene carcter territorial sino
personal; se aplica slo a los ciudadanos romanos y slo a ellos
pertenecen la plenitud de los derechos tanto en el mbito pblico como
en el privado. El derecho romano se reserva a los ciudadanos romanos.
La capacidad jurdica plena estaba condicionada, entre otros factores, a
que el individuo fuese ciudadano romano. Los ciudadanos romanos
vivan segn su derecho nacional lo mismo si residan en Roma que en
los municipios itlicos o provinciales o esparcidos por las provincias.

Los no ciudadanos se encontraban en una situacin de

inferioridad. Durante la primera poca esta distincin revesta
gran importancia, puesto que la ciudadana estaba muy
restringida, pero posteriormente fue concedindose con ms
facilidad, porque las condiciones polticas y econmicas
exigieron la existencia de mayor nmero de ciudadanos.

ADQUISICIN DE LA CIUDADANA ROMANA

POR NACIMIENTO

Se sigue el sistema de ius sanguinis; es la nacionalidad de los padres la

que confera la ciudadana. En todo caso, se debe precisar si exista
iusta nupcia.

- Si exista iusta nupcia, eran ciudadanos los hijos de padre ciudadano

concebidos en iusta nupcia.

- Fuera de iusta nupcia, los hijos seguan la condicin jurdica de la

madre al momento del parto.

21
 Se aplica el principio de que los hijos legtimos siguen la
condicin del padre al momento de la concepcin y los
ilegtimos, la de la madre al momento del nacimiento.

HECHOS POSTERIORES AL NACIMIENTO

I POR MANUMISIN SOLEMNE: Se adquira la ciudadana romana,

pero sin plenitud de derechos, pues se quedaba en condicin de
liberto. En caso de omisin de los requisitos de la ley Aelia Sentia, la
condicin del manumitido era la de latino. Las manumisiones no
solemnes no concedan la ciudadana romana.

II POR LEY: Existieron algunas leyes de carcter general que la

otorgaron a ciertos conjuntos de personas. Destacaremos:

1. A todos los que se fueren a vivir a Roma (qued sin efecto a fines de
la Repblica).

2. A aqullos que haban prestado servicios importantes a Roma.

3. Nern confiri la ciudadana romana al latino que tuviera un

patrimonio determinado y que edificara una casa en Roma,
invirtiendo la mitad de su patrimonio.

III POR CONCESIN DE LA AUTORIDAD PBLICA: Ej.

Constitucin de Antonino Caracalla de 212 d.C.

ADQUISICIN DE LA CIUDADANA ROMANA

Por nacimiento (ius sanguinis) Por hechos

posteriores al
Debiendo precisar si exista o no
nacimiento:
iusta nupcia. 1.
Manumisin solemne.
2. Por ley.
3. Por concesin de
la
autoridad publica.

22
 CONSTITUCIN DE ANTONINO CARACALLA

En el ao 212 d.C. el emperador Antonino Caracalla, mediante una

edicta, otorg con algunas excepciones (dedicticios y latinos junianos,
aunque no todos los autores estn de acuerdo en cuanto a estos
ltimos) la ciudadana romana a todos los hombres libres del imperio.

Esta constitucin habra puesto trmino a todas las diferencias

existentes entre ciudadanos, latinos y peregrinos que habitaban el
imperio.

Motivaciones de la concesin de ciudadana:

1. Otorgar unidad poltica al imperio.

2. Aumentar la recaudacin de impuestos.
3. Aplicar el derecho de una manera uniforme.

PRDIDA DE LA CIUDADANA ROMANA

1. Por cada en esclavitud o capitis deminutio mxima.

2. Por deductio in coloniam latinam (el ciudadano romano es
enviado a habitar una colonia fundada en el Lacio, adquiriendo el
status de latino coloniarii.

Prohibicin de agua y fuego.

3. Por ciertas condenas Deportacin.
Trabajos forzados y perpetuos en
obras pblicas.

4. Por dicatio (el ciudadano abandona voluntariamente la patria para

hacerse ciudadano de una ciudad extranjera).

DERECHOS QUE CONLLEVA LA CIUDADANA ROMANA: PLENA

CAPACIDAD.

Hay que distinguir entre el Ius Publicum y Ius Privatum.

DERECHOS DEL IUS PUBLICUM

1. IUS SUFRAGII: Derecho de participar en los comicios y votar en

ellos, y a elegir a los distintos magistrados romanos.

2. IUS HONORUM: Derecho de los ciudadanos romanos a ser electos

o a acceder a los cargos pblicos y religiosos (ius sacrorum). Para
poder ser elegido para una magistratura superior se requera

23
 pertenecer a los comicios y cursus honorum; es decir, haber
desempeado previamente una magistratura inferior. Para
pertenecer a los comicios y votar en ellos se requera la edad militar,
18 aos.

3. MILITIA: Es el derecho a servir en las legiones. Para los ciudadanos

romanos servir en el ejrcito ms que un deber era un derecho.

4. PROVOCATIVO AD POPULUM: Facultad que tenan los ciudadanos

romanos que haban sido condenados por un magistrado a una pena
capital para solicitar a los comicios que la dejasen sin efecto.

5. IUS SACRORUM: Posibilidad de acceder a los colegios

sacerdotales.

Ius sufragii.
Ius honorum.
D a servir en las
legiones.
D conferidos por la ciudadana en el D Pblico
Provocatio ad populum.
Ius sacrorum.

DERECHOS DEL IUS PRIVATUM

1. IUS CONNUBII: Derecho de contraer iusta nupcia, legtimo

matrimonio romano, nico aceptado por el ius civile capaz de crear
patria potestad y vnculo agnaticio.

2. IUS COMMERCIUM: Facultad de adquirir y transferir la propiedad

quiritaria de las cosas, de realizar actos y contratos de orden
patrimonial dentro del ius civile romano y as obligarse y obligar
civilmente, de otorgar testamento, y de ser instituido heredero o
legatario.

3. IUS ACTIONEM: Derecho de poder recurrir al procedimiento

romano mediante acciones y de defenderse en caso de ser
demandado; derecho de actuar en un proceso como demandante o
demandado.

4. IUS NOMINEM: Derecho al nombre.

Ius connubii.

Ius commercium.
D conferidos por la ciudadana

24
en el D Privado Ius actionem.

Ius nominen.

CONDICIN JURDICA DE LOS NO CIUDADANOS; DERECHOS

DE LOS PEREGRINOS Y LATINOS

Hasta la fundacin de la Liga Latina (493 a.C.), quien no era

ciudadano romano era extranjero (peregrinus). En virtud de este
acuerdo surgi una categora intermedia, la de los latinos.

LATINOS: La latinidad era un especie de ciudadana limitada.

Los latinos se dividen en 3 categoras:
LATINOS VETERES: Habitantes del antiguo Lacio con los que Roma
concret la Liga Latina, alianza eterna entre Roma y el Lacio, que luego
se extendi a todos los habitantes de Italia.

Situacin jurdica: Los latinos veteres gozaban de una situacin

semejante a la de los ciudadanos romanos. En el mbito del ius
privatum tenan ius connubii y jus commercium, y en el ius publicum,
cuando estaban en Roma, tenan ius sufragium, pero no ius honorum ni
militia.

LATINOS COLONIARII: Eran los ciudadanos romanos y latinos

veteres que Roma enviaba a algn lugar del Imperio a formar colonias
para afianzar sus territorios y los individuos pertenecientes a los
pueblos a los que Roma les haba concedido los beneficios del ius latii.

Situacin jurdica: Estos latinos no tenan derechos en el ius

publicum, salvo en sus ciudades o en el caso de ex latinos veteres y ex
ciudadanos romanos, cuando se encontraban en Roma. Dentro del ius
privatum slo tenan el ius commercium. Los latinos coloniarii
desaparecen con la Constitucin de Caracalla.

LATINOS JUNIANOS: Son los manumitidos en forma no solemne, a los

que la ley Junia Norbana (19 d.C.) otorg libertad jurdica, los
manumitidos por quien no es su propietario quiritario y manumitidos
menores de 30 en contravencin a la ley Aelia Sentia.

Situacin jurdica: No gozan de ningn derecho del ius publicum, y en

el ius privatum slo gozan del ius commercium (pero slo actos entre
vivos), carecen de testamenti factio activa, por lo cual, a su muerte, los
bienes que les pertenecieron en vida pasan al que los manumiti o a sus
herederos, por lo cual respecto de ellos se dice que viven como
hombres libres, pero mueren como esclavos. Tampoco podan adquirir
por acto por causa de muerte; vale decir, no pueden recibir herencias ni

25
legados. Algunos autores sealan que de modo excepcional, en virtud
de una concesin especial gozaban del ius connubii.

Esta categora de latinos desaparece con la constitucin de

Antonino Caracalla, lo cual no es aceptado por todos.

PEREGRINOS O EXTRANJEROS

Son los hombres libres que viven dentro del mundo romano, sin ser
ciudadanos ni latinos, y seran los habitantes de las ciudades que han
celebrado tratados de alianza con Roma o que habiendo sido sometidas
por ella se convirtieron posteriormente en provincias romanas.

Situacin jurdica: En principio los peregrinos no gozaban en el

mbito del derecho romano de ninguno de los derechos que se
otorgaban a los ciudadanos romanos, tanto en el mbito del derecho
publico, como en el mbito del derecho privado.

Con posterioridad a las XII tablas, los peregrinos pertenecientes a

ciudades que mantenan relaciones con Roma (peregrinos alicuius
civitatis), comenzaron a gozar de ciertos derechos del ius gentium,
adquiriendo por tanto personalidad reconocida por el derecho, pero sin
gozar de ningn derecho del ius civile. En el mbito privado se regan
por el derecho de su civitas y cuando no se pudiere aplicar ste, se
recurra al ius gentium. Con el tiempo su condicin jurdica fue
mejorando hasta que con la constitucin de Caracalla se equipararon a
los ciudadanos.

Existan tambin los peregrinos dedictitios, los que no pertenecan a

ninguna ciudad, porque desaparecieron al ser vencidas por Roma. La
condicin de los dedictitios era notoriamente inferior a la de los
alicuius civitatis, pues carecen de un estado jurdico definido,
participando nicamente del ius gentium y no podan acercarse a ms
de 100 millas de Roma. La Constitucin antoniniana los excluy
expresamente.

HOMBRES LIBRES

No ciudadanos Ciudadanos
(romanos)

Alicuius civitatis (pertenecen a

ciudades que mantenan
relaciones con Roma).
1. Peregrinos o extranjeros

26
(se rigen por el derecho de
su propia ciudad de origen)
Dedicticios (se rigen por el ius
gentium y tienen prohibicin
de acercarse a una distancia
inferior de 100 millas de
Roma).

1.Veteres
2. Latinos (ciudadana limitada) 2.Coloniarii
3.Junianos

STATUS FAMILIAE

El status familiae determina la situacin jurdica en que se encuentra

un individuo libre y ciudadano con relacin a una determinada familia,
dividindose las personas en sui iuris y alieni iuris.

Sui iuris: Hombre libre, ciudadano romano que no est sometido a la

potestad de un pater familia.

Alieni iuris: Hombre libre, ciudadano romano que est sometido la

potestad de un pater familia.
Los alieni iuris no pueden otorgar testamento por carecer de
patrimonio, pero pueden adquirir herencias y legados con la
autorizacin del pater, pero lo adquirido pasa a manos del aqul, sin
perjuicio de las excepciones que surgen del reconocimiento del peculio
adventicio.

Durante gran parte de la historia de Roma la familia es la unidad legal.

Su cabeza, el pater familias, es la nica persona a la cual el derecho le
reconoce plena capacidad jurdica, siendo necesariamente un varn,
libre, ciudadano romano y sui iuris.

DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE LOS ALIENI IURIS Y LOS

ESCLAVOS

27
 CONDICIN JURDICA DE LOS SUI IURIS Y DE LOS ALIENI
IURIS

Hay que distinguir entre ius publicum y ius privatum.

IUS PUBLICUM: No existe diferencia entre un

sui iuris y un alieni iuris.

Condicin jurdica de
los sui iuris y de los
alieni iuris
IUS PRIVATUM:

1. IUS COMMERCIUM: Los sui iuris tienen plena capacidad

jurdica; los alieni iuris tienen su capacidad restringida.

2. IUS CONNUBII: Ambos lo poseen, siempre que sean pberes

(varn mayor de 14 y mujer mayor de 12), pero en caso de
pretender contraer matrimonio los alieni iuris requieren la
autorizacin del pater.

3. IUS ACTIONEM: Slo los alieni iuris carecen de capacidad para

intervenir en juicios como demandantes o demandados, pero con
el tiempo, con la introduccin de los peculios, se reconoci la
capacidad obligacional de los alieni iuris.

SEMEJANZAS DIFERENCIAS
1. Los alieni iuris son personas; los
1.Ambos carecen de capacidad de goce. esclavos, cosas.
2.Ambos poseen capacidad de ejercicio, 2. Slo los alieni iuris, cumpliendo con

28
 los
requisitos exigidos a todo ciudadano,
puesto que pueden poseen el
disponer de un peculio (profecticio). ius sufragii y el ius honorum.
3. Slo los alieni iuris tenan derecho en
la sucesin
3.Ambos no podan ser acreedores ni del pater, no as el esclavo cuyos bienes
deudores, pues pasaban
carecan de patrimonio y del ius actionem. al dominio de su amo.
4. Ambos podan participar en cualquier acto 4. Siendo pberes y contando con la
jurdico autorizacin del
conducente a la adquisicin del dominio o de pater slo los alieni iuris podan
derechos reales, pero todo lo que adquiran contraer iusta nupcia,
beneficiaba nicamente al pater. pues gozaban del ius connubii.
5. Ambos no pueden otorgar testamento por
carecer de
patrimonio.
6. Siendo mayores de 7 aos ambos se
consideran civilmente
responsables de las obligaciones derivadas de
los delitos
que cometan.
PRINCIPALES ACTIONES ADJECTITIA QUALITATIS

El principio del ius civile en virtud del cual el pater aprovechaba las
utilidades de un negocio celebrado por el hijo, pero no responda por
las deudas o prdidas, conduca a situaciones de injusticia,
especialmente para aquellos casos en que el hijo de familia actuaba con
autorizacin expresa o tcita del pater. Esto determin la intervencin
de los pretores, los que crearon una serie de acciones procesales
llamadas Actiones Adjectitia Qualitatis.

ACCIN FUNDAMENTO SUPUESTO FINALIDAD

ACTIO DE Opera en el
PECULIO VEL IN evento de que el
REM VERSO pater entregara al
hijo o al esclavo la
administracin de
un peculio
profecticio,
endeudndose el
hijo o el esclavo

29
 en su gestin
Opera en el
evento de que el
pater autorizara
un negocio que
generara deudas
ACTIO QUOD por parte del hijo
IUSSU de familia.
Hay un fundamento
de justicia que
permite a los
acreedores Hacer responsable
perjudicados, que Opera en el al pater de las
contrataron con el evento de que el obligaciones
hijo o el esclavo, pater o amo adquiridas por sus
intentar una accin colocara al hijo o hijos, esclavos o
en contra del pater esclavo al frente terceras personas
ACTIO para hacer efectivas de un negocio cuando actuaban en
EXCERCITORIA las obligaciones. martimo. su nombre
Opera en el
evento de que el
pater o el amo
encomendara a su
hijo o esclavo un
negocio terrestre,
ACTIO comercio o
INSTITORIA industria.
Opera en el
evento de que el
pater autorizara a
un tercero a
actuar en su
nombre frente a
ACTIO QUASI un negocio
INSTITORIA determinado.

CAUSALES QUE DISMINUYEN LA CAPACIDAD JURDICA DE LOS

SUI IURIS.

En principio, son plenamente capaces en Roma los que renan las

siguientes condiciones:

1. Ser libres,
2. Ser ciudadanos y

30
 3. Ser sui iuris.

Pero para determinar si el sujeto puede ejercer por s solo los derechos
de los cuales es titular es necesario determinar si no hay causal de
incapacidad jurdica. Las principales causales son las siguientes:

EDAD: Se distingue entre pberes e impberes:

A. Impberes: Son aqullos que no han alcanzado la edad para

engendrar. Son impberes los varones menores de 14 aos y las
mujeres menores de 12.

A su vez los impberes se clasifican en:

1. Infantes e
2. Impberes infantia maiores.

Infantes: Aqullos que no han cumplido 7 aos. Es

absolutamente incapaz de realizar actos jurdicos, lo que no
significa que no tengan capacidad de goce. Un tutor suplir
su incapacidad en cuanto al ejercicio de sus derechos. No
tienen responsabilidad por los actos delictivos.

Impberes infantia maiores: Entre los 7 y los 14 o 12

aos. Podan realizar actos patrimoniales con la
autorizacin del tutor y an sin el consentimiento cuando
eran para ellos ventajosos. Dentro de los impberes
infantia maiores es posible distinguir entre infantiae
proximi y puberti proximi, estos ltimos, varones mayores
de 10 aos y medio y mujeres de 9 aos, distincin que
tiene importancia por cuanto los ltimos tenan que
responder por actos ilcitos.

Existen diferencias entre los impberes mayores y menores de 7 aos.

Esto explica adems ciertas diferencias en cuanto a la actuacin de
tutor. As, en el caso de los infantes, en el mundo jurdico siempre
deben actuar representados por su tutor quien obra por ellos
negotiorum gestium; en cambio, en el caso de los impberes
infantiae maiores, en algunos actos el tutor poda autorizar la
celebracin de un acto por parte del infante mayor (auctoritas
interpositio).

Por ltimo, existen ciertos actos que los impberes no pueden realizar;
no pueden otorgar testamento ni contraer matrimonio.

31
B. Pberes: Con anterioridad al siglo II a.C., el ciudadano romano,
varn, sui iuris, pber, tena plena capacidad de obrar, pero muy
pronto se percibi que la plenitud de la capacidad tan tempranamente
resultaba perjudicial, pues normalmente eran vctimas de engaos
producto de su inexperiencia, por lo cual en el ao 191 a.C. se
introduce la Lex Plaetoria de cirscunscriptione adolecentium, que
introduce en Roma un juicio pblico en contra de aqullos que en
relaciones patrimoniales con pberes de menos de 25 aos
fraudulentamente hubiesen obtenido ventajas de su inexperiencia.

De esta forma surge un nuevo lmite de edad, a los 25 aos,

denominado menor adulto.

Esta ley confiere a los menores una actio privada para dejar sin efecto
el acto llevado a cabo con mayores de edad, si ste acarreaba alguna
desventaja patrimonial. El pretor complet la proteccin de los menores
concediendo al menor demandado en juicio una excepcin, exceptio
legis plaetoria, con la que obtena el rechazo de la accin intentada en
su contra. Luego, a finales de la Repblica, el menor adulto, dentro del
ao siguiente a la conclusin del negocio jurdico, poda exigir la
restitutio in integrum alegando haber sido perjudicado, lo que
equivale a la nulidad del negocio mismo.

Si un mayor de 25 aos contrataba con un menor de esa edad, slo el

primero resultaba obligado a cumplir, pues el menor poda hacer uso de
alguno de los remedios antes sealados y sustraerse al cumplimiento
sin necesidad de una conducta propiamente fraudulenta de la
contraparte, dado que la finalidad de los remedios creados en su favor
es proteger al menor de su propia inexperiencia.

De esto resulta que los menores sui iuris son plenamente capaces,
pudiendo sus actos ser dejados sin efecto, valindose de los remedios
creados por el pretor. Esto provoc que los mayores evitaran celebrar
negocios con los menores, resultando por tanto los menores pberes
sui iuris limitados en su capacidad de obrar. Para salir al paso de tales
inconvenientes, los mayores exigan que los menores estuvieran
asistidos por un curador, de forma de tratar de evitar el otorgamiento
de la restitutio.

En los tiempos de Marco Aurelio se permiti a los menores poder

facultativamente pedir el nombramiento de un curador permanente que
proceda dentro de los lmites del encargo de ste. Justiniano establece
que los menores de 25 aos deben estar sometidos obligatoriamente a
un curador, convirtindose al sui iuris menor de 25 aos en un
verdadero incapaz y asimilndose la curatela de los menores a la tutela
de los impberes. En resumen, la plena capacidad se ha elevado los 25

32
aos. En los tiempos de Justiniano la condicin del pber menor de 25
aos no difiere mayormente de la del impber, salvo en cuanto el pber
puede otorgar testamento y celebrar matrimonio.

H >14

Pberes M >12

Edad
Infantes (menor 7 aos)
Impberes

Impberes infantiae maiores

(entre 7 y 14 aos)

Puberti proximi infantiae proximi

H>10,5 aos M>9 aos

Porque a esa edad responden por actos ilcitos.

RESUMEN DE LA CAUSAL DE EDAD

1. Los infantes (menores de 7 aos) son absolutamente incapaces.

2. Los impberes infantiae maiores (entre 7 y 14), as como los
menores adultos (menos de 25) son relativamente incapaces.
3. Los que tienen 25 aos o ms son plenamente capaces, si son sui
iuris.
4. La diferencia entre el pber menor de 25 aos y el impber, es
que el primero puede testar y celebrar matrimonio.
5. Los infantes no tienen responsabilidad por los actos delictivos.
6. Los puberti proximi (H>10.5; M>9) pueden responder por actos
ilcitos.

ENFERMEDAD MENTAL

Esta causal se refiere a aquellas alteraciones mentales que provocan un

oscurecimiento o perturbacin de la inteligencia y voluntades
necesarias para la realizacin de actos jurdicos. Los enfermos
mentales son absolutamente incapaces, por lo cual requieren de un
curador que acte en su representacin. De all que no sea posible la

33
auctoritas interpositio (autorizacin) del curador para que ste celebre
actos jurdicos, debiendo siempre actuar por l negotiorum gestium.

Loco o furioso (puede tener intervalos

lcidos, durante los cuales sus actos son
reconocidos como vlidos).

Enfermos mentales
Deficiente mental, mentecato o idiota.

PRODIGALIDAD

El prdigo era aquella persona que dilapidaba sus bienes sin motivo
justificado de forma de caer en riesgo de pobreza, lo que determinaba
que se le pudiera declarar interdicto*, prohibindosele el ius
commercium.

Era una incapacidad relativa, estando autorizado para realizar

aquellos actos que le significaren un beneficio patrimonial.
Conserva su capacidad delictual.

* Interdicto: Resolucin judicial por la cual se priva a una persona de

la administracin de sus bienes.

ENFERMEDAD FSICA

Los monstruos no eran considerados personas. Se encontraban en una

situacin especial por sus problemas fsicos:

Sordomudos: no podan celebrar stipulatio.

Ciegos: No podan testar por escrito.
Impotentes y castrados: No podan contraer matrimonio. El castrado no
poda adoptar.

34
FALTA DE HONORABILIDAD

Infamia: Degradacin del honor civil; prdida de la reputacin social

del individuo.

El menoscabo del honor y la disminucin de la estima social poda llevar a una limitacin de la
capacidad jurdica. As, en Roma el desempeo de ciertas actividades, la ejecucin de ciertos hechos, la
comisin de determinados delitos o el no cumplimiento de ciertas obligaciones se tachaba con nota de
infamia, la que impeda el acceso a las magistraturas, poder votar en los comicios, el poder actuar en
juicio en lugar de otro y desempear ciertas funciones en el derecho privado (ser tutor o curador).

Inmediata Ej. Bgamo.

Infamia
Mediata Ej. Condenado por obrar dolosamente.

SEXO (slo el femenino)

En el antiguo derecho la mujer es incapaz an siendo sui iuris y mayor

de 25 aos. En el mbito del derecho pblico no tuvo capacidad de
ninguna especie. En el mbito del derecho privado la mujer tena
capacidad de goce, pero no capacidad de ejercicio y se encontraba
sometida a una tutela perpetua, situacin que se explicaba por su
debilidad fsica, que le impide cumplir con la ardua tarea de jefe de
familia y por su debilidad o ligereza de juicio o carcter que las suele
hacer vctimas de engaos. Ya en la poca clsica estas razones son
objetadas por ciertos juristas y su incapacidad vista como poco
justificable.
La naturaleza de la tutela perpetua sobre la mujer fue variando con el
tiempo. As, en un comienzo era muy estricta, estando la mujer, por as
decirlo, sometida a su tutor y era ms un beneficio para el tutor y los
parientes agnados de la mujer que para ella. Ms adelante, se
transform en una institucin a favor de la mujer, dndosele facultades
para remover al tutor si no estaba conforme y para proponer a la
persona que iba a ser designada. La funcin del tutor consiste en dar su
auctoritas interpositio, pero no en la gestin de negocios de la mujer.
Finalmente, habra desaparecido en el ao 410 d.C. cuando una
constitucin de Honorio y Teodosio concedi el ius liberorum a todas las
mujeres.

RELIGIN

35
Hasta Constantino no se establecieron diferencias de capacidad entre
las personas por motivos de religin. Cuando se impuso el cristianismo
como religin oficial se impusieron normas que disminuan en ciertos
casos la capacidad de herejes, judos, paganos, que no podan ejercer
cargos pblicos ni poseer esclavos cristianos. Adems, los judos no
podan contraer matrimonio con mujeres cristianas.

CUASI ESCLAVITUD

Las personas pueden encontrarse en situaciones que sin borrar su

capacidad de goce limitan su capacidad de ejercicio. Son categoras de
personas en una situacin semejante a la de los esclavos. Las
situaciones son mltiples y de efectos diversos; entre otras podemos
sealar:

1. Deudor insolvente desde el momento en que el magistrado lo

entrega al acreedor hasta que se saldase su deuda o fuese vendido
trans Tiberim.

2. Personas libres vendidas por su pater familias, in causa mancipi,

dentro de Roma o entregadas en reparacin de un delito que
cometieron. En las relaciones patrimoniales se le considera como
esclavo.

3. El hombre libre que arrienda sus servicios como gladiador a un

empresario, obligndose bajo juramento a dejarse quemar, sujetar y
morir con el hierro.

OTRAS CAUSALES

Ej. Condicin social o cargo, origen; etc.

Es necesario expresar que fuera de las causales mencionadas, existen

otras. As, la condicin social o cargo impide celebrar ciertos actos
jurdicos.

ESQUEMA RESUMEN: CAUSALES QUE DISMINUYEN LA CAPACIDAD JURDICA DE LOS SUI IURIS

1. EDAD (ver esquema) Loco furioso (intervalos

lcidos).
2. ENFERMEDAD MENTAL Deficiente mental
3. PRODIGALIDAD
4. ENFERMEDAD FSICA (Ej. Sordomudos, ciegos, impotentes,
castrados)

36
 5. FALTA DE HONORABILIDAD (Infamia: prdida del honor civil)
6. SEXO slo femenino (fundamentalmente en el mbito del derecho
privado; mujer sui iuris. Argumentos: ligereza de juicio y proteccin de
la mujer por considerrsele dbil)
7. RELIGIN
8. CUASI ESCLAVITUD (Ej. Deudor insolvente; persona libre
vendida por su pater familia; colonos; hombre libre que arrienda sus
servicios como gladiador)
9. OTRAS (Ej. Condicin social o cargo; origen).

CULES DE ESTAS CAUSALES AFECTAN LA CAPACIDAD DE

EJERCICIO Y EN QU FORMA?

1. EDAD: Si se trata de infantes menores (menores de 7 aos) la

incapacidad es absoluta; si se trata de infantes mayores y menores
adultos la incapacidad es relativa.

2. ENFERMEDAD MENTAL: Incapacidad absoluta, salvo en

aquellos casos de intervalos lcidos del loco o furioso.

3. PRODIGALIDAD: Incapacidad relativa.

4. SEXO (femenino): Incapacidad relativa.

TUTELAS Y CURATELAS

Tutela: Fuerza y poder sobre una persona libre dada y permitida por el
derecho civil, con el fin de cuidar a quien por causa de su edad (sexo
para el caso de las mujeres) no puede defenderse espontneamente por
s mismo.

Finalidad: Proteccin del patrimonio de un incapaz. Remplazan o

complementan la incapacidad de ejercicio mediante el nombramiento
de un tutor o curador.

Quines estn sometidos a tutela?

Mujeres e impberes.

CLASES DE TUTELA

1. Testamentaria.

37
 2. Legtima.
3. Dativa.

1. Testamentaria: El tutor era designado por el pater familia en su

testamento.
2. Legtima: Opera en el supuesto que no existiera tutor
testamentario, o que el as nombrado rehusara, o hubiese
fallecido antes de abrirse la sucesin o el testamento fuese
invlido. El cargo recaa en el agnado ms prximo del incapaz.

3. Dativa: Se establece para aquellos casos en que no exista tutor

testamentario ni legtimo.

CAPACIDAD Y EXCUSAS

Por regla general, no estaba permitido ceder ni rechazar la

tutela, pudiendo su ejercicio ser forzado por el magistrado.

Capacidad: Slo los capaces estn obligados a desempearlas, salvo en

casos determinados o motivos de excusas.
Son incapaces: Los esclavos, latinos junianos, impberes,
furiosos, prdigos, infames, mudos, sordos, y finalmente las
mujeres, sin perjuicio de que existiran constituciones imperiales
que habran autorizado el desempeo de la tutela por parte de
ciertas mujeres: madre y abuela, particularmente, cuando
quedaban viudas.

Excusas: Tratndose de personas capaces: El desempeo de otras tutelas, tener muchos hijos,
residencia alejada, enfermedad, edad avanzada, servicio militar, cargos pblicos, etc. De forma tal
que si el magistrado las hallaba fundadas deba eximirlo.

ACTUACIN DEL TUTOR

Las funciones del tutor son esencialmente patrimoniales; le

corresponde la administracin del patrimonio del impber.
Su funcin consiste en asistir con honestidad y diligencia al pupilo
hasta que ste llegue a la pubertad, obrando de tal manera que no sufra
perjuicios personales o patrimoniales por causa de su incapacidad.

I. OBLIGACIN ANTES DE ENTRAR EN EL EJERCICIO DE LA

TUTELA

1. Prestar una garanta por stipulatio al pupilo de no consumir ni

disminuir el patrimonio pupilar.

38
2. Establecer ante escribano cul era ese patrimonio. (si el tutor no
haba inventariado los bienes, valdra en su lugar el inventario hecho
por el pupilo bajo juramento).

II. ACTUACIN DURANTE LA TUTELA

Hay que distinguir:

1. Situacin del pupilo menor de 7 aos.

2. Situacin del pupilo mayor de 7 aos.

1. Situacin del pupilo menor de 7 aos: En este caso el tutor

deba actuar por s solo mediante la negotiorum gestium. El tutor
poda actuar en nombre del pupilo; esto es, manifestando que
acta por l o bien en nombre propio, silenciando el hecho de
tratarse de un acto que interesa al pupilo. En este ltimo caso el
tutor actuaba a nombre propio, pero por cuenta del pupilo.

2. Situacin del pupilo mayor de 7 aos: Tutor y pupilo actuaban

conjuntamente. El tutor interpona su auctoritas, la que serva de
complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien, sin
embargo, deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente
para proferir las expresiones requeridas para el negocio jurdico;
en definitiva ser puberis proximis.

Los actos celebrados por el pupilo infantiae maior que impliquen un

gravamen para l no valen sin la autorizacin del tutor, aunque a su
gravamen corresponda un contragravamen de la otra parte; en tal caso
no se obliga al pupilo, pero s la contraparte.

III. FIN DE LA TUTELA.

Termina por:

1. Alcanzar el pupilo la pubertad.

2. Muerte o capitis deminutio de ste.
3. Muerte o capitis deminutio mxima, media o mnima del tutor.
4. Renuncia por una causal sobreviniente de excusa.
5. Remocin del tutor en virtud del ejercicio de alguna accin.

FACULTADES DEL TUTOR

Actuaba como si fuera el dueo del patrimonio. Poda por tanto gravar
los bienes del pupilo con pignus, enajenarlos y recibir pagos, colocar el
capital en lo que le pareciera conveniente, etc. Pero siempre mirando el
inters del pupilo y no para perjudicarlo.

39
Con el tiempo estas facultades se fueron limitando y as surgen las
siguientes restricciones:

1. Se le prohbe hacer donaciones importantes (poca pre-clsica).

2. Se le impide enajenar predios rsticos y suburbanos,
extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y
junto con la prohibicin de constituir derechos reales.
3. Se le prohbe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las
cosas muebles de alto valor y de los esclavos (Constantino).
4. En el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de
capitales los que se deban usar para adquirir inmuebles o darlo a
inters, a cancelar sus obligaciones y hacer efectivos los crditos
inseguros, permitiendo enajenar al tutor slo cosas de escaso
valor o que admitan deterioro.

RELACIONES ENTRE TUTOR Y PUPILO

ACCIN FUNDAMENTO SUPUESTO FINALIDAD

Sospecha de comisin
de
delito de malversacin
dolosa o
gravemente culposa en
ACCUSATIO contra Destituir al tutor y
SUSPECTI del patrimonio del designar
TUTORIS pupilo. a otro.
Multar al tutor con
el doble
del valor de los
bienes
Si resultaba que el defraudados al
tutor haba pupilo,
ACTIO utilizado en su propio exigindole una
RATIONIBUS provecho rendicin
DISTRAHENDIS bienes del impber. de cuentas.
ACTIO TUTELAE Todas estas En caso de mala Permita obtener
acciones dirigidas gestin del del tutor
contra los tutores tutor por actuacin o de sus herederos
que faltaban a su dolosa, una
deber se invocaban negligente o culposa. indemnizacin por
en favor del pupilo los
para proteger su daos y perjuicios
patrimonio y con ocasionados y la

40
 devolucin de los
ello el inters de la bienes
familia agnaticia. administrados.

En caso de
comprobrsele
que actu con evidente
imprudencia o
negligencia al Responsabilizar al
momento de investigar, magistrado de los
ACCIN nombrar daos
SUBSIDIARIA o confirmar al tutor. sufridos.
Permita que al
pupilo se le
pagara antes que a
los
PRIVILEGIUM En caso de quiebra del dems acreedores
EXIGENDI tutor del tutor.

CURATELA (Ulpiano): Institucin semejante a la tutela que se ejerce

sobre personas libres.

La curatela no es una institucin nica; se trata ms bien de un

conjunto de instituciones que tienen en comn la gestin de un
patrimonio perteneciente a un sujeto al cual no se le permite
administrarlo por s mismo.

Quines estn sometidos a curatela?

Menores de 25 aos; prdigo declarado en interdiccin y enfermos

mentales.

El llamamiento de las curatelas no difiere de la situacin prevista para

las tutelas; vale decir: curatela testamentari en primer lugar, curatela
legtima y curatela dativa, pero las dos primeras son formalmente
dativas, pues deben ser confirmadas por un magistrado.

CURATELA DEL LOCO

La actuacin del curador era siempre una negotiorum gestium.

CURATELA DE LOS PRDIGOS (negotiorum gestium)

41
No es considerada una enfermedad sino un vicio. Condicin previa a
esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. Como la
prodigalidad no se manifiesta por una causa natural, como la locura, el
estado de prodigalidad empezaba por un decreto del magistrado y
cesaba en virtud de otro decreto del mismo.

Esta curatela buscaba conservar en la familia civil los bienes

provenientes del padre o abuelo paterno.

Prdigo: Es aquella persona con descendencia que malgastaba los

bienes heredados ab instestato (herencia sin testamento) de sus
ascendientes agnaticios.

CURATELA DE LOS MENORES DE 25

No hay auctoritas interpositio sino consensus.

FIN O EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD

La extincin de la personalidad puede producirse por:

1. MUERTE: Momento del cese definitivo de las funciones vitales. Se

debe tener en cuenta la distincin entre muerte real y presunta,
comurientes y fictio legis corneliae

2. CAPITIS DEMINUTIO MAXIMA o cada en esclavitud:

Segn las Institutas: Cambio del estado anterior.

Segn el Digesto: Variacin de estado.

a. Capitis deminutio mxima: Extingue la personalidad cuando se

perda el status de libertad y conllevaba una capitis deminutio media y
una capitis deminutio mnima. El afectado quedaba en condicin de
esclavo. Tratndose de un ciudadano romano es conveniente recordar
el ius postliminium y la fictio legis corneliae. Afectaba la libertad y, por
consiguiente, la ciudadana y la situacin familiar.

b. Capitis deminutio media: Afectaba la ciudadana romana.

Se produca en caso de imposicin de ciertas penas como cuando se

castigaba al ciudadano al destierro voluntario, deportacin a alguna isla
o se le condenaba a trabajos forzados, o bien cuando voluntariamente

42
abandonaba la ciudadana romana al ingresar a otra civitas o a una
colonia no romana.

c. Capitis deminutio minima: Afectaba la situacin familiar (Ej. pasar

de sui iuris a alieni iuris o viceversa).

Exista en todos los casos en que la persona sin perder el status

civitatis cambiaba de familia, ya sea por ingresar a una nueva o bien
por salir de aqulla a la cual pertenece sin ingresar a otra.

LAS PERSONAS JURDICAS

Concepto: Creaciones ideales a las que la ley les reconoce capacidad

jurdica. Colectividades de hombres o de bienes jurdicamente
organizadas y elevadas por el O.J. a la categora de sujetos de derecho.

PERSONAS JURDICAS

Universitas Personarum Universitas

Rerum

D pblico D privado D pblico D

privado

1.Populus romanus 1.Societas (con fines de lucro) 1.Fisco

1. Fundaciones
2.
Herencia yacente
2.Municipios 2.Corporaciones (sin fines de lucro)

UNIVERSITAS PERSONARUM: Persona jurdica que tiene como base

a un conjunto de personas fsicas asociadas con vistas a la obtencin de
un determinado fin u objetivo.

UNIVERSITAS RERUM: Persona jurdica que tiene como base a un

conjunto de bienes aportados por alguien para ser dedicados a algn
fin.

CULTURA GENERAL

43
MUNICIPIOS: Al igual que el populus romanus es un cuerpo
organizado de personas con variable nmero de miembros, sin que
alguno de ellos pueda disponer del patrimonio comn.

MUNICIPIA: Ciudades extranjeras que fueron incorporadas a la

ciudadana romana, perdiendo su anterior condicin de soberanas,
aunque conservando cierta autonoma.

CORPORACIONES: Asociaciones voluntarias de hombres con vistas a

un objetivo comn colectivo a las que el O.J. concede una individualidad
jurdica propia y una personalidad jurdica diferente de las personas
fsicas e individuales que las componen, pero que a diferencia de las
societas no persiguen fines de lucro.

Requisitos para su existencia:

1. Contar en su reunin constitutiva por lo menos con 3 miembros.

2. Tener un estatuto que reglamentara el funcionamiento.

3. Tener un fin lcito.

Extincin: Tanto las societas como las corporaciones se extinguen por:

1. Haber conseguido el fin perseguido.
2. Porque el fin se hace ilcito.
3. Falta absoluta de miembros.
4. Por disolucin voluntaria.
5. Por as disponerlo en los estatutos.
6. Por disposicin de la autoridad estatal.

POPULUS ROMANUS: Es lo que hoy entendemos por Estado romano.

Se identifica al Estado con el populus romanus, con la totalidad de los
ciudadanos. La concesin de la personalidad jurdica al populus
romanus y a otros rganos pblicos se realiza gradualmente.

SOCIETAS: Son colectividades de personas unidas entre s para la

consecucin de un fin a las que la ley reconoce como sujetos de
derecho.

Se exiga:

1. Un nmero mnimo de 3 integrantes para elegir con mayora.

44
2. Un estatuto que rija la organizacin y funcionamiento de la entidad,
determinando derechos y obligaciones de los miembros.

3. Existencia de un fin lcito.

4. Formacin de una caja comn para solventar los gastos de la

sociedad.

5. Representante que actuara en la gestin de negocios comunes.

FISCO: A comienzos del Imperio apareci el Fiscus Caesaris, que no

debe ser confundido con el erario o tesoro del populus romanus.

El fiscus es un patrimonio especial del prncipe, que en una primera

poca se identifica con el patrimonio personal del emperador, pero con
el paso del tiempo, despus de la divisin de las provincias en
senatoriales e imperiales, y de la concesin al emperador de otras
entradas fiscales, el fisco toma la apariencia de un patrimonio
simplemente pblico, que se forma por lo aportado en carcter de
tributos por los habitantes de las provincias asignadas a su cargo y del
cual el emperador dispona con total independencia del populus y del
Senado. Este patrimonio del prncipe en parte se someta al ius
privatum, e incluso es posible hablar de deudores del fisco, pero goza
de privilegios.

Poco a poco entran a formar parte del fisco todas las rentas estatales
de forma que el aerarium populi romani va desapareciendo, pasando el
fisco a ser la nica caja del Estado y destinado a proveer objetivos
pblicos. As se afirma que el fiscus lleg a absorber el erario. Es
necesario distinguir el Fiscus de la res privata principis. El Fiscus, ya
en la poca del bajo imperio es en apariencia un instituto pblico con
administracin separada y en la que el titular no es ya la persona fsica
del emperador sino aqul que detenta el poder imperial.

HERENCIA YACENTE: Es el patrimonio dejado por un difunto desde

el fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el
heredero voluntario. Es el estado en que se encuentran los bienes
hereditarios antes de ser aceptada por el heredero y constituye una
universalidad jurdica carente de titular a la que el derecho romano
consider como una persona jurdica. La herencia yacente no tiene
dueo.

Gayo nos dice que: Es un conjunto de bienes que carece de

sujeto.

45
No debe confundirse la herencia yacente con la herencia vacante, que
es aqulla en que no hay herederos. En caso de ser declarada vacante
la herencia los bienes son de propiedad del erario en una primera
poca, y luego del fisco.

DERECHO DE FAMILIA

DERECHO DE FAMILIA: Dice relacin con el estudio del lugar que

una persona ocupa dentro de la familia.

CONCEPTO DE FAMILIA: En una primera poca (el concepto de

familia fue evolucionando), familia romana implica un grupo ms o
menos amplio de personas, subordinado a la autoridad de un jefe, el
paterfamilias, las que estaban unidas a ste ya sea por filiacin
legtima, ya sea por un vnculo jurdico.

FAMILIA PROPIO IURE (Ulpiano): Conjunto de personas que se

encuentran actualmente sometidas a la potestad de alguien, por
naturaleza o por derecho; esto es, por nacimiento o en virtud de un acto
jurdico.

FAMILIA COMUNE IURE: Es el conjunto de los agnados; esto es,

de todos los que estuvieron bajo la potestad de otro, el cual ya

ha muerto.

ESTRUCTURA DE LA FAMILIA PROPIO IURE

A. PATER FAMILIA: Detenta un poder absoluto sobre personas a l

sometidas. Slo l es sui iuris.

B. PERSONAS SOMETIDAS A LA POTESTAD DEL PATER:

46
 1. Mujer casada cum manus con el pater o con una persona a l
sometida.
2. Hijos e hijas legtimos del pater familias y los descendientes
legtimos de sus hijos varones, mientras no sean emancipados.
3. Hijos e hijas legitimados.
4. Hijos adoptivos: adoptados (alieni iuris) y arrogados (sui
iuris).
5. Personas libres que se encuentren in causa mancipi.
6. Esclavos que se encuentran sometidos a dominica potestas.

PODERES QUE DETENTA EL PATER FAMILIAS

1. CUM MANUS: Poder sobre la mujer casada.

2. PATRIA POTESTAD: Poder sobre los hijos e hijas legtimos, los
descendientes legtimos de sus hijos varones, los hijos legitimados
y los hijos adoptivos (adoptados y arrogados).
3. MANCIPIUM: Poder sobre los hijos de familia de otros,
entregados al pater en garanta del cumplimiento de una
obligacin o entregados en reparacin de un dao causado.
4. DOMINICA POTESTAS: Poder sobre los esclavos.

PARENTESCO

CONCEPTO: Es la relacin o vnculo que existe entre personas que

pertenecen a una misma familia.

PARENTESCO AGNATICIO: Es el parentesco civil o jurdico, que se

fundamenta en la potestad del pater y no supone necesariamente
relacin de sangre, sin perjuicio de que puede coincidir. Este
parentesco slo se transmite por va de varn.

PARENTESCO COGNATICIO: Es el parentesco basado en la

comunidad de sangre; se da tanto por va materna como paterna y

47
 descansa en una base natural, no jurdica. Corresponde a lo que hoy
en da denominamos parientes, excluyendo a los adoptados. Este
parentesco, en principio, slo se toma en consideracin en lo
referente a impedimentos para contraer matrimonio, pero poco a
poco termina prevaleciendo, especialmente en materia sucesoria.

TIPOS DE COGNATIO

1. NATURALIS: Surge entre quienes descienden de un mismo

tronco comn.
2. CIVILIS: Surge entre padres e hijos nacidos de iusta nuptia.
3. SERVILIS: Basada en el contubernio.

PARENTESCO POR AFINIDAD: Es el vnculo que une a un

cnyuge con los parientes cognados del otro. Ej. Suegro(a),

yerno - nuera, cuado(a), etc.

LNEA DE PARENTESCO: Es la manera como se da el

parentesco, la que puede ser recta o colateral.

LNEA RECTA: Es la que une a una persona con sus ascendientes o

descendientes. Esta lnea puede ser ascendente o descendente. Ej. Hijo
- padre - nieto - abuelo.

LNEA COLATERAL: Es la que se da entre las personas que,

aunque no descienden unas de otras, si provienen de un

tercero o tronco comn. Ej. Hermanos - primos - tos.

48
 GRADO DE PARENTESCO: Es la mayor o menor proximidad en

el parentesco; esto es, la medida utilizada para medir la

distancia en generaciones entre dos parientes. Se refiere al

nmero de generaciones o engendramientos que hay entre

personas de la misma familia consangunea, ya sea en lnea

recta ascendente o descendente, ya sea en lnea colateral.

PATRIA POTESTAD

CONCEPTO: Es el conjunto de facultades que tiene el pater sobre la

persona y bienes de los hijos de familia, entendindose por tales los
hijos legtimos de ambos sexos, los descendientes legtimos por va de
varn, los hijos naturales legitimados y los hijos adoptivos (adoptados y
arrogados).

CARACTERSTICAS

1. Slo pertenece al jefe de familia, al pater, que poda ser el padre,

el abuelo u otro ascendiente. Se requera ser sui iuris.
2. Slo corresponde a los varones.
3. Es una institucin propia del ius civile y slo puede ejercerla un
ciudadano romano sobre su descendiente, tambin ciudadano
romano.
4. Es perpetua; la edad no libertaba al hijo de la potestad mientras
viviese el pater familia.

FACULTADES QUE CONFIERE

A. EN RELACIN A LA PERSONA DEL HIJO:

1. Derecho de venderlo y abandonarlo. La ley de las XII Tablas

estableci que tres mancipaciones realizadas por el pater
producan la liberacin del hijo. La jurisprudencia interpret que
para las hijas y los nietos bastaba una sola, lo cual
posteriormente se extendi al hijo. Respecto del abandono, por
ser el pater responsable de las consecuencias patrimoniales de

49
 los delitos cometidos por sus hijos, poda recurrir al abandono
noxal, entregando al culpable in mancipium a favor del afectado.

2. Derecho de correccin y de castigo. Las facultades del pater

en un principio eran absolutas, gozando incluso del derecho de
dar muerte a sus hijos.

3. Derecho de reclamar al hijo de cualquiera que lo retenga. Al

respecto se citan dos acciones pertenecientes a la clase de
los interdictos.

a. Interdicto de liberis exhibencia: tena por finalidad exigir

que se le presentase al hijo, que se le mostrase.
b. Interdicto de liberis ducendia: tena por finalidad exigir
que se le entregase al hijo. Quien lo retena deba
entregarlo.

B. EN RELACIN CON LOS BIENES DEL HIJO:

En principio, todos los bienes que el hijo adquiere a cualquier ttulo

pasaban al pater familia. La potestad del pater absorbe todo; todo lo
que se adquiere pasa a su patrimonio y todos los sujetos bajo su
potestad son instrumentos para adquirir cosas y derechos.
El paterfamilias es, por tanto, el nico integrante de la familia con
derechos patrimoniales, en razn de lo cual dispone del patrimonio
familiar a su voluntad y todo lo que adquieren los dems miembros de
la familia le pertenece.
Este principio no fue modificado, pero s su rigor y as, en los hechos,
la situacin vari y el hijo de familia pudo tener para s ciertos
patrimonios; es decir, bienes ya sea bajo su administracin o bien bajo
su dominio. A estos bienes se les llam PECULIOS.

PECULIOS
CONCEPTO: Cierta cantidad de bienes cuya administracin y/o
dominio corresponde al hijo de familia.

CLASES DE PECULIOS

1. PROFECTICIO: La administracin corresponde al hijo; el

dominio, al pater.

50
 2. ADVENTICIO: El hijo tiene el dominio; el pater, la
administracin y el usufructo.
3. CASTRENSE: El dominio y la administracin terminan
perteneciendo al hijo.
4. CUASI CASTRENSE: El dominio y la administracin terminan
perteneciendo al hijo.

1. PECULIO PROFECTICIO: Est constituido por una cierta

cantidad de bienes o dinero que el pater entrega al hijo para que ste
goce de ella y la administre, pero no puede disponer de esos bienes,
no puede enajenarlos, pues el pater continua siendo el propietario.
Este peculio tambin puede concederse al esclavo.

2. PECULIO ADVENTICIO: Est constituido por todo lo que el hijo

adquiere de su madre, de los abuelos maternos y, en general, de
cualquier forma que no sea del pater o en calidad de castrense o cuasi
castrense.

3. PECULIO CASTRENSE: Est constituido por los bienes que el

hijo adquiere en su condicin de militar; esto es, sueldos, botn de
guerra, herencias y legados de otros militares, donaciones con motivo
de su partida a campaa, etc.

4. PECULIO CUASI CASTRENSE: Est constituido por los bienes

que el hijo adquiere en el ejercicio de algn cargo pblico o
eclesistico, como tambin lo que adquiere en virtud de las
donaciones hechas por el emperador.

FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD

1. Procreacin en iusta nuptia.

Hijo natural ya
nacido.
Por subsecuente matrimonio de los padres

51
 Hijo natural

concebido, pero no

nacido.

2. Por legitimacin Por oblacin a la curia.

Por rescripto imperial.

Adopcin propiamente tal.

2. Por adopcin
Arrogacin.

1. PROCREACIN EN IUSTA NUPTIA: Todo hijo procreado en

iusta nuptia, reunindose los requisitos que se analizan al

tiempo de estudiar la filiacin legtima, tiene la calidad de

legtimo y por el solo hecho de ser legtimo queda sometido

desde su nacimiento a la patria potestad del pater.

La filiacin es el vnculo que une a un hijo con su padre o madre y

poda ser legtima o ilegtima. Lo que constituye la legitimidad de un
hijo es la concepcin dentro de la iusta nuptia de sus progenitores; vale
decir, para determinar si un hijo es legtimo o ilegtimo, hay que
atender a la concepcin.

2. POR LEGITIMACIN: Es una institucin que en algunos casos

constituye un acto jurdico, mediante la cual los hijos naturales;
esto es, los nacidos de concubinato, adquieren la condicin de
legtimos. Slo podan legitimarse los hijos naturales.

52
 FORMAS DE LEGITIMACIN
a. Por subsecuente matrimonio de los padres.
b. Por oblacin del hijo a la curia.
c. Por rescripto imperial.

a. POR SUBSECUENTE MATRIMONIO DE LOS PADRES: Existen

dos posibilidades:
a) Hijo natural ya nacido: Si el padre natural contrae
posteriormente iusta nuptia con la concubina que era la
madre de ese hijo, ste, por el solo hecho del matrimonio de
sus padres, adquiere la condicin de hijo legtimo.
b) Hijo natural concebido pero no nacido: Los hijos concebidos
fuera de matrimonio, pero nacidos en l, se legitimaban
ipso iure por el solo ministerio de la ley.

b. POR OBLACIN A LA CURIA: El pater, para legitimar a un hijo

natural, lo ofreca para integrar la curia de su ciudad, como decurin,
siempre que no tuviera hijos legtimos. Adems, el pater poda
legitimar a una hija si la casaba con un decurin, y adems, la dotaba.
c. POR RESCRIPTO IMPERIAL: Esta forma requera de una
resolucin del Emperador, concretamente un rescripto, exigindose que
no existieran hijos legtimos y se usaba en el caso en que no fuera
posible el matrimonio con la concubina, sea materialmente por la
muerte o ausencia de la concubina, sea moralmente por su indignidad..

3. POR ADOPCIN:
FINES DE LA ADOPCIN

a. Continuar el culto domstico.

b. Hacer entrar en la familia agnaticia individuos de la cognaticia
que estaban fuera de ella.
c. Asegurarse un sucesor.

CONCEPTO: Es el acto jurdico mediante el cual un extrao ingresa a

una familia sometindose a la potestad del pater de sta y unindose a
l por el vnculo de parentesco agnaticio.

CLASES DE ADOPCIN

1. Adopcin propiamente tal (alieni iuris).

2. Arrogacin (sui iuris).

53
 CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA ADOPTAR

Quines son capaces?

Ciudadanos romanos, sui iuris, pberes, sin hijos naturales ni
adoptivos. En una primera instancia slo podan adoptar los varones,
pero ya con Diocleciano las mujeres pueden adoptar, siempre que se
les hayan muerto todos sus hijos.

Quines son incapaces?

Peregrinos, alieni iuris, castrados, tutores y curadores mientras no
rindieran cuentas y aqullos cuya fortuna fuere inferior a la del
adoptado. No podan adoptar nuevamente quienes despus de haber
adoptado a una persona luego la haban luego emancipado.

REQUISITOS PARA SER ADOPTADOS

Tratndose de una arrogacin, los adoptados tenan que ser

ciudadanos romanos, varones y pberes. Con Justiniano, se acept la
arrogacin de mujeres e impberes.
En cuanto a la diferencia de edad, Justiniano habra exigido que el
adoptante fuera ms viejo, sancionando que el adoptante deba de tener
18 aos ms que el adoptado como hijo y 36 aos ms que el adoptado
como nieto o sobrino.

ARROGACIN: Es la adopcin de personas sui iuris. Es un acto

jurdico, poltico y religioso, pues determinaba la extincin de una
familia y de su culto domstico, mediante el cual un pater (varn sui
iuris) pasaba al poder de otro y tomaba el culto domstico de ste.

EFECTOS DE LA ADOPCIN

Efectos comunes Plena

Efectos de la adopcin De la adopcin propiamente tal

Efectos propios Menos plena

De la arrogacin

54
EFECTOS COMUNES: Ambas producan una capitis deminutio
mnima, entrando el arrogado o adoptado en la familia del arrogante o
adoptante, adquiriendo la situacin de hijo unido por vnculo agnaticio
y adquiriendo derechos sucesorios respecto del adoptante o arrogante.

EFECTOS PROPIOS DE LA ADOPCIN PROPIAMENTE TAL: Por el

hecho de incorporarse a una nueva familia agnaticia, el adoptado
se separaba de su familia, perdiendo todos sus derechos y
adquira la posicin y derechos iguales a los dems miembros de
su nueva familia. Justiniano distingui la adopcin plena de la
menos plena, segn si el adoptado era un descendiente del
adoptante o no, produciendo slo la primera el efecto de privar
al adoptado de los derechos hereditarios respecto de su padre
natural y de someterlo a la patria potestad del adoptante. Vale
decir, solamente en caso que se diese en adopcin al hijo a un
ascendiente (abuelo) era cuando an se producan todos los
efectos a que daba anteriormente lugar la datio in adoptionem.

EFECTOS PROPIOS DE LA ARROGACIN: El arrogado se converta

en alieni iuris, sufriendo una capitis deminutio mnima, y
pasaba con todo su patrimonio y las personas sometidas a l a
poder del arrogante (pater), adquiriendo el culto de la familia
del arrogante.

CAUSALES DE TRMINO DE LA PATRIA POTESTAD

A. CAUSALES FORTUITAS:
1. Por muerte del pater familias.
2. Por cada en esclavitud del pater.
3. Por cada en esclavitud del hijo.
4. Por perder el pater la ciudadana romana.
5. Por prdida de la ciudadana del hijo.
6. Por capitis deminutio mnima del pater (Ej. Arrogatio).
7. Por diversas causales (Ej. Cuando el hijo asuma ciertos cargos o
dignidades).

B. CAUSALES VOLUNTARIAS:
1. La entrega de un hijo en adopcin o en caso conventium in
manus, tratndose de una hija o nieta.
2. Por emancipacin: Acto o declaracin de la voluntad del pater en
virtud del cual ste desliga a una persona sometida a su patria
potestad, sin someterla a otra.
3. En el caso de una arrogatio.

55
REQUISITOS PARA QUE OPERE LA EMANCIPACIN

1. Voluntad del pater.

2. Observancia de ciertas formalidades:
a. Emancipacin antigua.
b. Emancipacin anastasiana.
c. Emancipacin justinianea.

a. EMANCIPACIN ANTIGUA: El pater enajena al hijo a una persona

de su confianza, valindose de tres mancipatios fiduciarias, para que
luego de la ltima el adquirente lo liberara, quedando el hijo en calidad
de sui iuris.

b. EMANCIPACIN ANASTASIANA: Anastasio, en el ao 502 d.C.,

estableci que el padre deba dirigirse al emperador mediante una
splica solicitndole emancipara al hijo y el emperador, si aceptaba,
dictaba un rescripto imperial declarando al hijo emancipado.

c. EMANCIPACIN JUSTINIANEA: Se efectuaba ante un magistrado.

El pater, acompaado de su hijo que iba a ser emancipado, concurra
ante el magistrado y le solicitaba la emancipacin del hijo, de lo cual
tomaba nota el magistrado.

EFECTOS DE LA EMANCIPACIN

1. El hijo alieni iuris se convierte en sui iuris.

2. En el antiguo derecho, el emancipado dejaba de ser pariente

agnado de su padre. En el derecho clsico, se estableci que el
hijo conservaba el parentesco agnaticio con su padre con todos
los derechos sucesorios y dems que conlleva la agnacin. En el
derecho justinianeo esto perdi importancia, pues lo que se
consideraba para los efectos sucesorios y los derechos de los hijos
era el parentesco cognaticio.

3. En el caso de la emancipacin clsica, el pater queda en

condicin de patrono y por tanto con derechos en la sucesin de
su hijo en caso de no hacer ste testamento y, adems, tiene
derecho a ser su tutor legtimo, si es impber o en todo caso,
cuando se trata de una mujer.

4. Al pasar a ser sui iuris, el hijo adquiere plena capacidad de goce,

lo que le permite hacerse de su propio patrimonio.

5. En lo referente a los peculios:

56
 a. El hijo conserva el peculio profecticio, siempre que su pater
no se lo hubiese privado expresamente.
b. En lo que respecta al peculio adventicio, a la poca de
Justiniano, el pater conserva el usufructo del 50% de los
bienes que lo integran.
c. La situacin de los peculios castrense y cuasi castrense, que
eran de exclusiva propiedad del hijo, no vara.

LA MANUS

CONCEPTO: Es una de las manifestaciones del seoro del pater

familias sobre los miembros de su familia, en cuya virtud la mujer entre
a formar parte de la familia agnaticia de su marido, como si fuera hija
de familia, quedando en consecuencia bajo la absoluta dependencia del
pater familias. (del marido o, si ste es alieni iuris, del jefe de la familia
de ste), dejando de pertenecer a su familia agnaticia originaria. La
mujer in manu quedaba como hija de su marido y hermana agnada de
sus hijos. Si el marido era alieni iuris, entraba ella bajo la potestad de
su suegro, como nieta o como bisnieta, cuando el marido era el nieto de
aquel pater familias.

MODOS DE ADQUIRIR LA MANUS

1. Confarreatio.
2. Coemptio.
3. Usus.

1. CONFARREATIO: Es una ceremonia religiosa, solemne, propia de

los patricios, celebrada ante los Pontfice mximo, ante el sacerdote de
Jpiter, de otros sacerdotes y de 10 testigos, y consista en un sacrificio
en el cual se ofreca a Jpiter una torta de harina, al tiempo que los
contrayentes pronunciaban ciertas palabras sagradas sentados sobre la
piel de una res que acababa de ser sacrificada. En virtud de ella, varn
y mujer quedaban asociados en el mismo culto al entrar la mujer a la
familia agnaticia del marido y por tanto a adorar a los dioses de dicha
familia.
Para destruir la manus as creada era necesario realizar una ceremonia
anloga (difarreatio), siguiendo el principio de que "las cosas en
derecho se deshacen de la misma manera en que se hacen".

2. COEMPTIO: Suerte de adquisicin simblica o fingida de la mujer.

3. USUS: Suerte de usucapin o prescripcin adquisitiva.

Respecto de la persona de la mujer.

57
Efectos de la manus
Respecto de los bienes de la mujer.

A. EFECTOS RESPECTO DE LA PERSONA DE LA MUJER:

1. La mujer sale de su familia agnaticia e ingresa a la familia

agnaticia de su marido.

2. La mujer para ser considera hija de su marido o del pater familias

de ste cuando el marido era alieni iuris. As, jurdicamente es
considerada hermana de sus hijos.

3. El marido o el pater familias, en caso de ser el marido alieni iuris,

tiene poder o facultad para corregirla, venderla en esclavitud e
incluso matarla.

4. El marido o el pater familias, en caso de ser el marido alieni iuris,

dispone de un interdicto especial llamado uxore exhibenda et
ducenda, exigir que le sea exhibida y luego conducida.

B. EFECTOS RESPECTO DE LOS BIENES DE LA MUJER:

1. Todos los bienes que la mujer tena al momento de

contraer matrimonio o adquiera durante l a cualquier
ttulo, pasan a ser de dominio del marido o del pater de
ste en caso de ser alieni iuris.

2. Todas las deudas de la mujer anteriores al matrimonio se

extinguen por la capitis deminutio que sufre la mujer, lo cual
conllevaba a situaciones de injusticia, prestndose para fraude.

3. La mujer in manus no puede obligarse contractualmente

por ser alieni juris.

58
 4. La mujer tiene derechos sucesorios sobre los bienes del
pater o su marido, por cuanto ella forma parte de la familia
agnaticia de ste.

EXTINCIN DE LA MANUS

La manus se extingue por la muerte o capitis deminutio del pater, salvo

en caso de ser el marido alieni iuris, y por la venta formal mancipatoria
o por la ceremonia religiosa de la difarreatio.

MATRIMONIO

CONCEPTO (Ulpiano): Es la unin del varn y de la hembra que

implica plena comunidad de vida.

IUSTA NUPTIAE: Es el matrimonio que est de acuerdo con las

normas del derecho romano. Es nicamente el contrado por
ciudadanos romanos y aqullos que gozaran del ius connubi. Los hijos
concebidos en tal matrimonio estn sometidos a la patria potestad del
pater familias.

REQUISITOS DEL MATRIMONIO

1. Pubertad.
2. Ius connubii.
3. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos.
4. Consentimiento o affectio maritalis.

1. PUBERTAD: Se exiga por ser esa la edad apta para procrear

(M>12; H>14). Esta exigencia se explica por el fin mismo del
matrimonio, que consiste en la perpetuacin de la especie.

2. IUS CONNUBII: Es la capacidad o aptitud jurdica para contraer

iusta nuptia o legtimo matrimonio romano. Ambos contrayentes deban
poseer el ius connubii.

3. CAPACIDAD O AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS:

Concepto de impedimentos matrimoniales: Son ciertas

circunstancias en razn de las cuales el O.J. prohbe el matrimonio.

59
 CLASES DE IMPEDIMENTOS

ABSOLUTOS RELATIVOS

1. Impubertad. 1. Parentesco.
2. Castracin. 2. Diversidad de religin.
3. Vinculo matrimonial no disuelto. 3. Posicin social y
el cargo.
4. La viuda antes de que transcurra el ao de luto. 4. Tutela y curatela.
5. Demencia 5. Adulterio y rapto.

IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS: Son aqullos que imposibilitan

que alguien contraiga matrimonio con cualquiera otra persona.

IMPEDIMENTOS RELATIVOS: Son aqullos que imposibilitan que

alguien contraiga matrimonio con ciertas y determinadas personas.

PARENTESCO

1. En cuanto al parentesco de sangre, hay que distinguir entre lnea

recta y lnea colateral.

a. En lnea recta se impeda el matrimonio en forma absoluta.

b. En lnea colateral no siempre se aplic un mismo criterio.
(En Chile el impedimento llega hasta el 2 grado).

2. En cuanto al parentesco por afinidad, no podan celebrar iusta

nuptia la madrastra viuda o divorciada con su hijastro; el
padrastro viudo o divorciado con su hijastra; la suegra y el yerno;
el suegro y la nuera. El cristianismo prohibi el matrimonio entre
cuados.

3. Se prohbe el matrimonio entre adoptante y adoptado y

entre el adoptante y la mujer de su hijo adoptivo.

4. En los tiempos del cristianismo se habra llegado a

prohibir el matrimonio entre padrino y ahijado so pretexto
de un parentesco espiritual.

60
 5. En una poca tambin se consider como impedimento el
parentesco agnaticio.

DIVERSIDAD DE RELIGIN

Con el cristianismo aument el nmero de personas que tenan votos de

castidad y se introdujo un impedimento relativo para contraer
matrimonio por razones de orden religioso, impidindose el matrimonio
entre cristianos ortodoxos con herejes y con judos.

POSICIN SOCIAL Y CARGO

En el primitivo derecho, por razones de posicin social, se impeda el

matrimonio entre patricios y plebeyos. Tambin, el matrimonio entre
libertos e ingenuos, entre ciudadanos ingenuos y mujeres adlteras
flagrantes. Las personas de dignidad senatorial y sus hijos no podan
casarse con personas que ejercieran ciertas profesiones.
En relacin al cargo, existi siempre la prohibicin de contraer
matrimonio entre aqullos que ejercan cargos importantes en
provincia, como gobernador u otro cargo relevante ya sea en la
administracin civil como militar, y mujeres que pertenecieran por su
origen o domicilio a la provincia en donde ejercan sus funciones.

TUTELA Y CURATELA
Se prohiba el matrimonio entre tutor y pupila, antes de rendir cuenta
sobre la administracin de sus bienes y mientras no se extinga el plazo
para intentar una restitutio in integrum por menor de edad,
establecindose que el impedimento se extenda tambin al pater del
tutor y sus descendientes.

ADULTERIO Y RAPTO
Estaba prohibido el matrimonio entre el adltero y su cmplice y entre
el raptor y la raptada.

CONSENTIMIENTO O AFFECTIO MARITALIS

Es el consentimiento mutuo y duradero de ser marido y mujer. Voluntad
de continuar viviendo como marido y mujer.

REQUISITOS

1. Serio y no simulado.

61
 2. No estar afecto a error con respecto a la identidad del otro
contrayente.
3. Ser puro y simple; esto es, no admita ninguna modalidad.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

a. Respecto de la mujer.
Con respecto a la persona de la
mujer.
b. Efectos del matrimonio cum manus
Con respecto a los bienes de la
mujer.

Con respecto a la persona de la

mujer.
c. Efecto del matrimonio sine manus
Con respecto a los bienes de la
mujer.

Filiacin.
d. Respecto de los hijos

Patria potestad.

EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LA MUJER

62
 1. Los cnyuges se deben mutua fidelidad, cuya violacin constituye
el adulterio, que es justa causa de divorcio, pero en el caso de la
mujer se le considera ms grave, pues conlleva el peligro de
introducir en la familia sangre extraa.

2. Al marido es a quien corresponde la defensa de la mujer y en ese

sentido tiene derecho de perseguir con la actio in iuriarum las
ofensas que le fueran infligidas a la mujer.

3. Los cnyuges no pueden ejercer el uno contra el otro acciones

que conlleven pena infamante, ni las sustracciones entre ellos son
consideradas como hurto.

4. A fines de la poca clsica se reconoce al marido el derecho a

exigir que la comunidad conyugal de vida sea respetada por
todos.

5. Marido y mujer deben cohabitar, y la mujer tiene por casa a la

del marido, siendo ese su domicilio.

6. La mujer asume la condicin social de su marido.

LA MANUS Y LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO

I. EFECTOS DEL MATRIMONIO CUM MANUS

A. EFECTOS RESPECTO DE LA PERSONA DE LA MUJER:

1. La mujer sale de su familia agnaticia e ingresa a la familia

agnaticia de su marido.

2. El marido o el pater familia, en caso de ser el marido alieni iuris,

tiene poder o facultad para corregirla, venderla en esclavitud e
incluso matarla.

3. El marido debe proteccin a la mujer y debe representarla en

juicio.

63
 4. El marido o el pater familia, en caso de ser el marido alieni iuris,
dispone de un interdicto especial llamado uxore exhibenda et
ducenda, exigir que le sea exhibida y luego conducida.

B. EFECTOS RESPECTO DE LOS BIENES DE LA MUJER:

1. Todos los bienes que la mujer tena al momento de contraer

matrimonio o adquiera durante l a cualquier ttulo, pasan a ser
de dominio del marido o del pater de ste, en caso de ser alieni
iuris.

2. Todas las deudas de la mujer anteriores al matrimonio se

extinguen por la capitis deminutio que sufre la mujer, lo cual
conllevaba a situaciones de injusticia, prestndose para fraude.

3. Durante el matrimonio la mujer no puede obligarse

contractualmente por ser alieni juris.

4. La mujer tiene derechos sucesorios sobre los bienes del marido.

II. EFECTOS DEL MATRIMONIO SINE MANUS

A. EFECTOS RESPECTO DE LA PERSONA DE LA MUJER:

1. Las relaciones entre marido y mujer no son primordialmente de

subordinacin, sino de coordinacin, de comunidad entre ambos,
pero de todos modos haba un predominio del marido sobre la
mujer.

2. La capacidad de la mujer se mantiene igual a la que tena antes

de contraer matrimonio: permanece sui iuris o bien continua bajo
la potestad de su pater familias.

B. EFECTOS RESPECTO DE LOS BIENES DE LA MUJER:

1. Los bienes aportados por la mujer y que haba adquirido antes de

contraer matrimonio, as como los bienes que adquiriera durante
el matrimonio, eran de su propiedad.

2. Subsisten las deudas u obligaciones contradas por la mujer antes

de celebrar matrimonio.

64
 3. La mujer poda disponer de sus bienes en la misma forma que lo
haca antes de contraer matrimonio.

4. Por obra del Derecho Pretorio, en la segunda fase del Derecho

Clsico, y definitivamente con Justiniano, termin por aceptarse
que el cnyuge sobreviviente heredaba al pre muerto.

5. Se prohben, por regla general, las donaciones entre cnyuges.

6. El marido tiene la obligacin de procurar a la mujer los medios de

subsistencia necesarios y de soportar las costas de la vida en
comn.

7. Entre los cnyuges se puede invocar el beneficio de competencia.

PRESUNCIN MUCIANA: Los bienes adquiridos durante el

matrimonio sine manus lo han sido por el marido, salvo prueba en
contrario.

BIENES PARAFERNALES: Son los bienes que perteneciendo a la

mujer casada sine manus y no estando comprendidos en la dote, la
mujer entrega al marido en administracin.

LA DOTE

CONCEPTO: Conjunto de bienes que por la mujer o alguien a nombre

de ella se entregan al marido para contribuir a sostener las cargas del
matrimonio

CONSTITUCIN DE LA DOTE

1. Datio dotis.
Dictio dotis.
2. Promissio dotis
Promissio dotis.

3. Constitucin tacita de dote.

65
 4. Constitucin de la dote mediante escritura.

CLASES DE DOTES

1. DOTE PROFECTICIA: Es la constituida por el padre de la mujer

o alguno de los ascendientes paternos.

2. DOTE ADVENTICIA: Es la constituida por la mujer o alguno de

sus ascendientes maternos o por un tercero que deseare dotar a
la mujer.

3. DOTE RECEPTICIA: Quien constituye la dote se reserva su

restitucin para el caso de disolucin del matrimonio.

EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LOS HIJOS

1. FILIACIN.

CONCEPTO: Es el vnculo que une al hijo con su padre o madre y

puede ser legtima, si el hijo es concebido dentro iusta nuptia, o
ilegtima, si el hijo es concebido fuera de iusta nuptia.

CLASES DE FILIACIN

I. Filiacin legtima.
a. Filiacin natural.
II. Filiacin ilegtima b. Filiacin ilegitima.
c. Filiacin esprea.

I. FILIACIN LEGTIMA: Es aqulla en que el nexo entre el hijo y sus

progenitores deriva del legtimo matrimonio o iusta nuptia.

REQUISITOS:
1. Iusta nuptia entre los progenitores.
2. Concepcin dentro de iusta nuptia.
3. Maternidad.
4. Paternidad.

66
1. Iusta nuptia entre los progenitores: Conforme a las disposiciones
del ius civile.

2. Concepcin dentro de iusta nuptia: Hay que atender a la

concepcin en base a la presuncin de derecho (no menos de 180 das y
no ms de 300...).

3. Maternidad: Que la madre del hijo sea la cnyuge del padre.

4. Paternidad: La paternidad no reviste la misma certeza que la

maternidad, de all que a su respecto se establece una presuncin de
paternidad, la cual es simplemente legal; esto es, admite prueba en
contrario.
IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD

Por estar establecida en base a una presuncin simplemente legal, el

marido puede impugnar la paternidad, destruyendo su fundamento. La
presuncin de paternidad legtima se funda en 2 supuestos: relaciones
sexuales durante el matrimonio y fidelidad de la mujer, en el sentido
que la mujer no ha tenido, en la poca en que se pudo producir la
concepcin, relaciones con terceros.

La legitimidad de un hijo descansa, entre otros requisitos, en 2

presunciones: la primera, que coloca la concepcin dentro del
matrimonio, y la segunda, que atribuye la paternidad al marido. La
primera es de derecho, no as la segunda.

PRINCIPALES EFECTOS DERIVADOS DE LA CIRCUNSTANCIA DE

SER HIJO O DESCENDIENTE LEGTIMO

1. Da lugar a la agnacin o parentesco civil.

2. Crea una obligacin recproca de darse alimentos.
3. El infante debe respeto a sus ascendientes.
4. El padre comunica a sus hijos su calidad de ciudadano romano y
su condicin social.

II. FILIACIN ILEGTIMA:

a. Filiacin natural: Es el vnculo que une a los hijos nacidos en

concubinato con su madre y sus parientes maternos.

b. Filiacin ilegtima propiamente tal: Es el vnculo que une al hijo

de padre desconocido con su madre. La relacin no se da ni
dentro de matrimonio ni dentro de concubinato.

67
c. Filiacin esprea: Es la situacin de los hijos nacidos de
relaciones ilegtimas por razones de parentesco, adulterio, etc. Ej. Los
hijos producto de un incesto.

DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

1. Por muerte de uno o ambos cnyuges.

2. Por capitis deminutio mxima de uno o de ambos cnyuges.
3. Por capitis deminutio media de uno o de ambos cnyuges.
4. Por la incapacidad sobreviniente de uno o ambos cnyuges.
5. Por cesacin de la affectio maritalis o por voluntad de los
cnyuges o por divorcio.

DIVORCIO

Jurdicamente, en un sentido amplio, es la ruptura del vnculo

matrimonial que une a los cnyuges.

En un sentido ms estricto, es la disolucin del matrimonio por

la voluntad de uno o de ambos cnyuges, como consecuencia de
cesar la affectio maritalis.
MODALIDADES DE DIVORCIO

1. Divorcio por comn acuerdo de los cnyuges.

2. Divorcio por voluntad de uno solo de los cnyuges: repudio.
3. Divorcio fundado en causal de culpa de uno de los cnyuges.
4. Divorcio bona gratia.

DIVORCIO BONA GRATIA: Uno de los cnyuges optaba por poner

trmino al matrimonio alegando una causal que justificara ponerle
trmino, pero que no era imputable al otro cnyuge, como por ejemplo,
el caso del marido que iba a recibir rdenes sacerdotales; ausencia del
soldado sin dar noticias por ms de 4 aos; locura furiosa; etc.

ESPONSALES:

CONCEPTO: Es la promesa hecha por los novios o sus respectivos

paterfamilias para la celebracin de un futuro matrimonio; es la
mencin y promesa de futuras nupcias (Digesto).

ARRAS
CONCEPTO: Costumbre que se habra impuesto en la poca
cristiana y buscaba garantizar el cumplimiento de los
esponsales mediante el establecimiento de arras (entrega de
dinero o bienes), las que eran perdidas por quien las haba dado

68
y no cumplido la promesa, en tanto que el prometido que las
haba recibido deba devolver al principio el quadruplum y con
Justiniano, el duplum.

OTRAS UNIONES LCITAS ENTRE HOMBRE Y MUJER EN

EL DERECHO ROMANO

1. Concubinato.
2. Matrimonio sine connubii.
3. Contubernio.

1. CONCUBINATO: Es la unin estable entre un hombre y una mujer,

sin intencin o sin posibilidad de ser marido y mujer, sin affectio
maritalis ni honor matrimonnii.

Efectos del concubinato: En cuanto a las personas y bienes de los

concubinos son insignificantes. La mujer recibe el trato de concubina y
no de uxor, pero, y slo en los tiempos de Justiniano, a la concubina se
le habran reconocido derechos muy limitados.

Esta unin entre hombre y mujer adquiri mayor elaboracin como

consecuencia de la dictacin de dos leyes: La ley Iulia de adulteriis y la
ley Iulia et Papia Pappaea. La Ley Iulia de adulteriis, castigaba como
adulterio -cuando alguno de la pareja era casado- o como stupro
-cuando ambos eran solteros- a toda relacin extramatrimonial y
enumeraba a las mujeres con las que no se consideraba configurable el
stuprum: esclavas, mujeres del espectculo pblico, condenadas como
adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y libertas. De ello
resulta que con estas mujeres era lcita una relacin no matrimonial
estable. Por su parte, la Ley Iulia et Papia Pappaea impeda la iusta
nuptia entre dichas mujeres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos,
los senadores y sus descendientes.

2. MATRIMONIO SINE CONNUBII: Es la unin o convivencia entre

hombre y mujer que careciera o carecieran del ius connubii y era
aceptada por el derecho romano. Era plenamente vlido, pero no
produca los efectos de la iusta nuptia. Sin embargo, poda
convertirse en legtimo matrimonio o iusta nuptia si con
posterioridad el marido o la mujer adquiran el ius connubii.

3. CONTUBERNIO: Es la unin entre una esclava y un esclavo o

tambin la unin entre un hombre o una mujer libre y un esclava o
esclavo.

69
Los hijos nacidos de contubernio reciban la calificacin de hijos
espurios. El hijo sigue la condicin de la madre.

LEGISLACIN MATRIMONIAL DE AUGUSTO

1. Lex iulia de maritandis ordinibus (18 a.C.).

2. Lex iulia de adulteris coercendis (18 a.C.).
3. Lex iulia et papia pappaea (9 a.C.).

1. LEX IULIA DE MARITANDIS ORDINIBUS: Esta ley introduce

varias prohibiciones de contraer matrimonio entre personas de distinta
condicin, por ejemplo, entre un ingenuo y cualquier mujer que trabaje
en espectculos pblicos o bien de aqullas que hacen ganancia con el
cuerpo. Tambin prohibi el matrimonio de los senadores y de sus
descendientes por va de varn hasta el tercer grado, con libertinos o
libertinas y con los hijos o hijas de aqullas que ejercen artes reidas
con la moral (intencin: mantener la pureza social del estamento
senatorial).

2. LEX IULIA DE ADULTERIS COERCENDIS: Tipific los crmenes

de adulterio que se configura cuando la mujer interviniente en una
relacin sexual es casada con otra persona y de stuprum, que se
configura cuando los que intervienen en una relacin sexual no estn
unidos en legtimo matrimonio, lo cual no se da cuando la mujer que
interviene es esclava, liberta, prostituta, de baja condicin social, o que
anteriormente fue adltera o condenada en un juicio pblico.

3. LEX IULIA ET PAPIA PAPPAEA: Estableci la obligacin de

contraer matrimonio a los hombres mayores de 25 y menores de 60
aos y las mujeres mayores de 20 y menores de 50 aos. Y se seala
que en caso de disolucin del matrimonio por divorcio o muerte de la
cnyuge, los hombres estaban obligados a casarse inmediatamente y las
mujeres deban hacerlo en un lapso de 18 meses, y en el caso de mujer
viuda, en el plazo de 2 aos.

RESUMEN GUA N 4
DERECHO ROMANO
PROF. EDO. DARRITCHON

EL ACTO JURDICO EN EL DERECHO ROMANO

70
HECHO JURDICO: Cualquier suceso, circunstancia, acto o situacin
al cual el O.J. le reconoce la creacin de efectos jurdicos; esto es, crear,
modificar o extinguir derechos subjetivos.

HECHO EN SENTIDO AMPLIO: Comprende todo tipo de

acontecimientos, sucesos o situaciones, ya sea de la naturaleza o del
hombre.

HECHO SIMPLE O MATERIAL: Acontecimientos que no producen

consecuencias jurdicas. Carecen de toda relevancia jurdica.

CATEGORAS DE HECHOS JURDICOS

1. Hechos jurdicos propiamente tales: Aquellos hechos o

sucesos de la naturaleza que producen efectos jurdicos. Ej.
Nacimiento, muerte, mayora de edad, demencia, etc.

2. Hechos voluntariamente realizados por el hombre, pero sin

la intencin de producir efectos jurdicos o consecuencias
de derecho. Ej. Cuasicontratos, delitos y cuasidelitos. As, el
homicida mata voluntariamente, pero no tiene la intencin de
que posteriormente se le aplique una pena por el delito cometido.

3. Actos o negocios jurdicos: Hechos voluntariamente realizados

por el hombre con la intencin de producir efectos jurdicos o
consecuencias de derecho.

Concepto de ACTO JURDICO: Es una manifestacin de la voluntad

de una o ms partes realizada con la intencin de crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS

1. Unilaterales y bilaterales.
2. Gratuitos y onerosos.
3. Entre vivos y mortis causa.
4. Solemnes y no solemnes.
5. Causados y abstractos.
6. Puros y simples y sujetos a modalidades.
7. Principales y accesorios.
8. Patrimoniales y extrapatrimoniales.
9. De estricto derecho y de buena Fe.

1. ACTOS JURDICOS UNILATERALES Y BILATERALES.

71
 Criterio: Se atiende al nmero de partes que son necesarias para
que el acto jurdico se forme, para que se perfeccione; esto es,
para que nazca a la vida del derecho.
Recordemos que el nacimiento de un acto y la produccin de
efectos de ste son dos cosas distintas. As, el testamento est
perfecto por la sola manifestacin de voluntad del testador, pero
para que produzca efectos, se requiere que el heredero acepte la
herencia.
UNILATERALES: Son aqullos que para nacer a la vida del derecho
requieren la concurrencia de la voluntad de una sola parte o autor. Ej.
Testamento.

BILATERALES: Son aqullos que para nacer a la vida del derecho

requieren del acuerdo de voluntades de dos o ms partes. Ej. Contrato.

Los actos jurdicos bilaterales se denominan convenciones.

CONVENCIN: Acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear,

modificar o extinguir derechos y obligaciones. Ej. Pago.

CONTRATO: Acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear derechos
y obligaciones. Ej. Compraventa.

Todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un

contrato, por lo cual la convencin es el gnero y el contrato la especie.
Por ej. la compraventa es un contrato, pues crea derechos y
obligaciones; en cambio, el pago es simplemente una convencin, pues
extingue derechos y obligaciones.

Los contratos tambin se clasifican en unilaterales y bilaterales, y estos

ltimos, en bilaterales perfectos e imperfectos.

CONTRATO UNILATERAL: Es aqul en que una sola de las partes que

concurren a la celebracin del contrato resulta obligada. Ej. Mutuo o
prstamo de consumo.

CONTRATO BILATERAL (PERFECTO): Es aqul en que ambas

partes resultan obligadas recprocamente. Ej. Compraventa.

CONTRATO BILATERAL IMPERFECTO: En principio slo resulta

obligada una de las partes, pero eventualmente pueden resultar
obligadas ambas partes. Ej. Comodato o prstamo de uso.

El concepto romano clsico de contrato no corresponde exactamente al

dado, pues se requera, adems, que tuviera nombre propio y estuviera

72
protegida por una accin. Aquellas convenciones que no posean accin
reciban el nombre de PACTOS.

2. ACTOS JURDICOS GRATUITOS Y ONEROSOS.

Criterio: Se atiende al beneficio o utilidad que reportan y si significa o

no un sacrificio pecuniario.

GRATUITO: Acto jurdico unilateral o bilateral en que a la utilidad

patrimonial que obtiene el sujeto o uno de los sujetos no corresponde
una prdida patrimonial suya. Tiene por finalidad el beneficio o utilidad
de una sola de las partes. Ej. Donacin.

ONEROSO: Es aqul en que a la ventaja patrimonial que adquiere una

parte corresponde una disminucin de su propio patrimonio. Tiene por
finalidad el beneficio o utilidad de ambas partes. Ej. Compraventa,
arrendamiento.

En ciertos actos jurdicos las gratuidad u onerosidad del acto es

fundamental para que ste mantenga su naturaleza y no degenere en
otro distinto. As, la gratuidad es esencial en la donacin.

3. ACTOS JURDICOS ENTRE VIVOS Y MORTIS CAUSA.

Criterio: Se atiende al rol que cumple la muerte en este tipo de actos.

MORTIS CAUSA: Es aqul en que la muerte del sujeto que lo otorga es

un requisito esencial o supuesto necesario para que el acto produzca
efectos. Ej. Testamento.

ENTRE VIVOS: Son aqullos que estn destinados a producir efectos

en vida de su autor o de las partes. Ej. Compraventa.

4. ACTOS JURDICOS SOLEMNES Y NO SOLEMNES.

Criterio: Se atiende a si en el negocio la voluntad debe manifestarse a

travs de ritualidades preestablecidas por el ordenamiento o si puede
expresarse de cualquier manera.

SOLEMNES: Son aqullos en que la ley, en consideracin a la

naturaleza del acto exige ciertas formalidades indispensables para la
existencia de ste, para que nazca a la vida del derecho. Ej.
Matrimonio, testamento.

73
NO SOLEMNES: Son aqullos en que la voluntad puede manifestarse
en cualquier forma, dando nacimiento al acto, pudiendo ser la
manifestacin tanto expresa como tcita.

5. ACTOS JURDICOS CAUSADOS Y ABSTRACTOS.

Criterio: Se atiende al rol que cumple la causa en este tipo de actos.

CAUSADOS: Son aqullos que no estando por ley sometidos a

formalidades especiales, llevan su causa en s mismos. La causa
aparece como ineludiblemente unida a la existencia del acto jurdico. Si
sta no existe o es ilcita, el acto no se perfecciona o bien no produce
efectos. Ej. Pago.

ABSTRACTOS: Son aqullos cuya validez depende del cumplimiento

de ciertas formalidades. La forma sustituye a la causa o se identifica
con ella. No interesa mayormente la causa, configurndose el negocio
sobre la base de determinados requisitos jurdicos.

La mayor parte de los actos del ius civile eran abstractos; en cambio, en
los actos de buena fe, del ius gentium, normalmente se exiga la
concurrencia de causa lcita como requisito de validez del acto.

6. ACTOS JURDICOS PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A

MODALIDADES.

Criterio: Se atiende a si se ha introducido un elemento que venga a

alterar el acto.

PURO Y SIMPLE: Es aqul que inmediatamente da nacimiento a un

derecho produciendo sus efectos desde que se otorga o celebra. Ej.
Matrimonio.

SUJETO A MODALIDADES: Es aqul que para producir efectos

depende de ciertas circunstancias especiales o clusulas restrictivas.

7. ACTOS JURDICOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS.

Criterio: Se atiende a la relacin de dependencia que pueda existir

entre diversos actos jurdicos.
PRINCIPAL: Es aqul que subsiste por s mismo. Ej. Compraventa,
matrimonio.

ACCESORIO: Es aqul que tiene por objeto asegurar el cumplimiento

de una obligacin principal. Ej. Prenda, hipoteca, fianza.

74
Para existir requieren de un acto jurdico principal al que acceden y
garantizan. Existe el aforismo que seala que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. As, si el acto principal es nulo, lo ser tambin
el accesorio, pero no viceversa.

Una categora especial es la de los ACTOS DEPENDIENTES, cuya

finalidad no es la de garantizar el cumplimento de las obligaciones de
un acto principal, pero la produccin de sus efectos, no de su
nacimiento, est supeditada a la existencia de otro acto.

8. ACTOS JURDICOS PATRIMONIALES Y

EXTRAPATRIMONIALES O DE FAMILIA.

Criterio: Se atiende al inters por ellos regulado.

PATRIMONIALES: Se refieren a derechos y obligaciones de carcter

pecuniario. Ej. Compraventa, arrendamiento.

EXTRAPATRIMONIALES O DE FAMILIA: Se refieren a la

adquisicin, modificacin o prdida de los derechos relativos a la
persona o a la familia. No tienen contenido econmico. Ej. Matrimonio,
adopcin.

9. ACTOS JURDICOS DE ESTRICTO DERECHO Y DE BUENA FE.

(nica clasificacin tpicamente romana)

ESTRICTO DERECHO: Eran los propios del ius civile romano, del ius
quiritarium, pudiendo slo ser utilizados por los ciudadanos romanos o
por quienes gozaran del ius commercium. Eran por regla general
formales y valan exclusivamente al tenor de lo pactado, de lo
expresado. Ej. Stipulatio, in iure cessio, adjudicatio.

DE BUENA FE: Suplen de alguna manera las deficiencias y

dificultades de los de estricto derecho. Exentos de formalidades, su
celebracin era ms simple. No estaban reservados exclusivamente a
los ciudadanos romanos, sino que podan ser utilizados por los
peregrinos o extranjeros.

No obligaban nicamente a cumplir con lo prometido, sino que

imponan como obligatorio todo aquello exigible entre personas justas y
leales, o sea, que obran de buena fe.

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO

75
1. Esenciales 1.1 Generales o comunes
1.2 Especficos o particulares

2. Naturales
3. Accidentales

1. ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURDICO.

Son aqullos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del derecho
o bien degenera en otro acto distinto.

Pueden ser generales o comunes y especficos o particulares. Cuando

falta un elemento esencial, el acto no produce efecto alguno, es
jurdicamente nulo.

1.1 ELEMENTOS ESENCIALES GENERALES O COMUNES.

Son aqullos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del
derecho. Son propios a todos los actos jurdicos.

1.2 ELEMENTOS ESENCIALES ESPECFICOS O PARTICULARES.

Son los relativos a un determinado acto jurdico, y cuya ausencia puede

determinar la inexistencia o nulidad del acto o bien que ste degenere
en otro distinto. Ej. El precio es un elemento esencial de la
compraventa. Si no hay precio no hay compraventa.

2. ELEMENTOS NATURALES.

Son aqullos que no siendo esenciales en un acto jurdico se entienden

pertenecerle sin necesidad de clusulas especiales, pero las partes
pueden, si as lo quieren, excluirlos del acto mediante clusula
expresa. Ej. En el contrato de compraventa, la obligacin de
saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.

3. ELEMENTOS ACCIDENTALES.

Son aqullos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto, pero

las partes pueden introducirlos o agregarlos mediante clusulas
especiales. Ej. Condicin, plazo, modo.

76
 REQUISITOS DEL ACTO JURDICO

Requisitos del acto jurdico

I. Requisitos de existencia o elementos II. Requisitos de

esenciales generales o comunes.
validez

1. Voluntad. 1. Voluntad exenta de

vicios.
2. Objeto. 2. Objeto
lcito.
3. Causa. 3. Causa
lcita.
4. Solemnidades en los casos que la ley lo exige. 4.
Capacidad.

1. REQUISITOS DE EXISTENCIA: Son aqullos sin los cuales el acto

jurdico no nace a la vida del derecho.

1. Voluntad.
2. Objeto.
3. Causa.
4. Solemnidades en los casos que la ley lo exija.

Cuando falta un requisito de existencia la sancin es la nulidad.

2. REQUISITOS DE VALIDEZ: Son aqullos cuya omisin o violacin

no impiden por regla general su nacimiento, sino que lo vician y
permiten anularlo.

1. Voluntad exenta de vicios.

2. Objeto lcito.
3. Causa lcita.
4. Capacidad (de ejercicio).

Cuando falta un requisito de validez la sancin es la

anulabilidad, pero ello exige declaracin judicial.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURDICO

77
I. VOLUNTAD: Actitud o disposicin moral para querer algo. Puede ser
expresa o tcita, verbal o escrita, dirigida a persona determinada o
indeterminada. La voluntad se forma cuando concurren la oferta y la
aceptacin.

En los actos jurdicos unilaterales se prefiere hablar de voluntad; en los

bilaterales, de consentimiento.

CONSENTIMIENTO: Acuerdo de voluntades de las partes con el

propsito de producir efectos jurdicos. El consentimiento se forma
cuando concurren la oferta y la aceptacin.

OFERTA: Acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a

otra celebrar una determinada convencin, bastando para que sta
quede perfecta la sola aquiescencia de la persona a quien fue dirigida.

REQUISITOS DE LA OFERTA: Adems de los requisitos exigidos para

toda manifestacin de voluntad, debe ser completa.

ACEPTACIN: Acto jurdico por el cual el destinatario de la oferta

manifiesta su conformidad con ella. Puede ser expresa o tcita, verbal o
escrita, pura y simple o condicionada.

REQUISITOS DE LA ACEPTACIN: Adems de los requisitos

exigidos para toda manifestacin de voluntad, debe ser:

1. Pura y simple.
2. Dada en tiempo oportuno (manifestarse dentro del plazo legal o
dentro del plazo sealado por el oferente).
3. Darse mientras la oferta est vigente. Determina que una oferta
no est vigente:
a. Retractacin del proponente.
b. Muerte del proponente.
c. Incapacidad sobreviniente del proponente.

REQUISITOS DE LA VOLUNTAD

1. Debe manifestarse Requisitos de existencia.

2. Debe ser seria

3. Debe estar exenta de vicios Requisito de validez.

1. MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD. La voluntad no manifestada

no existe para el derecho. Puede ser expresa o tcita.

78
EXPRESA: Se formula explcitamente; es decir, se hace perceptible
mediante signos externos que revelan inequvocamente la concertacin
de un negocio jurdico (declaracin verbal o escrita, gestos e
indicaciones). Se le llama tambin explcita o directa.

TCITA: Se formula implcitamente. Puede deducirse indirectamente,

con seguridad, de un comportamiento externo, incompatible,
normalmente, con una voluntad distinta. El hecho del que se deduce la
voluntad debe ser concluyente, inequvoco, incompatible con una
voluntad contraria a la deducida.

Eficacia de la voluntad tcita. Tiene el mismo valor jurdico que la

voluntad expresa, sin perjuicio que cuando el ordenamiento exige que
la voluntad se manifieste en una forma determinada, la voluntad tcita
no ser suficiente para generar el acto jurdico. Si nada se dispone en
este sentido, la voluntad debe exteriorizarse de cualquier modo.

El silencio y la manifestacin de voluntad. La regla general es que

el silencio no es manifestacin de voluntad, ni expresa ni tcita, ni
positiva ni negativa. Para el derecho el silencio es siempre equvoco y
la nica voluntad que exterioriza es la de guardar silencio. De all que
cuando las partes, por excepcin le atribuyen al silencio carcter o
eficacia de voluntad, estamos ante una voluntad presunta. Ej.
Asignatario constituido en mora de aceptar, la ley presume repudio.

As, el silencio en principio no puede ser interpretado como una

declaracin tcita de voluntad, salvo cuando el propio derecho le otorga
al silencio valor de asentimiento (mancipatio, in iure cessio). Por
ejemplo, si la hija solicita a su pater consentimiento para casarse, y ste
guarda silencio, se entiende que acepta.

Excepcionalmente se considera manifestacin de voluntad al silencio

acompaado de circunstancias externas que le permiten atribuir este
valor. El silencio es elocuente, con l se expresa cabalmente una
determinada voluntad (silencio circunstanciado o cualificado).

2. SERIEDAD DE LA VOLUNTAD.

El individuo debe tener conciencia del negocio que pretende celebrar.

No se considera seria la voluntad que manifiesta una persona que no
comprende el alcance de sus actos, como un demente o un nio de
pocos aos, y tampoco lo es la de quien no tiene nimo de obligarse. No
producen efecto las declaraciones hechas en broma (Locandi gratia).

La voluntad es seria cuando se manifiesta por una persona capaz y con

el propsito de crear un vnculo jurdico.

79
Divergencia entre voluntad y declaracin. Qu es ms importante
en un acto jurdico, la voluntad real o la voluntad declarada?

En los actos del Ius Civile prima la voluntad declarada, la forma o

manifestacin de querer externa. La interpretacin atiende slo al
hecho externo y no al aspecto interno o subjetivo.
En cambio, en los actos de buena fe prima la voluntad real, interna. A
finales de la Repblica, se inicia un movimiento tendiente a resaltar la
voluntad interna. En todo caso, cuando se discute esta disconformidad,
el peso de la prueba recae en aqul que alega que la voluntad real es
distinta de la declarada.

Voluntad no seria o negotium imaginarium.

Los negocios celebrados en broma, por motivos didcticos u otras

circunstancias (Ej. Representacin teatral) son meramente
imaginarios, no hay voluntad negocial seria y el supuesto negocio no
llega a tener existencia. En todo caso, si quien recepciona las
declaraciones hechas en broma como serias, el declarante ha de
responder por los daos causados.

SIMULACIN: Es la discordancia querida entre la voluntad declarada

y la voluntad real; esto es, lo verdaderamente querido por los
declarantes. La simulacin puede ser absoluta o relativa.

ABSOLUTA: No existe intencin alguna de celebrar un negocio jurdico

y normalmente se emplea para perjudicar a los acreedores.

RELATIVA: Se aparenta celebrar un negocio, pero en realidad se ha

querido celebrar otro distinto. Hay un negocio simulado y un negocio
disimulado.

VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS

VICIOS DE LA VOLUNTAD: Son aquellas circunstancias y situaciones

que influyen sobre la voluntad de los sujetos de un negocio jurdico, de
forma que hacen que no haya una correspondencia entre la
manifestacin exterior de la voluntad y la voluntad efectiva de los
sujetos, o bien influyen sobre la formacin de la voluntad.

Cuando existe un vicio de la voluntad, el acto es susceptible de

ser anulado.

Los vicios de la voluntad son:

A. Error.
B. Dolo.

80
C. Fuerza.

A. ERROR

ERROR: Es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la realidad o

de una norma de derecho.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS EN LOS QUE LA

VOLUNTAD ADOLECE DE ERROR

Hay que distinguir entre error de hecho y de derecho:

1. Error de Derecho. Es la ignorancia o falso concepto que se tiene de

una o ms normas jurdicas.
Por regla general, el error de derecho no vicia el consentimiento, por
una razn de seguridad jurdica.

Sujetos que podan invocar el error de derecho y por tanto alegar

su ignorancia:

a. Menores de 25 aos.
b. Mujeres (slo en algunos casos).
c. Soldados en campaa.
d. Rsticos.

Supuesto: Quien alegue su propia ignorancia del derecho trate de

evitar un dao y no de obtener un lucro.

2. Error de Hecho. Es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la

realidad, que puede ser un hecho, una cosa o una persona.

Por regla general, el error de hecho no vicia el consentimiento.

Puede ser de distintas clases:

1. In negotia. Errores esenciales. Vician la voluntad.

2. In corpore.
3. In substancia.
4. Accidental.
5. In personan
Errores menos esenciales. Por regla general no vician la voluntad.
6. In quantitate.
7. In qualitate.
8. En los motivos.

1. Error in negotia: Es aqul que recae sobre la naturaleza del acto o

contrato que se celebra.

81
 Ej. Una de las partes cree haber dado una cosa a la otra en virtud de
una compraventa y la otra cree haberla recibido en virtud de una
donacin.
Efecto: Vicia el consentimiento, siendo por tanto el acto ms que
anulable, nulo.

2. Error in corpore: Es aqul que recae sobre la identidad fsica de la

cosa especfica que es objeto del negocio jurdico.
Ej. Una persona vende el fundo Semproniano y la otra parte
entiende que compra el fundo Corneliano.
Efecto: Vicia el consentimiento, siendo por tanto el acto ms que
anulable, nulo.

3. Error in substancia: Es aqul que recae sobre las cualidades

esenciales y determinantes de la cosa que es objeto del negocio
jurdico.
Ej. Una persona compra a otra un brazalete de bronce creyendo que
es de oro.
Efecto: Hay que distinguir entre:

a. Actos de estricto derecho: No vicia el consentimiento, no

siendo anulable el acto.
b. Actos de buena fe: S vicia el consentimiento, siendo
anulable el acto.

4. Error accidental: Es aqul que recae sobre una cualidad no

sustancial de la cosa que es objeto del negocio jurdico.
Ej. En el caso de un libro, la calidad de sus hojas, el estilo de la letra,
el color de las tapas, etc.
Efecto: Hay que distinguir entre:

a. Actos de estricto derecho: No vicia el consentimiento

b. Actos de buena fe: Por regla general, tampoco lo vicia, salvo
que rena 2 requisitos:

a 1. Que sea una cualidad determinante para llevar a una de las partes
a celebrar un acto o contrato.
2. Que la otra parte tuviera conocimiento de que esa era cualidad
determinante para celebrar el contrato.

5. Error in personan: Es aqul que recae sobre la identidad fsica de

la persona de la contraparte en el caso de un contrato o de la
persona que se pretende beneficiar con el acto que se otorga.
Efecto: Por regla general, no vicia el consentimiento, pero
excepcionalmente s lo vicia en los actos INTUITO PERSONA (actos
realizados en consideracin a la persona).

82
 Ej. Confeccin de un cuadro, de una obra de arte, etc.

6. Error in quantitate: Es aqul que recae sobre la cuanta y medida

o dimensiones del objeto del negocio. Ej. Creo haber comprado 10
sacos de trigo, y la otra parte, en realidad, me ha vendido slo 5.
Este tipo de error se incluye hoy en el error accidental.

La jurisprudencia clsica resolvi casos relativos a la stipulatio, y al no

haber concordancia entre la pregunta (prometes dar 10 caballos?) y la
respuesta (prometo dar 5 caballos), no haba consentimiento. Justiniano
decidi que el negocio era vlido por la cantidad inferior.

7. Error in qualitate. Es aqul que recae sobre una cualidad de la

cosa que no es esencial para determinar su sentido econmico-
social.
Ej. Pretendo comprar madera de una calidad superior y se me vende
una de calidad inferior, pero que tiene anloga finalidad econmico-
social. Este tipo de error se incluye hoy en el error accidental.
Efecto: Se aplica lo dicho respecto del error accidental.

8. Error en los motivos. Se refiere a los motivos que indujeron al

testador a instituir heredero o legatario a una determinada persona.

ERROR COMN: Es la creencia generalizada que tiene todo un

grupo social o una comunidad sobre un hecho o situacin a la que
estiman como verdadera no sindolo realmente.

Para que un error sea comn deben concurrir los siguientes

requisitos:

a. Debe ser comn.

b. Debe tener un motivo justo.
c. Debe haber buena fe en el que lo padece.

B. DOLO

Conceptos:

LABEON: Toda astucia, falacia o maquinacin empleada para

sorprender, engaar o defraudar a otro.
C. CIVIL (art.44 inc. final): Intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.

83
MBITOS EN QUE PUEDE OPERAR EL DOLO EN EL CAMPO DEL
D PRIVADO

1. En el mbito de la celebracin de actos y contratos. El dolo

acta como vicio del consentimiento

2. En el mbito de la ejecucin de los actos y contratos. El dolo

acta como agravante de la responsabilidad del deudor.

3. En el mbito de los delitos civiles. El dolo acta como elemento

del delito civil.

CLASIFICACIONES DEL DOLO

1. DOLO BUENO: Normales y lcitos artificios utilizados en los

negocios para motivar a la otra parte a que celebre un acto o
contrato. Ej. Promotoras en el supermercado. En el dolo bueno no
hay intencin de engaar o defraudar, por lo que no constituye un
vicio del consentimiento.

2. DOLO MALO (Concepto de Laben): Reuniendo ciertos

requisitos puede constituir vicio del consentimiento.

3. POSITIVO: Consiste en hacer uno mismo o en hacer por otro

cosas que dan lugar a creer lo que no es.

4. NEGATIVO: Consiste en guardar deliberadamente silencio sobre

algn hecho o circunstancia que la otra parte necesite conocer
para formarse un juicio verdadero de la realidad.

5. DETERMINANTE: Es aqul que ha sido la razn determinante

de la declaracin de voluntad, sin el cual la otra parte no habra
contratado. Para que el dolo vicie la voluntad necesariamente
tiene que ser dolo determinante.

6. INCIDENTAL: Es aqul que no induce a celebrar el acto o

contrato, pero hace que ste se celebre en condiciones distintas a
las que se habra concluido si las maniobras fraudulentas no
hubieren existido.

EFECTOS DEL DOLO

Hay que distinguir entre:

a. Actos jurdicos de buena fe.

Si cumple ciertos requisitos el acto es viciado y por lo tanto anulable.

84
Requisitos:

1. Que fuera determinante.

2. Que tratndose de actos jurdicos bilaterales, fuera obra de una de
las partes.

Si el dolo no es determinante, el acto jurdico es vlido, pero la vctima

tiene derecho a ser indemnizada por quien lo ha fraguado o se ha
beneficiado con l.

b. Actos de estricto derecho.

Hay que distinguir entre la regulacin del ius civile y la del ius
honorarium.

Situacin en el ius civile:

En el antiguo derecho, y parte del clsico, el dolo no viciaba la

voluntad, excepto cuando ste produca un error esencial (in negotia o
in corpore), caso en el cual el negocio no poda nacer, por no existir
voluntad. Si el error no era esencial, no haba medio de declarar la
nulidad del negocio viciado.

Principio: Quisiste engaado, pero igual quisiste.

Una primera excepcin a esta regla se establece en materia de

stipulatio con la clusula de dolo. Se permite a las partes incorporar
esta clusula, por la cual cada una de las partes se haca prometer por
su contraparte una suma de dinero, para el caso que sta incurriese en
dolo.

Tena, eso s, las siguientes limitaciones:

a. Deba pactarse.
b. Beneficiaba nicamente al acreedor.
c. Slo operaba en la stipulatio.

Situacin en el ius honorarium:

Remedios creados por Fundamen

el pretor to Supuesto Finalidad
1. Actio doli Opera en caso de Castigar con una pena
Accin penal engao o pecuniaria a aqul que
maquinacin fraudulenta y haba cometido dolo y

85
 en
todas las hiptesis de
perjuicios
causados por cualquiera obtener la restitucin a
clase de la vctima de cuanto
actos desleales y contrarios haba dado o la
al reparacin del dao
derecho. patrimonial sufrido.
2. Exceptio doli Opera en el supuesto de que
Defensa o excepcin an no ha sido ejecutada la
obligacin. En caso de que la
vctima del dolo haya sido Paralizar la accin
demandada por quien obr deducida por el
dolosamente para obtener el demandante alegando
cumplimiento de las que ste haba fraguado
Dolo, mala obligaciones emananadas del y llevado a cabo una
fe. contrato. maniobra dolosa.
3. In integrum Dejar sin efecto un acto
restitutio jurdico cuando haba
Opera subsidiariamente a existido dolo. Y en caso
propter dolum falta de otra accin o de ser acogida se
Accin de carcter excepcin especiales que restablecan las cosas al
procesal pudieran interponerse para estado en que se
dejar sin efecto el acto o encontraban antes de la
contrato celebrado celebracin del acto o
dolosamente. contrato.
Caractersticas de la actio doli.

1. Accin penal.
2. De carcter infamante.
3. Subsidiaria.
4. Slo poda interponerse dentro del ao siguiente a la celebracin
del acto viciado.
5. Personal.

C. FUERZA O METUS

VIOLENCIA O FUERZA: Conjunto de apremios fsicos o morales que

se ejercen sobre una persona con la finalidad de inducirla a prestar su
voluntad para otorgar o celebrar un determinado acto jurdico. Puede
ser fsica o moral. Los romanos, al emplear el trmino metus, aluden
primordialmente a la fuerza moral o sicolgica.

FUERZA FSICA: Consiste en forzar materialmente al individuo a

manifestar una voluntad que no es la suya. La fuerza fsica suprime de
tal manera la libertad que no hay manifestacin de voluntad. Se trata
de una presin corporal que coarta la voluntad de la vctima,
anulndola por completo. As, ms que un vicio de la voluntad, la fuerza
fsica es una causa de ausencia de la misma. El acto que una persona

86
celebra forzada fsicamente se considera inexistente, ya que, en rigor,
no ha existido voluntad.

FUERZA MORAL: Consiste en la creacin de una situacin de temor,

mediante una amenaza efectiva e injusta de un mal.

REQUISITOS PARA QUE LA FUERZA VICIE EL

CONSENTIMIENTO. Hay que distinguir entre:

a. Actos jurdicos de buena fe.

1. Ser injusta.
2. Ser grave.
3. Ser determinante.

1. Debe ser injusta. Es injusta la amenaza contraria a derecho,

contraria a la ley; esto es, sin ninguna base de derecho por parte
de quien la emplea.

2. Debe ser grave. Debe tratarse de una amenaza suficiente como

para atemorizar a la parte que va a negociar y obligarla a
manifestar una voluntad. Para apreciar la gravedad se consideran
factores tales como: sexo, edad, condicin, lugar y tiempo. Laben
nos dice que para que el metus constituyera vicio del
consentimiento deba provocar un temor a un mal mayor como la
esclavitud o la muerte. Y Gayo nos dice que lo es aqulla capaz de
impresionar a un hombre muy valiente.

Para calificar de grave a la fuerza no es necesario que quien vaya

a sufrir el mal sea la vctima de la amenaza, dado que puede
referirse a un mal contra ella misma o bien un mal que se
causara a otra persona.

El temor reverencial: Es el solo temor a desagradar a las personas

a quienes se debe respeto y sumisin. No basta para viciar el
consentimiento, por cuanto por s solo no se le considera grave.
3. Debe ser determinante. Debe ir encaminada a obtener
efectivamente el otorgamiento o la celebracin de un acto o
contrato, de modo que si no hubiese existido fuerza el acto o
contrato no se habra otorgado o celebrado.

b. Actos jurdicos de estricto derecho.

Hay que distinguir entre:

87
 1. Solucin del ius civile: En un comienzo, y hasta bien entrado
el derecho clsico, la fuerza no viciaba el consentimiento. Es
as como surge el principio: Quisiste violentado, pero igual
quisiste, por lo cual la voluntad, aun cuando est
irregularmente determinada, existe y el acto debe producir sus
efectos.

2. Solucin del ius honorarium: Surgen distintos remedios

procesales creados por el pretor:

REMEDIOS FUNDAMENTO SUPUESTO FINALIDAD

Castigar al
demandado y
obtener una
reparacin
Opera cuando los efectos patrimonial para
1. Actio quod del negocio viciado por la vctima de la
metus causa. fuerza haban tenido lugar. fuerza
Opera bajo el supuesto de
que la vctima de la fuerza Paralizar la
haya sido demandada por peticin o accin
el autor de la misma o por del demandante,
quien se aprovech de ella, llegndose de esta
permitindose al forma al resultado
Fuerza moral, demandado oponerse a las prctico de la no
2. Exceptio quod injusta, grave y pretensiones del ejecucin del
metus causa. determinante. demandante. negocio viciado.
Retrotraer las
cosas al estado
anterior; es decir,
poner a las partes
Opera subsidiariamente, a en la condicin
falta de otra accin o anterior a la
excepcin especiales que conclusin del
pudieran interponerse negocio viciado
3. In integrum para dejar sin efecto el como si ste no se
restitutio propter acto o contrato viciado por hubiere realizado
metus fuerza. nunca.

ACTIO QUOD METUS CAUSA. El efecto de esta accin va a

depender de la actitud que adopte el demandado. Con esta
accin, en caso de intentarse dentro del ao que se sufri la
violencia, la vctima, en caso de prosperar la accin, poda
obtener la condena del demandado al pago de una suma igual al
cudruple de la disminucin patrimonial que haba sufrido, salvo

88
 que el demandado, voluntariamente, una vez acogida la accin,
restituyera la cosa o su valor.
Si la accin se ejerce transcurrido ya un ao desde que se sufri
la fuerza, la condena slo podr alcanzar al monto del perjuicio.

II. OBJETO

Concepto: Las cosas materiales o inmateriales (hechos) que se debe de

dar, hacer o no hacer.

Las cosas materiales o inmateriales sobre las que recae el acto jurdico.

REQUISITOS DEL OBJETO

Hay que distinguir dos tesis:

1. Real.
1. 2.
Determinada.
a. Requisitos que debe reunir la cosa que se trata de dar o
entregar 3. Comerciable.
4. Posible.
5. Lcita.

1.
Determinado.
b. Requisitos que debe reunir el hecho que se debe o no ejecutar
2. Posible.
3. Lcito.
2.
a. Determinacin del objeto.
b. Posibilidad.
c. Licitud.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR LA COSA QUE SE TRATA DE

DAR O ENTREGAR

1. DEBE SER REAL. El objeto debe existir o al menos esperarse que

exista al tiempo de efectuarse la declaracin de voluntad. Si el objeto se
espera que exista se habla de negocio sobre cosa futura y se distingue:

a. Compra que recae sobre una cosa futura. El negocio

jurdico recae sobre la cosa misma. Ej. Los frutos de tal
plantacin.

89
 b. Compra que recae sobre una esperanza. El negocio jurdico
versa sobre la esperanza o la suerte. Ej. Los peces que se
pesquen o las aves que se cacen.

2. DEBE SER DETERMINADA O DETERMINABLE. El objeto debe

estar individualizado en su entidad fsica o bien sealado por su
cantidad al momento de celebrarse u otorgarse el acto.
La determinacin puede ser en cuanto a gnero o especie.

Importancia de la determinacin.

A. En relacin a la distincin entre actos de estricto derecho y de

buena fe.

En los actos de estricto derecho, puesto que valan al tenor de lo

pactado, se cumplan entregando cualquier cosa del gnero sin
importar su calidad, a menos que se hubiese establecido expresamente.

En los actos de buena fe, al igual como ocurre hoy, cuando el objeto se
determina en gnero, las cosas que lo componan deban ser a lo menos
de una calidad media o mediana.
B. Cuando perecen las cosas que son objeto de un contrato como
consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, hay que distinguir:

Si el objeto est determinado como gnero, el caso fortuito o fuerza

mayor no libera al deudor, por cuanto rige el principio de que el
gnero no perece.
Si el objeto est determinado como especie, el caso fortuito o fuerza
mayor libera al deudor.

Otra posibilidad es la DETERMINABILIDAD del objeto; esto es, que

el acto o contrato contenga reglas que permitan su ulterior
determinacin. Ej. Un sujeto se obliga a comprar todo el pao
necesario para hacer un terno.

3. DEBE SER COMERCIABLE. La cosa debe ser susceptible de

dominio o posesin por los particulares. Debe encontrarse dentro del
comercio humano; es decir, no haber sido excluida de l por su
naturaleza, destinacin o por ley.

4. DEBE SER POSIBLE. A lo imposible nadie est obligado. La

imposibilidad puede ser fsica o jurdica. Fsicamente imposible es el
objeto que es contrario a las leyes de la naturaleza fsica.
Jurdica o moralmente imposible es aquel objeto que es contrario a la
ley, al orden pblico y a las buenas costumbres.

90
b. Requisitos que debe reunir el hecho que se debe o no ejecutar.

1. Debe ser determinado.

2. Debe ser posible. Aqul que es fsica y moralmente posible.
3. Debe ser lcito. Cuando no es contrario a la ley, al orden pblico o
a las buenas costumbres.

Concepto de orden pblico: Conjunto de principios bsicos e

instituciones fundamentales en que se apoya el O.J. dndole una
orientacin o sentido. Son las normas que aseguran el respeto de un
mnimo de orden juzgado como indispensable para el mantenimiento de
la organizacin social.

Concepto de buenas costumbres: Es un concepto elstico que

responde al sentido moral de la conciencia social valorado en orden a
los fines del O.J..

III. CAUSA

Acepciones de la expresin causa en el mbito del derecho privado:

1. Causa entendida como fuente de las obligaciones.

2. Causa entendida como cumplimiento de las solemnidades en los
actos jurdicos de estricto derecho.
3. Causa entendida como ttulo, hecho, acto jurdico o negocio que
sirve de antecedente a otro.
4. Causa entendida como motivo o finalidad que induce a celebrar
un acto o contrato.

BREVE REFERENCIA A LAS TEORAS SOBRE LA CAUSA

CONCEPCIN CLSICA
1. TEORAS OBJETIVAS
TEORA DE LA FUNCIN
ECONMICA-SOCIAL

91
2. TEORAS SUBJETIVAS

3. TEORA ANTICAUSALISTA

La teora objetiva dice que para determinada clase de actos la

causa ser la misma.
La teora subjetiva dice que hay que analizar los motivos
sicolgicos.
La teora anticausalista se basa en los defectos de las otras
teoras. Dice que la causa no sirve; es un elemento falso, intil y
artificial, ya que la causa es lo mismo que objeto.

Requisitos de la causa.

1. Debe ser real. Debe existir realmente.

2. Debe ser licita. Es causa ilcita aqulla contraria a la ley, al orden
pblico y a las buenas costumbres.

EFECTOS DE LA FALTA DE CAUSA O SU ILICITUD EN EL D

ROMANO

1. Efectos de la falta de causa 2. Efectos de la falta de

causa
o su ilicitud en los actos de estricto derecho
o su ilicitud en los actos de
buena fe.

1. 1 Derecho civil 1.2 Derecho Honorario

1. Condictio indebiti
2. Condictio causa data causa non secuta
3. Condictio ob turpem vel iniusta causa
4. Condictio sine causa
5. Condictio ex causa furtiva

Hay que distinguir entre:

1. Efectos de la falta de causa o su ilicitud en los actos de buena fe.

En caso de no haber causa el acto jurdico no produca efectos

jurdicos, y si sta era ilcita permita anular los efectos del mismo.

92
 2. Efectos de la falta de causa o su ilicitud en los actos de estricto
derecho. Hay que distinguir entre:

2.1 Derecho civil. En una primera poca los negocios del ius civile
eran abstractos; no interesaba la causa ni tampoco la licitud de la
misma.

2.2 Derecho honorario. La intervencin del pretor permiti crear

herramientas cuya finalidad era dejar sin efecto actos y contratos de
estricto derecho en caso de carecer de causa o ser sta ilcita.

PRINCIPALES CONDICTIOS RELACIONADAS CON LA AUSENCIA

DE CAUSA O SU ILICITUD

Herramientas Fundamento Supuesto Finalidad

1. Condictio Enriquecimient Perseguir la restitutio
indebitii. o sin causa. de lo dado o pagado.
Exigir a quien no ha
2. Condictio cumplido la
causa data causa Enriquecimient restitucin de lo
non secuta. o sin causa. entregado.
Oposicin al
enriquecimien
to sin causa,
para el evento
de la falta de
causa, y la
oposicin al
enriquecimien
to ilcito, Recuperar lo pagado
3. Condictio ob para el evento por una causa o
turpem vel de la causa Enriquecimient motivo ilegal o
iniusta causa. ilcita. o ilcito. inmoral.
Dejar sin efecto los
4. Condictio sine Enriquecimient actos que carecen de
causa. o sin causa. causa.
Dejar sin efecto
cualquier acto jurdico
que se hubiera
realizado respecto de
una cosa hurtada
5. Condictio ex Enriquecimient luego de cometido el
causa furtiva. o ilcito. delito de hurto.

93
 IV. SOLEMNIDADES EN LOS CASOS QUE LA LEY LO EXIJA

SOLEMNIDAD: Es aquel medio de exteriorizacin de la declaracin de

voluntad de una manera predeterminada y concreta que exige la ley.

Hoy en da, la regla general es que los actos no sean solemnes. Ej. de
actos jurdicos solemnes: testamento, matrimonio, compraventa de
inmuebles, etc.

PRECISIONES TERMINOLGICAS. Normalmente se utilizan las

expresiones formalidad y solemnidad como sinnimas, pero
estrictamente existe entre ellas una relacin de gnero a especie. As,
podemos decir que las formalidades son ciertas exigencias de forma o
externas, establecidas por la ley por distintas razones u objetivos. Se
distinguen cuatro categoras:

1. Formalidades por va de prueba. Limitan los medios de

prueba que se pueden utilizar para demostrar la existencia
de un acto. Si no se cumple con stas, la sancin es la
imposibilidad de probar el acto mediante ciertos medios
probatorios que la ley establece.

2. Formalidades habilitantes. Son los requisitos exigidos

por la ley para completar la voluntad de un incapaz o para
protegerlo. Consiste en la autorizacin de una persona
determinada o bien de la justicia. Si no se cumple con stas
la sancin es la posibilidad de privar de efectos al acto
mediante declaracin judicial.

3. Formalidades por va de publicidad. Su finalidad es

proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por lo
efectos de un acto jurdico, de forma tal que si no se
cumplen las formalidades puedan hacer valer la
inoponibilidad como sancin, esto es, que no les afecten los
efectos del acto jurdico.

4. Formalidades propiamente tales o solemnidades. Se

pretende cautelar la expresin de la voluntad misma,
manifestarla vlidamente mediante el empleo de ciertas
formas. Afecta la existencia del acto jurdico en caso de no
cumplimiento.

Las solemnidades no se presumen, slo existen en virtud de un texto

expreso de la ley.

94
 CAPACIDAD

CAPACIDAD: Aptitud de la persona para gozar; es decir, ser titular de

derechos y poder ejercerlos por s misma. La capacidad se clasifica en
capacidad de goce y capacidad de ejercicio. Esta terminologa no es
romana. Los trmino utilizados en Roma para explicar la posicin de un
individuo respecto del O.J. son caput y status.

Art. 1445 inc. 2: La capacidad legal de una persona consiste en

poderse obligar por si mismo, y sin el ministerio u la autorizacin de
otra.

CAPACIDAD DE GOCE: Aptitud legal para ser titular de derechos y

correlativamente sujeto pasivo de obligaciones.

CAPACIDAD DE EJERCICIO: Aptitud legal de la cual puede disponer

un sujeto de derechos para ejercer los derechos de los cuales es titular,
sin el ministerio o autorizacin de otra persona.

ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL ACTO JURDICO

Son aqullos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto, pero

las partes pueden introducirlos o agregarlos mediante clusulas
especiales. Llamados tambin modalidades.

Los ms importantes son:

1. Condicin.
2. Plazo.
3. Modo.

CONDICIN

CONDICIN: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o

extincin de un derecho.
ELEMENTOS DE LA CONDICIN.

a. Hecho. Puede consistir en un hecho u omisin.

b. Futuro.
c. Incierto.

CLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES

1. Positivas y Negativas Simplemente potestativas

95
 2. Causales, Potestativas Meramente potestativas
, Mixtas
3. Posibles e Imposibles
4. Licitas e Ilcitas
5. Suspensivas y Resolutorias

1. POSITIVA O NEGATIVA.

Criterio: Se atiende a la naturaleza del evento, segn si exige o no la

realizacin de un hecho.

POSITIVA: Consiste en que acontezca un hecho.

NEGATIVA. Consiste en que no acontezca un hecho (omisin).

2. CAUSALES, POTESTATIVAS Y MIXTAS.

Criterio: Se atiende a la causa del evento, segn si la realizacin o

verificacin del evento depende de la voluntad de uno de los
interesados, o del azar, o bien de la voluntad de un tercero o de un
complejo de circunstancias en el cual estn en juego voluntad y azar.

CAUSALES: Su verificacin (cumplimiento o incumplimiento) depende

de un azar o de un hecho o voluntad de un tercero. Ej. Si llueve; si Ticio
va a Roma.

POTESTATIVA: Depende de la voluntad o de un hecho del acreedor o

del deudor. Pueden clasificarse en:

a. Simplemente potestativa. Depende de un hecho

voluntario que debe realizar el acreedor o deudor. Ej. Si vas
a Roma.

b. Meramente potestativa. Depende del arbitrio, del querer,

de la sola voluntad del acreedor o deudor. Ej. Si yo quisiera.
Las condiciones meramente potestativas son nulas, porque
se entienden carentes de seriedad.

MIXTA: Depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en

parte de la voluntad de un tercero o del azar. Ej. Si te casas con
Claudia.

3. POSIBLES E IMPOSIBLES.

96
POSIBLE: El hecho en que consiste es fsica y moralmente posible.

IMPOSIBLE: El hecho en que consiste es fsicamente imposible.

(contrario a las leyes de la naturaleza fsica) o moralmente imposible
(contrario a la ley, al orden pblico y a las buenas costumbres).

EFECTOS DE LAS CONDICIONES IMPOSIBLES

Hay que distinguir:

1. Si son fsicamente imposibles, hay que distinguir si est

redactada en trminos positivos o negativos.

1.1. Trminos positivos: El acto es nulo salvo en las disposiciones

testamentarias.

Para los Sabinianos, siguiendo el principio favor testamenti, la

asignacin era pura y simple; se tena por no escrita la condicin,
siendo vlidas las disposiciones.

Para los Proculeyanos era invlida la disposicin.

1.2 Trminos negativos: Se considera que el acto es puro y simple; se

tiene por no puesta la condicin.

2. Si son moralmente imposibles: El acto es nulo, salvo en las

disposiciones testamentarias.

4. LCITAS E ILCITAS.

LCITA: Aqulla no contraria a la ley, al orden pblico y a las buenas

costumbres.

ILCITA: Aqulla contraria a la ley, al orden pblico y a las buenas

costumbres.

5. SUSPENSIVA Y RESOLUTORIA.

SUSPENSIVA: Es aqulla de la que depende el nacimiento de un

derecho; mientras no se cumpla suspende la adquisicin de un derecho.

RESOLUTORIA: Es aqulla de la que depende la extincin de un

derecho, o sea cuando de ella depende la cesacin o extincin de los
efectos de un negocio jurdico que originalmente es eficaz.

ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE UNA CONDICIN

97
PENDIENTE. Lo est cuando el hecho en que consiste an no se ha
verificado, pero todava puede realizarse, desconocindose si este
acontecimiento a que est sujeto el negocio puede producirse o no.

CUMPLIDA. Lo est cuando el acontecimiento futuro e incierto se

verifica.
Hay que distinguir entre:

Si es positiva, la condicin se encuentra cumplida cuando

acaece el hecho en que consiste la prestacin.
Si es negativa, la condicin se encuentra cumplida cuando se
llega a tener la certeza de que el hecho en que consiste no
acaecer.

FALLIDA. Condicin no cumplida.

Es necesario distinguir segn si es positiva o no.

Si es positiva, se encuentra fallida cuando se adquiere la certeza

que el hecho no acaecer.
Si es negativa, se encuentra fallida cuando se verifica el hecho.

EFECTOS DE LAS CONDICIONES

(Ver esquema)

PLAZO

PLAZO: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la

extincin de un derecho.

Elementos del plazo:

1. Hecho.
2. Futuro.
3. Cierto.

La manera ms comn de establecer un plazo es fijar un da, pero

igualmente la condicin puede estar referida a un da, y adems un
plazo puede no estar referido a un da y aparentar ser condicin. De
esta forma para diferenciar un verdadero plazo de una condicin los
juristas distinguen entre dies certus y dies incertus. La certidumbre o
incertidumbre se pueden referir al an (s) o al quando (cuando).

a. Dies certus an certus quando (se sabe que ocurrir y

cundo suceder) PLAZO. Ej. Ticio se obliga a dar una
carroza transcurridos 20 das de celebrada la stipulatio.

98
 b. Dies certus an incertus quando (se sabe que ocurrir, pero
no se sabe cundo) PLAZO. Ej. Te dar mi carroza el da que
muera Ticio.
c. Dies incertus an certus quando (no se sabe si ocurrir, pero
de ocurrir, se sabe cuando ser) CONDICIN. Ej. Te
regalar mi carroza cuando cumplas 20 aos.
d. Dies incertus an incertus quando (no se sabe si ocurrir ni
tampoco cundo) CONDICIN. Ej. Te regalar mi carroza el
da que se case Ticio.

CLASIFICACIONES DEL PLAZO

1. Convencional, Legal y Judicial

2. Expreso y Tcito
3. Determinado e Indeterminado
4. Suspensivo y Extintivo

1. CONVENCIONAL, LEGAL Y JUDICIAL.

CONVENCIONAL: Establecido por las partes.

LEGAL: Establecido por la ley.

JUDICIAL: Establecido por el juez.

2. EXPRESO Y TCITO.

EXPRESO: Formulado en trminos explcitos por las partes, el juez o la

ley.
TCITO: Aqul que es necesario e indispensable para cumplir con el
acto o contrato.

3. DETERMINADO E INDETERMINADO.

DETERMINADO: Aqul en que se sabe cundo ocurrir el hecho

futuro y cierto en que consiste el plazo. Ej. El 1 de enero de 2005.

INDETERMINADO: Aqul en que se sabe que el hecho en que consiste

el plazo ocurrir, pero no se sabe cundo. Ej. La muerte de una
persona.

4. SUSPENSIVO Y EXTINTIVO.

SUSPENSIVO: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de

un derecho.

99
EXTINTIVO o resolutorio: Hecho futuro y cierto del cual depende la
extincin de un derecho.

ESTADOS DEL PLAZO

Slo puede estar pendiente y cumplido, nunca fallido, pues es siempre

cierto.

EFECTOS DEL PLAZO

Hay que distinguir entre plazo suspensivo y extintivo.

a. Efectos del plazo suspensivo. El plazo suspensivo no afecta la

existencia del derecho sino slo su ejercicio. Hay que distinguir si el
plazo est pendiente o cumplido:

PENDIENTE.
1. El acreedor no tiene derecho a demandar el cumplimiento de la
obligacin.
2. Si el deudor paga, aunque no sea exigible la obligacin, paga bien
y no tiene derecho a repetir lo pagado.
3. No siendo exigible la obligacin, no corre la prescripcin
extintiva.
4. Se pueden solicitar medidas conservativas.

CUMPLIDO.
El negocio produce todos sus efectos. As:
1. Se torna exigible la obligacin, pudiendo el acreedor demandar su
cumplimiento.
2. Corre la prescripcin.

b. Efectos del plazo extintivo. Hay que distinguir:

b.1 Solucin del derecho moderno. Hay que distinguir:

b.1.1 Si est pendiente: El acto existe y el derecho es exigible. El acto

produce sus efectos como si fuera puro y simple.
b.1.2 Si est cumplido: Se extingue el derecho y su correlativa
obligacin.

b.2 Solucin del derecho romano. En un principio no se admiti el

efecto del plazo extintivo, pero s el plazo resolutorio, como un pacto de
resolucin sujeto a plazo suspensivo. Si cumplido el plazo el acreedor
demandaba el cumplimiento, el deudor poda paralizar la accin de
cobro.

100
 PARALELO ENTRE PLAZO Y CONDICIN
Similitudes.
1. Ambos son elementos accidentales del acto jurdico.
2. Ambos son hechos futuros.
3. En ambos el acreedor puede solicitar medidas conservativas.

Diferencias.
1. El plazo es un hecho cierto y la condicin, un hecho incierto.
2. El plazo suspensivo suspende el ejercicio de un derecho que ya
naci; en cambio, la condicin suspensiva suspende el nacimiento
de un derecho.
3. Pendiente el plazo suspensivo, si el deudor paga, paga bien y no
tiene derecho a restitucin; en cambio, pendiente la condicin
suspensiva, si el deudor paga, paga mal y tiene derecho a
restitucin.

MODO

Es el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad en orden a

destinar el todo o parte de ella a un determinado fin lcito. Ej. Que Ticio
sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe levante un
monumento funerario en mi memoria.

A simple vista, pareciera lo mismo decir Doy 100 a Ticio para que haga
un monumento que Doy 100 a Ticio si hace un monumento. El
primero es un acto gratuito sujeto a un modo y el segundo, un acto
gratuito sujeto a una condicin.

PARALELO ENTRE MODO Y CONDICIN SUSPENSIVA

1. El modo slo se puede incluir en actos gratuitos; en cambio, la

condicin suspensiva puede serlo tanto en actos gratuitos como
onerosos.
2. El modo no afecta la existencia de los efectos del acto; en cambio,
mientras no se cumpla la condicin suspensiva los efectos del acto
no han nacido.
3. El modo no suspende, pero obliga; en cambio, la condicin suspende
pero no obliga.

Caractersticas del modo.

1. El acto de que se trate debe ser gratuito.

2. Imponer al beneficiario un gravamen, que no persiguiera un fin
ilcito.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

101
CONCEPTO: Conjunto de derechos y obligaciones que de l emanan.

Conceptos relacionados:

PARTE O PARTES: Personas que directamente o representadas

concurren con su voluntad a la generacin de un acto jurdico.

TERCERO: Persona que ni directamente ni representada concurre a la

generacin de un acto jurdico.

Actos ERGA OMNES: Son los actos que por su propia naturaleza
producen efectos respecto de todos. En general, los actos de familia y
de estado civil producen efectos erga omnes. Ej. Reconocimiento de un
hijo.
LA REPRESENTACIN

Estamos ante una representacin cuando la manifestacin de voluntad

declarada en un acto jurdico es realizada por una persona distinta a
favor o a cargo de la cual se quieren producir los efectos del negocio
jurdico.

Legal y Voluntaria

Clases de representacin
Directa e Indirecta

1. LEGAL Y VOLUNTARIA.

VOLUNTARIA: Aqulla concertada por un acto de voluntad del

representado a favor del representante, de conformidad con el cual
aqul proceder en lo sucesivo a nombre de ste, pudiendo ser perfecta
(directa) o imperfecta (indirecta).

LEGAL: Aqulla concedida por la ley a determinadas personas otras

que por su edad, sexo o situacin mental estn incapacitadas de actuar
por s y han de hacerlo por medio de tales representantes.

2. DIRECTA E INDIRECTA.

DIRECTA: Aqulla en que los actos o declaraciones de la voluntad

realizados por el representante producen sus efectos directamente con
relacin al representado, en su patrimonio.

Elementos:
a. Que una persona ejecute un acto o celebre un contrato.

102
 b. Que en la ejecucin del acto o en la celebracin del contrato
acte a nombre de otra.
c. Que el representante est facultado para ello por la ley o
por voluntad del representado.

Si se dan estos supuestos se producen los efectos propios de la

representacin directa: el acto o contrato no obliga o beneficia al
representante sino al representado.

INDIRECTA: Aqulla en que los efectos de la declaracin de voluntad o

de la actuacin del representante se producen en favor y en contra del
mismo, por lo que se precisan nuevos actos jurdicos para que los
referidos efectos pasen al representado. En ella el representante obra
por cuenta del representado, pero en nombre propio, en el sentido que
los efectos del negocio jurdico se produzcan exclusivamente en la
persona del representante, para luego, mediante otro acto jurdico,
transferir estos efectos al representado.

El no haber aceptado la representacin directa como principio

general se explica por:

a. En un comienzo los actos jurdicos en Roma son formales,

exigindose la intervencin personal y directa de las partes.

b. La constitucin de la familia romana, el pater no necesita recurrir a

personas extraas, ya que cuenta con los miembros de su propia
familia que estn sujetos a su potestad, y los utiliza para la
celebracin de los negocios.

En todo caso, existira un cierto reconocimiento de la representacin

directa en ciertas soluciones, como por ejemplo, la posibilidad de
adquirir la posesin mediante un procurator, y el efecto prctico de las
acciones adjectitia qualitatis. Del mismo modo la regulacin dada a la
representacin reconocida a tutores y curadores.

INVALIDEZ O INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO

Se habla de invalidez cuando un acto jurdico presenta anormalidades

que afectan la existencia o produccin de efectos de un acto jurdico o
bien que permiten la cesacin de ello.

El acto invlido es ineficaz. Ej. El testamento vlidamente elaborado,

pero no produce efectos porque los herederos rechazan la herencia.
Entonces es invlido.

103
Un acto ineficaz no necesariamente es invlido; simplemente no
produce efectos. Y no produce efectos porque puede faltar un
presupuesto (requisitos de existencia, requisitos de validez).

NULIDAD. Existe nulidad cuando el vicio es tan esencial que para el

O.J. es como si el negocio no existiera, de forma tal que no produce
ningn efecto jurdico.

Caractersticas.
1. Opera de pleno derecho; no requiere declaracin judicial.
2. Puede ser invocada por cualquiera.
3. No es susceptible de confirmacin en atencin a que se trata de
un acto inexistente.

ANULABILIDAD. Existe anulabilidad cuando el negocio produce todos

sus efectos, pero est amenazado de impugnacin por parte del
interesado.

Caractersticas.
1. No opera de pleno derecho; requiere declaracin judicial.
2. Debe ser solicitada por el individuo a quien el acto perjudique.
3. El acto puede ser confirmado.

LA CONVALIDACIN DEL NEGOCIO JURDICO

Es la validacin del negocio invlido, cuando intervengan las

circunstancias previstas por la ley para ello.

Principales maneras de convalidacin:

1. Transcurso del tiempo (la invalidez inicial puede sanarse por no

ejercitar los medios de impugnacin; actio o exceptio).
2. Ratificacin (renuncia al derecho que se tiene de reclamar la
convalidacin del acto).
3. Remocin de la causa (en algunos casos, el negocio invlido se
torna vlido por desaparecer la causa o razn de la anulabilidad).

RESUMEN GUA N 5, 1 Parte

DERECHO ROMANO
PROF. EDO. DARRITCHON

CONCEPTO DE COSA

104
Para los romanos res es todo objeto del mundo exterior que produce satisfaccin al sujeto de
derecho, por lo cual la palabra se aplica tanto a los objetos que se encuentran dentro del patrimonio
de alguien como aqullos que no han sufrido tal apropiacin.

Hoy en da, con la palabra cosa se designa todo lo que existe y que puede ser de alguna utilidad o
ayuda a los hombres, no slo lo que forma parte del mundo exterior y sensible; es decir, una entidad
material o corporal, sino tambin todo aquello que tiene vida en el mundo del espritu y que se
percibe, no con los sentidos, sino con la inteligencia.

CONCEPTO DE BIEN
Son las cosas que prestando una utilidad para el hombre son susceptibles de apropiacin.

De lo dicho resulta que todos los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes, existiendo
entre ambos conceptos un relacin de gnero a especie; las cosas son el gnero, los bienes, la
especie.

Acepciones de la palabra cosa:

Utilidad Arte Repblica

Inters Profesin Poder, autoridad
Patrimonio Empresa Pueblo

LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES

CLASIFICACIN ROMANA DE LAS COSAS

A. CLASIFICACIONES PRINCIPALES.

105
I. {Cosas que estn dentro del comercio humano} Y {Fuera del comercio humano}.

1. Cosas privadas. 1. Res divini iuris:

2. Res nullius. 1.1 Cosas sagradas.
3. Res derelictae. 1.2 Cosas religiosas.
1.3 Cosas santas.

2. Res humani iuris:

2.1 Cosas comunes.

2.2 Cosas pblicas.
2.3 Cosas de la ciudad y de las
corporaciones.

II. {Cosas mancipi} Y {Cosas nec mancipi}

1. Fundos rsticos y urbanos y las casas Las que no son mancipi son nec mancipi.
ubicadas en Italia y los lugares donde rigiera
el ius italicum.
2. Servidumbres prediales rsticas constituidas
sobre dichos fundos.
3. Esclavos.
4. Animales grandes de tiro y carga que suelen
domarse por el lomo. Ej. Caballos.

III. {Cosas muebles} Y {Cosas inmuebles}

1. Por naturaleza: 1. Por naturaleza.

1.1 Semovientes. 2. Por adherencia.
1.2 Inanimadas. 3. Por destinacin.
2. Por anticipacin.

IV. {Cosas corporales} Y {Cosas incorporales}

B. CLASIFICACIONES MENOS IMPORTANTES.

I. {Cosas fungibles} Y {Cosas no fungibles}

106
II. {Cosas consumibles} Y {Cosas no consumibles}

1. Consumo natural.
2. Consumo civil.

III. {Cosas divisibles} Y {Cosas indivisibles}

1. Materialmente divisibles.
2. Intelectualmente divisibles.

IV. {Cosas singulares} Y {Cosas universales}

1. Simples. 1. De hecho.
2. Complejas. 2. De derecho.

V. {Cosas principales} Y {Cosas accesorias}

1. Pendientes.
2. Separados.
Frutos 3.1 consumidos
3. Percibidos.
4. Podidos percibir. 3.2 existentes

ESTADOS

Frutos civiles
1. Pendientes.
2. Percibidos.
3. Podidos percibir.

A. CLASIFICACIONES PRINCIPALES.

1. DENTRO DEL COMERCIO HUMANO Y FUERA DEL COMERCIO HUMANO.

Fuera del comercio humano. No son susceptibles de ser adquiridas por los particulares, en razn
de los fines para los cuales estn destinadas. Se dividen en:

a. Res divini iuris. Cosas sustradas del comercio o de la propiedad privada por consideracin
al fin divino al que se encuentran destinadas. Se dividen en:

1. Cosas sagradas. Mediante una ceremonia religiosa de afectacin han sido consagradas al culto
de los dioses por una ley, senadoconsulto o constitucin. Ej. Templos, bosques sagrados.
2. Cosas religiosas. Han sido consagradas a los dioses manes (muertos) Ej. Sepulcros.

3. Cosas santas. No son destinadas al culto, pero han sido puestas al amparo de la divinidad,
como los muros y puertas de la ciudad, cuya violacin implica pena capital.

107
 b. Res humani iuris. Todas las cosas que estn fuera del comercio humano y no son divini
iuris. Se dividen en:

1. Cosas comunes. Por su naturaleza estn destinadas al uso de todos los hombres; su dominio no
pertenece a nadie. Ej. Aire.

2. Cosas pblicas. Su dominio pertenece al populus romanus y su uso es comn a ciudadanos y

peregrinos. Ej. Vas pretorianas y consulares, puertos y ros que no se secan jams.

3. Cosas de la ciudad y de las corporaciones. Ej. Plazas, calles, teatros, circos.

Las cosas pblicas, de las corporaciones y de derecho divino dejan de estar fuera del
comercio humano cuando cesa la destinacin particular que les da ese carcter. El acto por
el cual una cosa deja de estar fuera del comercio humano se llama desafectacin, y en el
caso de las cosas religiosas, se llama profanatio.

Dentro del comercio humano. Son susceptibles de apropiacin por los particulares. Se clasifican
en:

a. Cosas privadas. Actualmente estn en el patrimonio de alguien.

b. Cosas que actualmente no pertenecen a nadie, pero que son susceptibles de ser
adquiridas en dominio, ya sea porque nunca han tenido dueo (res nullius) o bien,
porque el dueo las ha abandonado con la intencin de desprenderse de su dominio
(res derelictae).

2. MANCIPI Y NEC MANCIPI (distincin exclusivamente romana).

Mancipi: Cosas que tenemos en propiedad. Eran las ms importantes y preciadas del patrimonio
de una persona por ser las ms tiles para la agricultura. Para transferir el dominio quiritario
slo pueden emplearse modos de adquirir propios del ius civile. Ej. Mancipatio, in iure
cessio.

Nec mancipi: Todas las dems. Podan transferirse por simple traditio o entrega.

Esta distincin poco a poco va perdiendo importancia, especialmente con el reconocimiento

de la llamada propiedad bonitaria.

3. MUEBLES E INMUEBLES.

Muebles: Las que pueden transportarse de un lugar a otro.

Inmuebles: Las que no pueden transportarse de un lugar a otro.

Hoy la distincin no se apoya en una base puramente fsica, sino que atiende a criterios
jurdicos y de inters social. Nuestro legislador seala que son INMUEBLES las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro (inmuebles por naturaleza), como las tierras y las
minas, y las que se adhieren permanentemente a ellas (inmuebles por accesin o por

108
adherencia), como los edificios y los rboles arraigados al suelo. Existen tambin los
inmuebles por destinacin, bienes muebles que la ley reputa inmuebles por estar
permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble (esta categora no
fue vislumbrada por los romanos). Asimismo, nos dice que son MUEBLES las cosas que
pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas mismas (semovientes. Ej.
Animales.), sea que se muevan por una fuerza extraa (inanimadas).

Adems, los muebles pueden clasificarse en muebles por naturaleza y por anticipacin.

Muebles por naturaleza son los que pueden transportarse de un lugar a otro.
Muebles por anticipacin son los que la ley autoriza anticipar ficticiamente el carcter mueble; es
decir, su futura movilizacin. Ej. Las piedras de una cantera.

4. CORPORALES E INCORPORALES.

Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos.

Incorporales: Slo tienen existencia ideal y consisten en meros derechos; es decir, carecen de
existencia material perceptible por los sentidos. Se perciben intelectualmente hablando, por
abstraccin. Ej. Un derecho.

B. CLASIFICACIONES COMPLEMENTARIAS.

1. FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.

Fungibles: Son las que, carentes de individualidad, pueden sustituirse unas por otras. Suelen ser
apreciadas en cantidad, peso y medida. Ej. Dinero; alimentos.

No fungibles: Son las cosas con individualidad propia, que no pueden sustituirse por otras. Ej. Un
traje mandado a confeccionar a un sastre. En el comodato el objeto es no fungible.

2. CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.

Consumibles: Son las cosas que al ser utilizadas por el hombre, ste las consume; es decir, cuyo
uso trae aparejado su extincin, pudiendo distinguirse un consumo natural y otro civil.

Consumo natural: Aquellas cosas que se consumen desde su primer uso. Importa la extincin
fsica o la alteracin de la sustancia de la cosa. Ej. Alimentos.

Consumo civil: La cosa perece nicamente para el que la emplea. Ej. Dinero. Uno se desprende de
l aun cuando fsicamente no se ha consumido.

Ej. de cosa fungible no consumible objetivamente: un libro; un auto.

Ej. de cosa no fungible consumible: un brebaje preparado por la abuela con una receta nica que ya
no puede reproducirse.
Ej. de cosa no fungible no consumible: monedas antiguas de coleccin.

Por regla general, las cosas consumibles son fungibles y viceversa.

No consumibles: Las que si bien el uso determina naturalmente en ellas el inevitable y lento
desgaste, el hombre obtiene de las mismas un provecho sin consumirlas. Ej. Ropa, libros.

109
3. DIVISIBLES E INDIVISIBLES.

Fsicamente, todos los bienes son divisibles. Jurdicamente existen dos conceptos de divisibilidad,
uno material y otro intelectual.

Materialmente divisibles: Los bienes que pueden fraccionarse sin que se destruyan en su estado
normal ni pierdan notoriamente su valor al considerarse las partes en conjunto. Ej. Un fundo.

Intelectualmente divisibles: Las cosas que pueden fraccionarse en partes iguales, imaginarias,
aunque no puedan serlo materialmente. En la divisin intelectual o ideal lo que se divide no es la
cosa misma sino el derecho que los distintos titulares tienen sobre la cosa. Ej. Una casa.

4. SINGULARES Y UNIVERSALES.

Singulares: Son las que constituyen una unidad natural o artificial, simple o compleja.

Simples: Son las que tienen una individualidad unitaria; constituyen una unidad orgnica
independiente en que no es posible separar los elementos que la componen. Ej. Animal.

Complejas: Son las que constituyen un todo coherente como resultado de la conexin fsica de
cosas simples. Ej. Auto.

Universales: Son agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre s una conexin fsica, pero
que forman un todo funcional y estn relacionadas por un vnculo determinado. Ej. Biblioteca;
rebao.
Se acostumbra dividirlas en universalidades de hecho y universalidades de derecho o
jurdicas.

Universalidades de hecho: Conjunto de bienes muebles que, no obstante conservar su

individualidad propia, forman un todo al estar unidas por un vnculo de igual destino,
generalmente econmico.

Universalidades de derecho: Conjunto de bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas

consideradas jurdicamente como formando un todo indivisible. Ej. Herencia.

5. PRINCIPALES Y ACCESORIAS.

Principal: Aqulla que determina la esencia y la funcin social del todo o conjunto; tiene existencia
por s misma y representa la esencia del todo.

Accesoria: Aqulla que est destinada al servicio de otra, no absorbida en ella. Ej. El marco de un
cuadro.

Principio: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

LOS FRUTOS

110
En un sentido amplio, fruto es lo que una cosa da o produce. Hay que distinguir entre producto y
fruto:
Producto: Es lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento de su estructura. Ej. Piedras de
una cantera.

Fruto: Es lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su sustancia. Ej. Frutos y flores
de los rboles.

CLASIFICACIN DE LOS FRUTOS

Naturales: Son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana.

Civiles: Son la utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso
y goce de ella. Ej. Renta por arrendamiento de una propiedad; inters de un capital.

ESTADOS EN QUE PUEDEN ENCONTRARSE LOS FRUTOS

FRUTOS NATURALES.

1. Pendientes: Son los que estn unidos a la cosa fructfera matriz.

2. Separados: Son los que ya no estn unidos a la cosa fructfera matriz por cualquier razn.

3. Percibidos: Son los que, despus de su separacin, han sido tomados con la intencin de tenerlos
como propios.
Dentro de stos se distingue:
a. Consumidos: Son los que se han consumido verdaderamente o se han enajenado.
b. Existentes: Son los que se encuentran en poder del poseedor de la cosa fructfera.

4. Podidos percibir: Son los que de hecho el poseedor de la cosa fructfera no percibe ni
percibir, pero que habra podido percibir si hubiese empleado la debida diligencia.

FRUTOS CIVILES.

1. Pendientes: Mientras se deben.

2. Percibidos: Desde que efectivamente se pagan.

111
ESTRUCTURA DE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES

DERECHOS REALES

DERECHO REAL: Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales
(art. 577 C.C.).

TITULAR. Tiene el poder de aprovecharse total o

parcialmente de la cosa.

DERECHOS REALES

COSA SOBRE QUE RECAE. Cosa corporal (cosa

material o perceptible por los sentidos).

DERECHOS PERSONALES: Son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el
que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por
alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales (art. 578 C.C.).

SUJETO ACTIVO (Acreedor) Puede exigir de otro una

determinada prestacin.

DERECHOS PERSONALES SUJETO PASIVO (Deudor) Debe realizar la prestacin.

OBJETO (La prestacin) Lo que la persona obligada debe realizar.

PARALELO ENTRE DERECHOS REALES Y PERSONALES

Criterio D reales D personales

1 En cuanto a la relacin
2 En cuanto al nmero
3 En cuanto a su objeto
En cuanto a su
4 proteccin
5 En cuanto a su
Relacin directa del titular
con una cosa
determinada. Relacin de persona a persona.
Son limitados. Son ilimitados.
Tienen por objeto Pueden recaer sobre una cosa
necesariamente una cosa indeterminada individualmente y
que debe existir determinada slo en su gnero, pues
actualmente y estar la cosa no es el objeto inmediato de
individualizada. la obligacin sino el hecho del deudor.
Estn protegidos por las
acciones personales. Estas
Estn protegidos por las slo pueden ejercerse en
acciones reales. contra del deudor.
Nacen de un modo de Nacen de las llamadas fuentes de las

112
 adquirir que a su vez obligaciones, (contratos,
requiere de un titulo que cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y
adquisicin lo justifique. la ley).
CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES

1. Segn el mayor o menor poder 2. Segn su independencia o accesoriedad

que estamos autorizados a de un derecho de crdito.
ejercer sobre una cosa.

a. D sobre cosa propia b. D sobre cosa ajena a. Principales b. Accesorios

-Dominio, y por asimilacin -Dominio -Prenda
el de herencia. -Usufructo -Hipoteca
-Servidumbre
b.1. D reales de goce b.2. D reales de garanta
-Usufructo -Prenda
-Servidumbre -Hipoteca

Derechos reales sobre cosa ajena o limitativos del dominio: Son los establecidos a favor de una
persona distinta del dueo y de ellos slo nacen derechos limitados sobre la cosa, pero que el
titular puede y debe hacerlos efectivos contra cualquier persona. Se subdividen en:

De goce: Contienen las facultades de uso o goce directo de la cosa. Ej. Servidumbre, usufructo.
De garanta: Garantizan el cumplimiento de una obligacin; presuponen una relacin de crdito a
la que sirven de garanta. Ej. Prenda, hipoteca.

DERECHO REAL DE DOMINIO O PROPIEDAD

Es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo
contra la ley o contra derecho ajeno (art.582 del C.C.).

CARACTERSTICAS DEL DOMINIO

1. Es un derecho real amparado por la accin reivindicatoria.

2. En el Derecho Romano slo poda recaer sobre una cosa corporal.

3. Es el seoro absoluto sobre una cosa. Comprende todas las facultades posibles de tener sobre
una cosa. Estas facultades son:

a. IUS UTENDI o facultad de uso. Permite aprovechar los servicios que puede suministrar la
cosa, excepto sus productos y frutos. Slo es posible respecto de las cosas no consumibles,
puesto que consiste en aplicarlas a la destinacin que les es natural, con tal que no resulten
afectadas en su integridad.

b. IUS FRUENDI o facultad de goce. Derecho a recoger los frutos que la cosa produzca, sean
civiles o naturales.

113
 c. IUS ABUTENDI o facultad de disposicin. Derecho de consumir la cosa o disponer de ella
legalmente, enajenndola total o parcialmente, gravndola o imponindole servidumbre.
Respecto de las cosas consumibles, al usarla, la facultad que se manifiesta es el ius
abutendi y no el ius utendi.
4. Es el seoro exclusivo sobre una cosa.

5. No tiene ms limitaciones que las establecidas por la ley o las que resulten del derecho ajeno.

6. Es perpetuo, no se extingue por el transcurso del tiempo.

DISTINCIN ENTRE PLENA Y NUDA PROPIEDAD

Cuando los tres atributos se hallan reunidos estamos ante la propiedad plena.
Cuando por efecto de derechos concedidos a otra persona, el propietario se halla privado del goce o
se encuentra coartado en la disposicin de la cosa es nuda propiedad.

RESTRICCIONES AL DERECHO DE DOMINIO

Derechos en cosa ajena.

A. Restricciones derivadas del respeto a los derechos ajenos Condominio.

B. Restricciones establecidas por la ley

1. Limitaciones establecidas en inters pblico 2.Limitaciones establecidas para regular

las relaciones de vecindad.

1.1. Expropiacin por causa de utilidad pblica.

1.2. Limitaciones impuestas a los fundos ribereos.
1.3. Limitaciones por motivos urbansticos.

2.1. El derecho del propietario de un

fundo sobre el que se extendan ramas
de rboles pertenecientes a otros fundos
de exigir que fueran cortadas hasta una
determinada altura.

2.2. El derecho del propietario de un

fundo de penetrar en los fundos vecinos
para recoger los frutos producidos por
las propias plantas que hubieran cado
en ellos.

2.3. La accin que se deduce contra el que se ha obligado a no efectuar ninguna obra
nueva que cambie las vistas o prive de luz al fundo vecino y falta a su palabra.

114
 1. En el espacio areo.

EXTENSIN DEL DOMINIO

2. En el subsuelo.

1. RESTRICCIONES DERIVADAS DEL RESPETO A LOS DERECHOS AJENOS.

a. Derechos en cosa ajena.

Implican una limitacin al dominio en virtud de la cual alguna o algunas de las facultades que
corresponden al propietario (ius fruendi o ius utendi) han pasado a otras personas, pero sin
que lo priven de la facultad de disponer de lo suyo (ius abutendi).

b. Condominio o copropiedad.

Es la coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad sobre una cosa.

PRINCIPIOS QUE REGULAN LA COPROPIEDAD

1. Ninguno de los codueos puede pretender derecho exclusivo sobre la cosa entera ni sobre
una parte determinada de ella, ya que cada uno tiene sobre la cosa entera un derecho
limitado en su extensin por el que corresponde a los dems.

2. Cada codueo puede usar la cosa independientemente de los otros, sin requerir la
autorizacin de los dems.

3. Cada uno de los codueos adquiere la propiedad de los frutos en el momento de su

separacin y en proporcin a sus cuotas.

4. Cada comunero puede disponer libremente de su propia cuota.

5. El estado de comunidad termina por la divisin de la cosa comn, la que puede hacerse de
comn acuerdo o por el juez.

6. Nadie est obligado a permanecer en la indivisin.

EXTENSIN DEL DOMINIO

A. En el espacio areo. Sabemos que en el plano horizontal el propietario puede ejercer sus
derechos conforme al uso normal del bien de acuerdo a la naturaleza del mismo.
Aplicando el mismo criterio, en el espacio areo, el dominio se extiende hasta donde lo
requieran las necesidades del fundo. Esto no exista en Roma, donde la propiedad llegaba
hasta las estrellas.

B. En el subsuelo. Se extiende hasta donde lo requieran las necesidades del fundo,

considerndose los minerales y los frutos, sin perjuicio de las limitaciones de inters social
que pudieran establecerse.

115
 CLASES DE PROPIEDAD RECONOCIDAS
POR EL DERECHO ROMANO

1. PROPIEDAD QUIRITARIA.
2. PROPIEDAD BONITARIA.
3. PROPIEDAD PEREGRINA.
4. PROPIEDAD SOBRE LOS FUNDOS PROVINCIALES.

1. PROPIEDAD QUIRITARIA.

Autntica y nica propiedad reconocida por el O.J. romano. Es la propiedad de los quirites.
Es la propiedad civil amparada por la accin reivindicatoria, mediante la cual un propietario
no poseedor busca recuperar la posesin de una cosa que le pertenece. Adems, el propietario
quritario dispone de la accin negatoria, por la cual puede impedir que cualquier persona lo
perturbe en el ejercicio de las facultades que confiere el dominio.

REQUISITOS O ELEMENTOS

Para ser propietario quiritario es necesario el concurso de las siguientes condiciones:

a. Capacidad del titular. Eran capaces los que gozaban del ius commercium; es decir,
ciudadanos romanos, latinos y peregrinos que tuvieran el ius commercium.

b. Idoneidad de la cosa.
El objeto puede ser mueble o inmueble, pero:

b.1 Se exige que est dentro del comercio.

b.2 Se excluan los fundos provinciales (pues pertenecan al Populus romanus).

c. Legitimidad en el modo de adquirir.

Se exiga un modo apto o legtimo para llegar a ser propietario quiritario. Hay que distinguir
entre:

c.1 Cosas mancipi: Slo se transfiere la propiedad por un modo del ius civile (mancipatio,
in iure cessio, adjudicatio, lex, usucapion).

c.2 Cosas nec mancipi: Pueden transferirse tanto por un modo del ius civile como del ius
gentium (ocupacin, accesin y tradicin).

2. PROPIEDAD BONITARIA

Se trata de una institucin creada por el pretor que la introdujo con una finalidad de justicia,
para defender a aqul que recibi una cosa mancipi en contra del mismo propietario civil que
se la entreg y no transmiti en la forma exigida para dar lugar a la propiedad civil.

116
 IMPORTANCIA DE LA PROPIEDAD BONITARIA.

1. Permita llegar a adquirir el dominio quiritario de las cosas mediante usucapin.

2. El propietario bonitario goza de todas las ventajas del dominio, particularmente del
ius utendi y del ius fruendi, y tambin goza de la facultad de enajenar, pero en caso de
enajenar la cosa, siendo propietario bonitario, slo transfiere la propiedad bonitaria de
ella, ya que nadie puede transferir ms derechos que los que uno tiene.

3. Otorgaba remedios procesales para proteger la propiedad bonitaria. stos son:

Remedio procesal Fundamento Supuesto Finalidad

Excepcin de la res
mancipi vendida por su
1. Exceptio propietario quiritario y
reivinditae et de la que se ha hecho Paralizar la accin
traditae tradicin. reivindicatoria.
Recuperar la posesin en
caso de haberla perdido
Opera cuando el por haber sido despojado
2. Accin Ficcin de la usucapion propietario bonitario es de ella o por cualquier
publiciana cumplida. desposedo. otra circunstancia.
Opera cuando el
propietario quiritario,
habiendo enajenado la
cosa, intentaba Paralizar la accin
3. Exceptio doli recuperarla de mala fe. reivindicatoria.

3. PROPIEDAD PEREGRINA.

Era la propiedad de los peregrinos (extranjeros). El ordenamiento romano no reconoce a los

peregrinos sine commercio la capacidad de ser titulares de dominio quiritario, pero les
reconoce, dentro de la comunidad poltica de la que formaban parte, la titularidad de los
derechos reales establecidos y protegidos por sus leyes nacionales, en la medida y en los lmites
que el ordenamiento romano estableca. El pretor protegi esta especie de propiedad
concediendo acciones anlogas a las que tutelan el dominio quiritario, en las que se finge la
condicin de ciudadano romano.

4. PROPIEDAD SOBRE LOS FUNDOS PROVINCIALES.

El propietario es el populus romanus, quien administra es el prncipe y su explotacin se

confa a particulares.
Lo caracterstico de esta propiedad es el objeto y el estar afecto al pago de un impuesto
llamado stipendium.

Situacin en el derecho justinianeo.

A partir del siglo III d. C. comienza un proceso de unificacin hacia un solo tipo de propiedad, lo
cual se explica por distintas razones:

117
 1. Por la Constitucin de Antonino Caracalla, de 212, que confiere la ciudadana romana a
todos los habitantes del imperio.
2. Por la abolicin de la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi.
3. Por la fusin del derecho civil y el derecho honorario, desapareciendo la propiedad
bonitaria.
4. Por la obligacin de pagar impuestos que tenan los propietarios de los fundos situados en
la pennsula itlica. Esta medida hace desaparecer la diferencia entre fundos itlicos y
fundos provinciales y, por tanto, desaparece la distincin entre propiedad quiritaria y la
propiedad de los fundos provinciales.

Ante este contexto, en el derecho justinianeo existe un solo tipo de propiedad que conserva lo
esencial de la quiritaria, pero que presenta de la provincial estar afecta al impuesto territorial y a
lmites en el inters publico; y de la bonitaria, la ausencia de formas solemnes de transmisin.

LA ADQUISICIN DEL DOMINIO

Para adquirir el dominio se requiere de:

1. Una persona capaz de adquirir (voluntad del adquiriente).

2. Una cosa susceptible de ser adquirida (que est dentro del comercio humano).
3. Un modo de adquirir. Para transferir el dominio y los dems derechos reales se exigen:

Un ttulo.
Un modo.

MODOS DE ADQUIRIR EN EL DERECHO ROMANO

TTULO: Es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio.
Ej. Contrato de compraventa, donacin, etc.

MODO DE ADQUIRIR: Es el hecho o acto jurdico que efectivamente transfiere el derecho. Ej.
Tradicin.

CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

1. Del Ius Civile y del Ius Gentium.

2. A ttulo universal y a ttulo singular.
3. Por acto entre vivos y por mortis causa.
4. Originarios y derivativos.
5. A ttulo gratuito y a ttulo oneroso.

1. MODOS DE ADQUIRIR DEL IUS CIVILE Y DEL IUS GENTIUM

Criterio: Segn su origen.

Modos del ius civile: Son aqullos tpicos y exclusivos del Derecho Romano. Se caracterizan
por ser formales, solemnes y por su publicidad. Originalmente slo podan ser utilizados por
los ciudadanos romanos, pero luego se extendi a todos los que tuviesen el ius commercium.
Estos son:

118
 I. Mancipatio.
II. In iure cessio.
III. Adjudicatio.
IV. Lex.
V. Usucapion.
Modos del ius gentium: No requeran formalidades ni publicidad y eran accesibles a todos,
incluso a los extranjeros. Por su sencillez, por razones de justicia y por su utilidad prctica
terminaron desplazando a los modos del ius civile, y muy especialmente al concederse la
ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio y al perder importancia la
distincin entre cosas mancipi y nec mancipi. stos son:

1. Ocupacin.
2. Accesin.
3. Tradicin.

2. MODOS DE ADQUIRIR A TTULO UNIVERSAL Y SINGULAR

Criterio: Segn lo que se adquiera.

A ttulo universal: Se puede adquirir el patrimonio de una persona o una parte o cuota del
mismo, pero no cosas determinadas o singularizadas (sucesin por causa de muerte, tradicin
y prescripcin).

A ttulo singular: Se pueden adquirir cosas determinadas (ocupacin y accesin).

3. MODOS DE ADQUIRIR POR ACTO ENTRE VIVOS Y POR MORTIS CAUSA

Criterio: Segn si supone o no la muerte de alguien.

Por acto entre vivos: Para operar no presuponen la muerte del titular del derecho.

Por mortis causa: Para operar presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el
derecho. Ej. Sucesin por causa de muerte.

Se usa la expresin transferir cuando el traspaso se hace por acto entre vivos.
Se usa la expresin transmitir cuando el traspaso se hace por acto por causa de
muerte.

4. MODOS DE ADQUIRIR ORIGINARIOS Y DERIVATIVOS

Originarios: Permiten adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de

cualquiera otra persona. El que se hace dueo adquiere la propiedad en virtud de un acto
autnomo, sin que nadie le traspase el dominio (ocupacin, accesin y prescripcin).

Derivativos: Permiten adquirir el dominio fundados en un precedente derecho que tenia otra
persona. Se adquiere en base a un acto de transferencia con el dueo anterior (tradicin,
sucesin por causa de muerte, mancipatio, in iure cessio).

5. MODOS DE ADQUIRIR A TTULO GRATUITO Y A TTULO ONEROSO

Criterio: Segn si conlleva o no una contraprestacin pecuniaria para el adquirente.

119
 A titulo gratuito: Quien adquiere el derecho no hace sacrificio pecuniario alguno (ocupacin,
accesin, prescripcin, sucesin por causa de muerte y tradicin como donacin).

A titulo oneroso: Para el adquirente, la adquisicin le significa un sacrificio pecuniario

(tradicin como compraventa).

MODOS DE ADQUIRIR DEL IUS GENTIUM

I. Ocupacin.
II. Accesin.
III. Tradicin.

I. OCUPACIN

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo, consistente en su

aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad.

REQUISITOS DE LA OCUPACIN

1. Aprehensin (posesin material de la cosa).

2. Cosa susceptible de ocupacin (res nullius y que est dentro del comercio humano).
3. nimo de adquirir la propiedad (voluntad de hacer suya la cosa que se aprehende).

ESPECIES DE OCUPACIN

1. OCUPACIN DE ANIMALES SALVAJES (CAZA Y PESCA):

a. Salvajes.
b. Domsticos.
c. Domesticados.

2. INVENCIN O HALLAZGO:
a. Que se trate de cosas inanimadas.
b. Que se trate de una res nullius.
c. Que el que encuentre la cosa se apodere de ella.

3. CAPTURA BLICA:
a. Conquista.
b. Botn de guerra.

1. OCUPACIN DE ANIMALES SALVAJES (CAZA Y PESCA)

Los animales se clasifican en:

1. Salvajes: Son los que viven naturalmente libres e independientes del hombre. Se adquieren
por caza y pesca. Ej. Fieras, peces.

2. Domsticos: Son los que pertenecen a las especies que ordinariamente viven bajo la
dependencia del hombre. No pueden adquirirse por ocupacin. Ej. Gallinas, ovejas.

120
3. Domesticados. Son los animales salvajes que ocupados por el hombre suelen por
costumbre irse y regresar. Cuando la costumbre de regresar cesa, dejan de estar bajo el
dominio del ocupante y vuelven a ser salvajes y res nullius. Ej. Palomas, abejas.

REGLAS QUE RIGEN LA OCUPACIN DE ANIMALES SALVAJES

1. Hay libertad de pesca, caza de aves y animales terrestres en las aguas y tierras
pblicas y en las privadas.
2. El pescador y el cazador adquieren por ocupacin las especies capturadas en aguas y
predios propios o ajenos, incluso en contravencin al ius prohibendi del dueo.

3. El dominio se adquiere cuando el animal ha sido capturado vivo o muerto, y se pierde

tan pronto como ste recobra su libertad natural.

4. Si la especie recupera su libertad natural, su ocupante pierde el dominio y aqulla se

hace res nullius y puede volver a ser ocupada.

2. INVENCIN O HALLAZGO

Es una especie de ocupacin por la cual el que se encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio apoderndose de ella.

Requisitos:
1. Que se trate de cosas inanimadas.
2. Que se trate de una res nullius
3. Que el que encuentre la cosa se apodere de ella.

Posibilidades que pueden darse:

a. Bienes inmuebles.
a.1 Las islas de reciente formacin, nacidas en el mar y que no tuviesen dueo.
a.2 En la era post-clsica las tierras abandonadas en los confines del imperio ante la amenaza
de la invasin brbara. Se requera ocupar por dos aos.

b. Bienes muebles que a nadie pertenecen, ya sea res nullius o res derelictae.

c. El tesoro.

Est constituido por las monedas u objetos de valor que, elaborados por el hombre, han
estado sepultados o escondidos tanto tiempo que no hay memoria o indicio de su dueo.

c.1 El tesoro encontrado en terreno propio o en suelo que a nadie pertenece, corresponde por
entero a su descubridor.
c.2 El tesoro encontrado en terreno ajeno se divide en partes iguales entre el dueo del terreno
y el descubridor, siempre que el descubrimiento haya sido fortuito.

4. CAPTURA BLICA

Es la apropiacin de los bienes muebles e inmuebles del Estado o de los particulares enemigos,
efectuada en guerra de nacin a nacin.

121
a. Conquista (ocupacin de territorios).
b. Botn de guerra (captura blica de las cosas muebles).

Aqu es el populus romanus y no los soldados quien adquira el dominio.

II. ACCESIN

Art. 643 C.C. Modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella.

Fundamento: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

CLASES DE ACCESIN

a. NATURAL: Es la que es obra de la naturaleza. Tiene lugar cuando la cosa propia produce
una nueva (Ej. Cras de los animales) o cuando la cosa nueva se une a la propia (Ej.
Aluvin).

b. INDUSTRIAL O ARTIFICIAL: Es la que opera mediante el trabajo o la industria del

dueo o de un tercero Ej. Edificacin.

c. MIXTA: Procede de la naturaleza y de la industria o trabajo del hombre conjuntamente.

Ej. Plantacin, siembra y, en general, la percepcin de frutos.

REQUISITOS DE LA ACCESIN

1. Que exista una cosa principal y una accesoria.

2. Que la cosa resultante de esta unin sea un todo homogneo o mecnico.

3. Que esta unin no se produzca por mutuo acuerdo de las partes.

4. Que la cosa accesoria sea res nullius o del dominio de otra persona.

CLASES DE ACCESIN

1. De frutos
1. Avulsin.
2. Aluvin.
3. Isla nacida en un ro.
2. De inmueble a inmueble 4. Cambio de cauce de un ro.

1. Plantacin.
3. De mueble a inmueble 2. Siembra.
3. Edificacin.

122
 1. Confusin.
2. Conmixio o mezcla.
4. De mueble a mueble 3. Adjuncin.
4. Textura.
5. Pintura.
6. Escritura.
7. Especificacin.
a. Ferruminatio.
b. Plumbatio.
1. ACCESIN DE FRUTOS

El dueo de una cosa lo es tambin de los frutos que ella produce. Adquieren por accesin de
frutos:

a. El poseedor de buena fe de la cosa fructfera.

b. El usufructuario de una cosa.
c. El enfiteuta (explotacin de predios agrcolas).
d. El superficiario.
e. El arrendatario de predio rstico.
f. El propietario de una cosa fructfera.

2. ACCESIN DE INMUEBLE A INMUEBLE

De suelo o incrementos fluviales. Se refiere a las alteraciones que pueden experimentar los
fundos provinciales como consecuencia de las corrientes fluviales. Existen distintas clases:

a. AVULSIN: Acrecentamiento de un predio por la accin de una avenida u otra fuerza

natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un fundo al fundo de otra
persona.

b. ALUVIN: Aumento de las propiedades ribereas ocasionado por el lento e

imperceptible retiro de las aguas o por los sedimentos que la corriente deposita en sus
riberas.

Requisitos:

1. El retiro de las aguas o depsito de los sedimentos debe ser lento e imperceptible.
2. Que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente.

3. ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE

Para la PLANTACIN (plantacin de rboles y otras especies) y la SIEMBRA rige la regla

siguiente: Lo que se planta o siembra en un predio ajeno es de dominio del dueo del terreno,
desde que lo plantado ha echado races o desde que lo sembrado ha germinado.

En cuanto a la EDIFICACIN se da si se construye en terreno ajeno con materiales que no son

propiedad del dueo del terreno. La regla general es que se hace dueo de lo edificado el
dueo del terreno, mientras no sea demolido (si se demuele el edificio y los materiales
recobran su individualidad, el dueo de ellos puede reclamarlos). Pueden darse dos
posibilidades:

123
a. Que en terreno propio se construya con materiales ajenos. Se hace dueo de los materiales
el dueo del terreno, pero el propietario de los materiales puede pedir que se le pague el
doble del valor de stos.

b. Que con sus materiales una persona edifique en terreno ajeno. Si el que construy lo hizo
de buena fe, sin saber que no era dueo del terreno, tiene derecho a que se le indemnice el
valor de los materiales. Pero si actu de mala fe carece de todo derecho.

4. ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE

1. CONFUSIN: Mezcla de cuerpos lquidos o de metales en fusin. Al ser de distintos

propietarios da a lugar a una situacin de copropiedad sobre la cosa mezclada. Ej. Se
mezclan aceites de distintos propietarios.

2. CONMIXIO: Es la mezcla de cuerpos slidos. Ej. Se mezcla trigo de distintos propietarios.

Hay que distinguir:

2.1 Si se mezclan dos cuerpos o materiales de distinto dueo sin que resulte una nueva
especie, se entiende que se forma una comunidad entre los dueos de los materiales en
proporcin a la cantidad de materia de cada uno.

2.2 Si producto de la mezcla se forma una nueva especie, se hace dueo de la nueva especie
quien realiz la conmixio, no existiendo comunidad entre los antiguos dueos.

MEZCLA: Unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos de una misma especie, que se
compenetran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.

3. ADJUNCIN: Se verifica cuando una cosa mueble se incorpora a otra cosa mueble como
accesoria. Ej. En un marco ajeno se pone un espejo propio.

Requisitos:

a. Unin de cosas muebles.

b. Que esas cosas pertenezcan a distintos dueos.
c. Conservacin de la fisonoma individual de las cosas unidas.
d. Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los dueos respecto del hecho de la
unin.

Si las cosas podan ser separadas cada dueo conservaba su dominio. En caso contrario, el
dueo de la cosa principal adquira el dominio.

4. TEXTURA: Tiene lugar cuando en una tela o material que es propiedad de una persona,
otra efecta un trabajo. Ej. Bordado. Para Justiniano el dueo de la tela se haca dueo de
la nueva especie.

124
5. PINTURA: Se verifica si se pinta sobre una tabla ajena. El pintor adquiere la propiedad
de la tabla, indemnizando su valor al propietario.

6. ESCRITURA: Se verifica cuando una persona escriba en un papiro, tabla, pergamino,

etc., de otra persona. El dueo del material se hace dueo de la nueva especie, pues se
considera el material como principal.

7. ESPECIFICACIN. Existe cuando con materiales de una persona, otra realiza una obra o
artefacto cualquiera, sin el consentimiento de su propietario. Ej. Cuando alguien con uvas
ajenas produce vino.

En cuanto a quin se haca dueo, existan dos opiniones principales:

a. Para los sabinianos lo esencial era la materia y por tanto la cosa transformada
contina perteneciendo al propietario de ella, pues de ella deriva. Ello sin
perjuicio de poder indemnizar al especificador.

b. Para los proculeyanos lo esencial era la forma y para ellos la antigua materia se
extingui siendo remplazada por una cosa nueva, sin dueo conocido y que,
por tanto, pertenece al especificador, por ser su primer ocupante.

Justiniano, adoptando una posicin intermedia, determin que si el objeto nuevo puede ser
reducido en su forma primitiva continua bajo el dominio de su antiguo propietario. En caso
contrario, pasa a ser de propiedad del especificador. En ambos casos, partiendo de la base que
el especificador ha obrado de buena fe y pagndose las indemnizaciones correspondientes.

A los casos de uniones agrupadas dentro del concepto de adjuncin (textura, pintura y
escritura) se agregan dos ms:

1. FERRUMINATO: Unin de una pieza metlica a un corpus tambin metlico, por fusin
entre ambas al fuego. Ej. Si a un vaso de plata se le incorpora un asa del mismo metal, el
propietario del vaso adquiere la propiedad del conjunto.

2. PLUMBATIO: Unin de dos objetos metlicos soldados entre s con metal distinto,
constituyendo un caso de simple adherencia. Como ambos objetos pueden siempre
reconocerse, el derecho romano permite a uno de los propietarios exigir la separacin, por lo
cual la plumbatio no opera como accesin; esto es, no permite adquirir el dominio.

III. TRADICIN (Art. 670 C.C.)

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de
ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra
la capacidad e intencin de adquirirlo.

Los sujetos que intervienen son el TRADENTE, el que mediante la tradicin transfiere el
dominio, y el ADQUIRENTE, aqul que mediante la tradicin adquiere el dominio.

REQUISITOS PARA QUE LA TRADICIN IMPORTE TRANSFERENCIA DEL DOMINIO

1. Entrega de la cosa.
2. Que el tradente sea dueo de la cosa y capaz de enajenar.

125
3. Que el adquirente sea capaz de adquirir el dominio.
4. Elemento anmico.
5. Idoneidad de la cosa.

1. ENTREGA DE LA COSA. Es el elemento material y que identifica a la tradicin como

modo de adquirir. Consiste en que el tradente ponga a disposicin del adquirente la cosa a
transferir. No toda entrega es tradicin. Para que la entrega constituya tradicin se
requiere la intencin de transferir el dominio.

CLASES DE ENTREGA

1) ENTREGA REAL: Consiste en la entrega material de la cosa; el desplazamiento fsico de

ella de manos del tradente al adquirente.

2) ENTREGA SIMBLICA: Se entrega no la cosa de la cual se est transmitiendo la

propiedad, sino una que la represente, o que facilite o haga posible la toma de posesin de
sta por parte del adquirente. Ej. Las llaves de una casa.

3) TRADITIO LONGA MANU: Se realiza mostrando la cosa cuya propiedad se va a transferir

y que se encuentra a cierta distancia o bien que tiene grandes dimensiones. Ej. Un predio.

4) TRADITIO FICTA: Son casos de transformacin del estado de nimo de las partes en
relacin con una cosa y se denominan fictas, pues no hay entrega real de la cosa.

Puede revestir dos modalidades:

a. Traditio brevi manu: Se produce cuando quien tiene la cosa en calidad de mero tenedor la
adquiere y pasa a ser dueo de ella. Ej. Quien arrendaba una casa la compra. Antes era
mero tenedor y ahora es dueo. Ha cambiado el nimo.

b. Constitutum possesorio: El dueo enajena una cosa y contina con su tenencia, ya no como
dueo, sino como mero tenedor. Ej. El padre que vende a su hijo su casa, pero continua
retenindola en lugar del adquirente; es decir, se reserva el usufructo.

El mero tenedor es quien detenta una cosa reconociendo dominio ajeno. Ej. Arrendatario.
El poseedor civil es quien detenta la cosa como suya y no reconoce dominio ajeno.

2. QUE EL TRADENTE SEA DUEO DE LA COSA Y CAPAZ DE ENAJENAR, pues si no lo es

no transfiere el dominio. Ello en virtud del principio de que Nadie puede transferir ms
derechos de los que se es titular.

3. QUE EL ADQUIRENTE SEA CAPAZ DE ADQUIRIR EL DOMINIO.

4. ELEMENTO INTENCIONAL (la intencin se encuentra en el ttulo o iusta causa traditionis).

5. IDONEIDAD DE LA COSA. En una primera poca y mientras existi la distincin entre

cosas mancipi y nec mancipi, slo poda emplearse la tradicin para adquirir el dominio
quiritario de las cosas nec mancipi.

126
 EFECTOS DE LA TRADICIN

Hay que distinguir:

1. Efectos segn pocas:

a. poca clsica. Hay que distinguir entre tradicin de cosas mancipi y nec mancipi.

a.1. Res mancipi. No transmita el dominio quiritario, dando lugar a la propiedad bonitaria
(Para las cosas mancipi se requera un modo de adquirir del ius civile).

a.2. Res nec mancipi. Permita adquirir el dominio quiritario.

b. Derecho Justinianeo. Desaparecida la distincin entre res mancipi y nec mancipi,

permita adquirir el dominio quiritario de toda clase de cosas.

2. Efectos segn quien realiza la tradicin:

a. Realizada por el dueo de la cosa, dejaba al adquirente como propietario de la cosa en

los mismos trminos en que el tradente era dueo. As, si la cosa estaba prendada o
afecta a gravmenes, stos pasaban con la cosa.

b. Realizada por un tradente no dueo de la cosa, no transfera el dominio, pero el

adquirente poda quedar como poseedor y, por tanto, en condiciones de poder adquirir
el dominio de la cosa por usucapin, si reuna los requisitos exigidos.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO DEL IUS CIVILE

I. MANCIPATIO.
II. IN IURE CESSIO.
III. ADJUDICATIO.
IV. LEX.
V. USUCAPION.

I. MANCIPATIO.

Es un acto jurdico propio del ius civile, de origen antiguo y que se encuentra reconocido en la
Ley de las XII Tablas. Era la tpica forma de adquirir el dominio de las cosas mancipi. En sus
principios era un negocio real; esto es, cambio de una cosa por un precio, por lo cual la cosa
que se enajenaba era pagada con unos trozos de cobre o bronce que se pesaban en una
balanza, pero pronto este negocio se fue transformando en un acto jurdico simblico.

Forma en que opera la mancipatio.

El enajenante y el adquirente de la cosa que se iba a enajenar se reunan en presencia de 5

testigos que deban ser pberes y ciudadanos y adems, delante del librepens, que era quien
portaba la balanza. Uno de los testigos, previo a la celebracin del acto, se encargaba de citar
a los otros 4 y al librepens, y velaba por que en esa ceremonia se observaran las normas y
ritualidades exigidas. A continuacin, el adquirente deba tomar la cosa que se transfera y

127
 declarar que esa cosa le perteneca, pues la haba adquirido conforme al derecho de los
quirites, mediante el cobre y la balanza.
Con esta declaracin unilateral termina el acto. No es exigida ninguna declaracin del
enajenante, y slo es requerida su presencia, dando con ella su auctoritas, su reconocimiento a
lo aseverado por el adquirente, garantizando el dominio de la cosa y su existencia.
Normalmente, antes de la declaracin del adquirente, el enajenante expresaba las condiciones
particularidades en que se encontraba la cosa vendida. La mancipatio exiga ius commercium
y que las partes se encontraran presentes en la celebracin del acto.

EFECTOS DE LA MANCIPATIO

1. Transfiere inmediatamente al adquirente el dominio de la cosa.

2. Otorga eficacia jurdica a una serie de declaraciones verbales hechas por las partes.
3. Dotaba al adquirente de dos acciones que surgan de la auctoritas dada por el propietario
enajenante:

a. ACTIO DE AUTORITATIS.

Accin personal a favor de quien adquiriera una cosa por mancipatio y que luego era privado
del dominio de la misma o de parte de l por sentencia judicial, en caso de que quien le
hubiera enajenado la cosa no fuera propietario de sta. En caso de que un tercero fuera el
propietario, el adquirente poda reclamar al enajenante, a ttulo de indemnizacin, el doble
del precio pagado por la cosa.

b. ACTIO DE MODO AGRI.

Accin a favor del adquirente que se aplicaba, especficamente, en el caso de transferencia de

predios rsticos, cuando la cabida o extensin real del predio enajenado resultaba ser inferior
a la declarada por el enajenante en la macipatio. As, el enajenante deba pagar al adquirente,
a ttulo de indemnizacin, el doble de la cabida faltante.

II. IN IURE CESSIO

Se encuentra consignado en la Ley de las XII Tablas, pero es anterior a este cuerpo legal. Es
apto para transferir el dominio de res mancipi y nec mancipi. No se invent para transferir el
dominio, sino que es una aplicacin de los principios y de las formas del proceso,
especficamente del juicio reivindicatorio. Se llevaba a cabo ante el magistrado. Era un juicio
reivindicatorio simblico en que se finge iniciar un juicio de propiedad ejerciendo una accin
real, reivindicatoria.

Caractersticas.

1. Serva no slo para transferir el dominio, sino que tambin para otras finalidades, como
por ejemplo, adopcin, manumitir per vindicta, etc.

2. Es permitido formular nuncupationes (declaraciones con plena eficacia).

3. Es un acto solemne y abstracto, por lo cual, no obstante tener una causa, ella no forma
parte constitutiva del acto y permanece fuera de l. Adems, puede tener como causa a
cualesquiera negocios que necesiten del complemento final de una transferencia:
compraventa, donacin, dote, etc.

128
4. La adquisicin del dominio depende de que el cedente haya sido dueo de la cosa, y la
transferencia tiene lugar con las cargas reales que gravan a aqulla.

5. Era utilizada en aquellos casos en que, por la naturaleza de la cosa transmitida, resultaba
inadecuado el uso de la mancipatio. Se usaba casi siempre la mancipatio, puesto que sta
era un acto entre particulares (ms fcil) y la in iure cessio era ante el pretor (ms difcil).

Forma de realizacin de la in iure cessio.

Era un juicio reivindicatorio simblico. Las partes, enajenante y adquirente, previamente de

acuerdo, concurren ante el magistrado y ante dicho funcionario, el demandante, que era el
que pretenda adquirir el dominio, tomaba la cosa cuya propiedad pretenda adquirir y
afirmaba: Esta cosa me pertenece de acuerdo al derecho quiritario, para luego tocar la cosa
con la varilla, smbolo del dominio. A esta declaracin se le denomina vindicatio. Ante esta
declaracin, el pretor interrogaba al demandado (enajenante) acerca de si tena algo que decir
en contra de la afirmacin del demandante, ante lo cual el demandado responda que no tena
nada que decir o bien guardaba silencio. Acto seguido, el pretor declaraba al demandante
dueo de la cosa, lo que produca la inmediata transferencia del dominio. Las partes deban
estar presentes personalmente en el acto y ser titulares del ius commercium.

SISTEMA PROCESAL ROMANO

Consta de 3 etapas:

1. Procedimiento de las acciones de la ley*.

2. Procedimiento formulario*.
3. Procedimiento extraordinario.

(*) 1 y 2 son procedimientos ordinarios.

El procedimiento est dividido en dos grandes fases:

a. Fase in iure (se desarrolla ante el pretor). Lo que se establece es el derecho que rige el
caso.

b. Fase in iudicio (se desarrolla ante el juez). Lo que se desarrolla es la prueba y en base
al mrito de sta el juez condena o absuelve.

Procedimiento extraordinario.

No est dividido en las dos fases anteriores. Toda la actividad se desarrolla ante un juez, que
es un funcionario pblico.
El procedimiento formulario se desarrolla a travs de una frmula que tiene varias partes.
Algunas partes son de la esencia; es decir, no pueden faltar (intentio, condenatio), y otras son,
por as decirlo, accidentales. Ej. Exceptio.

III. ADJUDICATIO

129
 Es un modo de adquirir el dominio de las cosas propio del ius civile, en virtud de una
sentencia judicial dictada en juicio de particin. Tiene lugar en los juicios divisorios, aqullos
que tenan por objeto lograr la divisin de las cosas comunes y fijar los deslindes de predios.
Utilidad: Permite adquirir tanto cosas mancipi como nec mancipi, las que son adquiridas en el
estado en que se encuentren al momento de la dictacin de la sentencia.

ACCIONES RELACIONADAS CON LA ADJUDICATIO

1. Actio communi dividundi: divisin de condominio.

2. Actio familiae erciscundae: particin de herencia.
3. Actio finium regundorum: rectificacin de lmites.

IV. LEX

La ley atribuye el dominio cada vez que ella as lo establece.

Ejemplos:

1. La Ley de las XII Tablas atribuy el dominio de la cosa legada al legatario

inmediatamente aceptado el legado.

2. Adriano dispuso que en caso de descubrirse un tesoro en terreno ajeno, la mitad del tesoro
se le confiere, por disposicin de la ley, al dueo del terreno. La otra mitad es adquirida
por ocupacin por el descubridor.

El heredero es asignatario a ttulo universal. Es llamado al todo o parte de la herencia.

El legatario es asignatario a ttulo singular. Es llamado a un bien especfico, que puede estar
determinado como gnero o como especie o cuerpo cierto.

V. USUCAPIN

Gayo ensea que es la adquisicin de la propiedad por la posesin continuada de una cosa en el
tiempo sealado por la ley.

El Digesto hace referencia a ella como la agregacin del dominio mediante la continuacin de la
posesin por el tiempo determinado en la ley.

Concepto: Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo durante
cierto lapso de tiempo, concurriendo los dems requisitos legales.

Utilidad prctica de la usucapin.

1. Transforma la propietario bonitario en propietario quiritario.

2. Transforma la posesin en propiedad si concurren los requisitos legales.
3. Evita la llamada prueba diablica (tener que remontarse en el tiempo para ver donde se
origina la propiedad y que la cadena de antecesores no se ha interrumpido).

REQUISITOS DE LA USUCAPIN

Debemos distinguir segn las pocas.

130
 A. Derecho Antiguo.

1. Usus de la cosa. Usus es el ejercicio de hecho del poder del propietario sobre un bien.

2. Tiempo de uso. 1 ao para los muebles, 2 aos para los inmuebles.

3. Adquirente poseedor de ius commercium.

4. Res habilis. No son susceptibles de ser adquiridas por usucapion las cosas
extracommercium.

B. Derecho Clsico.

1. Adquirente poseedor de ius commercium.

2. Res habilis.

3. Posesin continua. Ya no se hace referencia al usus de la cosa sino a su posesin (tenencia

de la cosa con nimo de seor y dueo), la que deba ser ininterrumpida. La interrupcin
de la posesin puede ser material o civil.

Es material cuando el poseedor no puede ejecutar actos posesorios y en el derecho romano

hace perder el tiempo de posesin, y una vez recuperada el plazo debe empezar a contarse
de nuevo.

Es civil cuando el poseedor es demandado por el verdadero dueo, quien interpone la

accin reivindicatoria antes de que se cumpla el tiempo requerido para usucapir.

4. Tiempo. 1 ao para los muebles y 2 para los inmuebles.

5. Justo ttulo. Se trata de un requisito objetivo (se puede probar), pudiendo el titulo ser
originario o bien derivativo.

6. Buena fe. Conciencia de no lesionar el derecho ajeno con la entrada en posesin de la cosa.
Se trata de un requisito subjetivo (se presume).

LA USUS RECEPTIO

Es una clase de usucapin, pero no exige justo ttulo ni buena fe (es una excepcin). Admite
dos modalidades:

a. Usus receptio actio fiducia.

Antes de que se introdujeran los derechos reales de garanta, exista una institucin llamada
Pacto de Fiducia, que operaba de la siguiente forma: El deudor, como garanta del pago de su
obligacin, transfera el dominio de una cosa al acreedor, y junto con esto celebraba con el
acreedor un pacto de fiducia, mediante el cual el acreedor se obligaba a restituir el dominio de
la cosa una vez que el deudor hubiese cumplido con la obligacin.
Pero poda ocurrir que el deudor cumpliera la obligacin y el acreedor no cumpliera con el
pacto de fiducia. En este caso, si el deudor recuperaba la posesin de la cosa, estaba en

131
condiciones de readquirir el dominio por usucapin, sin requerir de justo ttulo ni de buena fe.
A esta forma de usucapin se le denomina tambin retro usucapin.

b. Usus receptio prediatura.

Se aplicaba en caso de predios de particulares que haban sido enajenados por el Estado
Romano dado que sus propietarios tenan deudas por impuestos u otra razn. En este caso, si
el ex dueo recuperaba la posesin, le bastaban 2 aos para readquirir el domino por
usucapion, sin que se exigiera justo ttulo o buena fe.

Estas dos instituciones desaparecieron en el Derecho Justinianeo.

LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO Y LONGISIMA TEMPORIS PRAESCRIPTIO

Consistan en una exceptio que permita a los poseedores de una cosa paralizar la accin
reivindicatoria.

a. Longi temporis praescriptio.

En sus inicios se aplic para favorecer a los que carecan del ius commercium, y por esto no
podan adquirir el dominio por usucapin, para extenderse luego a otros como los extranjeros
y poseedores de fundos provinciales. En un principio se limitaba a los inmuebles, pero luego se
extiende a los muebles.

Requisitos:

1. Posesin continua.
2. Tiempo de posesin: 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes.
3. Justo ttulo y buena fe.

El objetivo de esta exceptio era paralizar y obtener el rechazo de la accin reivindicatoria. No

es un modo de adquirir el dominio, sino simplemente una defensa o excepcin.

b. Longisima temporis praescriptio.

Una vez transcurridos 30 aos sin que una accin (personal o real) fuera ejercida por su
titular, ella se extingua. Su nico requisito eran 30 aos continuos de posesin, entre presentes
o ausentes.

No era un modo de adquirir el dominio, sino una forma de paralizar la accin reivindicatoria
intentada por el dueo de la cosa. No obstante, sus efectos eran casi los mismos que los del
modo de adquirir con la importante diferencia de no conferir al poseedor la accin
reivindicatoria.

PROTECCIN DEL DOMINIO QUIRITARIO

1. Accin reivindicatoria.
2. Accin negatoria.
3. Acciones relativas a conflictos de vecindad.

132
1. ACCIN REIVINDICATORIA.

Es la accin que tiene el propietario quiritario de una cosa singular de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.

Aspectos a destacar:

1. El titular de esta accin es el propietario quiritario que ha sido privado de la posesin de

la cosa.

2. El demandado, contra quien se dirige esta accin, es el actual poseedor que no es dueo de
la cosa.

Situaciones excepcionales:

a. Constantino permiti dirigir esta accin en contra de los meros tenedores, lo cual se
mantiene en el derecho justinianeo.

b. Puede dirigirse contra aqul que ha dejado dolosamente de poseer, ya sea porque enajena
la cosa para sustraerse al litigio, o porque se despoja de ella abandonndola o
destruyndola, caso en el cual ser condenado a pagar el valor de la cosa, determinado
bajo juramento por el actor.

c. Puede intentarse en contra del que no es poseedor, pero se hace pasar por tal, por haberse
ofrecido al verdadero poseedor, para aparecer en el juicio, con el objeto de distraer al
dueo con un proceso en vano.

3. La finalidad de sta accin es permitir al dueo civil de una cosa identificable recuperar la
posesin de sta frente a un tercero que la retiene.

4. El peso de la prueba incumbe todo al demandante (propietario quiritario), porque lo

normal es que el poseedor sea el dueo.

5. La cosa que es objeto de reivindicacin debe ser determinada individualmente.

6. Pueden reivindicarse todas las cosas corporales identificables y las partes pro indiviso de
una cosa en comunidad. En el caso de una cosa compuesta (ej. auto) puede ser
reivindicada slo en su unidad y no en cada uno de sus elementos.

EFECTOS DE LA ACCIN REIVINDICATORIA

Hay que distinguir entre:

a. Si la accin es rechazada. El poseedor demandado contina como poseedor.

b. Si la accin es acogida. Debemos considerar distintos aspectos:

1. RESTITUCIN. El demandante tiene derecho a la restitucin de la cosa, o de ser sta

imposible, a la indemnizacin. Hay que distinguir entre:

133
a. Poseedor de buena fe. Slo es responsable si la imposibilidad de restitucin se debe a culpa
o dolo suyo despus de iniciado el juicio reivindicatorio.

b. Poseedor de mala fe. Es responsable por su culpa ya sea antes o despus del inicio del
juicio, y tambin es responsable por el caso fortuito ocurrido despus del inicio del juicio
reivindicatorio.

2. DETERIOROS. (Tiene importancia slo si es posible la restitucin de la cosa). Hay que

distinguir entre:

a. Poseedor de buena fe. No responde de daos causados por su culpa antes de la notificacin
de la demanda.

b. Poseedor de mala fe. Responde de los daos causados antes y despus de la notificacin, y
no slo de los que deriven de su culpa, sino tambin por caso fortuito.

3. FRUTOS.

a. Poseedor de buena fe. Slo est obligado a restituir los frutos percibidos o que ha dejado de
percibir por su negligencia despus de la notificacin de la demanda, y los que se
encuentren en su poder despus de ese momento.

b. Poseedor de mala fe. Est obligado a restituir todos los frutos. En caso de haberlos
consumido, debe restituir su valor; tambin, los frutos que por su negligencia la cosa no
produjo.

4. GASTOS Y MEJORAS.

a. Poseedor de buena fe. Deben reembolsrsele los gastos necesarios (aqullos imprescindibles
para la mantencin de la cosa) y los tiles (los que aumentan el rendimiento o valor de la
cosa), pero no los gastos voluptuarios (destinados al mero embellecimiento o lujo).
Justiniano admite que puedan ser retiradas esta especie de mejoras, pero el propietario
poda optar quedrselas pagando el precio de ellas al poseedor vencido.

b. Poseedor de mala fe. Tiene el reembolso de los gastos necesarios, y Justiniano le reconoce el
derecho a retirar las mejoras voluptuarias.

2. ACCIN NEGATORIA.

Es la accin que tiene el propietario quiritario para defenderse de aquellos ataques a su

derecho de dominio que no consistan en negarle este derecho ni privarle de la posesin de la
cosa, sino en la pretensin de mermar sus facultades, atribuyndose derechos sobre la cosa.
Ej. Servidumbre. Su objetivo es que se declare la inexistencia de tales gravmenes. De
acogerse, el propietario obtena una orden de cesacin de los actos de perturbacin.

Finalidad: Se utiliza para poner trmino a las perturbaciones provocadas por quien pretenda
sin fundamento tener un derecho de usufructo u otro derecho real de goce en su predio.

Peso de la prueba: Recae en el demandado, porque lo normal es que no existan las

servidumbres.

134
 El demandante debe acreditar su dominio y probar la lesin causada por el demandado, o
lo que se teme que pueda causar.
El demandado debe acreditar la existencia del derecho que el propietario le niega.

2. ACCIONES RELATIVAS A CONFLICTOS DE VECINDAD.

1. ACTIO FINIUM REGUNDORUM. Referente a conflictos de deslindes de predios. Su

finalidad era establecer la exacta demarcacin entre dos propiedades limtrofes.

2. DENUNCIA DE OBRA NUEVA. Referente a conflictos por la construccin o inicio de una

nueva obra. Opera en los casos en que la obra nueva afectare la vista y la luz.

EXTINCIN DEL DOMINIO

Hay que distinguir entre:

a. Situaciones de extincin absoluta:

1. Destruccin fsica.
2. Por ser puesta fuera del comercio humano.
3. Por diversas razones:

3.1 En el caso de los animales salvajes, por recuperar su libertad.

3.2 En el caso de los animales domesticados, por perder el hbito de ir y volver.

b. Situaciones de extincin relativa:

1. Prdida por acontecimientos que se refieren a la capacidad del sujeto.

2. Por adquisicin de la cosa por parte de un tercero y sta puede ser:

2.1 Con la voluntad del propietario anterior.

2.2 Sin la voluntad del propietario anterior.

GUIA 6
LAS OBLIGACIONES

Los derechos personales consisten en la facultad de obtener de otra persona una

conducta que puede consistir en hacer algo, en no hacer nada o en dar alguna cosa. Todo
derecho personal o crdito supone una obligacin correlativa.

OBLIGACIN es la relacin existente entre al menos dos personas determinadas, un acreedor

y un deudor, en virtud de la cual el primero puede exigir el cumplimiento de una prestacin o
deuda al segundo, agregando algunos, mediante el ejercicio de una accin in personam.

Justiniano define a la obligacin como un vnculo jurdico por el cual nos encontramos
constreidos a la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra ciudad.

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.

135
 poca primitiva.

La primera expresin de obligacin est ligada al delito y la organizacin de la

familia y sociedad romana de los primeros tiemos. El derecho de las obligaciones surge
cuando la costumbre establece una solucin tpica al conflicto nacido del perjuicio causado a
otro, que luego se transforma en ley. As en una primera poca no se conoca la obligacin
como concepto abstracto, pero s existan personas obligadas. El obligatus era aquella persona
que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del pater familias ofendido o acreedor, el
que poda disponer de ella como si fuera un esclavo.

Luego aparece el sistema de las composiciones que introduce el factor

econmico dentro de la nocin de obligacin, normalmente, la familia del ofensor tratara de
conformar al pater familias con una composicin material en lugar de la entrega de la persona
del ofensor, y esto, que primero es una costumbre, se transforma luego en prctica legal, con
lo que el ofensor puede siempre quedar liberado pagando una indemnizacin. En tanto no
pague, el culpable queda en poder del lesionado, por lo que los conceptos de deudor y culpable
se identifican. La responsabilidad del obligado es personal, pero posteriormente se admiti la
subrogacin, le era permitido al pater familia asumir la condicin de deudor y entregar a uno
de los suyos en garanta.

Posteriormente surge la necesidad de dar fuerza jurdica al compromiso de hacer,

entregar o devolver algo, y valindose de este estado de obligatus, la imagen de la noxae
dedictio, se construye la obligacin de restituir el trigo u otras cosas fungibles dadas en
prstamo, entregando el prestatario, mediante la ceremonia solemne del nexum, su propia
persona como rehn o la de un sometido a su potestad, en garanta del cumplimiento de la
obligacin. El nexum es un mutuo o prstamo de consumo, recaa generalmente sobre cosas
fungibles. La persona que queda en garanta queda in causa mancipium, una situacin de
cuasi esclavitud en la que quedar hasta el pago de lo debido.

Otra forma contractual fuente de las obligaciones era la sponcio, promesa

solemne de cumplir una prestacin. En este caso la responsabilidad del deudor se hace
efectiva slo en caso de incumplimiento de ste, con lo que la obligacin se transforma en un
vnculo jurdico garantizado por la posibilidad de la ejecucin material contra la persona del
incumpliente. El valor de esta forma contractual radicaba en el valor que los romanos
atribuan a la palabra dada.

Tanto en sus orgenes como en estas dos figuras el derecho del acreedor estaba
dotado de una accin llamada manus iniectio, que permita disponer del cuerpo del obligado.
La sujecin corporal era el elemento preponderante en estas primitivas relaciones jurdicas.
En esta etapa el dbito no tena importancia, pues lo nico que interesaba era la
responsabilidad del obligado.

poca clsica.

La tercera etapa comienza con la lex Poetelia Papiria de nexum que estableci
que los deudores responderan con sus bienes y no con su persona. Desde entonces el trmino
obligatio significa la constriccin jurdica y no la sujecin del cuerpo; entre deudor y acreedor
media una relacin inmaterial, un deber fsicamente incoercible.

Pero esta reforma no fue asumida inmediatamente sino que slo a fines de la
Repblica, cuando se sustituy la manus iniectio por la bonorum venditio, pblica subasta de

136
 todos los bienes del deudor, en que el patrimonio del deudor se le adjudicaba a un nuevo
titular, que se obligaba a pagar a los acreedores. Esta sera la cuarta etapa.

Finalmente sta se restringe, dando lugar a la distractio bonorum, venta al

detalle de ciertos bienes del deudor, en virtud de la cual se autoriza a separar ciertos bienes
para efectos de ser vendidos hasta enterar el valor estimado de la prestacin cumplida.

En el periodo clsico la obligacin es una relacin jurdica en virtud de la cual

uno o ms sujetos, de un lado, tiene derecho a exigir una prestacin, o a falta de sta, una
indemnizacin patrimonial, y uno o mas sujetos, de otro lado, tiene el deber de cumplirla o
responder con su patrimonio en caso de incumplimiento. La expresin obligatio se reserva a
las obligaciones fundadas en el ius civile, en las relaciones de crdito que slo tuvieran el
amparo del pretor se utiliza la expresin deber.

Compilacin de Justiniano.

Describe la obligatio como un vnculo jurdico, y comprende todas las

obligaciones, cualquiera sea su origen, conceptualizndola como un vnculo jurdico en virtud
del cual se est obligado a dare, facere o prestare.

Con la dictacin de la ley Poetelia Papiria y el surgimiento de la bonorum venditio y

muy especialmente de la bonorum distractio, resulta que el concepto de obligacin pasa de ser
un vnculo estrictamente personal a una relacin de carcter patrimonial, en la cual lo que
interesa al acreedor es el cumplimiento de la prestacin debida por el deudor, pasando as
hasta nuestros das sin mayores modificaciones.

Dbito y responsabilidad.

Deuda o dbito es la prestacin debida, y la responsabilidad, que surge de no

cumplirse el dbito, es la situacin de sujecin jurdica, el sometimiento del deudor al poder
coactivo del acreedor para que ste pueda procurarse, ya sea el verdadero cumplimento de la
obligacin, ya sea la reparacin por su incumplimiento.

Para algunos el deber es lo esencial en la relacin obligacional, siendo la

responsabilidad un elemento accesorio. Pero tambin hay quienes postulan que lo esencial es
la responsabilidad, concluyendo que el verdadero derecho del acreedor no es el de exigir una
prestacin sino el de actuar contra el patrimonio del deudor.

Dbito es lo que se debe.

Responsabilidad es la consecuencia del incumplimiento.

Elementos de la obligacin.

1. VNCULO JURDICO. Se trata de una relacin entre personas que est sancionada por la
ley.

2. SUJETOS. Implica un sujeto activo o acreedor, que puede estar constituido por una o ms
personas y un sujeto pasivo o deudor que tambin puede estar integrado por una o ms
personas.

137
3. LA PRESTACIN (Objeto de la obligacin o lo debido) Consiste en una determinada
conducta a realizar por el deudor, que puede consistir en dare, facere y praestare.

Dare, facere y praestare.

DARE consiste en hacer dueo de una cosa a otro sea mediante cualquier acto objetivamente
organizado para transferir el dominio, como por ejemplo la mancipatio o la tradicio, o bien en
hacer titular de un derecho real a otro, por ejemplo constituir un usufructo o una
servidumbre.
FACERE consiste en llevar a cabo cualquier acto que no sea dar una cosa, o bien puede
consistir en abstenerse de hacer algo.
PRAESTARE para algunos representa el conjunto del dare y el facere, para otros se restringe
esta expresin para las obligaciones nacidas ex delito, y por ultimo, hay quienes piensan que
significa responder por deudas ajenas como garante, otorgar cauciones, etc.

Requisitos de la prestacin (objeto de la obligacin)

1. DEBE SER POSIBLE.

2. DEBE SER LCITA.

3. DEBE SER DETERMINADA O DETERMINABLE.

4. DEBE OFRECER INTERS PARA EL ACREEDOR.

CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

A. Desde el punto de vista del vnculo.

1. CIVILES Y HONORARIAS.

CIVILES son las provistas de accin, y en un principio slo obligan a ciudadanos romanos.
Son perpetuas.

HONORARIAS son las sancionadas por los pretores y ediles curules, reconocidas por stos en
virtud de su jurisdiccin. Prescriben en un ao.

Ms que al vnculo, esta clasificacin atiende al origen y en el D Justinianeo ya no

tiene importancia.

2. DE DERECHO CIVIL Y DE DERECHO DE GENTES.

DE DERECHO CIVIL Derivan de los contratos sancionados por el D quiritario, como el

nexum, la stipulatio y los contratos literis. Limitadas en nmero y esencialmente formales,
slo vinculaban a ciudadanos y como regla general emanan de contratos unilaterales (una sola
parte resulta obligada).

DE DERECHO DE GENTES. Procedan de contratos reconocidos por el derecho de gentes,

como el comodato, la compraventa, etc. Con el tiempo, fueron desplazando a los de derecho
civil.

138
 3. DE ESTRICTO DERECHO Y DE BUENA FE.

DE ESTRICTO DERECHO Proviene del derecho quiritario primitivo, en que la causa de la

obligacin era el cumplimiento de las formalidades. Se encuentran protegidas por acciones de
estricto derecho y el juez debe interpretar la obligacin con sujecin estricta a los trminos del
contrato.

DE BUENA FE. El juez tena amplia facultad de apreciacin y poda resolverlas en base a la
equidad y a la intencin de las partes.

4. CIVILES Y NATURALES. Ms importante

CIVILES Son las que dan accin para exigir su cumplimiento.

NATURALES No confieren accin para exigir su cumplimiento, pero cumplidas, autorizan

para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.

Ejemplos de obligaciones naturales.

1. Las que resultan de los pactos nudos, los que no otorgan accin civil.

2. Obligaciones contradas por personas sometidas a potestad (siempre que no concurran

respecto de ellos impedimentos naturales que anulen o tornen ineficaces los actos como la
infantia y la demencia)

3. Obligaciones que nacen de los contratos celebrados por los esclavos.

4. Obligaciones contradas por un pupilo infantia mayor sin la auctoritas del tutor.

5. Obligaciones civiles cuya accin no se ejerci durante treinta aos.

6. Obligaciones civiles extinguidas o paralizadas por capitis deminutio del deudor.

Efectos de las obligaciones naturales.

1. Lo pagado en razn de una obligacin natural no puede repetirse, an cuando se hubiera

pagado por error, creyendo que era exigible. No es dable intentar la condictio in debittii.

2. La obligacin natural puede convertirse en civil mediante

Novacin* es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una

obligacin antigua por una nueva, extinguindose la primera.

3. Poda oponerse en compensacin a la accin que persigue el cobro de una obligacin civil.

4. Puede ser asegurada en su cumplimiento por terceros mediante fianza, hipoteca o prenda.

B. Desde el punto de vista del objeto.

139
1. DE DARE DE FACERE Y DE PRAESTARE.
2. DE GNERO Y DE ESPECIE.
DE GNERO es aqulla en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o
gnero determinado o cierta cantidad de cosas fungibles. Debe determinarse por lo menos el
gnero y la cantidad.

DE ESPECIE o cuerpo cierto es aqulla que tiene por objeto una cosa individualmente
determinada.

Importancia de esta distincin:

1. Si la obligacin era de gnero, y se trataba de un acto de estricto derecho, se cumpla

entregando cualquier cosa del gnero, en cambio si era de buena fe, se deba entregar algo
por lo menos de calidad mediana.

2. Para el caso de prdida, en la obligacin de especie, sta se extingue, pero si no ha sido

prdida por caso fortuito, se transforma en obligacin de indemnizar. Mientras que la
obligacin de gnero no se extingue, pues el gnero no perece.

3. Cuando la obligacin es de gnero, ste debe determinarse as como tambin la cantidad.

3. DIVISIBLES E INDIVISIBLES.

DIVISIBLES Puede ser ejecutada parcialmente.

INDIVISIBLES No puede efectuarse por parcialidades, ya que habiendo varios acreedores o

deudores, cada acreedor puede exigirla y cada deudor est obligado a cumplirla en su
totalidad.

Esta divisin cobra importancia cuando hay varios acreedores o deudores y en caso
del fallecimiento del acreedor o del deudor y en que los suceden varios herederos. Ej. Muere
Sempronio que es deudor de Julio, dejando dos herederos, stos estarn en principio cada uno
obligado a pagar la mitad de lo adeudados, pero si el objeto de la obligacin es indivisible,
cualquiera de los dos puede ser obligado a pagar el total.

4. DE OBJETO NICO Y DE OBJETO MLTIPLE.

DE OBJETO UNICO
DE OBJETO MULTIPLE Pueden presentarse las siguientes clases de obligaciones mltiples:

a. De simple objeto mltiple. Hay tantas obligaciones como objetos se deben.

140
b. Alternativa. La obligacin comprende dos o ms cosas y al deudor corresponde determinar
cual de ellas ha de pagar, a menos que por convencin sea el acreedor o un tercero quien
deba determinarlo. La ejecucin de una libera la ejecucin de las otras. Si una de las
prestaciones no poda realizarse, la obligacin se concentraba en una de las otras. Si el
cumplimiento de todas era imposible, el deudor se liberaba de todas. Hay varias cosas in
obligatione, pero slo una in solutione.

c. Facultativa. La obligacin tiene por objeto una cosa determinada, pero se concede al
deudor la facultad de pagar con otra que se designa, la eleccin le corresponde a l y al
momento del pago. Hay uno slo de los objetos in obligatione y el otro est in facultate
solutione. Si por caso fortuito se pierde la cosa in obligatione, se extingue la obligacin,
pero esto no sucede si la que se pierde es la in facultate solutione.

5. POSIBLES E IMPOSIBLES.

POSIBLES Es una exigencia.

IMPOSIBLES Fsica o jurdicamente, la obligacin es nula.

6. DETERMINADAS O INDETERMINADAS. Se exige que el objeto este determinado o que

sea determinable.

C. Desde el punto de vista de los sujetos de la obligacin.

1. DE SUJETO NICO O SIMPLE.

2. DE SUJETO MLTIPLE Concurren varios sujetos activos o pasivos. Pueden ser clasificadas
en:
a. Simplemente conjuntas o mancomunadas.
b. Obligaciones solidarias o ir solidum.

a) Obligaciones simplemente conjuntas.

Son aqullas en que hay varios acreedores o deudores y un solo objeto divisible
debido y en que cada acreedor slo puede exigir su parte o cuota en el crdito y cada deudor
slo est obligado a pagar su parte o cuota en la deuda.

Existen tantas obligaciones autnomas fraccionadas cuantos fueran los acreedores o

deudores. La divisin es a partes iguales a menos que las partes o la ley establezcan una
proporcin distinta. Cada codeudor es responsable de su cuota y cada coacreedor slo puede
pedir su cuota, entonces, la cuota del insolvente no afecta ni grava a los dems y la
interrupcin de la prescripcin en contra o a favor de uno no perjudica ni favorece a os otros.

b) Obligaciones solidarias.

Son aqullas en que hay una pluralidad de sujetos acreedores o deudores, y en que el
objeto o prestacin es divisible pero que por disponerlo la ley, la convencin o el testamento,
cualquiera de los acreedores o deudores pueden exigir o deben realizar la prestacin ntegra.
El pago hecho a uno de los acreedores libera al deudor respecto de los restantes y le pago
hecho por el deudor solidario libera a los otros codeudores.

141
 Elementos o requisitos de la solidaridad.

1. Pluralidad de vnculos, activa, pasiva o mixta.

2. Unidad de prestacin, el objeto es el mismo para todos los acreedores.

3. Divisibilidad del objeto.

4. Requiere de pacto expreso, o ser establecida por ley o testamento . No se presume.

Clases de solidaridad:

PASIVA Existen varios deudores a los que el acreedor puede exigir la prestacin ntegra.

ACTIVA Existen varios acreedores que pueden exigir la prestacin ntegra.

MIXTA Hay pluralidad de sujetos tanto activos como pasivos.

Fuentes de la solidaridad.

1. CONVENCIN. En el derecho antiguo y clsico slo mediante stipulacio, en el periodo

postclsico debe manifestarse claramente la voluntad de las partes en este sentido.

2. TESTAMENTO. Cuando el cumplimiento est a cargo de varios herederos o se constituye

un legado a favor de varios legatarios.

3. LEY. Tiene aplicacin principalmente respecto de delitos y cuasidelitos y siempre es

pasiva.

Efectos de la solidaridad.

1) SOLIDARIDAD ACTIVA
Esto es cuando hay varios acreedores y un solo deudor.
Para precisar los efectos, hay que distinguir entre: deudor y acreedores(relacin externa);
efectos entre coacreedores entre s (relacin interna).
En la relacin entre deudor y coacreedores, cada acreedor puede exigir el total de lo adeudado
o bien recibir el pago total, y el pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la deuda.
Por su parte en relacin entre los acreedores cada uno es dueo de su cuota en el crdito,
rigindose la regla general de las obligaciones simplemente conjuntas.

As:
a. En el caso de ser los acreedores socios procede la actio pro socio.
b. En el caso de ser comuneros, procede la actio communi dividundo.
c. En el caso de existir una relacin de mandato y haber recibido el pago del mandatario,
procede en su contra la actio mandati directa.

2) SOLIDARIDAD PASIVA.

142
a. Efectos entre acreedor y codeudores. El cumplimiento por cualquiera de los deudores
extingue la obligacin respecto de todos, pudiendo el acreedor accionar conjuntamente en
contra de ellos o contra cualquiera a su arbitrio.

b. Relaciones entre codeudores. Si son varios los deudores y un solo codeudor paga el total de
la deuda, puede exigir a cada codeudor su respectiva cuota. En principio la deuda es
divisible entre todos los codeudores, pero solo entre ellos, y para efectos de concurrir a la
solucin, y cada codeudor participa en la proporcin en que tenga inters en la deuda, lo
cual no es oponible al acreedor.

As:

1. En caso de sociedad, el deudor que paga dispone de la actio pro socio.

2. En caso de comunidad, dispone de la actio communi dividundo.
3. En caso de que haya pagado un mandatario comisionado para el pago, dispona de la actio
mandati contraria.
4. En el caso de tratarse de coherederos, se puede valer de la actio familiae erciscundae.

Extincin de las obligaciones solidarias

Los motivos de extincin relacionados con el objeto extinguen las obligaciones para
la totalidad de los deudores: Distinta es la situacin cuando se trata de una causa de extincin
que slo puede hacer valer la persona a quien beneficia. Ej. el pacto de no pedir la prestacin
a determinada persona, la confusin, la capitis diminutio.

Naturaleza jurdica.

1. Se dice que es una garanta para el acreedor, pues en el caso de la solidaridad pasiva,
dispone de varios patrimonios para hacer efectiva la obligacin.
2. Se la concibe como una modalidad de las obligaciones, pues modifica el efecto normal de
las obligaciones con pluralidad de sujetos.

EFECTO DE LAS OBLIGACIONES

El efecto tiene que ser la consecuencia normal que sigue la causa, de all que la
doctrina entiende que el primer efecto de una obligacin ser su cumplimiento, pero si ello no
ocurre, la ley confiere ciertos derechos al acreedor para obtener el cumplimiento forzado de la
obligacin.

EL CUMPLIMIENTO
Es generalmente obligatorio. Consiste en la efectiva, ntegra y oportuna realizacin
de la prestacin, esto es lo que hoy denominamos pago.

INCUMPLIMIENTO.
Ocurre cuando la prestacin no es realizada en absoluto o es realizada defectuosa,
incompleta o extemporneamente.

Puede deberse a un hecho del deudor o por una causa ajena a l. Si el

incumplimiento se debe a un hecho del deudor, este ser responsable, pero no lo ser cuando
el hecho sea producto de un caso fortuito o fuerza mayor, a menos de tratarse de una

143
 obligacin de gnero, o se produzca estando el deudor en mora o bien que las partes hayan
establecido lo contrario.

La responsabilidad puede ser penal o civil. La responsabilidad civil se refiere a

reparar patrimonialmente el dao causado y puede ser contractual o extracontractual.
Responsabilidad contractual: surge del incumplimiento de una obligacin nacida de un
contrato.
Responsabilidad extracontractual: surge de un hecho que causa dao y que no dice relacin
con el incumplimiento total o parcial de una obligacin contractual.

Principales aspectos de la responsabilidad contractual.

No basta el incumplimiento para generar la responsabilidad, ser necesario

determinar cul ha sido la causa del incumplimiento o en qu forma ha influido el
comportamiento del deudor, por lo que estudiaremos los siguientes conceptos:

1. DOLO.
En el mbito del incumplimiento de las obligaciones se define como la conducta
voluntaria y maliciosa del deudor tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a
hacer totalmente imposible la prestacin que constituye su objeto, con el propsito de
provocar un perjuicio al acreedor

Aspectos a destacar respecto del dolo en materia de incumplimiento contractual.

1. Agrava la responsabilidad del deudor.

2. No se presume, salvo en los casos previstos por la ley, por lo cual al acreedor le
corresponde probar el dolo.

3. No admite graduaciones.

4. No puede condonarse anticipadamente, pero s se puede liberar al deudor del dolo ya

cometido.

2. CULPA.
Es la falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una
obligacin o en la ejecucin de un hecho. No existe intencin de daar.

Graduacin de la culpa en materia contractual.

Culpa lata o grave, corresponde a la falta mnima de cuidado. Es la negligencia total.

Culpa leve corresponde a la falta del cuidado ordinario, vale decir, que el deudor no ha
puesto en la relacin contractual la diligencia que dispensa un buen o diligente pater
familia.
Culpa levsima, corresponde a la falta de la mxima diligencia, de forma tal que, para no
incurrir en ella, se precisa un cuidado ms meticuloso, una previsin que slo los hombres
sealadamente inteligentes podan prever.

Precisiones sobre la graduacin de la culpa.

144
1. La responsabilidad llega slo hasta la culpa lata cuando la relacin jurdica interesa o
aprovecha exclusivamente al acreedor.

2. Se extiende hasta la culpa leve cuando el negocio mira al provecho de ambos.

3. Se responde de la levsima cuando el negocio slo interesa al deudor y no al acreedor.

Esta es la regla general, pero puede ser alterada por la voluntad del las partes o por
disposicin de la ley.

Aspectos a destacar respecto de la culpa en materia contractual.

1. En caso de incumplimiento, el deudor se presume culpable, y ste debe probar que el

incumplimiento no se debi a negligencia suya.

2. Se puede liberar al deudor de responder en un caso de culpa, antes de que sta acontezca.

3. Admite graduaciones.

4. La culpa grave, en cuanto a sus efectos, se equipara al dolo. Es tan total que parece dolo.

Distincin entre culpa contractual y culpa extracontractual.

La culpa extracontractual se denomina culpa aquiliana y la responsabilidad

contractual se denomina responsabilidad aquiliana. Entre la culpa contractual y extra
contractual existen las siguientes diferencias:

1. La culpa contractual no es fuente de obligaciones, pues supone un vnculo anterior.

2. En materia extracontractual, la culpa no admite graduaciones.

3. En materia contractual la culpa se presume, en materia extracontractual debe probarse.

3. CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR.

Caso fortuito es un evento no imputable al deudor que ninguna humana inteligencia poda
prever.

La fuerza mayor es el hecho que, aun cuando haya sido previsto, no se puede resistir.

Tratndose de obligaciones de especie, el caso fortuito o fuerza mayor extinguan

la deuda, salvo que el deudor hubiese asumido voluntariamente el riesgo de caso fortuito o
fuerza mayor o que se encontrara en mora. En el caso de las obligaciones de especie no
extingue la obligacin puesto que el genero no perece.

Efectos del caso fortuito.

1. El deudor queda exento de responsabilidad en el caso de las obligaciones de especie y

siempre que no est en mora.

145
2. El deudor no es responsable del retardo si ste se debe a caso fortuito.

En todo caso, las partes pueden convenir efectos distintos, adems la ley puede
establecer que el deudor deba responder ante determinados eventos que podran ser
considerados como caso fortuito.

Prueba del caso fortuito. El que alega caso fortuito debe probarlo.

LA MORA
Es el retardo en el cumplimiento de una obligacin debido a culpa del deudor, despus de la
interpelacin del acreedor o la obstaculizacin por parte del acreedor a recibir la cosa
ofrecida por el deudor en tiempo oportuno.
Tenemos entonces que mora y retardo no son conceptos sinnimos. As, la mora del deudor
supone retardo, pero exige adems, por regla general, una actividad del acreedor.

Mora del deudor o mora debitoris.

Requisitos:

1. Existencia de una obligacin civil.

2. Que la obligacin sea exigible.

3. Retraso imputable al deudor

4. Interpelacin. Supone la interposicin de una demanda.

Efectos de la mora debitoris.

A. La perpetuatio de las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Se hace responsable de los

riesgos de la especie o cuerpo cierto y as, es responsable por el caso fortuito sucedido
durante la mora, pero a partir de Justiniano el deudor puede liberarse de esta
responsabilidad demostrando que la cosa igual hubiera perecido aunque la hubiese tenido
ya el acreedor.
B. El deudor debe abonar intereses.

Mora del acreedor o mora creditoris.

El acreedor incurre en mora cuando, por su culpa o dolo, retrasa la ejecucin de la

obligacin. El acreedor no puede negarse a recibir lo debido y , de hacerlo, se constituye en
mora. En este evento el deudor slo responde de la culpa grave o dolo y el acreedor deber
pagarle los perjuicios que su negativa le causen. Los riesgos pasan al acreedor.

La mora purga la mora.

En caso de obligaciones conexas que derivan de contratos bilaterales la constitucin en

mora del deudor exige que el acreedor por su parte haya cumplido la obligacin correlativa.
Esta es la llamada exceptio del contrato no cumplido.

Fuentes de las obligaciones

146
 Son los hechos o actos jurdicos en virtud de los cuales dos personas se encuentran en
situacin de acreedor y deudor una de otra. En pocas palabras, las causas que engendran una
obligacin.

Existen dos tipos de obligaciones:

1. Las que nacen de un contrato

2. Las que nacen de un delito.

Hoy en da las fuentes de las obligaciones son:

1. Contratos
2. Cuasicontratos, hecho voluntario lcito no convencional que genera obligaciones
3. Delitos
4. Cuasidelitos, hecho ilcito generador de la obligacin de pagar una suma de dinero a ttulo
de pena privada, pero que el derecho civil no tipifica como delito privado
5. La ley

Garantas de las obligaciones

Las garantas se establecen o constituyen mediante negocios jurdicos que se celebran entre
acreedor y deudor o entre uno de ellos y terceros.

Clases de garantas:
Existen dos tipos: personales y reales,

1. Garantas reales: en ellas con una cosa se pretende garantizar o asegurar el cumplimiento
de una obligacin propia o ajena. Ej. Prenda, hipoteca.
2. Garantas personales: en ellas se establece a favor de un sujeto (acreedor) el derecho de
dirigirse no slo contra su deudor sino contra el patrimonio de otras personas, quienes se
han obligado frente al acreedor en la misma forma que el deudor principal o en forma
subsidiaria, vale decir en el evento que el deudor principal no cumpla.

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

Causa o modo de extinguir las obligaciones es el hecho jurdico al cual la ley le

atribuye la virtud de hacer desaparecer el vnculo que liga a acreedor y deudor. El trmino
clsico para designarlo es solutio o satisfactio.

Hasta fines de la Repblica, el simple cumplimiento (solutio o satisfactio) no era

por s suficiente para extinguir la obligacin, era necesario un acto contrario al que la haba
hecho nacer (Principio de que en derecho las cosas se deshacen de la misma forma en que se
hacen). Posteriormente se admite que el simple cumplimiento de la prestacin extingue la
obligacin, y se reconoce al pago o solutio o satisfactio como un modo normal de extinguir las
obligaciones.

CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE EXTINGUIR.

a) Voluntarios y no voluntarios.

147
 VOLUNTARIOS. Tienen por causa la voluntad de las partes. Pago, novacin, acceptilatio,
compensacin consensual, remisin, mutuo disentimiento.

NO VOLUNTARIOS. Son consecuencia de hechos ajenos a las partes a los cuales la ley
confiere fuerza extintiva. Prdida de la cosa debida, confusin, prescripcin extintiva, muerte,
capitis deminutio y otras.

b) Ipso iure (Derecho civil) y Ope exceptionis (Derecho pretorio).

IPSO IURE Son los reconocidos y sancionados por el derecho civil, que operan de pleno
derecho, es decir, extinguen directa y definitivamente la obligacin, sin que subsista ni an
una obligacin natural. Nexi liberatio, acceptilatio, pago, novacin, confusin, mutuo
consentimiento, prdida de la cosa , muerte y capitis deminutio.

OPE EXCEPTIONIS Son los reconocidos por el derecho pretorio. No extinguen la obligacin
ipso iure, requieren ser alegados por va de excepcin, operan ope exceptionis, permitiendo
neutralizar la accin intentada por el deudor. De paralizar definitivamente la accin, su efecto
era parecido al de los modos de extinguir ipso iure. Pacto de no pedir razn de la cosa,
juramento, compensacin, prescripcin extintiva. De paralizar temporalmente la
accin(excepcin de plazo) aun subsistiendo el deudor puede defenderse mediante una
excepcin que le concede el pretor. Compensacin, transaccin, pacto de no pedir la deuda,
prescripcin extintiva.

Con Justiniano no existe diferencia entre una y otra clase de esto modos de extinguir.

EL PAGO
Es la prestacin de lo debido, esto es la ejecucin de la prestacin debida en el
lugar, tiempo y modalidades convenidas.

Requisitos del pago.

A. EN CUANTO AL OBJETO.

1. El objeto del pago debe ser congruente con el de la prestacin debida.

2. El acreedor no puede ser constreido a aceptar un pago parcial o incompleto, salvo que se
hubiera pactado y con la salvedad del beneficio de competencia. (Si rechaza el pago
incompleto no incurre en mora).
3. El acreedor puede aceptar recibir una prestacin distinta de la debida, es lo que se llama
datio in solutum, o dacin en pago.

B. EN CUANTO A LOS SUJETOS.

1. Normalmente paga el deudor, pero puede pagar un tercero con intencin liberatoria
(voluntad de extinguir la deuda). Ya sea que el tercero pague con conocimiento del deudor,
sin ste o con prohibicin expresa del deudor, de todos modos se extingue la deuda, pero se
genera el problema de determinar si el tercero tiene o no accin para hacerse restituir de
lo pagado, lo que depender de la relacin que exista entre l y el deudor. Existen
obligaciones que slo pueden ser cumplidas por el propio deudor, caso en el cual se habla
de obligaciones infungibles de facere.

2. Se exige que el deudor que paga tenga capacidad para obligarse, aptitud legal para pagar.

148
3. Normalmente el pago debe hacerse al acreedor, pero tambin pueden recibirlo
vlidamente un representante de ste o sus herederos.

C. EN CUANTO AL LUGAR DE PAGO.

1. Si la obligacin nace de un contrato, sta debe pagarse en el lugar convenido. Si se han

establecido varios, el deudor puede elegir mientras no se haya dirigido accin en su
contra.

2. De no establecerse lugar, en caso de tratarse de bienes corporales, en el lugar donde se

encuentren, y en caso de dinero, en el lugar donde se contrajo la obligacin, y tratndose
de obligaciones de hacer, en el domicilio del deudor.

D. EN CUANTO AL TIEMPO DE PAGO.

1. De no establecerse plazo o condicin, deba cumplirse apenas fuera posible, conforme a su

naturaleza (plazo tcito).

2. Si se estableca plazo, el acreedor no poda pedir el pago antes de su cumplimiento. El

deudor puede pagar antes del plazo, caso en el que renuncia al plazo y no puede pedir la
repeticin.

Prueba del pago.

En la poca clsica hay libertad en cuanto a medios probatorios, esto cambia en el D

justinianeo, exigindose la procedencia de determinadas pruebas.

Imputacin del pago.

a. Si el deudor paga menos de lo que debe, no existiendo acuerdo al modo de imputarla, debe
hacerse primero respecto de los intereses y despus respecto del capital.

b. Si el deudor tiene varias deudas con el mismo acreedor, y no declara expresamente cul de
ellas tiene la intencin de satisfacer, el pago se entiende efectuado, a base de su presunta
voluntad, por la obligacin ms onerosa. Cuando todas sean igualmente onerosas, por
aqulla ms antigua, y si este criterio no fuera til, la imputacin se hace
proporcionalmente a cada una de las deudas.

Pago por consignacin.

Consiste en el depsito de la cosa en manos de la autoridad pblica como

resultado de la mora del acreedor que rechaza, sin causa justificada, la oferta del pago ntegro
y efectivo hecha por su deudor. El depsito se hace en un templo u otro sitio designado por el
juez. Este tipo de pago tambin se aplica en caso de que sea desconocida la persona del
acreedor, si se trata de un menor que no tiene tutor o curador, de un ausente que no dej
procurador, etc.

LA NOVACIN

149
 Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una
obligacin antigua por una nueva, extinguindose la primera.

Requisitos.

1. EXISTENCIA DE DOS OBLIGACIONES. Ambas vlidas civil o naturalmente.

2. ACUERDO ENTRE LAS PARTES. Debe materializarse en un contrato formal, stipulatio y

o nomina transcripticia.

3. QUE LA NOVACIN CONTUVIERA UN ELEMENTO NUEVO QUE DIFERENCIARA A

LA OBLIGACIN NUEVA DE LA ANTERIOR.

4. INTENCIN DE NOVAR.

Clases de novacin.

La novacin se presenta cuando a la novacin ya existente se le cambia un elemento, y as

tenemos que ella puede ser:

A. POR INTERVENCIN DE UNA NUEVA PERSONA. Admite dos posibilidades:

1. Por cambio de acreedor.Requiere el consentimiento del acreedor nuevo, del antiguo y del
deudor.

2. Por cambio de deudor. Requiere el consentimiento del acreedor y del nuevo deudor.

B. ENTRE EL MISMO ACREEDOR Y DEUDOR (Novacin objetiva). Se introduce una nueva

modalidad, plazo o condicin, o se sustituye el objeto o causa de la obligacin.

Formas de realizar la novacin: Stipulatio y transcriptio.

COMPENSACIN.
Es un modo de extinguir las obligaciones existentes alternativamente entre dos personas,
mediante una imputacin recproca de los crditos a los dbitos.

Clases de compensacin.

a) Convencional. Las partes lo acuerdan libremente.

b) Judicial. La establece el juez en sentencia a solicitud de una de las parte.

c) Legal. Opera ipso iure.

Requisitos de la compensacin.

1. Identidad de los sujetos.

150
2. Validez y exigibilidad del crdito, sin perjuicio de que pueden oponerse en compensacin
las deudas naturales.

3. Homogeneidad de los objetos. Ambas prestaciones deben tener por objeto cosas fungibles
de la misma especie.

CONVENCIONES LIBERATORIAS O REMISIN.

Se presentan cuando el acreedor renuncia a su derecho de exigir el pago, sea

temporal o definitivamente.

Se conocen varias clases:

1. SOLUTIO PER AES ET LIBRAM.

2. ACCEPTILATIO.
3. PACTO DE NON PETENDO

CONTRARIUS CONSENSUS

CONFUSIN
Reunin en una misma persona de las calidades de acreedor y deudor respecto
de una deuda.
Puede darse la confusin entre acreedor y fiador, caso en el cual se extingue la fianza, esto es,
la garanta, pues nadie puede ser garanta de s mismo, pero ello no extingue la obligacin
principal.

TRANSACCIN.
Opera cuando dos personas que tienen derechos litigiosos o dudosos resuelven
poner fin a sus diferencias, haciendo renuncias recprocas a sus pretensiones, esto es, a la
accin que estiman competerles, y en la atribucin unilateral o recproca de alguna cosa o de
un derecho.

PRDIDA DE LA COSA DEBIDA

o imposibilidad de cumplimiento

Si se extingue la especie, o se trata de una prestacin que si bien fue posible al

tiempo de nacer la obligacin, con posterioridad se torna imposible de cumplir, el deudor se
libera, siempre y cuando la imposibilidad haya sobrevenido antes de incurrir en mora y no
fuese producto de un hecho suyo.

PLAZO Y CONDICION RESOLUTORIO O EXTINTIVO.

Debe distinguirse si se trata de un acto e estricto derecho o de buena fe.

151
 CAPITIS DEMINUTIO.
Extingua las deudas del ius civile, pero en ciertos casos el pretor confera al
acreedor algunas acciones para exigir su derecho, sobre la base de una ficcin de no haber
tenido lugar la capitis deminutio.

MUERTE DEL DEUDOR.

En general no extingue las obligaciones, las que pasan a los sucesores, pero
extingue las obligaciones intransmisibles, como las que emanan de deudas procedentes de
delitos, las que emanan del mandato o del contrato de sociedad.

PRESCRIPCION EXTINTIVA O LIBERATORIA.

Es la extincin de una obligacin, por el transcurso de un determinado periodo de
tiempo, sin que el acreedor haya exigido su cumplimiento. Modo de extinguir las acciones y
derechos ajenos por no haberse ejercido durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los
dems requisitos legales. No opera de pleno derecho; tiene que ser declarada judicialmente.

PRESUPUESTOS
1. Transcurso de un periodo de tiempo determinado por la ley.
2. Inactividad del acreedor.

GUIA 5 II PARTE
LA POSESIN

Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea
que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga
en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

EVOLUCIN DE LA POSESIN

Los juristas denominan possessio naturalis, al mero hecho de tener fsicamente una cosa; es decir,
lo que hoy denominamos mera tenencia o simple detentacin. As, son poseedores naturales, entre
otros, el arrendatario, el comodatario, el depositario, el pignoratario y el usufructuario, por cuanto
ellos detentan una cosa, pero no tienen animus dominii.
Por otra parte, utilizan la expresin possessio civilis para referirse a la tenencia de una cosa como
dueo, independientemente de que el poseedor sea verdadero dueo o no.
Lo que hoy denominamos como posesin corresponde a la llamada possessio civilis; vale decir, el
seoro o disposicin de hecho sobre una cosa con la pretensin de tenerla como propia.

CLASIFICACIONES DE LA POSESIN

I. Distincin entre possessio civilis y possessio naturalis.

II. Distincin entre possessio ad usucapionem y possessio civilis.
III. Distincin entre possessio ad usucapionem y possessio ad interdicta.
IV. Distincin entre possessio iusta y posssessio iniusta.

152
 V. Distincin entre possessio de buena fe y possessio de mala fe.

I. DISTINCIN ENTRE POSSESSIO CIVILIS Y POSSESSIO NATURALIS.

La posesin (possessio civilis) se distingue, por una parte, de la propiedad (dominium), que

es el seoro jurdico absoluto, y, por otra, de la tenencia (possessio naturalis), que es la

mera disponibilidad de una cosa reconociendo dominio ajeno.

La possessio naturalis es un poder de hecho sobre una cosa sin intencin de considerarla

como de su propiedad.

La jurisprudencia romana reconoce como poseedor civil a quien se comporta como dueo respecto
de una cosa; vale decir, quien dispone de la cosa y tiene la voluntad de conservarla y defenderla
como suya .
El poseedor civil se distingue del natural, por cuanto, el primero, puede llegar a ser dueo de la
cosa por el transcurso del tiempo, mediante la usucapin, si se cumplen otros requisitos legales. En
cambio, el poseedor natural no puede llegar a ser propietario por este expediente.
Otro rasgo distintivo es que si el poseedor civil pierde la posesin puede recuperarla ejerciendo la
accin reivindicatoria si es el dueo de la cosa, o mediante la accin publiciana si no lo es. En
cambio, el poseedor natural que pierde la tenencia de la cosa no dispone de estas herramientas.

II. DISTINCIN ENTRE POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESSIO CIVILIS.

Entre el trmino possessio civilis y possessio ad usucapionem existira una relacin de gnero a
especie, puesto que para usucapir es necesario ser poseedor civil y cumplir ciertos requisitos, entre
otros, justo ttulo y buena fe, pero no todo poseedor civil es poseedor ad usucapionem. Para ser
poseedor civil basta con detentar fsicamente una cosa, sin que sea necesario tener un justo ttulo y
entrar de buena fe a poseer la cosa.

III. DISTINCIN ENTRE POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESSIO AD

INTERDICTA.
(En atencin a los efectos jurdicos que poda acarrear la posesin).

POSSESSIO AD USUCAPIONEM: aqulla que conduca, al cumplirse ciertos requisitos, a la

adquisicin de la propiedad del bien posedo, precisamente mediante la usucapin.

POSSESSIO AD INTERDICTA: aqulla que no conduca a la adquisicin del dominio, pero que
otorgaba al poseedor tutela para su seoro, por intermedio de los interdictos posesorios.

Para ser poseedor ad usucapionem hay que ser poseedor civil.

IV. DISTINCIN ENTRE POSSESSIO IUSTA Y POSSESSIO INIUSTA.

153
 (En atencin a la forma como haba sido adquirida la posesin)

POSSESSIO IUSTA: Aqulla que haba tenido una fuente legtima de adquisicin. Es la
possessio exenta de vicios, la que no es violenta, clandestina ni precaria.

POSSESSIO INIUSTA: Aqulla nacida por efecto de un vicio o por lesin para el anterior
poseedor, vicios que podan ser la violencia, la clandestinidad o el precario.

PRINCIPALES CAUSAS O JUSTOS TTULOS POSESORIOS. Se indican con el prefijo pro.

1. PRO SUO (Como suyo o como propio) Es necesario que el poseedor crea ser suya la cosa, o
poder haber sido suya de no haberse omitido las formalidades civiles de la adquisicin.

2. PRO EMPTORE. La causa es un contrato de compraventa. En virtud de ella, la cosa es

entregada en posesin al comprador, independiente de que adems haya adquirido el
dominio.

3. PRO DONATO. La iusta causa possessionis es la donacin, independiente de que adems

haya adquirido el dominio.

4. PRO DOTE. Se da cuando se entregan bienes al sujeto en calidad de dote, dejando al

sujeto como poseedor, sin perjuicio de poder dejarlo como dueo, si el que entrega es
dueo de las cosas.

Todos estos ttulos podrn ser invocados como justo ttulo en materia de usucapin, en el
evento de que no hayan dejado al que recibi la cosa en base a uno de estos ttulos. Justo ttulo
es todo hecho o acto jurdico que hubiera por s mismo conducido a la adquisicin del
dominio, pero que por un defecto de forma o de fondo tan slo legitima la posesin.

VICIOS DE LA POSESIN

Poseedor violento, es el que con violencia en las personas o fuerza en las cosas entra en
posesin de un mueble o inmueble.
Poseedor clandestino, es el que entra a poseer clandestinamente, sin que lo sepa el dueo o
poseedor, pero sin emplear fuerza.
Poseedor con vicio precario, es el que tiene una cosa habindola solicitado y que luego se
niega a restituirla a aqul que se la entreg.

IMPORTANCIA DE LA DISTINCIN ENTRE POSSESSIO IUSTA E INIUSTA

Esta distincin slo tiene importancia respecto del poseedor anterior, contra ste la posesin
viciosa no es amparada por interdictos, pero s contra cualquier otro individuo que intente
perturbarla.

V. DISTINCIN ENTRE POSESIN DE BUENA Y MALA FE.

(En atencin a la conviccin que tuviera el poseedor respecto de su condicin de tal).

Posea de buena fe aqul que crea tener un derecho legtimo sobre la cosa poseda.

154
Posea de mala fe el que actuaba como poseedor a sabiendas de que careca de derecho alguno
sobre la cosa objeto de su seoro. Quien posee de mala fe no necesariamente es poseedor
injusto, pues la buena o mala fe pueden existir tanto en la posesin adquirida sin vicios como
en la viciosa.

IMPORTANCIA DE LA DISTINCIN ENTRE POSESIN DE BUENA Y MALA FE

a. Permite la adquisicin de frutos.

b. Confiere la accin publiciana.

c. Permite llegar a adquirir el dominio de las cosas por usucapin.

Se trata de dilucidar si la posesin es un hecho o un derecho. Existen dos posiciones

principales. Para Savigny la posesin es un hecho, pero que por sus consecuencias se asemeja a
un derecho. Von Ihering considera que si bien la posesin nace de un hecho, los derechos son
intereses jurdicamente protegidos y el derecho es la seguridad jurdica del goce, de lo cual
resulta que la posesin es un derecho porque est jurdicamente protegida. Nuestro legislador
sigui mayoritariamente la teora de Savigny, lo que se aprecia en la definicin, pues nos
habla de la tenencia, que es un hecho. En todo caso, esta situacin de hecho da lugar a una
serie de derechos o beneficios al poseedor.

ELEMENTOS DE LA POSESIN CIVIL

a. Corpus.

Es la posibilidad fsica de disponer de una cosa, con exclusin de toda otra persona.

En un principio el corpus deca relacin con la idea de la aprehensin fsica, pero

posteriormente se entendi que no era necesario el contacto directo con la cosa, sino la
posibilidad de disponer de ella.

b. Animus. (Elemento espiritual).

Es la intencin o voluntad de actuar como si se fuera dueo de la cosa; es decir, de disponer de

ella con exclusin de toda otra persona.

Cuando falta el animus no hay posesin, slo detentacin o mera tenencia. Este elemento
determina que quien no tiene voluntad no puede adquirir la posesin, como ocurrira con los
menores de 7 aos y los dementes, sin perjuicio de la posibilidad de adquirirla por
representante legal.

COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIN

REQUISITOS.

1. Debe estar dentro del comercio humano.

2. Debe ser determinada, tratarse de una cosa especfica.
3. Debe tener existencia independiente, no cabe poseer las cosas que forman parte integrante
de un todo, ni partes divididas de una cosa mueble.
4. Debe ser corporal. Slo las cosas corporales son susceptibles de posesin, pero en el
derecho romano se habra desarrollado la idea de una posesin de derecho, denominada

155
 cuasiposesin. Se habla aqu de un ejercicio fctico de un derecho. En todo caso, nuestro
legislador considera susceptible de posesin tanto las cosas corporales como las
incorporales.

ADQUISICIN DE LA POSESIN

La posesin se adquiere con la entrada en el poder de disposicin de la cosa y con la intencin

de poseerla a ttulo exclusivo; es decir, se requiere que concurran corpus y animus, sus
elementos constitutivos.

La diferenciacin de los dos elementos permite explicar la adquisicin, por la concurrencia de

ambos, pero en dos sujetos distintos. Es lo que ocurre cuando un alieni iuris adquiere la
tenencia posesoria, no para l, sino para el pater. Desde la ltima jurisprudencia clsica se
admite la adquisicin por medio de representante, lo que se generaliza en el derecho
justinianeo a cualquier persona que acte como intermediario, por ejemplo, los municipios
por medio de sus esclavos u hombres libres, el pupilo por medio de su tutor y las personas
jurdicas merced a un acto de un procurador u hombre libre.

CONSERVACIN DE LA POSESIN

En un principio estaba condicionada a la coexistecia del corpus y animus, pero se atenu al

establecerse excepciones, fundamentalmente respecto del corpus. En cuanto al animus, si bien
se mantuvo como exigencia, se estableci la excepcin en el caso del poseedor a quien
sobreviniera una enfermedad mental.

PRDIDA DE LA POSESIN
a. Prdida del corpus.

Cesa el poder fsico del poseedor. Ocurre en los siguientes casos:

1. Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de hacerla suya.

2. Cuando, sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios. Ej. Si se inunda permanentemente un predio.

3. En caso de prdida material de las cosas, siempre y cuando no se encuentren bajo el poder
del poseedor.

b. Prdida del animus.

Cesa la voluntad de seguir poseyendo. La persona reconoce dominio ajeno. Cesa la intencin
de poseer para s, reemplazndola por la de detentar la cosa por otro. Ej. Quien posea una
cosa la vende a otro, pero sigue ocupndola como mero tenedor.

c. Prdida de corpus y animus. Ocurre en los siguientes casos:

1. En caso de abandono de la cosa por el poseedor con intencin de desprenderse del dominio
(dereliccin).

2. En caso de tradicin de la cosa efectuada por el poseedor.

156
3. En caso de fallecimiento del poseedor.
Justo titulo (requisito objetivo).

POSESIN Y USUCAPIN
Buena fe (requisito subjetivo).

En el derecho clsico, la usucapin supone una possessio iusta. Es un requisito objetivo de

sta. Es decir, uno de los requisitos para usucapir es un justo ttulo, y el justo ttulo es el que
demuestra que el adquirente no lesion el derecho ajeno cuando tom posesin de la cosa.

Otro requisito de la usucapin en el periodo clsico es la buena fe del usucapiente al tiempo de

entrar en posesin. Nuestro legislador conceptualiza a la buena fe como la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y todo otro vicio, es decir,
es la conviccin de ser dueo de la cosa. Este es un requisito subjetivo de la usucapin. La
posesin es de mala fe cuando ha sido adquirida con conciencia de su ilicitud o faltando esa
conciencia por un error inexcusable, por ejemplo, el que adquiere de un incapaz conociendo
de su incapacidad. La buena o mala fe se aprecia al momento de adquirirse la posesin y as la
mala fe sobreviniente no es obstculo para la prescripcin, pero tiene importancia para
ciertos efectos, por ejemplo, la adquisicin de frutos. La buena fe se presume.

LA PROTECCIN DE LA POSESIN

1. Accin publiciana. Protege la possessio iusta y de buena fe.

2. Interdictos posesorios. Protege la possessio iniusta.

FUNDAMENTO DE LA PROTECCIN POSESORIA

Existen dos teoras principales:

Savigny considera que el fundamento es la paz pblica; evitar que los particulares hagan
justicia por s mismos. Debemos sealar que lo que se discute concretamente en los interdictos
posesorios no es el derecho para poseer, sino el hecho de la posesin.
Para Ihering, lo que en realidad se protege es el dominio, que normalmente coincide con la
posesin, entonces, la tutela de la posesin es un complemento necesario de la tutela de la
propiedad.

1. LA ACCIN PUBLICIANA.

Es la accin que tiene el poseedor desposedo que estaba en vas de adquirir por usucapin,
para recuperar la cosa de manos de quien la tuviese.

FUNDAMENTO SUPUESTO FINALIDAD

Ficcin de la usucapin cumplida. Cuando el poseedor es privado de la posesin. Recuperar la posesin.

EJERCICIO. Puede ser intentada por:

a. El propietario bonitario.

157
 b. El poseedor que habiendo recibido por traditio una cosa de quien no era su dueo,
estaba en vas de usucapir.
c. El verdadero propietario civil de la cosa de la cual ha perdido la posesin.

REQUISITOS PARA EJERCERLA

1. Justo ttulo.
2. Buena fe.

El justo ttulo debe ser traslaticio de dominio, pudiendo ste ser derivativo (Ej. Una donacin
seguida de tradicin) o bien originario (Ej. Ocupacin de una res derelictae).

EFECTOS DE LA ACCIN PUBLICIANA

a) Si el demandado era dueo de la cosa, ste opondr la calidad de propietario mediante la

exceptio iusti dominii, con lo cual el demandante perdera el juicio, sin perjuicio de lo
dicho acerca de la propiedad bonitaria.

b) Si el demandado era poseedor de mala fe triunfar el demandante.

c) En caso de ser ambos poseedores de buena fe, triunfar aqul que disponiendo de ttulo la
hubiese posedo primero. Si ambos la recibieron de distintas personas, vence el actual
poseedor.

2. INTERDICTOS POSESORIOS.

Interdictos retinandae possessionis Interdictos recuperandae possessionis

Derecho Clsico: distinguir entre cosas muebles e inmuebles. Derecho Justinianeo: los
interdictos retinandae
possessionis se refunden en uno
solo bajo la denominacin de uti
a. Interdicto uti possidetis b. Interdicto possidetis. En cuanto a los
utrubi interdictos recuperandae
possessionis ya no se distinguen y
genricamente se habla de
interdicto de unde vi, con
exigencia de una ao plazo para
ejercerlo y pudiendo ser deducido
incluso por quien posee
viciosamente respecto a su
adversario, pues en el derecho
justinianeo la violencia no puede
ser una excusa para hacer
justicia por propia mano y el
interdicto procede no slo en
contra de quien ejerce la
violencia, sino tambin en contra
de quien la ordena.

158
 a. Interdicto de unde vi b. Interdicto de vi armata

Concepto: acciones especiales que tienen como fundamento a la posesin y cuyo objetivo es
protegerla. En una primera poca eran remedios procesales para proteger ciertas situaciones
de tenencia de cosas. Posteriormente la proteccin interdictal se extiende al poseedor civil, y
en la poca clsica ordinariamente se utilizan para este ltimo. Tambin fueron utilizados por
los propietarios por la facilidad dado que bastaba con acreditar la posesin.

CLASES DE INTERDICTOS

Segn si tienen por objeto mantener una posesin y recuperarla se clasifican en:

A. INTERDICTOS DE RETINANDAE POSSESSIONIS O INTERDICTOS PROHIBITORIOS.

Estn destinados a conservar la posesin de una cosa, respecto de la cual se sufre alguna
perturbacin. Son de esta especie:

1. Interdicto uti possidetis.

Su finalidad es impedir toda perturbacin en la posesin de inmuebles y se otorgaba al actual
poseedor en contra de cualquiera que lo perturbara, salvo que l fuera poseedor vicioso
respecto del que lo perturbaba.

2. Interdicto utrubi.
Tenia la misma finalidad que el anterior, pero respecto de las cosas muebles. Se concede a
quien haya estado en posesin de una cosa mueble durante la mayor parte del ao anterior al
interdicto sin violencia, clandestinidad o precariedad respecto de su adversario.

Estos interdictos deben ser opuestos dentro del ao en que se ha sufrido la perturbacin o
molestia.

B. INTERDICTOS DE RECUPERANDAE POSSESSIONIS. Estan destinados a restituir la

posesin de una cosa a quien ha sido despojado de ella con violencia. Permiten recuperar
la posesin de inmuebles. Son de esta especie:

1. Interdicto de vi cottidiana.
Se otorgaba a favor de aqul que haba sido expulsado de un fundo o impedido de entrar en l
por cualquier forma violenta (excepto la contemplada en el interdicto vi armata) y que la
posesin del poseedor perturbado no fuese viciosa respecto de su adversario. Este interdicto
obtena el reintegro en la posesin del poseedor que haba sido despojado de ella y se le
otorgaba una indemnizacin de perjuicios. Deba ser interpuesto dentro del plazo de un ao
contado desde el momento del despojo.

2. Interdicto de vi armata.
Se diferencia del anterior en que procede cuando alguien ha sido despojado de la posesin con
violencia ejercida con arma o consumada por una tropa de personas. No tena limitacin de
plazo para interponerlo y proceda an cuando el desposedo tuviera un posesin viciosa con
respecto al causante del despojo.

159
 INTERDICTO DE QUOD PRECARIO. Es el que concede el pretor para recuperar la cosa en
posesin cedida al precarista, cuando ste, requerido para devolverla, se negaba a restituirla o
bien para obtener una indemnizacin en caso de haber ste dejado dolosamente de poseer.

IMPORTANCIA JURDICA DE LA POSESIN

1. El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo. Se trata de una
presuncin simplemente legal. El poseedor goza en los juicios reivindicatorios de una
legitimacin pasiva; es decir, el peso de la prueba recae sobre el reivindicante que debe
acreditar que es propietario.

2. La adquisicin de la posesin lleva en ciertos casos a adquirir inmediatamente el dominio o la

propiedad de la cosa. Ej. Ocupacin.

3. La posesin de buena fe conduce a adquirir el dominio de la cosa poseda mediante la

usucapin, si se cumplen otros requisitos.

4. El poseedor de buena fe, mientras se mantenga la buena fe, adquiere los frutos de la cosa
poseda.

5. La posesin est garantizada contra toda perturbacin mediante ciertas acciones procesales
especiales denominadas interdictos y por la accin publiciana.

NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN

Para Savigny la posesin es un hecho, pero que por sus consecuencias se asemeja a un
derecho.
Ihering considera que la posesin es un derecho, porque est jurdicamente protegida.
Nuestro legislador sigui por la teora mayoritaria; esto es la teora de Savigny.
La posesin puede coincidir con el dominio, pero en muchos casos el poseedor no es dueo.

LA MERA TENENCIA

Es la tenencia de una cosa reconociendo dominio ajeno. Falta el animus. La mera tenencia no
conduce a la usucapin. Ordinariamente el mero tenedor detentar la cosa, ya porque tiene un
derecho real sobre ella (usufructo, prenda) o porque tiene un derecho personal respecto del
dueo (arrendamiento, comodato).

El derecho no protege de igual forma al poseedor que al mero tenedor, sin perjuicio que
durante la poca de Justiniano se brind a ciertos meros tenedores la misma proteccin que a
los poseedores. Tal cosa ocurre en los siguientes casos:

a. El acreedor prendario; es decir, aqul que en garanta de un crdito haba recibido en

prenda una cosa.
b. El precarista y el secuestre (especie de depsito al que se recurra cuando dos personas
disputaban la propiedad de una cosa).

DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

160
 a. De goce y disfrute (servidumbre; enfiteusis;
superficie).
DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA
b. De garanta (prenda; hipoteca).

Son los que recaen sobre cosas en favor de personas distintas de sus propietarios. Son
gravmenes que pesan sobre la cosa, que sta lleva consigo. Pueden ser clasificados en de goce
y disfrute y de garanta.

A. DERECHOS REALES DE GOCE.

Usufructo
Personales Uso
Habitacin
1. SERVIDUMBRES. Operae servorum e animale

Prediales

En el derecho justinianeo, a diferencia de lo que ocurre en el derecho clsico y en nuestro

ordenamiento, se incluan en el concepto de servidumbre tanto las servidumbres prediales
como las personales. As, en el D Justinianeo se conceptualiza al derecho real de servidumbre
como un derecho real consistente en un gravamen constituido sobre una cosa ajena en
beneficio de un predio o de una persona distintos del dueo.

CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES EN EL DERECHO JUSTINIANEO

a. SERVIDUMBRES PERSONALES. Derecho real consistente en un gravamen

constituido sobre una cosa ajena en beneficio de una persona distinta del dueo.

b. SERVIDUMBRES PREDIALES. Segn el art. 820 del C.C. Es el gravamen impuesto

sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.

PARALELO ENTRE SERVIDUMBRES PERSONALES Y PREDIALES.

N SERVIDUMBRES PERSONALES SERVIDUMBRES PREDIALES

Estn establecidas en beneficio de una Estn establecidas para una objetiva y
1 persona determinada. permanente utilidad de un predio vecino.
Son temporales; en principio se extinguen con
2 la muerte del titular. Son perpetuas.
Pueden tener como objeto o recaer tanto
3 sobre cosas muebles o inmuebles. Slo tiene por objeto inmuebles.

CARACTERSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES EN EL DERECHO JUSTINIANEO

161
1. Son derechos reales en cosa ajena, y como derechos reales estn protegidos por las
acciones reales.
2. No puede haber servidumbre sobre una cosa propia.
3. Las servidumbres personales confieren facultades de uso o goce sobre la cosa gravada.
4. Son derechos limitados por su contenido.
5. En principio son indivisibles (no pueden adquirirse ni ejercerse parcialmente), pero en el
Derecho justinianeo exista la excepcin del usufructo, que era divisible.
6. Por regla general, la servidumbre no puede consistir en un hacer. El propietario de la cosa
debe nicamente soportar o padecer la servidumbre o, simplemente, no hacer algo.

SERVIDUMBRES PREDIALES

CARACTERSTICAS ESPECIALES.

1. Suponen la existencia de un predio sirviente (gravado) y uno dominante.

2. Son inseparables de los predios a que activa o pasivamente pertenecen. Es inherente al

fundo y por lo tanto se transmite con ste y no puede enajenarse separadamente del
predio al que activa o pasivamente pertenecen.

3. Deben satisfacer un inters permanente del predio dominante y consistir en una utilidad
que pueda constantemente prestar el predio sirviente.

4. Imponen al propietario del predio sirviente la necesidad jurdica de abstenerse de algo

que si no existiera la servidumbre le sera lcito hacer. La servidumbre consiste en un
padecer, no en un hacer.

CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES

1. SERVIDUMBRES URBANAS Y RSTICAS.

Criterio: Segn si supone o no la existencia de edificacin.

URBANAS. Son las que no pueden existir sin edificacin. Ejs.:

a. Servidumbre oneris ferendis. Derecho a hacer reposar una construccin en el muro vecino.
b. Servidumbre altius non tollendi. Impide que el vecino levante muros o construcciones ms
all de cierta altura.

RSTICAS. Son las que existen sin necesidad de existir edificacin. Ejs.:

a. Servidumbre de paso. Segn la extensin reciba diversos nombres:

a.1 Servidumbre de itineris, permite al dueo del predio dominante pasar a pie, a caballo o en
litera por el predio sirviente.
a.2 Servidumbre de actus, autoriza para hacer pasar carros, ganado y animales de carga.
a.3 Servidumbre de va, da derecho a pasar por el fundo vecino del modo ms amplio posible,
con toda clase de carros y transportando vigas, piedras y otros materiales de construccin.

162
b. Servidumbre de acueducto. Da derecho a conducir aguas a travs del predio sirviente
hasta el predio dominante mediante los correspondientes conductos.

2. SERVIDUMBRES POSITIVAS Y NEGATIVAS.

Criterio: Segn si supone para el propietario del predio sirviente un padecer o bien abstenerse
de algo.

POSITIVAS. Imponen al propietario del predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo al
propietario del predio dominante. Ej. En la servidumbre de trnsito, dejar pasar.

NEGATIVAS. Imponen al propietario del predio sirviente el abstenerse de hacer algo que le
sera perfectamente lcito realizar de no estar constituida la servidumbre. Ej. No construir
ms arriba de una determinada altura.

3. SERVIDUMBRES CONTINUAS Y DISCONTINUAS.

Criterio: Segn si supone o no un hecho actual del hombre.

CONTINUAS. Se pueden ejercer permanentemente, sin necesidad de un hecho actual del

hombre. Ej. Servidumbre de acueducto.

DISCONTINUAS. Se ejercen a intervalos de tiempo ms o menos largos y su ejercicio requiere

de un hecho actual del hombre. Ej. Servidumbre de trnsito.

4. SERVIDUMBRES APARENTES E INAPARENTES.

Criterio: Segn si se da a conocer o no a travs de una seal.

APARENTES. Se manifiestan con signos exteriores. Hay un signo o seal exterior que permite
detectar la servidumbre. Ej. Servidumbre de trnsito cuando se hace por una senda o camino
trazado.

INAPARENTES. No se manifiestan o conocen por una seal exterior. Ej. Servidumbre de luz o
de vista.

SERVIDUMBRES PERSONALES

En el D Justinianeo comprende los derechos en cosa ajena de usufructo, uso, habitacin y

operae servorum e animale. Las servidumbres personales pueden comprender el uso de una
cosa (derecho de uso), el aprovechamiento de sus frutos, o ambas a la vez (usufructo).

1. USUFRUCTO.

Es un derecho real en cosa ajena consistente en la facultad de usar y gozar de una cosa con
cargo de conservar su forma y substancia para restituirla a su dueo.

163
 CARACTERSTICAS DEL USUFRUCTO.

1. A su titular se le denomina usufructuario. Al dueo de la cosa gravada por el usufructo se

le denomina nudo propietario.
2. Puede constituirse sobre cosas corporales tanto muebles como inmuebles, salvo respecto
de aqullas que se consumen por su uso, sin perjuicio de la existencia del cuasi usufructo.
3. Es temporal.
4. El usufructuario deba encuadrar el ejercicio de su derecho por el destino dado a la cosa
por el propietario
5. Es un derecho personalsimo.

DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO.

1. Usar la cosa del modo ms amplio.

2. Hacer suyos los frutos de la cosa, sean naturales o civiles. Los frutos naturales los
adquiere por su percepcin y los civiles, da a da.
3. Puede ceder a cualquier ttulo (donacin, arrendamiento, venta) el ejercicio del usufructo,
pero no la titularidad del derecho.

OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO.

1. Restituir la cosa.
2. Indemnizar los perjuicios que pueda causar al propietario.
3. Conservar la cosa en buen estado, haciendo las reparaciones necesarias para su
conservacin.
4. Soportar las cargas e impuestos que afectan a la cosa dada en usufructo.
5. Usar y gozar de la cosa como un buen pater familias (por lo cual responde de los daos
causados a la cosa, por culpa o negligencia suya, hasta por culpa leve).

EL CUASI USUFRUCTO.

En principio, el usufructo no puede constituirse sobre cosas consumibles por el uso, pero un
senadoconsulto permiti constituir por legado el usufructo de todas las cosas que componen el
patrimonio de una persona. As, el derecho justinianeo reconoce la figura de cuasi usufructo.
El cuasi usufructo es una figura hbrida; su funcin socio econmica no difiere del usufructo,
pero su naturaleza jurdica es muy diferente. En el cuasi usufructo hay transmisin de la
propiedad al usufructuario, quien se obliga a devolver otro tanto del mismo gnero. Adems,
la consumibilidad de las cosas sobre las que recae chocan con el principio de salva rerum
sustancia (conservar la forma y substancia). De ahi que el llamado cuasi usufructo se
aproxime, desde un punto de vista estrictamente jurdico, mucho ms a un mutuo que a la
figura del usufructo.

2.DERECHO REAL DE USO.

Es la facultad de aprovecharse de una cosa ajena en la medida necesaria para satisfacer

ciertas necesidades propias del usuario o de su familia. Derecho de usar por s una cosa ajena,
sin percibir sus frutos.

Slo concede a su titular el ius utendi, pero excepcionalmente, cuando los beneficios son pocos,
le concede tambin algunas ventajas del ius fruendi. Por ejemplo, el usuario de un rebao

164
puede tomar un poco de leche. El usuario no puede arrendar o ceder el ejercicio de su derecho
por el pago de un precio, pues carece del ius fruendi. El usuario tiene que rendir caucin de
conservacin y restitucin.
3.DERECHO REAL DE HABITACIN.

Es el derecho se usar y ocupar una casa. En el periodo clsico se discuti si era de usufructo o
de uso, decidiendo Justiniano erigirla como figura autnoma, reconocindole algunas
facultades inherentes al usufructo, y negndole otras. Entonces, es ms amplio que el uso,
pero ms limitado que el usufructo. As, el habitador puede arrendar la casa, pero no cederla
gratuitamente.

OPERAE SERVORUM Y OPERAE ANIMALIA

Derecho de usar y/o gozar en propia ventaja de los servicios o del trabajo de esclavos o
animales ajenos. El titular de este derecho poda aprovechar personalmente este trabajo o
bien arrendar su derecho.

CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES

(tanto prediales como personales).

A. POR ACTO ENTRE VIVOS.

1. Por in iure cessio.

2. Por mancipatio, slo respecto de servidumbres constituidas sobre predios rsticos

3. Por retencin o deductio de la servidumbre. Tiene lugar cuando habiendo enajenado por
mancipatio o in iure cessio un predio, el enajenante se reserva una servidumbre sobre el
predio transferido.

4. Por adjudicatio, hecha por el juez en juicio divisorio.

5. Cuasi tradicin.

6. Reserva o deductio de la servidumbre hecha en la tradicin de la cosa. Al momento de

efectuarse la tradicin de un predio, el tradente se reserva, por ejemplo, una servidumbre
de trnsito en favor suyo o bien de un tercero.

B. POR DISPOSICIN POR CAUSA DE MUERTE O TESTAMENTO.

C. POR PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. Ejercicio continuado de la servidumbre, sin

oposicin del propietario del fundo sirviente, durante 10 aos entre presentes y 20 entre
ausentes.

D. POR DISPOSICIN DE LA LEY. Ej. Servidumbre personal: Usufructo que tiene el padre
sobre los bienes que constituyen el peculio adventicio del hijo.

PROTECCIN DE LAS SERVIDUMBRES

1. ACCIN CONFESORIA.

165
 FUNDAMENTO SUPUESTO FINALIDAD
Que el demandado reconozca el
derecho de servidumbre que tiene el
Opera cuando quien alega la existencia demandante y que se le obligue a cesar
de una servidumbre (demandante) es los actos que impiden u obstaculizan el
Proteccin del derecho impedido u obstaculizado en el ejercicio ejercicio de dicho derecho.
de servidumbre. de dicho derecho.

REQUISITOS PARA EJERCERLA.

1. Que el demandante sea titular del derecho de servidumbre.

2. Que este derecho haya sido lesionado.

3. Que tratndose de servidumbres prediales, el demandante debe ser dueo del predio
dominante o al menos tener inters en la existencia de la servidumbre.

Esta accin se concede, adems, al poseedor de buena fe de la servidumbre que reclama o del
predio en cuyo favor est constituida la servidumbre.

PROCEDIMIENTO.
Esta accin se someta al mismo procedimiento que la accin reivindicatoria.

EFECTOS.
En caso de acogerse, el juez, por medio de una sentencia especial llamada arbitrium, ordenaba
al demandado que cesara en sus actos de perturbacin, indemnizara los daos y otorgara
caucin. Si volva a reincidir, se le impona una sancin pecuniaria.

EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES (tanto prediales como personales)

1. Por faltar el sujeto titular de ellas.

2. Por destruccin de la cosa sirviente.

3. Por confusin. Esto es, por reunirse en la misma persona la titularidad del derecho de
servidumbre y de dominio de la cosa sirviente.

4. Por renuncia del derecho por parte del titular de la servidumbre.

5. Por cumplimiento de la condicin resolutoria o llegada del plazo extintivo tratndose de las
servidumbres personales.

6. Por prescripcin extintiva. Esto es, por el no uso de la servidumbre.

2. DERECHO REAL DE ENFITEUSIS.

Es un derecho real consistente en una concesin de tierras por parte de entes pblicos o
sagrados a los particulares, a perpetuidad o por largo tiempo, mediante del pago de una renta
anual (elemento esencial especfico).

166
 3.DERECHO REAL DE SUPERFICIE (equivalente hoy en da a la concesin).

Es un derecho real que permite al superficiaro el pleno disfrute de un edificio levantado en

suelo ajeno. Es transmisible entre vivos y mortis causa (el pago de una renta no es un elemento
de la esencia).

B. DERECHOS REALES DE GARANTA.

Son derechos reales sobre cosa ajena y consisten en un acuerdo entre acreedor y deudor,
donde el deudor constituye a favor del acreedor un derecho real sobre una cosa o de un
tercero para garantizar que cumplir la obligacin contrada.

UTILIDAD DE LAS GARANTAS.

En las garantas personales es una persona distinta del deudor la que se obliga a pagar
el crdito en el evento de que el deudor no lo haga, o bien se obliga junto con l. Ej.
Fianza, solidaridad.

En las garantas reales es una cosa la que asegura el cumplimiento de las obligaciones.
Ej. Prenda e hipoteca.

EVOLUCIN DE LAS GARANTAS REALES EN EL DERECHO ROMANO.

LA ENAJENACIN CON PACTO DE FIDUCIA.

Es la garanta real ms antigua, segn la cual el deudor, mediante la mancipatio o la in iure

cessio, transmita la propiedad de una cosa al acreedor, el cual, mediante un pacto,
denominado pactum fiduciae, se obligaba a retransferir la propiedad al deudor cuando ste
pagara la deuda garantizada.

Miquel seala que la enajenacin con fiducia consta de un doble acto:

1. Un acto formal de transmisin de la propiedad (por mancipatio o in iure cessio).

2. Un acto informal: el convenio de fidelidad (pactum fiduciae), que obligaba al acreedor a
retransmitir la propiedad, satisfecha la deuda.

Estos dos actos producen respectivamente dos efectos:

1. Un efecto real: la transmisin de la propiedad.

2. Un efecto meramente obligatorio: la obligacin de retransmitir la propiedad realizando
una mancipatio o una in iure cessio en sentido inverso.

CLUSULAS QUE SUELEN AADIRSE A LA ENAJENACIN CON FIDUCIA

1. Lex commisoria: en virtud de esta clusula el acreedor fiduciario hace suya la cosa
definitivamente si el deudor no paga a tiempo.

167
2. Pactum de distrahendo: en virtud de este pacto, en caso de no cumplimiento oportuno, el
acreedor no satisfecho tiene la facultad de proceder a la venta de la cosa para cobrarse con
cargo al precio de la misma. En tal caso debe restituir al deudor el sobrante.

DESVENTAJAS QUE GENERA LA ENAJENACIN CON FIDUCIA

1. La fiducia si bien cumpla perfectamente su cometido de garantizar al acreedor, dejaba al

deudor abandonado a la buena fe del acreedor. Podia ocurrir que el deudor cumpliera su
obligacin pero no obstante ello el acreedor no cumpliera con la suya, la de retransferir el
dominio.
2. El deudor, por haberse desprendido del dominio de la cosa entregada en garanta, no
poda servirse de ella para garantizar otro crdito.

PRENDA O PIGNUS EN SENTIDO RESTRINGIDO O PIGNORIS DATIO

En esta garanta real el deudor garantizaba al acreedor entregndole no ya la propiedad como

en la fiducia, sino slo la tenencia de una cosa, evento en el cual el pretor confiere al acreedor
ciertos derechos y acciones para asegurar que la cosa permanezca en su poder hasta que le sea
pagada la deuda.

El acreedor prendario goza de dos derechos fundamentales:

1. Ius possidendi: derecho o facultad del acreedor que haba recibido la cosa para poseerla,
pero no es una possessio ad usucapionem, sino una possessio ad interdicta.
2. Ius distraendi: facultad del acreedor pignoraticio para vender la cosa que le haba sido
entregada en prenda y para pagarse su crdito con el producto de la venta de la cosa,
debiendo devolver la cantidad sobrante, si la haba, al deudor.

Conjuntamente con estos derechos el acreedor prendario goza de una actio in rem, que le
permite perseguir la cosa de manos de cualquiera que la tenga.

HIPOTECA O PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO O PIGNUS CONVENTIO

A partir del pignus datio surge la hipoteca, que tiene su origen en el arrendamiento de predios
rsticos, donde era frecuente que arrendador y arrendatario conviniesen en prendar los
invecta et illata (animales y aperos de labranza que el arrendatario llevaba consigo e
introduca en el fundo arrendado para cultivarlo, y que quedaban en posesin del
arrendatario. En esta figura, el acreedor no tenia ni la propiedad ni la tenencia o possessio ad
interdicta de tales instrumentos de labranza y slo estaba garantizado por un acuerdo de
garanta sobre los mismos.) como garanta del pago del canon de arrendamiento. El pretor,
para proteger al acreedor, le confiere un interdicto (Salviano) por medio del cual se permita
al arrendador tomar posesin de los bienes prendados si el arrendatario no cumpla. Este
interdicto era personal, por lo que si los invecta et illata se encontraban en posesin de un
tercero, el arrendador no poda ejercitarlo. Para paliar esto se confiri al arrendador una
accin real, la accin serviana, que permita perseguir las cosas dadas en garanta de manos
de cualquiera que las tuviese.

168
 Esta actio, en principio limitada al arrendamiento de predios rsticos, se extendi a todo tipo
de obligaciones y cualquier clase de cosas respecto de las cuales se hubiere celebrado un
convenio anlogo, casos en los que fue concedida como accin serviana til o hipotecaria. As
se generaliz esta nueva forma de garanta, la conventio pignoris, llamada finalmente
hipoteca, institucin que hoy, tratndose de muebles, se denomina prenda sin desplazamiento
y en el caso de inmuebles, hipoteca. La expresin prenda sin desplazamiento significa que la
cosa permanece en poder del deudor. Es decir, el acreedor no tiene la posesin de la cosa, sino
que slo podra desposeer al deudor en caso de que ste no cumpla con su obligacin.

PRENDA E HIPOTECA. CONCEPTOS

PRENDA es un derecho real constituido por el deudor a favor del acreedor sobre una cosa
propia o de un tercero con su consentimiento, transmitindose la posesin natural de la misma
para garantizar el cumplimiento de la obligacin, confirindole la facultad de venderla y
pagarse con preferencia, respecto de otros acreedores, con el producto de la venta en caso de
incumplimiento.

HIPOTECA es un derecho real constituido por el deudor a favor del acreedor sobre una cosa
propia o de un tercero con su consentimiento para garantizar el cumplimiento de la
obligacin, confirindole la facultad de venderla y pagarse con preferencia, respecto de otros
acreedores, con el producto de la venta en caso de incumplimiento.

Para referirse genricamente a ambas se utiliza la expresin PIGNUS.

CARACTERSTICAS DEL PIGNUS

1. Es un derecho real accesorio: tanto la prenda como la hipoteca presuponen una obligacin
a la que garantizan.

2. Es indivisible, garantiza el cumplimiento total de la obligacin, por lo cual el pago parcial

no altera el pignus. La prenda y la hipoteca se extinguen por el cumplimiento total de la
obligacin.

3. Puede ser constituido tanto por un deudor como por un tercero.

OBJETO DEL PIGNUS

Por regla general, todas las cosas comerciables son susceptibles de prenda e hipoteca.
En una primera poca se entendi que slo podan ser objeto de pignus las cosas corporales.
En cuanto a las cosas incorporales o derechos, slo se acepta a partir de Justiniano.
El pignus puede recaer tanto sobre una cosa singular como sobre una universalidad de cosas e
incluso sobre una cuota de una cosa.
Tanto las cosas muebles como inmuebles podan ser objeto de prenda o hipoteca, pero
paulatinamente se fue introduciendo la tendencia a considerar que la prenda se constituye
especialmente sobre bienes muebles y la hipoteca, sobre inmuebles.

CONSTITUCIN DEL PIGNUS

1. POR CONVENCIN.
2. POR TESTAMENTO.

169
3. POR DISPOSICIN DE LA AUTORIDAD. Ejs.
a. El mutuante sobre el edificio para cuya construccin ha entregado dinero.
b. La prenda general del Fisco por los crditos derivados de impuestos.

EFECTOS DEL PIGNUS O FACULTADES DEL ACREEDOR

Cosa fructfera
Prenda Cosa no fructfera
1. Ius possidendis Hipoteca
2. Ius distraendi
3. Derecho de preferencia

1. IUS POSSIDENDIS.

Si se trata de la prenda, el acreedor tiene la posesin interdictal del bien prendado, pero no
puede enajenar la cosa, y si lo hiciere cometera un delito (hurto).
En todo caso, hay que distinguir si la cosa es o no fructfera:

Si la cosa no es fructfera, el acreedor no puede usar la cosa sin el consentimiento del deudor.
Si la cosa es fructfera, puede mediar un pacto entre acreedor y deudor (anticresis), en virtud
del cual el acreedor percibe los frutos en compensacin de los intereses de la suma dada en
prstamo.

Si se trata de la hipoteca, el derecho slo se ejerce cuando la deuda no es satisfecha y para

lograr la posesin de la cosa se puede ejercitar en contra del deudor o un tercero detentador
de la cosa una actio in rem denominada accin hipotecaria.

En caso de que la cosa se encuentre en manos de un tercero, ste puede conservar la cosa si
paga o bien puede oponer ciertas excepciones y acciones como:

1. Exceptio priori utilis, en caso de que tenga sobre la cosa un derecho de hipoteca
preferencial a la del demandante.
2. Cedendarum actionem, para compeler al acreedor a cederle sus acciones contra el deudor
hipotecario en caso de pagar la deuda de ste.
3. Beneficio de excusin, puede pedir que el actor se dirija en primer lugar contra el deudor
principal y sus fideiussores (fiadores personales).

2. IUS DISTRAENDI o derecho de venta.

Si el deudor no cumple la obligacin, el acreedor puede vender la cosa prendada o hipotecada

en pblica subasta, previo conocimiento del deudor, y una vez satisfecha la deuda, se restituye
al deudor lo que sobre, y si la deuda se ve satisfecha slo en parte, el crdito subsiste por la
diferencia. Si el acreedor no encuentra comprador puede dirigirse a la autoridad y obtener
que le sea adjudicada la propiedad de la cosa segn su valor, pero en este caso el deudor
conserva la facultad de rescatar la cosa pagando la deuda.
Si la deuda subsiste porque la prenda o la hipoteca no alcanza a cubrir el monto de la deuda
habr que perseguir la diferencia en otros bienes del deudor.

3. DERECHO DE PREFERENCIA.

170
 El acreedor hipotecario tiene prioridad respecto de los dems acreedores, salvo los
hipotecarios de fecha ms antigua, para pagarse con el producto o precio de la venta de la
cosa.

PLURALIDAD DE PIGNUS SOBRE LA MISMA COSA.

Sobre una misma cosa pueden concurrir varios derechos de hipoteca. La hipoteca que se
constituye primero tiene preferencia; es decir, la facultad de vender corresponde al primer
acreedor hipotecario, quien se paga con el producto del remate. Los hipotecarios posteriores
slo pueden reclamar lo que queda despus de que el primer hipotecario haya cobrado su
crdito. Si las hipotecas no se prefieren unas a otras, rige el criterio de satisfaccin por cuotas.

Si el primer acreedor vende, el comprador no puede ser despojado de la cosa por ningn otro
acreedor hipotecario; es decir, adquiere una propiedad libre de toda hipoteca, lo que no
ocurre cuando el derecho de venta es ejercido por un acreedor de grado posterior, pues en este
caso el acreedor de primer grado puede ejercer la accin hipotecaria y recuperar la cosa. En
todo caso, el acreedor hipotecario de grado posterior dispone del ius offerendi, facultad de
ofrecer al acreedor o acreedores de grado preferente la satisfaccin de su crdito y as
colocarse en su grado de prioridad, postergando a los acreedores intermedios.

EXCEPCIONES A LA PRIORIDAD TEMPORAL

1. Por privilegio.

a. Los crditos del Fisco.

b. La mujer por la restitucin de la dote.
c. En favor de aqul que ha dado dinero para la construccin de un edificio.

2. Por documento.

Una Constitucin del ao 472 d.C. estableci que las hipotecas constituidas mediante
documento pblico, o al menos firmado por tres testigos, tuviese prelacin sobre aqullas que
constasen en simple escritura privada.

EXTINCIN DEL PIGNUS

1. Como consecuencia de la extincin total del crdito que garantiza.

2. Destruccin total o prdida de la cosa.
3. Renuncia.
4. Confusin (por la adquisicin de la propiedad de la cosa hipotecada por el acreedor
hipotecario).
5. Prescripcin extintiva. 30 aos.
6. Prescripcin adquisitiva que opera en favor de otro.

GUIA 7
LOS CONTRATOS EN EL DERECHO ROMANO

171
CONTRATO es un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas, encaminado a crear una
o varias obligaciones, reconocido y amparado por el ius civile, esto es, con nombre propio y
dotado de accin para exigir el cumplimiento de las obligaciones que de el emanan.

Concepto justinianeo (concepto moderno): Acuerdo de voluntades de dos o ms partes

cuya finalidad es crear derechos y obligaciones.

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS EN EL D ROMANO

1. Segn su origen.

DE DERECHO CIVIL Solamente podan concertarse entre ciudadanos romanos y

posteriormente por quienes gozaran de ius commercium. Por lo general son de estricto
derecho, formales, abstractos y unilaterales.

DE DERECHO DE GENTES Pueden celebrarse libremente entre ciudadanos romanos o entre

extranjeros como asimismo entre los unos y los otros.

2. En atencin a la clasificacin de los actos en de estricto derecho o de buena fe.

DE ESTRICTO DERECHO. Obligan al tenor de los pactado, no pudiendo el juez apartarse de

la letra del contrato.

DE BUENA FE. Obligan a todas aquellas exigencias que deben cumplirse entre personas
justas y leales.

3. Por su forma de perfeccionamiento o nacimiento.

VERBIS. Se perfeccionan por el empleo de ciertas frmulas verbales. Nexum, sponcio,

stipulatio, dotis dictio.

LITTERIS. Se perfeccionan por medio de la escritura. Nomina transcriptia, chirographa y

singrapha.

REALES. Para perfeccionarse requieren de la entrega de la cosa objeto del contrato. Mutuo,
depsito, comodato, prenda, etc.

SLO CONSENSUALES. Se perfeccionan por el solo consentimiento. EJ. Compraventa,

arrendamiento, sociedad y mandato.

4. Por su extensin. Se atiende al nmero de partes que resultan obligadas al generarse el

contrato y no al nmero de parte que se necesitan para que el contrato se genere.

UNILATERALES. Una sola de las partes resulta obligada. Ej. mutuo.

BILATERALES o sinalagmticos perfectos. Ambas partes se obligan recprocamente. Ej.

compraventa.

172
 SINALAGMTICOS IMPERFECTOS. Aqullos que al momento de perfeccionarse generan
obligaciones para una sola de las partes, pero que por razones especiales pueden
eventualmente engendrar obligaciones para la otra.

5. Desde el punto de vista de la ventaja que reportan. Se atiende a la utilidad que el contrato
reporta a los contratantes.

GRATUITOS. Uno solo de los contratantes se beneficia con lo que otro da o hace. Donacin,
mandato no remunerado, mutuo sin inters.

ONEROSOS. Reportan una ventaja o utilidad para ambos contratantes, gravndose cada uno
con una prestacin en beneficio del otro. Compraventa, arrendamiento, mandato
remunerado.

Importancia de esta distincin.

1. En materia de error en la persona, los gratuitos se celebran en consideracin a la persona,

y si se produce error, habr vicio del consentimiento.

2. Grado de culpa por el cual responde el deudor en caso de incumplimiento.

6. Por la relacin de dependencia.

PRINCIPALES. Tiene existencia autnoma. Compraventa, mutuo, arrendamiento, comodato.

ACCESORIOS. Supeditan su existencia a un contrato principal al que se vinculan. Prenda,

hipoteca, fianza. Todo contrato que se constituya para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal en un contrato accesorio y ordinariamente denominado caucin.
7. Nominados e innominados.

NOMINADOS. Son aqullos que tienen un contenido especfico y un nombre. Recordemos que
en una primera poca los nicos reconocidos como contratos eran los que tenan nombre
propio.

INNOMINADOS. Carecen de nombre propio. Para algunos, ms que la ausencia de nombre,

lo caracterstico de este tipo de contratos se encuentra en la estructura, esto es, se exige que
una de las partes haya realizado una prestacin, y que la contrapartida sea siempre de
naturaleza distinta a la de la prestacin precia del acreedor, que es la que le sirve de causa.

Clases de contratos innominados:

1. Do ut des (doy para que des) j. La permuta.

2. Do ut facia (doy para que hagas)
3. Facia ut des (hago para que des)
4. Facia ut facia (hago para que hagas)

LOS PACTOS

Es un acuerdo de voluntades entre dos personas.

Brito lo define como cualquier acuerdo capaz de engendrar excepcin.

173
 En una primera poca no generan acciones, slo excepciones y normalmente aparecen
agregados a un contrato. Y en la poca clsica surgen convenios considerados como pactos no
relacionados con contrato alguno. En un principio no estn dotados de accin, pero el pretor
dot a algunos de una accin tendiente a obtener su cumplimiento, son los llamados pactos
vestido o pactos pretorios, en oposicin a los pactos nudos. En la era justinianea la sancin a
los pactos es por medio de una leges (constitucin imperial) por lo que se les denomin pactos
legtimos. A la poca de Justiniano, en que el elemento principal del contrato es la convencin,
cuesta diferenciar al contrato del pacto.

En los pactos legtimos encontramos el pactum dotis, el pactum donationis y pactum de

compromiso.

PACTOS ADIECTA. Bajo esta expresin en el ius civilis de la poca clsica se designan a los
pactos que se suelen adosar a los contratos de buena fe, si se aaden al contrato en el
momento de su celebracin, se entienden parte de su contenido y estn protegidos por la
misma accin del contrato.

LOS CONTRATOS VERBIS

Son aqullos que se perfeccionan por el pronunciamiento de determinadas

palabras. Son formales, de estricto derecho, unilaterales y propios del derecho civil.

1. DICTIO DOTIS.
Forma de constitucin de la dote que slo poda ser utilizada por la mujer, un
deudor de sta o un ascendiente paterno.

2. IUS IURANDUM LIBERTI.

Promesa hecha bajo juramento por un liberto al amo que lo haba manumitido,
a efectos de dar fuerza obligatoria a la prestacin de servicios a que quedaba obligado en
razn de la manumisin.

3. ESTIPULATIO.
Es un contrato verbis celebrado por medio de una pregunta determinada hecha
por el acreedor, seguida de una respuesta afirmativa y congruente por parte del que se
constituye en deudor.
Ms que un contrato es una forma de contratar, pues se utilizaba con distintas
finalidades de las mas variadas ndoles. Es sin duda el mas importante de los contratos verbis,
y en general de los contratos del ius civile. Su origen se encontrara en la sponcio, que luego
habra recibido el nombre de stipulatio.

Intervienen en la stipulatio el estipulador (acreedor) y el promissor (el que resulta obligado).

Objeto de la stipulatio.

Poda tener por objeto una suma de dinero (certa pecunia) u otra cosa
determinada (certa res). Si faltaba la determinacin o si la prestacin consista en un facere, se
denominaba incertum, pues para efectos procesales supone una dificultad en cuanto a su
evaluacin jurdica. En los primeros tiempos slo poda tener por objeto un certum. Esto tiene
importancia en materia de acciones y excepciones.

Caractersticas de la stipulatio.

174
1. ES UN CONTRATO DEL IUS CIVILE.

2. ES UN CONTRATO SOLEMNE Y VERBIS

Se perfecciona por el pronunciamiento de ciertos verbos.

3. ES UN CONTRATO ABSTRACTO. El actor necesita probar slo el hecho de haber sido

pronunciadas las formlas para que su crdito sea reconocido, y no era necesaria la causa.

4. ES UN CONTRATO DE ESTRICTO DERECHO. (vale al tenor de lo pactado)

5. ES UN CONTRATO UNILATERAL. Slo resulta obligado el promissor.

6. ES UN CONTRATO ENTRE PRESENTES. Exige la presencia de las partes, pues stas

deben orse mutuamente.

Requisitos de la estipulatio.

1. Oralidad. Se exige que la interrogacin, y la respuesta que le sigue, sean orales. Esta
exigencia explica que no pudieran emplearla los sordos, los mudos y los infantes y que sea
necesaria la presencia de las partes.

2. Presencia de las partes.

3. Unidad del acto. Para algunos significa que la respuesta siga inmediatamente a la
pregunta, sin interrupcin de tiempo. Para otros, que no se celebre ningn acto
intermedio.

4. Perfecta congruencia entre la pregunta y la respuesta. La respuesta debe ser afirmativa,

emplearse el mismo verbo empleado en la pregunta, debe ser pura y simple y oral.
Efectos de la estipulatio.

1. Slo se obliga el promissor.

2. Slo se debe lo prometido, y nada ms que lo prometido, por tratarse de un acto de

estricto derecho.

3. No se toma en consideracin la causa.

4. Puede tener por objeto un dare o un facere, pero en realidad lo importante es determinar
si es una stipulatio certi o incerti.
ACCIONES Y EXCEPCIONES EN MATERIA DE ESTIPULATIO.

1) Acciones. Las distincin entre estipulatio certi e incerti determina la accin.

A. La accin procedente de una stipulatio certi era una condictio, y dependiendo del objeto presciso
de la obligacin es posible distinguir:

1. Condictio certae creditae pecuniae, cuando el objeto consiste en sumas de dinero.

2. Condictio certae rei, cuando el objeto consiste en especie o cuerpo cierto.

175
3. Condictio triticaria, cuando lo que se debe es una cantidad determinada en gnero.

B. Cuando la stipulatio tena por objeto un incertum, o sea un facere, naca de ella una especial
accin estipulatoria, la actio ex stipulatio o actio incerta ex stipulatio.

2) Excepciones o defensas del promissor. Si el acreedor demandaba al promisor exigiendo algo

que consideraba no adeudar, ste dispona de medios procesales, entre los que podemos
destacar:

1. La exceptio doli. Es de aplicacin general y procede en casos de haber existido dolo o mala
fe por parte del estipulante. El peso de la prueba recae en el deudor, pues el dolo no se
presume.

2. Excepcin de dinero no entregado. Se empleaba cuando un acreedor pretendia exigir el pago

de lo que no haba entregado al deudor y que este se haba obligado a dar mediante
stipulatio. El peso de la prueba recae en el acreedor.

A pesar de que la stipulatio es un acto de estricto derecho, donde no se tena en cuenta la

causa, el pretor concedi estas excepciones para hacer valer la mala fe del estipulante o la
inexistencia de causa.

Estipulaciones y promesas accesorias.

Junto con el deudor principal pueden existir personas que desempeen en el contrato
un papel accesorio, estipulan al lado del acreedor (adstipuladores) o prometen al lado del
deudor (adpromissores).

1. AD STIPULATIO. Se refiere al caso en que hubieren adstipulantes, es decir, paralelamente

con el estipulador existieran otros que podan pagarse. Es una segunda estipulatio por
cuya virtud una persona, por mandato del primer estipulante, estipula del promitente el
mismo objeto de la primera stipulatio.

2. ADPROMISION. Existe cuando una o ms personas se obligan conjuntamente al deudor

principal, para garantizar una o ms deudas de ste. Estamos ante una garanta personal.

Garantas personales relacionadas con la estipulatio.

En las garantas personales uno se obliga con la propia persona o el propio crdito a satisfacer
una deuda ajena en funcin accesoria, cuando el deudor principal no cumpla. Esta idea
corresponde a una etapa desarrollada, pues originalmente el fiador responda frente al
acreedor en lugar del deudor principal y ste resultaba por la fianza relevado de toda
responsabilidad frente a su acreedor. Relacionadas con la stipulatio se conocieron tres
garantas personales que toma su nombre del verbo que se ocupa en cada caso.

1. SPONCIO. Corresponde a la primera etapa de la evolucin de las garantas personales y

se perfecciona por la siguiente frmula.: El acreedor pregunta al que va a garantizar la
deuda de otro Idem dare spondes? a lo cual ste responde spondeo. El sponsor, siempre
ciudadano romano se obliga a pagar lo mismo que el deudor principal y para los efectos
de su reembolso era considerado un mandatario del deudor principal, por lo cual dispona
en contra de ste de la actio mandati contraria.

176
2. FIDEIPROMISSIO. Se emplea el verbo fideipromitto. Los fideipromittores se encuentran
sujetos a las mismas disposiciones que los sponsores, pero podan ser peregrinos.

3. FIDEIUSSIO O FIANZA. Contrato verbis unilateral y de estricto derecho en virtud del

cual una o mas personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con
el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no cumple.

Caractersticas comunes entre el sponcio y el fideipromissio

1. Slo sirven para afianzar obligaciones nacidas de contratos verbis.

2. No se transmiten a los herederos.
3. En ambos casos la obligacin duraba dos aos.
4. Son deudores accesorios.
5. En el evento de ser varios los garantes, se termin por establecer que cada fiador no
responda ms que por su parte.

Efectos de la fianza.

1. En cuanto a la relacin entre el acreedor y los fiadores. En una primera poca el acreedor
poda dirigirse contra cualquiera de los fiadores, sin necesidad de hacerlo antes contra el
deudor principal. Si el fiador requerido paga, los dems quedan liberados inmediatamente.
Para remediar esta situacin se concedieron a los fiadores los siguientes beneficios:

BENEFICIO DE DIVISIN. Derecho a `pedir la divisin de la deuda entre todos los fiadores
solventes al tiempo del juicio.

BENEFICIO DE EXCUSIN. El fiador poda negarse a pagar mientras el deudor principal no

fuera perseguido y no se demostrara su insolvencia por la venta de sus bienes.

2. relacin entre el fiador y el deudor principal

El fiador que paga la deuda del principal obligado, dispone contra ste de ciertas acciones:
a) actio mandati contraria: si pag a solicitud y por encargo del deudor
b) actio negotiorum gestum contraria: si se ha obligado sin el consentimiento del deudor y sin
que ste se lo haya prohibido.

3. relaciones de los cofiadores entre s.

En una primera poca el cofiador que pagaba careca de accin contra los dems. Los clsicos
solucionaron este problema mediante el expediente de que el fiador compelido puede exigir al
acreedor, antes de efectuar el pago, que le ceda todas las acciones que tenga contra los dems
cofiadores y contra el deudor principal. Es el llamado BENEFICIO CEDENDARUM
ACTIONEM. Ante esto el acreedor poda adoptar dos actitudes:

a. Acceder a la solicitud, caso en el que el fiador que pag poda dirigirse contra los dems,
pudiendo cobrarle a cada uno su cuota correspondiente.
b. Negarse a lo solicitado, caso en el que el fiador puede oponerle la exceptio doli, y si el
magistrado no hallase razonable la negativa del acreedor, declara libre al fiador.

Diferencias entre fianza con el sponcio y la fideipromissio.

1. A diferencia de aqullas, sirve para garantizar tanto obligaciones verbis como otras que
no tengan ese origen.

177
2. Es transmisible a los herederos del fiador.
3. Es perpetua, a diferencia de las otras en que la accin slo duraba 2 aos.
4. En caso de pluralidad de fiadores, todos quedan obligados solidariamente, en cambio en
las otras dos formas, los garantes no respondan ms que por su parte.

Extincin de las garantas personales.

1. DIRECTA. ( no dicen relacin con la obligacin principal)

a. Para esponcio y fedeipromissio
b. Para esponcio fedeipromissio y fianza.

2. POR CONSECUENCIA O CAUSALES INDIRECTAS. (Extincin como consecuencia de la

extincin de la obligacin principal). Distinguimos:
a. Extincin ipso iure de la obligacin principal.
b. Extincin ope exceptionis de la obligacin que aproveche al fiador.

LOS CONTRATOS LITERIS

Se perfeccionan por medio de la escritura. Los ms importantes son la nomina

transcriptitia, la chirographa y la singrapha.

Caractersticas de los contratos literis:

1. Unilaterales.

2. De estricto derecho.

3. Por regla general, propios del ius civile.

4. Slo podan tener por objeto sumas de dinero determinadas.

5. Abstractos.

6. Pueden tener lugar entre ausentes.

7. Pueden servir para obligar tanto a un sordo como a un mudo.

Evolucin.

El pater familia llevaba un libro domstico de cuentas, en donde se anotaban todos

los actos importantes que modificaran la composicin de su patrimonio. Este libro se
denominaba CODEX. .Constaba de dos partidas o columnas: ACCEPTUM, donde se
anotaban las entradas y EXPENSUM, donde se registraban las salidas o desembolsos. La
comparacin de ambas permita hacer el balance de la fortuna que haca cada 5 aos. A la
anotacin de los desembolsos se le llamaba expensilatio y a la de los ingresos acceptilatio.

Nomina arcadia.

178
 Son expensilatios de operaciones realizadas, que constituan medios de prueba. El
deudor, en este caso, no quedaba obligado por la anotacin, sino por la solemnidad en el caso
del nexum y por la entrega del dinero en el caso del mutuo. La nomina arcadia permita
demostrar que le dinero haba salido de la caja. No es un contrato liiteris.

1. NOMINA TRANSCRIPTICIA.

Aqu, la anotacin es la causa de la obligacin. El contrato literal consiste en una

anotacin en el codex del acreedor del nombre del deudor, con su consentimiento, indicando la
causa jurdica de la obligacin y de la suma como si le hubiera sido entregada. Para que
naciera la obligacin era necesario que la anotacin fuera hecha por el acreedor a peticin del
deudor. NO vale la anotacin hecha en el codex del deudor.

Naturaleza jurdica

Las obligaciones nacidas del contrato literis se denominan nomina trasncripticia y la

operacin que les da origen se llama transcriptio. Para muchos la nomina transcripticia es
una novacin, y la sustitucin de una obligacin por otra puede ser de dos clases:

a. Transcriptio a re in personam. Tiene lugar cuando se sustituye la antigua obligacin por otra
nueva cambiando la causa de la obligacin, por ejemplo, una de buena fe por una de carcter
literal (estricto derecho).

b. Transcriptio a persona in personam. Tiene por finalidad colocar un deudor en lugar de otro.

2. CHIROGRAPHA. Documento firmado por el deudor a fin de dejar constancia de una

obligacin o deuda, ms que un contrato constituye un medio de prueba.

3. SYNGRAPHA. Documento escrito revestido de los sellos de ambas partes y extendido en 2

ejemplares que conservan cada una de ellas en que se suscriba una deuda o se reconoca
una obligacin.

Es discutido si estos documentos eran medios de prueba o si engendraban por s

mismos la obligacin. Quienes piensan esto ultimo se apoyan en la exceptio non numerata
pecunia.

Los contratos literis a la poca de Justiniano. Se mantiene la exceptio non numerata pecunia con
ciertas particularidades:

1. Se reduce a dos aos el plazo para oponerla.

2. Proporciona al deudor que alega estar obligado sin causa un medio para hacer perpetua la
excepcin, cual es dirigir dentro del plazo de 2 aos una protesta escrita al acreedor o al
magistrado competente, en caso de ausencia del primero. Es lo que se conoce como
querella non numerata pecunia.

LOS CONTRATOS REALES

Son aqullos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa que una persona
hace a otra.

179
 quien al recibirla se hace deudora, obligndose a restituir las mismas o bien, cosas de igual
cantidad y calidad. Procuran durante un cierto tiempo al deudor la propiedad (mutuo y
depsito irregular) o la tenencia (comodato, depsito, prenda) sobre las cosas que le son
entregadas para que l las consuma, use, guarde o tenga en garanta.

Requisitos de los contratos reales:

1. Entrega de una cosa.

2. Acuerdo de las partes sobre la finalidad de la entrega.
MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO.
Es un contrato real, unilateral, de estricto derecho y del ius civile en que una de las partes,
mutuante, entrega a otro, mutuario, cierta cantidad de cosas fungibles, transfirindole el
dominio de las mismas, obligndose el mutuario a restituir otras tantas del mismo gnero y
calidad.

Requisitos.

1. Convencin previa a la entrega, pues la datio deba fundamentarse en el acuerdo de las

partes.

2. Tradicin de la cosa. Se exige tradicin ms que entrega, puesto que el mutuario pasa a
ser dueo de las cosas que recibe.

3. Cosas fungibles.

4. El mutuante debe ser dueo de las cosas que entrega, pues de otra manera no puede
transferir el dominio.

Caractersticas como contrato.

1. Real.
2. No formal.
3. Unilateral.
4. De estricto derecho y del ius civile.
5. Gratuito, sin perjuicio de poder pactarse el pago de intereses mediante estipulacin.

Efectos.

1. El nico que se obliga es el mutuario.

2. Si el mutuario incumple, el mutuante dispone de la condictio o actio certae creditae
pecuniae, siempre limitada a la cantidad entregada, no hay en ella cabida para los
intereses, pues la accin para cobrar stos nace de la stipulatio.

Estipulacin de intereses.

El mutuo es un contrato gratuito pues slo se beneficia una parte(mutuario) sufriendo la

otra(mutuante) el gravamen patrimonial, si bien solo temporal, de all que en caso de
incumplimiento el mutuante slo pudiera exigir la misma cantidad que haba entregado, pero

180
 se poda mediante un negocio distinto al mutuo, una stipulatio, comprometer al mutuario a
pagar intereses.
En caso de haberse estipulado el pago de intereses, el mutuante dispone de dos acciones, una
que emanaba del mutuo, que le permita solicitar la restitucin del capital, y otra que
emanaba de la stipulatio, para exigir los intereses.

Se efectuaba mediante estipulatio, era opcional. El monto de stos es, como mximo, un
1% mensual en el periodo republicano y en el Justiniano de un 6%.

Foenus nauticum.

Es un prstamo hecho a un armador para empresas martimas. Supone dos condiciones:

1. El mutuario se propone transportar por mar el dinero prestado o las mercaderas

adquiridas con el dinero.
2. La convenccin lo libera de restituir la suma prestada si el navo o carga perecen por caso
fortuito.

Caractersticas especiales:

1. El mutuante asume el riesgo de prdida por caso fortuito o fuerza mayor, pese a ser una
obligacin de gnero.

2. Los intereses podan establecerse por simple convencin y no tenan lmite.

3. Su funcin es servir como seguro martimo.

Senadoconsulto macedoniano.

Prohibi prestar dinero a los hijos de familia, concedindoles una exceptio para paralizar la
accin intentada en su contra por el prestamista, salvo que el hijo hubiese obrado autorizado
por su pater.

2. COMODATO O PRSTAMO DE USO.

Es un contrato real, bilateral imperfecto, de buena fe y del ius gentium, por el cual una
persona, comodante, entrega a otra, comodatario, un cuerpo cierto, para que se sirva de l
gratuitamente, durante un tiempo convenido, obligndose a conservar la cosa en igual estado
en que le fue entregada y con la obligacin de devolvera una vez terminado el uso.

Requisitos del comodato.

1. ENTREGA DE LA COSA. La entrega no constituye tradicin, el que la recibe es un mero

tenedor.

2. COSA NO CONSUMIBLE. El comodatario debe devolver la misma cosa o especie. Puede

ser mueble o inmueble.

3. USO GRATUITO.

181
 Caractersticas del comodato.

1. Contrato real.(se perfecciona por la entrega).

2. Contrato bilateral imperfecto. Al perfeccionarse slo se obliga el comodatario, pero puede

ocurrir que posteriormente el comodante asuma ciertas obligaciones, como indemnizar al
comodatario por los gastos indispensables hechos para la conservacin de la cosa.

3. Contrato de buena fe y del derecho de gentes.

4. Contrato gratuito.

Obligaciones del comodatario.

1. Debe servirse de la cosa para el fin natural al cual est destinada o que hubiese convenido
con el comodante. El uso indebido de la cosa por parte del comodatario es sancionado
como hurto.

2. Debe solventar los gastos ordinarios de conservacin.

3. Debe devolver la cosa prestada en el lugar y tiempo convenidos. La devolucin debe ser
completa, lo que implica los frutos y productos que haya dado la cosa cuando estuvo en
sus manos. De no haberse pactado plazo, debe devolverla cuando lo pida el comodante.

4. Debe pagar los daos o deterioros que causare a la cosa prestada.

5. Es responsable por la prdida de la cosa por su dolo o culpa. Si el comodatario demora la

restitucin de la cosa por negligencia o dolo, incurre en mora, y es responsable de las
prdidas y deterioros por caso fortuito y fuerza mayor.

Para hacer efectivas estas obligaciones el comodante est dotado de la accin comodatio
directa, accin del comodante en contra del comodatario para que ste le devuelva la cosa
prestada.

Eventuales obligaciones del comodante.

1. Indemnizar al comodatario por los perjuicios que la cosa le hubiere causado, cuando a
sabiendas le hubiere entregado una cosa defectuosa.

2. Reembolsar los gastos extraordinarios hechos por el comodatario para la conservacin de

la cosa.

Para obtener el cumplimiento de estas obligaciones el comodatario dispone de la actio

comodati contraria, accin del comodatario en contra del comodante para que ste lo
indemnice por daos y perjuicios y de un derecho de retencin.

3. DEPSITO.
Es un contrato real, de buena fe, gratuito por el cual una de las partes intervinientes,
depositante, entrega a otra, depositario, una cosa para que la guarde gratuitamente y la
restituya al serle requerida.

182
 Clases de depsito.

1. DEPSITO REGULAR.

Contrato por el cual una persona llamada depositante entrega una especie o
cosa cierta mueble a otra llamada depositario, quien se obliga a conservarla gratuitamente sin
usarla y a devolverla al primer requerimiento.

Requisitos.
1. Entrega de la cosa. No es tradicin, el depositario es mero tenedor.
2. Cosa mueble.
3. Especies o cuerpo cierto, independiente de que sean consumibles o no, pues el depositario
NO PUEDE USARLAS.

Caractersticas.
1. Contrato real.
2. Sinalagmtico imperfecto.
3. De buena fe.
4. Gratuito.

Efectos.
a. Respecto del depositario.
1. Debe guardar la cosa y no hacer uso de ella.
2. Debe responder por su dolo o culpa grave en caso de prdida.
3. Debe restituir en el plazo acordado o al primer requerimiento.
4. Dispone de la actio depositi directa.

b. Respecto del depositante. Eventualmente puede verse obligado.

1. Indemnizar al depositario por los perjuicios que su dolo o culpa le ocasione a la cosa
depositada.
2. Indemnizar al depositario los gastos ordinarios y extraordinarios para la conservacin de
la cosa.
3. Dispone de la actio depositi contraria.

2. DEPSITO IRREGULAR.
Es el deposito de dinero o cosas fungibles, donde en razn de la naturaleza de la cosa,
el depositario se encuentra facultado para restituir cosas distintas a las recibidas, siempre que
sean de la misma cantidad y calidad.

Requisitos.
1. Entrega de la cosa. Constituye tradicin.
2. Cosas fungibles o sumas de dinero.

Caractersticas.
1. Es un contrato unilateral.
3. En caso de mora procede el cobro de intereses sin necesidad de haberlo estipulado.

183
 3. DEPSITO NECESARIO O MISERABLE.

Es aqul al cual recurre una persona que se encuentra amenazada por una
catstrofe para salvar sus bienes.

Caractersticas y requisitos similares a las del depsito regular.

Diferencias.
1. El depositario responde hasta por culpa leve.
2. Si el depositario se niega a restituir los objetos, es condenado a pagar el doble del valor de
los mismos.

4. SECUESTRO.
Es el depsito hecho en forma conjunta por varias personas, conviniendo con el depositario
que la cosa ser entregada a aqulla respecto de la cual se cumpla una determinada condicin,
esto es, que resulte vencedora en el litigio sobre la propiedad de la cosa depositada.

Requisitos y caractersticas similares al deposito regular.

Diferencias:

a. El secuestre no es mero tenedor sino poseedor ad interdicta.

b. Pueden ser objeto de secuestro cosas muebles e inmuebles.

4. CONTRATO DE PIGNUS O PRENDA.

Es un contrato real, bilateral imperfecto y de buena fe, por el cual el deudor o un tercero
entrega una cosa mueble o inmueble al acreedor para la seguridad de su crdito, con cargo
para ste de conservarla y devolverla cuando le sea satisfecho su crdito, pudiendo el acreedor
en caso de falta de pago, venderla y cobrarse con el importe recibido.
Requisitos
1. Entrega de la cosa. No constituye tradicin, el acreedor prendario es un poseedor ad
interdicta.
2. Cosa mueble o inmueble.

Caractersticas.
1. Contrato real.
2. Sinalagmtico imperfecto.
3. De buena fe.
4. Accesorio.
5. Beneficia a ambas partes.

Obligaciones del acreedor prendario.

1. No puede usar la cosa.
2. Debe conservar la cosa.
3. Producido el incumplimiento, si vende la cosa y el precio excede al crdito, debe entregar
el exceso al deudor.
4. Si el deudor paga debe devolver la cosa, pero puede retenerla si le adeuda algo por
concepto de gastos.
5. Dispone el acreedor de la prenda goridianum, que autoriza al acreedor que haya sido
pagado a retener la prenda para garantizar otros crditos que tenga con el mismo deudor.
6. Si la cosa produce frutos el prendario est autorizado para percibirlos, ellos se imputan
primero al capital y luego al inters de la deuda.

184
 Estas obligaciones estn sancionadas a favor del deudor por la actio pignoraticia
directa.

Obligaciones eventuales del deudor prendario.

1. Si quien constituye la prenda no es dueo, o se trata de una cosa sobre la cual se ha
constituido hipoteca, debe dar al acreedor otra garanta o indemnizarlo.
2. Reembolsar los gastos de conservacin de la cosa.
3. Indemnizar al acreedor los perjuicios que le haya causado la cosa.

Estas obligaciones se encuentran amparadas a favor del acreedor por la actio

pignoraticia contraria. Es personal.

DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE CONTRATOS REALES.

1. En el mutuo y el depsito irregular la entrega constituye tradicin, a diferencia de los
dems contratos reales.
2. En el mutuo y el depsito irregular el que recibe queda como dueo, en el secuestro y la
prenda como poseedor ad interdicta y en el resto como mero tenedor.
3. En el mutuo y el depsito irregular se prestan cosas fungibles, en los dems, una especie o
cuerpo cierto.
4. Las obligaciones que emanan del mutuo son de estricto derecho, las que emanan de los
dems contratos reales son de buena fe.
5. El mutuo y el depsito irregular son unilaterales, los dems contratos reales son
bilaterales imperfectos.

Contratos slo consensuales : son los que se perfeccionan con el slo consentimiento de las partes

Compraventa : contrato slo consensual bilateral perfecto, de buena fe, oneroso, del ius
gentium, por el cual una de las partes, vendedor, se obliga a entregar una cosa a otra,
comprador, asegurndole su posesin tranquila y til, y sta a pagar a aqulla el precio
estimado en dinero.

Caractersticas
1. consensual
2. bilateral perfecto
3. de buena fe
4. del derecho de gentes
5. oneroso
6. principal

Elementos esenciales
Requisitos de la cosa

1. comerciable (que est dentro del comercio humano)

2. real
3. determinada
4. que la cosa vendida no pertenezca al comprador ( la venta de cosa ajena vale)

Requisitos del precio

185
 1. que se pacte en dinero
2. cierto o determinado
3. verdadero, serio y no simulado
4. justo

Efectos del contrato

Obligaciones del vendedor

1. guardar la cosa hasta su entrega ( por regla general el comprador soporta las cargas del
riesgo en obligaciones de especie o cuerpo cierto).
2. entregar la cosa.

a) si es el vendedor traspasa el domini.

b) si no lo es slo la posesin.

3. obligacin del vendedor de saneamiento de la cosa vendida. Al respecto nacen dos

obligaciones:

a) amparar al comprador en el dominio y/o posesin pacifica (saneamiento de

eviccin )
b) responder por los vicios o efectos fsicos ocultos de la cosa ( saneamiento de los
vicios redhibitorios).

Eviccin: es cuando el comprador es privado del todo o parte de la cosa comprada , por sentencia
judicial, por causa anterior a la celebracin del contrato inherentes a los derechos del vendedor
sobre la cosa vendida

Requisitos
1. que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa
2. la privacin sea por causa anterior al contrato
3. que sea por sentencia judicial

Para hacer efectiva tiene la llamado accin empti

Requisitos para ejercerla

1. que el comprador pusiere en conocimiento al vendedor del pleito iniciado

2. que el comprador hiciere valer en ese pleito todas sus defensas personales
3. que la causa de la privacin radique en un vicio imputable al vendedor

Redhibitorios : se refiere a vicios materiales ocultos de la cosa vendida, esto es vicios materiales
que determinan que la cosa vendida no sea til para el uso a que se le destina, o que est afectada de
defectos o vicios que disminuyan su valor.

Acciones

Actio redhibitoria: tiene por objeto la resolucin del contrato, debe ser impuesta en el plazo de seis
meses tiles a contar desde el da del contrato.

186
Actio quantis minoris: su objeto es obtener una disminucin del precio de la compra, siendo para
imponerla el de un ao til siguiente al da de la venta y cada vez que el comprador descubriese un
nuevo vicio.

Requisitos
a) vicio deba existir al momento de contratar.
b) debe ser de tal entidad que inutilizase la cosa para el servicio natural al cual estaba
destinado.
c) no haber sido manifestada por el vendedor y que el comprador hubiese podido ignorar sin
negligencia de su parte.

Obligaciones del comprador

1. pagar el precio con los intereses y reajustes
2. recibir la cosa
3. abonar los gastos de conservacin de la cosa

El vendedor cuenta del actio venditi

Pactos accesorios de la compraventa

1. Pacto de retro venta el vendedor se reserva el derecho a dejar sin efecto la venta dentro de
cierto plazo, restituyendo el dinero que pago el comprador por la cosa.
2. Lex commissoria el vendedor tiene derecho de resolver el contrato en caso de no ser
pagado dentro de cierto lapso de tiempo.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

1. arrendamiento de cosas: Una persona, arrendador, tena que permitir a otra, arrendatario, el uso
de un objeto, a cambio del pago de una renta consistente en una determinada cantidad de dinero.

2. arrendamiento de servicios: el arrendador se obliga a prestar su trabajo al arrendatario durante

un cierto tiempo, a cambio de una remuneracin.

3. arrendamiento de obra: el arrendatario se comprometia a prestar su actividad al arrendador, con

vistas a un determinado resultado, como por ejemplo, transportar un objeto, construir un edificio.

Lo comn de estas tres definiciones es que alguien se obliga a algo.

Concepto de arrendamiento: es un contrato consensual, de buena fe, bilateral perfecto, en

cuya virtud una parte se obliga a entregar a otra el uso y goce temporal de una cosa, o a
ejecutar para ella cierta obra o prestarle determinados servicios, obligndose la otra a pagar
por ella un canon o renta.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

El consentimiento debe recaer:

1. segn el tipo de arrendamieto:

187
a) sobre una cosa, la cual debe estar dentro del comercio humano, pudiendo ser mueble o
inmueble y ciendo necesariamente no consumible
b) sobre un servicio
c) sobre una obra, vale decir, el resultado de un trabajo

2. sobre el precio, que consiste en una suma de dinero

PARTES: ARRENDADOR Y ARRENDATARIO.

1. ARRENDADOR: es el que procura a otro una cosa.

a. en el arrendamiento de cosas
b. en el arrendamiento de servicios
c. en el arrendamiento de obra

2. ARRENDATARIO
a. en el arrendamiento de cosas y servicios
b. en el arrendamiento de obra.

EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO

Hay que distinguir entre:
1.obligaciones del arrendador:
a. en el arrendamiento de cosas: proporcionar el uso y o goce pacifico de una cosa. Son tres
las obligaciones en este caso:
a.1 entregar la cosa
a.2 amparar al arrendatario en el goce de la cosa
a.3 reembolsar al arrendatario los gastos necesarios y tiles para la conservacin de la
cosa

b. en el arrendamiento de obra: el arrendador debe pagar la renta estipulada con el

arrendatario
c. en el arrendamiento de servicios el arrendador debe prestar determinados servicios

2. obligaciones del arrendatario

a. en el arrendamiento de cosas o servicios pagar la renta o precio que se hubiera
establecido, y en el caso del arrendamiento de cosas, devolver la cosa arrendada al trmino del
arrendamiento.

ACCIONES: el cumplimiento de las obligaciones se poda exigir mediante la actio locati y la

actio conducti, ambas de buena fe.

TRMINO DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

a. ARRENDAMIENTO DE COSAS:

1. expiracin del plazo estipulado

2. mutuo consentimiento de los contratantes
3. por sentencia judicial
4. prdida fortuita y total de la cosa arrendada

188
 b.ARRENDAMIENTO DE OBRA
1. por muertedel arrendatario

c. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS: mismas causas que el arrendamiento de cosas, y

adems por muerte del arrendador.

CONTRATO DE MANDATO
Concepto: contrato consensual, de buena fe, por el que una persona, madatario, se obliga a gestionar
gratuitamente uno o ms negocios lcitos de otro, mandante.

CARACTERSTICAS
1. CONTRATO CONSENSUAL
2. CONTRATO DEL DERECHO DE
GENTES
3. CONTRATO DE BUENA FE
4. CONTRATO GRATUITO
5. CONTRATO INTUITO PERSONAE
6. CONTRATO NO FORMAL
7. CONTRATO BILATERAL
IMPERFECTO

ELEMENTOS DISTINTIVOS
1. el mandatario se obliga a hacer algo por cuenta del mandante,
le hace un servicio.
2. es un contrato gratuito
3. es necesario que el mandante tenga un inters pecuniario en la
ejecucin del mandato o bien que interesa a un tercero. No se acepta que el mandato
interese slo al mandatario

PARTES QUE INTERVIENEN: MANDANTE Y MANDATARIO

1. MANDANTE: es el que encomienda la
gestin
2. MANDATARIO: es el que se obliga a
realizar la gestin.

CLASIFICACIN DEL MANDATO

1. ESPECIAL: se otorga para intervenir en un negocio
determinado. Ej. Adquirir una propiedad.
2. GENERAL: se otorga para administrar la totalidad del
patrimonio del mandante.

EFECTOS DEL CONTRATO DE MANDATO:

a. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO:
1. ejecutar el encargo
2. rendir cuentas
3. emplear en el cumplimiento del encargo
la diligencia que empleara un buen pater familia

b. OBLIGACIONES DEL MANDANTE (son eventuales):

189
1. reembolsar al mandatario por los gastos en que haya incurrido
con motivo de la ejecucin del mandato e indemnizarlo por las prdidas que haya sufrido
en la ejecucin del mandato
2. tomar a su cargo las obligaciones contraidas por el mandatario,
procurando su liberacin, ya sea ejecutndolas o hacindose cargo de ellas mediante una
novacin.
3. responde por su dolo y culpa leve in abstracto.

ACCIONES
1. ACTIO MANDATI DIRECTA: permite al mandate exigir al mandatario:
a. la ejecucin del encargo
b. la rendicin de cuentas
2. ACTIO MANDATI CONTRARIA: permite al mandatario exigir que el mandante le
indemnice los gastos hechos por las prdidas sufrida por motivo de su gestin y que le libere
de las obligaciones contra ellas.
*recordar las acciones adjetitas qualitatis.

EFECTOS DEL CONTRATO CON RELACIN A TERCEROS:

1. el mandatario se hacia deudor o acreedor respecto de los terceros con los cuales
contrataba
2. el mandante no podia beneficiarse ni resultar obligado por los gastos realizados por el
mandatario, salvo que operara el traspaso en los trminos antes indicados.
3. en cuanto a las obligaciones que surgen de los actos celebrados por el mandatario, los
terceros no disponen de acciones en contra del mandante, vale decir, slo pueden dirigirse
contra el mandatario.

EXTINCIN DEL MANDATO

1. por su ejecucin, vale decir, por
cumplimiento del encargo
2. por imposibilidad de ejecutarlo
3. por mutuo acuerdo
4. por la sola voluntad del mandante, vale
decir, por revocacin
5. por voluntad del mandatario, vale decir,
por renuncia, siempre que no se haga en momento inoportuno
6. por muerte del mandante o del
mandatario.

CONTRATO DE SOCIEDAD

CONCEPTO: es un contrato consensual, por el cual dos o ms personas se obligan a aportar sus
bienes o industria, a fin de realizar operaciones comunes y dividir entre ellas las ganancias y
prdidas.

CARACTERISTICAS

1. contrato consensual
2. contrato del derecho de gentes
3. contrato intuito personae
4. es un contrato bilateral
5. es un contrato de buena fe

190
6. es un contrato no formal
7. es un contrato oneroso

ELEMENTOS DISTINTIVOS
1. cada socio se compromete a poner alguna cosa en comn
2. las partes persiguen un resultado comn
3. un elemento caracterstico es la afectio societatis

EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ENTRE LOS SOCIOS

A. OBLIGACIONES:
1. cumplir con el aporte convenido
2. gestionar los negocios sociales a
favor de la sociedad y conforme a los fines de sta
3. participar en las prdidas de la
gestin comn de los bienes y de las operaciones aportadas

B. DERECHOS:
1. los socios tienen derecho a ser reembolsados por los gastos en
que hayan debido incurrir
2. los socios tienen derecho a ser indemnizados por los perjuicios
que puedan haber sufrido como consecuencia de gestiones de inters de la sociedad
3. los socios tienen derecho a participar en las ganancias de la
gestin comn de los bienes y de las operaciones aportadas, en la forma acordadas o en
partes iguales

ACCIONES

1. ACTIO PRO SOCIO: es una accin de

buena fe e infamante que busca que los demas socios cumplan con sus obligaciones. La
poseen todos los socios y provoca el trmino de la sociedad.
2. ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO: busca
repartir lo que era comn a todos los socios. Tambin provoca el trmino de la sociedad.

EFECTOS RESPECTO A TERCEROS

Se pueden presentar dos situaciones:
1. el caso en que uno de los socios, por el inters comn, haya
constituido relaciones obligatorias con terceros.
2. el caso en que todos los socios, siempre buscando el inters
social comn, hayan constituido relaciones obligatorias con terceros.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
Se aplica lo mismo que la situacin de la coopropiedad. Cada socio actua individual y
personalmente.

FORMA DE REPARTIR GANANCIAS Y PRDIDAS

GANACIA o lucro: es la diferencia positiva entre los ingresos y egresos.
PRDIDA: es la diferencia negativa entre ambos.

191
1. si nada se comvino, se entiende que son
siempre por partes iguales
2. si se comvino la forma de repartir,
puede darse desigualdad entre uno y otro concepto y determinarse en cada caso cuotas
desiguales entre socios distintos, siempre que ello obedezca a un desigual aporte de
capital o trabajo
3. lo que no se acepta es que uno de los
socios no particpe de la sganancias
4. por ltimo, se habra aceptado que uno
de los socios fuera liberado de las prdidas, pero no de las gaancias, salvo que por ello
resultara que uno slo fuera el que obtuviera beneficio.

EXTINCIN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

1. EX PERSONIS
a. muerte de uno de los socios
b. capitis deminutio de uno de los socios

2. EX REBUS:
a. por prdida de la cosa objeto de la sociedad
b. por alcanzar el fin social cuando la sociedad fue
constituida para un negocio determinado
c. por ser ste imposible o ilcito

3. EX VOLUNTATE:
a. por desacuerdo de las partes
a.1 dissensus: de comn acuerdo entre los socios
a.2 renuncia de uno de los socios. El renunciante libera de s a sus socios, pero no se libera
de ellos
b. por cumplirse el plazo determinado

4. EX ACTIONE:
a. transformacin
b. ejerccicio por uno de los socios
de la actio pro socio

192
GUIA 7 CONTRATOS
Clasificacin de los contratos

1. Segn su origen.

a. Derecho civil.
b. Derecho de gentes.

2. Segn la clasificacin de los actos en de estricto derecho y de buena fe.

a. Contratos de estricto derecho.

b. Contratos de buena fe.

3. Segn su forma de perfeccionamiento o nacimiento

a. Verbis (nexum; sponcio; stipulatio; dictio dotis; ius iurandum liberti).

b. Litteris (nomina transcriptitia; chirographa, singrapha).
c. Reales (mutuo; comodato; depsito; prenda).
d. Slo consensuales (compraventa; arrendamiento; sociedad; mandato).

4. Segn las obligaciones que generan

Criterio: Segn el nmero de partes que resultan obligadas al generarse el contrato(y no el

nmero de partes que se necesitan para que el contrato se genere).

a. Unilaterales una sola de las partes resulta obligada. Ej. Mutuo

b. Bilaterales

b.1. Bilaterales perfectos: ambas partes resultan obligadas recprocamente.Ej.

Compraventa.
b.2. Bilaterales imperfectos: en principio, una sola de las partes resulta obligada, pero
eventualmente pueden resultar obligadas ambas partes. Ej. Comodato.

5. Segn la ventaja que reportan

a. Gratuitos (mutuo sin inters, mandato no remunerado, donacin).

b. Onerosos

Importancia de esta clasificacin

1. En materia de error en la persona, si se produce error habr vicio del consentimiento

2. Grado de culpa por el que responde el deudor en caso de incumplimiento.

193
 6. Segn la relacin de dependencia

a. Principales
b. Accesorios. Ej. Prenda; hipoteca; fianza. Su existencia est supeditada a un contrato
principal al que se vinculan.

7. Segn si son nominados o innominados

a. Nominados: estn regulados por el O.J. y estn dotados de accin.

b. Innominados: no estn regulados por el O.J., pero si tienen una estructura tpica:

b.1 Do ut des
b.2 Do ut facia
b.3 Facia ut des
b.4 Facia ut facia.

RESUMEN GUIA 1 INTRODUCCION

El D es un producto cultural, para entender 1 norma hay que comprender sus antecedentes.

I Precisiones terminolgicas.

a)Sentidos de la palabra D
- D Objetivo
- D Subjetivo
- Sinnimo de Justicia y otros valores jurdicos
- Ciencia del D u disciplinas que estudian el fenmeno jurdico

b)Accin y D subjetivo
Segn autores, exista relacin entre el IUS (como d subjetivo) y la accin (actio) ya que
esta era el instrumento procesal por cuyo intermedio el OJ garantizaba a las personas la
proteccin de sus d
Acepcin moderna de actio: Forma de hacer valer un d o situacin jurdica.

c)Concepto de D Romano (segn F Betancourt)

- Concepto Histrico (desde cuando hasta cuando estudiamos d romano) sistema jurdico
por el cual se rigi Roma desde la fundacin, 753ac, hasta la muerte del emperador
justiniano, 565dc
- Concepto Institucional Conjunto de soluciones que la antigua sociedad romana dio a los
conflictos patrimoniales entre particulares.
-Historia Interna: Estudio de las Instituciones de d romano privado
-Historia Externa: Organizacin poltica y fuentes formales del d

II. Importancia y trascendencia del D romano

- Trascendencia: En nuestro pas la influencia del d romano se ha hecho sentir
especialmente en el d civil, mediante conductos como el d espaol (las 7 paridas,

194
 leyes indias), d francs (CC Napolen) y el corpus Iuris civilis. Es la base de muchos
OJ vigentes en Latinoamrica y Europa continental.
- Valor formativo de 1 orden: se ensea en pases cuyos sistemas jurdicos no fueron
influenciados por las estructuras romanas (Inglaterra, EE.UU., Japn)
- Permite apreciar la evolucin de las reglas jurdicas bajo la presin de factores sociales
y polticos que van variando, regula relaciones que se dan en la pequea ciudad hasta
regir todo un imperio.

III. Conceptos jurdicos Importantes

a)IUS (D) = IURA
Celso: arte del lo bueno y equitativo
*arte, porque es 1 ciencia, expresada en la jurisprudencia (conocimiento de las cosas
divinas y humanas, ciencia de lo justo e injusto)
*bueno, habra en esta definicin un contenido moral

b)IURISPRUDENTIA (hoy corte de apelaciones y corte suprema)

Ulpiano: conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia de lo justo e injusto
= de la actividad del jurisprudente, cuya virtud mxima es la prudencia (virtud de realizar
actos buenos y rechazar acciones malas)

c) IUSTICIA
Ulpiano: Voluntad firme y continuada de dar a c/u lo suyo (pero que es de c/u?)

d)AEQUITAS (Equidad)
Aristteles: Justicia aplicada al caso concreto
Juristas romanos clsicos: Fin til y justo al que debe adaptarse el derecho
Sabino Ventura Silva: modelo a que deba adaptarse el d, finalidad que la norma jurdica
deba tender.
D Justinianeo: humanitas , benevolentia (Influido por el cristianismo)

e) FAS
Normas que regulan la relacin hombre / dios

f) MORE o BONI MORIS (Costumbre de mayores o buenas costumbres)

Normas morales o de conducta que deban ser observadas para obrar rectamente en la
esfera jurdica pblica y privada, y cuya inobservancia acarreaba para los ciudadanos ser
tachados con nota infamante en el censo.
Pone lmite al d subjetivo y controla el contenido de los actos.

g) TRIA IURIS PRECEPTAE

Son reglas prcticas que sintetizan el objetivo del derecho, para facilitar la convivencia en
sociedad y que sin ser formalmente normas jurdicas son el fundamento de todos los
deberes jurdicos. stos son:
d. Vivir honestamente
e. No daar a otro
f. Dar a cada uno lo suyo

195
IV. Clasificacin del IUS (ius civile, slo se le puede dar significado oponindola a otra
expresin)

IUS CIVILE # IUS HONORARIUM (donde est contenido el d?)

-Ius civile: Aqul que est contenido en la ley de las 12 tablas y en la doctrina interpretativa
de los juristas
-Ius Honoraruim: Aqul que emana de los magistrados romanos en virtud del ius edicendi,
esp del pretor

IUS CIVILE # IUS GENTIUM (para quin rige el d?)

-Ius civile: d que rige slo para ciudadanos romanos (d quiritario)
-Ius gentium: d aplicable a todos los pueblos, llamado a regir entre ciudadanos y
extranjeros (p peregirno)

IUS CIVILE # IUS NATURALE

-Ius gentium d establecido en Roma, pero aplicable a ciudadanos y extranjeros
- Intituciones jurdicas que se utilizan en todos los pueblos
- Sinnimo de ius naturale
- Ius naturale: d que la sola razn natural ha establecido para todos los hombres, es
siempre, equitativo y bueno.
- Ius civile: d +

IUS PUBLICUM # IUS PRIVATUM

Ius publicum: mira al inters del E y sus instituciones
Rige las relaciones entre particulares pero que emana de rganos del E
Normas imperativas que el E no puede modificar
Ius privatum: regula las relaciones entre particulares
Normas que los particulares se imponen
Conjunto de relaciones que = de actos jurdicos en virtud de la autonoma del
individuo

IUS SCRIPTUM # IUS NON SCRIPTUM

Ius scriptum: emana de la autoridad pblica
Ius non scriptum: emana de otras fuentes (normas consuetudinarias, rpta del prudente)

IUS COMUNE # IUS SINGULARE

Ius comune: Aqul integrado por normas vigentes de carcter general, con referencia a una
serie ilimitada de casos prefijados genricamente.
Ius singulare: Normas o reglas especiales que se introducen en el d comn por razones de
utilidad pblica

IUS COMUNE # IUS PROPIUM

Ius comune: Aqul comn a todos los pueblos (pudiendo ser ius naturale o ius gentuim)
Ius propium: Aqul d privativo de c/pueblo.

196
BENEFICIUM # PRIVILEGIUM
B: Disposicin acordada en inters de determinadas situaciones jurdicas para mitigar la
aplicacin de un principio, debiendo ser solicitada al emperador o al pretor
-de inventario: El heredero que confeccione inventario del patrimonio del difunto responde por
las deudas de ste slo hasta el importe de los bienes recibidos.
-de competencia: Un deudor, frente a ciertos acreedores, tiene derecho a no ser condenado a
pagar sino en la medida de sus facultades.
-de excusin: Los deudores subsidiarios pueden exigir que el acreedor se dirija primero contra
el deudor principal, debiendo sealar bienes contra los cuales dirigirse.
P: Norma que contempla ventajas o desventajas no justificadas respecto de una o ms
personas, carece de un fundamento racional o de justicia.
DISTINTOS CRITERIOS DE PERIODIFICACIN
4. POLTICO: Considera las distintas formas de gobierno.
5. SOCIAL: Considera los profundos cambios sociales experimentados por la
sociedad romana.
6. JURDICO: Considera los sucesos relevantes en la evolucin del sistema jurdico
romano.

PERIODIFICACIN SEGN ALEJANDRO GUZMN BRITO (criterio jurdico)

1)Epoca arcaica: desde la ley de las 12 tablas hasta fines del siglo II a.c., establecindose
el llamado procedimiento formulario. Comunidad romana agrcola y de escaso trfico
comercial.
2)Clsica (130ac hasta el siglo II dc)
-C inicial: hasta el advenimiento del imperio con augusto, gran actividad creadora del
pretor
-C alto: hasta el gobierno de Adriano, poca de oro de la jurisprudencia, esc. Sabiniana,
proculeyana
-C tardo: termina con la muerte de Ulpiano, poco creativa, pero sistematizadora
3) Postclsico (desde que muere Ulpiano hasta Justiniano)
-Dioclesianeo: hasta el 306 al asumir Constantino
-Constantinianeo: termina la llegada al poder de Justiniano
-Justinianeo: Corpus iuris civilis

SOBRE LAS COMPILACIONES

El D de la ltima poca de Roma est contenido en la literatura jurdica clsica (IURA) +
legislacin imperial (LEGES). Ambas fuentes son vastas, lo que trae incertidumbre jurdica,
en relacin a dnde est el d. Debido a esta necesidad de ordenar tales fuentes surgen las
compilaciones.
Sobre leges y iu ra:
En el dominado la nica fuente creadora de d, son las constituciones imperiales (leges)
Se denomina IURA, todo el antiguo d que no hubiere sido modificado por las
constituciones imperiales, escritos jurisprudenciales que se haban conservado, etc.

El Jurista romano

197
- En Roma el artfice de la ciencia jurdica es el jurisconsulto.
- Es un experto en D, 1 consejero jurdico
- No tiene potestad, pero es socialmente reconocido
- Da respuestas justas, lee e interpreta
- Su virtud mxima es la prudencia
- Son creadores de D
- Sus decisiones forman un conjunto de principios y reglas de d, aplicables en todo tiempo
y lugar.
- Los juristas romanos son sumos conocedores del arte del respondere, el agere, el cavere y
el scribere.
- respondere contestan a las consultas que se les formulan
- agere, participan en la direccin del proceso
- cavere asesora jurdica para emprender 1 actividad
- scribere, elaboran obras doctrinales de derecho, adems de la labor docente que tambin
desempean.

IMPORTANCIA DE LA JURISPRUDENCIA Y SU RELACIN CON LAS DEMS

FUENTES

- La jurisprudencia puede ser considerada como fuente autnoma y directa de derecho en

lo que respecta al ius civile
- Influenciaba la literatura mediante comentarios sobre d civil o pretorio
- El pretor junto con su actividad edictal se haca asesorar por juristas(conoca + el
mbito militar)
- Influye en las constituciones imperiales, leyes, plebiscitos, senadoconsultos, porque la
palabra definitiva sobre el destino de estas normas la tenan los juristas, porque una vez
emanadas, eran ellos los encargados de interpretarlas, labor que realizaban con gran
libertad, por lo que el material original resultaba totalmente relaborado o transformado.

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