Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN LABORAL

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

Magistrado Ponente

STL9394-2015

Radicacin n 40552

Acta 23

Bogot, D.C., quince (15) de julio de dos mil quince

(2015).

Se resuelve la accin de tutela instaurada por SANDRA

MILENA VILLOTA MONTERO, quien acta en nombre

propio y de sus hijos menores VALENTINA e ISABEL

ROMERO VILLOTA contra la SALA LABORAL DEL

 Radicacin n 40552

TRIBUNAL SUPERIOR DE GUADALAJARA DE BUGA y el

JUZGADO SEGUNDO LABORAL DEL CIRCUITO de

PALMIRA.

I. ANTECEDENTES

La accionante fundament la solicitud de amparo

constitucional en que, en sntesis, promovi en su propio

nombre y el de sus hijas menores proceso ordinario laboral

contra BBVA PENSIONES Y CESANTAS S.A. para que les

reconociera la pensin de sobrevivientes causada por la

muerte de su esposo y padre, respectivamente, JORGE

ALBERTO ROMERO MARULANDA, al haberles sido negada

por el Fondo demandado con el argumento de que no se

haba acreditado que el causante cotiz 50 semanas en los

3 aos inmediatamente anteriores al deceso, no obstante

que del 21 de septiembre de 1992, cuando se afili, al 21 de

enero de 2011, cuando falleci, lo hizo en un nmero de

667, y que en el ao inmediatamente anterior a su muerte

aport 43.71 semanas de cotizacin; que en la primera

instancia el Juzgado accionado, mediante sentencia de 22

de mayo de 2014, neg el derecho y en su lugar dispuso el

pago de una indemnizacin sustitutiva de la pensin, y el

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Tribunal, a su vez, por fallo de 27 de enero de 2015

anterior, a la par que neg el derecho, modific la condena

por la de devolucin de saldos segn el artculo 78 de la Ley

100 de 1993; que con ese proceder se vulneraron sus

derechos a la igualdad, el debido proceso, la defensa, la

administracin de justicia, la seguridad social, el mnimo

vital, la vida digna, la dignidad humana, etc., pues,

desconocieron abiertamente los principios de favorabilidad

y condicin ms beneficiosa que se han reconocido por la

jurisprudencia. En consecuencia, solicitaron que se revoque

la sentencia del Tribunal de Buga para que, en su lugar, se

condene al Fondo demandado como all se solicit.

Luego de algunas contingencias procedimentales la

Sala asumi el conocimiento de la accin y comunic a las

autoridades judiciales accionadas y dems interesados para

que, si lo consideraban, se pronunciaran al respecto.

BBVA HORIZONTE PENSIONES Y CESANTAS S.A.

(hoy PORVENIR S.A.), adujo que su actuacin se ci a lo

previsto por la normativa de la Ley 797 de 2003 por lo que

se opuso a las pretensiones de la accin instaurada, pero,

seal que si se conceda el amparo suplicado la parte

actora no debera recibir los dineros ordenados en las

instancias, y que, en todo caso, MAFRE COLOMBIA VIDA

SEGUROS S.A., tendra que salir al cubrimiento de las

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 Radicacin n 40552

sumas que hicieren falta en virtud del seguro previsional

tomado. Agreg que la parte actora no agot el recurso

extraordinario de casacin. No hubo ms pronunciamientos

(folio 15, Cuaderno de la Corte).

II. CONSIDERACIONES

I.- De las copias aportadas por la accionante y el

Fondo interviniente BBVA HORIZONTE PENSIONES Y

CESANTAS S.A. (hoy FONDO DE PENSIONES Y

CESANTAS PORVENIR S.A.), para lo que resulta

pertinente a la presente accin, fluyen indiscutibles los

siguientes aspectos fcticos de la situacin en estudio:

En primer lugar, que la aqu accionante promovi, en

nombre propio y de sus hijas menores, proceso ordinario

laboral en los trminos ya indicados con la pretensin de

obtener la pensin de sobrevivientes causada por la muerte

en accidente de trnsito de JORGE ALBERTO ROMERO

MARULANDA el 21 de enero de 2011.

En segundo trmino, que la razn medular para no

acceder el juzgador de primera instancia a las pretensiones

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de la parte actora en el citado proceso en sentencia de 22 de

mayo de 104 lo fue la de que el causante no cumpli con el

requisito de cotizar las cincuenta semanas en los 3 ltimos aos

anteriores al deceso (), pues solo se cotiz en sus ltimos 3 aos

anteriores a su fallecimiento 43.71 semanas: Por lo tanto no hay

derecho para que la actora sea beneficiada con la pensin de

sobreviviencia ().

En tercer lugar, que, a su vez, el Tribunal, por fallo de

27 de enero anterior, aval dicha negativa al dar por

probado que aun cuando el causante tena cotizadas 667

semanas a la fecha de su muerte, no se acredit que dentro

de los 3 aos anteriores al fallecimiento hubiera efectuado

las 50 semanas de cotizacin exigidas por el artculo 12 de

la Ley 797 de 2003, dado que los derechos derivados de la

muerte de su titular se rigen por las normas vigentes al momento de la

ocurrencia del hecho, pues apenas cotiz 48 semanas entre 1

de marzo de 2010 y el 21 de enero de 2011.

Y, por ltimo, que el juez de la alzada no encontr

procedente acudir al principio jurisprudencial denominado

de la condicin ms beneficiosa con fundamento en las 48

semanas de cotizacin que igualmente haba dado por

probadas como cotizadas en el ao inmediatamente anterior

al deceso del causante, por cuanto no es posible que se aplique

la condicin ms beneficiosa como quiera que nos encontramos ante un

trnsito legislativo en el tiempo que permita deducir que le son

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 Radicacin n 40552

aplicables a los actores los requisitos menos estrictos . En apoyo de

su aserto copi algunos fragmentos de la sentencia de la

Corte de 17 de julio de 2012 (Radicacin 44999).

II.- Compete, entonces, a la Corte establecer si al obrar en

la forma antedicha los juzgadores de las instancias en el

proceso de que se ha hecho cita, y particularmente el

Tribunal de Buga que conoci de la apelacin propuesta por

la parte actora contra la decisin de primer grado aqu

accionante, violaron los derechos fundamentales aducidos

por sta y, de ser as, cul deber ser el proceder para

remediar tal situacin o para adoptar las decisiones que

correspondan.

Para tal efecto, previamente debe recordarse que la

accin de tutela es un mecanismo de orden constitucional

que tiene por objeto la proteccin inmediata de los derechos

constitucionales fundamentales de la persona, cuando

quiera que estos resulten vulnerados por accin u omisin

de cualquier autoridad pblica. Y que, en tal sentido, esta

Sala de la Corte ha entendido que la dicha proteccin cabe

predicarla respecto de cualquier persona, natural o jurdica;

as como en frente de providencias judiciales, cuando

constituyan verdaderas vas de hecho, por ser

incuestionable que tanto para su forma como para su

contenido el juez debe acatar el orden jurdico en su

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 Radicacin n 40552

conjunto, y servirse, de ser necesario, de los criterios

auxiliares previstos en la normativa constitucional (artculo

230 C.P.) o en cada una de las particulares disciplinas del

derecho. De esa manera es que, de ser procedente, se

conjuran arbitrariedades, caprichos o mal entendidos

arbitrios judiciales fundados en conceptos errados de

autonoma e independencia del juzgador, mayormente,

cuando quiera que respecto de una particular decisin o no

existen mecanismos procesales de correccin o stos se

hubieren agotado infructuosamente, o como se ver ms

adelante, la prevalencia de derechos constitucionales en

beneficio de ciertas personas hacen tales exigencias menos

estrictas o pertinentes.

Frente a este caso importa empezar por decirse que

aun cuando es cierto que inicialmente el criterio

jurisprudencial acuado por esta Sala de la Corte, entorno

del llamado principio de la condicin ms beneficiosa en materia

de pensiones de invalidez y sobrevivientes, fue limitado a las

situaciones ocurridas en vigencia de las normas originales

de la Ley 100 de 1993 y que, por tal razn, ameritaban

acudirse a las que gobernaron el esquema normativo

inmediatamente anterior, esto es, el previsto en los

Acuerdos expedidos por el Instituto de Seguros Sociales

sobre prestaciones de vejez e invalidez, bsicamente, pues

de no ser as los afiliados y beneficiaros veran frustrado su

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derecho no empece que de haber ocurrido las mentadas

contingencias en la vigencia de aqullos habran podido

acceder a las dichas prestaciones, tambin lo es que en

sentencia de 25 de julio de 2012 (Radicacin 38674), tal

espectro de proteccin fue ampliado por la jurisprudencia

de esta Sala, dado que, por posicin mayoritaria de sus

miembros, se consider que el referido principio tambin

tena cabida en tratndose de preceptivas inmediatamente

sucesivas, como lo son las previstas en las normas que han

modificado los regmenes pensionales del Sistema General

de Pensiones de la citada Ley 100 de 1993, esto es, las de

las leyes 797 y 860 de 2003, respectivamente.

En efecto, all se dijo en la forma anotada:

A. EL PRINCIPIO DE LA CONDICIN MS BENEFICIOSA EN

MATERIA PENSIONAL

1) Como es sabido, el denominado principio de la condicin

ms beneficiosa opera precisamente en aquellos eventos en que
el legislador no consagra un rgimen de transicin, porque de
hacerlo no existira controversia alguna originada por el cambio
normativo, dado que el mencionado rgimen mantiene, total o
parcialmente, los requisitos ms favorables contenidos en la ley
antigua.
()
Bajo las anteriores perspectivas, el principio de la condicin
ms beneficiosa, tiene adoctrinado la Sala por lnea general,
entra en juego, no para proteger a quienes tienen una mera o
simple expectativa, pues para ellos la nueva ley puede modificar
el rgimen pensional al cual estuvieran adscritos, sino a un grupo
de personas, que si bien no tienen un derecho adquirido en
sentido riguroso, se ubican en una posicin intermedia, habida
cuenta que poseen una situacin jurdica y fctica concreta, verbi

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gratia, haber cumplido ntegramente con la densidad de semanas

necesarias que consagraba la ley derogada para obtener una
prestacin de ndole pensional. A ellos, entonces, se les debe
aplicar la disposicin anterior, es decir, la vigente para el
momento en que reunieron la densidad exigida para obtener la
prestacin. En ese horizonte, ha enseado esta Corporacin que,
tratndose de derechos que no se consolidan por un solo acto
sino que suponen una situacin que se integra mediante hechos
sucesivos, hay lugar al derecho eventual, que no es definitivo o
adquirido mientras no se cumpla la ltima condicin, pero que s
implica una situacin concreta protegida por la ley, tanto en lo
atinente al acreedor como al deudor, por lo que supera la mera o
simple expectativa. Estas son las llamadas por la doctrina
constitucional expectativas legtimas.
()
De suerte que, la aplicacin de la condicin ms beneficiosa con
relacin a las pensiones de sobrevivientes e invalidez tiene plena
justificacin, con el respaldo de claros principios constitucionales
y de normativa internacional.
B. CONDICIN MS BENEFICIOSA EN EL TRNSITO
LEGISLATIVO ENTRE LEY 100 DE 1993 Y DISPOSICIONES
LEGALES POSTERIORES.
En lo que tiene que ver con la pensin de invalidez que
corresponde a la prestacin que en este proceso se reclama, esta
Corporacin admiti nicamente, hasta hace algn tiempo, la
aplicacin del principio de la condicin ms beneficiosa en
relacin al cambio normativo entre el Acuerdo 049 de 1990
aprobado por el Decreto 0758 de igual ao y la Ley 100 de 1993,
pero sin validar este principio respecto a otra legislacin posterior
a la nueva ley de la seguridad social. En otras palabras, bajo
dicha concepcin, la condicin ms beneficiosa no resultaba de
recibo para el propsito de conseguir la aplicacin del artculo 39
de la Ley 100 de 1993 en su redaccin original, bajo la hiptesis
de que la fecha de estructuracin de la invalidez se produjo en
vigencia de las leyes 797 o la 860 de 2003.
Sin embargo, dada la nueva composicin de la Sala, se
considera pertinente rexaminar el tema, sobre la inaplicabilidad
de la condicin ms beneficiosa para dirimir los conflictos
cuando la invalidez ocurre en vigencia del artculo 1 de la Ley
860 de 2003, y el afiliado, al momento de su entrada en
vigencia, cumple con el requisito de las 26 semanas de cotizacin
que consagraba el modificado artculo 39 de la citada Ley 100 de
1993, para estimar que en estos casos s procede dicho principio
legal y constitucional en la sucesin de esos dos ordenamientos,
por lo siguiente:

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 Radicacin n 40552

a) El principio de la condicin ms beneficiosa, como antes se

dijo, mantiene o respeta la situacin individual alcanzada bajo
una norma, frente a la situacin impuesta por un precepto legal
posterior, que ha establecido un tratamiento ms gravoso con
respecto a la primera disposicin.
b) Dicho principio, en consecuencia, se aplica en aquellos casos
en que una norma instituya condiciones ms gravosas que las
ordenadas por la legislacin inmediatamente anterior, y se han
consolidado las condiciones de sta.
c) El artculo 1 de la Ley 860 de 2003, modificatorio del 39 de
la Ley 100 de 1993, que se encontraba en vigor para la fecha de
estructuracin de la invalidez del demandante (1 de junio de
2004), exiga, primeramente, que se acreditara al menos 50
semanas de cotizacin en los ltimos tres aos inmediatamente
anteriores al hecho de la invalidez y, adems, que se tuviera una
fidelidad al sistema de por lo menos el 20% del tiempo
transcurrido entre el momento en que el afiliado arrib a los 20
aos de edad y la fecha de la primera calificacin del estado de
invalidez. Este ltimo requisito de la fidelidad, se declar
inexequible con la sentencia C-428 del 1 de julio de 2009.
Estas exigencias, sin lugar a dudas, son ms rigurosas que las
condiciones de la norma precedente, o sea, las del artculo 39 de
la Ley 100 de 1993, que consagraba como suficiente que el
afiliado que se encontrara cotizando hubiere aportado 26
semanas al momento de la invalidez, o, habiendo dejado de
cotizar, acreditara 26 semanas de aportes en el ao
inmediatamente anterior a aquella, siendo en consecuencia ms
flexibles los requisitos de la disposicin modificada.
d) Es dable concluir que no resulta procedente jurdicamente, ni
equitativo, restarle eficacia a las cotizaciones anteriores al estado
de invalidez, con las cuales el afiliado hubiera podido obtener la
prestacin pensional bajo los presupuestos de la norma
modificada o derogada, de no haberse presentado ese cambio
abrupto en la legislacin.
En casos como el descrito, tambin debe primar el postulado
protector propio del derecho del trabajo y de la seguridad social,
con la aplicacin del principio de la condicin ms beneficiosa,
contemplado en el artculo 53 de la Constitucin Poltica.
e) El denominado principio de la condicin ms beneficiosa,
no solo tendr cabida en el trnsito legislativo entre el Acuerdo
049 de 1990 y la Ley 100 de 1993, sino igualmente frente al
fenmeno de la sucesin normativa de legislaciones ulteriores,
como por ejemplo entre esta ltima y las Leyes 797 y 860 de
2003, siempre y cuando, se insiste, la nueva disposicin estipule
requisitos ms gravosos que los sealados en la norma

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precedente, y adems el titular del derecho o beneficiario haya

reunido las exigencias de sta cuando la nueva entr en vigencia.
()
Como lo anterior implica un cambio de criterio de la Sala frente a
la PENSION DE INVALIDEZ, cuando el estado de invalidez se
estructura en vigor del artculo 1 de Ley 860 de 2003 y para el
momento en que entr a regir este nuevo ordenamiento legal se
tenan satisfechos los requisitos de la norma precedente, se
rectifica y recoge cualquier pronunciamiento que en contrario se
hubiera proferido, aclarando que lo expresado tambin tendra
plena aplicacin en lo concerniente a la PENSION DE
SOBREVIVIENTES y la Ley 797 de 2003, para efectos de ampliar
los alcances del mencionado principio legal y constitucional de la
condicin ms beneficiosa a legislaciones posteriores a la Ley
100 de 1993.

La tesis as sostenida ha sido innumerables veces

refrendada y reiterada por la mayora de esta Sala de la

Corte (SL7275-2015, SL7205-2015, SL6362-2015, SL6727-

2015, SL14842-2014, SL13883-2014, etc.), de modo que,

bien puede decirse que se ha trazado una lnea

jurisprudencial y una doctrina probable de carcter

persuasivo que, fuera de ser un criterio auxiliar vigente de

la actividad judicial en trminos del artculo 230

Constitucional, constituye un parmetro de proteccin de

derechos de rango constitucional y legal como los

mencionados en la parte motiva de la misma decisin,

cuestiones que imponen al juez del trabajo, necesariamente,

por no haber sufrido variacin alguna hasta la presente,

como se desprende del artculo 4 de la Ley 169 de 1886,

modificatorio del artculo 10 de la Ley 153 de 1887, no solo

su conocimiento sino la necesidad de que, en casos de

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similitud substancial al estudiado, de no ser acogida, que

exprese claramente las razones de orden fctico y jurdico

que lo orientan a apartarse de la misma.

De esa suerte, el desconocimiento del precedente

jurisprudencial que ha trazado la Corte desde la

mencionada data por parte del Tribunal de Buga, lesion

injustificadamente el derecho fundamental de la parte aqu

accionante a la tutela judicial efectiva en materia de

seguridad social, y con l los dems que invoca en su

solicitud de proteccin constitucional, pues, de tenerse en

cuenta en la forma antedicha, muy distinta sera la decisin

adoptada, dado que, para el caso, si bien no se acredit la

densidad de cotizaciones que se exiga por el artculo 12 de

la Ley 797 de 2003 a la fecha del deceso del causante, de 50

semanas de cotizacin en los 3 aos anteriores al deceso, s

aparece indiscutido que cumpli con las exigencias que le

hiciera el artculo 46 de la Ley 100 de 1993: o de

encontrarse cotizando al sistema y haber cotizado por lo

menos veintisis (26) semanas al momento de la muerte, o

que habiendo dejado de cotizar al sistema, hubiere

efectuado aportes durante por lo menos veintisis (26)

semanas en el ao inmediatamente anterior al del momento

de la muerte, que como se dijo fue de 47.3 en el ao

inmediatamente anterior a la muerte del causante, pero de

677 semanas de cotizacin desde la afiliacin al sistema de

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seguridad social, que en el Rgimen de Ahorro Individual

con Solidaridad el artculo 73 de la misma normativa

reproduce.

No sobra subrayar que la sentencia invocada por el

juez de la alzada para resolver el pleito en la decisin

acusada, la del 17 de julio de 2012 (Radicacin 44999), lo

que concluy fue que la afiliacin y cotizacin al sistema de

seguridad social por parte de la causante all se produjo en

vigencia de la Ley 797 de 2003, por manera que las

cotizaciones efectuadas no lo fueron en la de pleno vigor de

las normas originales de la Ley 100 de 1993, como para que

de all pudiera predicarse una condicin ms beneficiosa de

haber fallecido en esa circunstancia temporal, aparte de que

su nmero no se corresponda con las exigidas por la

norma vigente al momento de la muerte de la causante.

Ahora bien, la situacin descrita obliga a la Sala a

adoptar una particular, excepcional y especialsima

solucin, habida cuenta de que, la composicin actual de la

misma pone en entredicho la vigencia de la referida

jurisprudencia y, de contera, la proteccin de los derechos

fundamentales de la parte accionante ya enunciados.

Y es as, por cuanto dos (2) de los actuales

Magistrados de la Sala ordinariamente salvan el voto en

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 Radicacin n 40552

situaciones en donde se debate la aplicacin del principio

de la condicin ms beneficiosa a situaciones como la

anunciada, pues, en su criterio, dicha figura slo es

predicable del trnsito de sistemas pensionales y no

simplemente de la sucesin de preceptivas pensionales

dentro de un mismo sistema normativo, por ende, en tales

circunstancias, en su criterio, ha de seguirse la regla

general de que la norma que regula el caso es la vigente al

momento de la muerte, en caso de prestaciones por

sobrevivencia, o de la estructuracin del estado de invalidez,

en prestaciones generadas por ese infortunio, esto es, no

aquellas a las cuales por excepcin pudiera acudirse en

aplicacin del principio de la condicin ms beneficiosa,

segn la mayora de la Sala, salvo cuando se trata de

cambio de sistemas pensionales, se repite.

Por tanto, ante ese estado de cosas, el nmero de votos

afirmativos en tema de la aplicacin del principio de la

condicin ms beneficiosa al caso en anlisis no alcanza el

suficiente para que la decisin guarde simetra con las

adoptadas hasta la fecha ante asuntos similares al

estudiado. De consiguiente, y visto que lo que media a esta

decisin es la proteccin de derechos constitucionales

fundamentales, la solucin habr de ser distinta.

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 Radicacin n 40552

Para ello habr de tenerse en cuenta el hecho de no

ofrecer controversia alguna el que la tesis de la Corte sobre

la condicin ms beneficiosa en circunstancias como las

aqu descritas constituye una precedente jurisprudencial,

con independencia de que haya un nmero de magistrados

que se apartan de las mismas fundados en las motivaciones

que someramente se han indicado lneas atrs.

Adems, que el principio de la condicin ms

beneficiosa, desde la perspectiva jurisprudencial de la

Corte, ha generado una nueva cultura jurdica en torno de

los derechos prestacionales pensionales, lo que ha

conducido a propiciar una confianza legtima en quienes

acuden a la jurisdiccin ordinaria en pos del

reconocimiento de derechos y prerrogativas por hallarse en

idnticas o similares circunstancias a las contempladas por

la jurisprudencia anunciada, tal cual sucedi con la parte

aqu accionante. Confianza legtima, entendida como la

expectativa que la Corte ha generado en los justiciables a lo

largo de la vigencia del criterio en cita sobre la procedencia

del principio de la condicin ms beneficiosa en caso de

sucesin inmediata de normas que regulan las prestaciones

pensionales de invalidez y sobrevivientes, y que le impone

actuar con coherencia y congruencia en asuntos donde se

debaten similares situaciones a las cobijadas por ste, sin

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 Radicacin n 40552

menoscabo de su facultad de variar la postura asumida de

encontrar tal necesidad conforme a nuevos criterios.

Y, por ltimo, que la composicin actual de la Sala no

llevara a desatender el precedente jurisprudencial por

haberse variado el criterio en trminos corporativos, lo cual

sera apenas resultado obvio del principio constitucional de

autonoma judicial y en virtud del qurum decisorio de la

misma, sino, simple y llanamente, de la vacancia definitiva

de algunos de sus cargos por retiro de sus miembros, lo

cual, entiende la Corte, no puede ser un hecho que afecte la

proteccin inmediata de los derechos constitucionales

fundamentales de la parte accionante, cuando quiera que

su situacin jurdica fue propuesta a la administracin de

justicia precedida del entendimiento de que si bien el

causante no haba cumplido con el nmero de semanas de

cotizacin de la norma que reglaba la pensin de

sobrevivientes a la fecha de su fallecimiento, como lo

destac el Fondo de Pensiones demandado cuando le neg

el derecho, s cumpla con las de la norma inmediatamente

anterior que haba regulado esa misma prestacin en las

frmulas originales de la Ley 100 de 1993, la cual deba

aplicrsele por serle favorable en virtud del principio de la

condicin ms beneficiosa reconocida por la jurisprudencia

de la poca.

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 Radicacin n 40552

De lo que viene dicho se conceder la proteccin

constitucional suplicada por la accionante por los miembros

actuales de la Sala, tenindose como aclaracin de los votos

correspondientes a los magistrados disidentes de la postura

jurisprudencial pluricitada, lo ya expresado.

Con todo, y como quiera que la defensa esgrimida por

el Fondo de pensiones demandado en este trmite fue la

falta de agotamiento de los remedios procesales al interior

del proceso ordinario laboral censurado, por no haberse

planteado el recurso extraordinario de casacin contra la

sentencia del Tribunal de Buga, habr de decirse por la

Corte que tal exigencia no es absoluta, por ser sabido que

en circunstancias particulares, como es el caso de

situaciones en donde se ventilan derechos de menores de

edad, quienes no pueden exigir sus derechos directamente

sino a travs de sus representantes legales, tal exigencia

debe morigerarse, de manera que su vulnerabilidad,

fragilidad y en muchas veces indefensin, no constituyan

un acicate ms para el desconocimiento de los mismos,

razn de ms para que el Estado, la sociedad y la familia

concurran a garantizarles stos de manera plena,

prevalente y rigurosa.

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 Radicacin n 40552

A ese respecto, esta Sala de casacin, en sentencia de

tutela de 19 de marzo de 2014 (Radicacin STL 3771-2014

e interna 52821), sobre tal circunstancia destac:

Frente a los derechos fundamentales de menores, se ha

sostenido, de manera reiterada y constante por la jurisprudencia
constitucional, que los nios y nias tienen una situacin
privilegiada y preferente dentro de la sociedad, pues el artculo
44 de la Constitucin Poltica de 1991 dispone la mxima
proteccin a sus garantas fundamentales, incluso por encima de
los derechos de los dems, en razn a la especial condicin de
vulnerabilidad, fragilidad e indefensin en la que ellos se
encuentran, motivo por el cual la sociedad, la familia y el Estado
estn llamados, en todo momento y circunstancia, a garantizar
tanto su desarrollo armnico e integral como el ejercicio pleno de
sus derechos, entre los cuales se encuentran la vida, la salud, la
integridad y la educacin y la cultura.
Este mandato constitucional se halla plenamente acorde con el
principio de inters superior del menor, consagrado y
desarrollado en diferentes tratados internacionales, los cuales
han sido debidamente ratificados por Colombia y, por ende,
hacen parte del ordenamiento jurdico nacional.
En efecto, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de 1966 de la Asamblea General de la Organizacin de Naciones
Unidas, ratificado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968, en
su artculo 24, dispone que todo nio tiene derecho, sin
discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, origen nacional o social, posicin econmica o
nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de
menor requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad
y del Estado. Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos
Sociales, Econmicos y Culturales, aprobado por el mismo
organismo internacional en la misma fecha y que fue ratificado
por nuestro pas a travs de la citada ley, establece en el artculo
10, numeral 3, que se deben adoptar las medidas especiales de
proteccin y asistencia a favor de todos los nios. Finalmente, la
Convencin sobre Derechos del Nio de 1989 del citado
organismo, la cual fue ratificada por Colombia a travs de la Ley
12 de 1991, en el artculo 3, numeral 1, consagra que en todas
las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas y privadas de bienestar social, los tribunales, las

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 Radicacin n 40552

autoridades administrativas o los rganos legislativos, debe

atenderse como consideracin primordial el inters superior del
nio, quien, segn el mismo instrumento, tiene derecho intrnseco
a la vida, a la supervivencia y al desarrollo, a la salud y a la
educacin, entre otras garantas.
En esta misma lnea, dentro del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, derivado de la Organizacin de Estados
Americanos, de la cual es miembro Colombia, la Convencin
Americana de Derechos Humanos de 1969, ratificada por nuestro
pas, mediante la Ley 16 de 1972, en su artculo 19 dispone que
todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su
condicin de menor requiere por parte de su familia, de la
sociedad y del Estado. En consonancia, el Protocolo de San
Salvador de 1988, incorporado a nuestro ordenamiento por
mandato de la Ley 319 de 1996, ordena que,
independientemente de su filiacin, todo nio tiene derecho a las
medidas especiales de proteccin en virtud de su condicin,
adems del derecho a la educacin.
Para la Corte, esta proteccin especialsima del inters superior
del menor, derivada del mandato constitucional y de los tratados
internacionales debidamente ratificados por Colombia, se impone
a todas las autoridades pblicas as como a los particulares, lo
cual implica necesariamente que no solo el legislador est
obligado a respetar esta garanta en la elaboracin de las leyes,
sino que el juez constitucional, dentro del anlisis de casos
sometidos a su examen, debe hacerla prevalecer incluso frente al
derecho de los dems o de otros bienes protegidos
constitucionalmente.

Y la Corte Constitucional, como rgano judicial

unificador de jurisprudencia en materia de derechos

fundamentales, sobre tal tpico precis:

3.4. En este punto, se destaca que este tribunal ha advertido

que el juicio de procedibilidad del amparo debe ser menos
estricto cuando se trata de sujetos de especial proteccin
constitucional. Precisamente, ha sealado queexisten
situaciones especiales en las que el anlisis de procedencia de la
accin debe desatarse de manera ms amplia y permisiva, en
atencin a la especial naturaleza de las personas que solicitan la

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proteccin de sus derechos constitucionales

fundamentales[10][11].
As las cosas, el fallador debe valorar las condiciones
especficas del beneficiario del amparo, por cuanto la presencia
de sujetos de especial proteccin constitucional como los nios y
nias, las personas que padecen alguna discapacidad, las
mujeres embarazadas y los adultos mayores, entre otros,
flexibiliza el examen general de procedibilidad de la accin, como
lo ha sostenido la jurisprudencia constitucional:
Esta Corte ha manifestado que si bien los jueces de tutela
deben ser estrictos en la aplicacin de estos requisitos, para
efectos de hacer valer el carcter subsidiario de la accin de
tutela, existen situaciones en las que el anlisis de procedibilidad
de la tutela se debe efectuar en forma ms amplia -esto es,
menos estricta-, dada la naturaleza de las personas que solicitan
amparo para sus derechos fundamentales: se trata de los casos
en que estn de por medio los derechos de cualquiera de los
sujetos de especial proteccin constitucional, tales como nios,
mujeres cabeza de familia, ancianos, miembros de minoras o
personas en condiciones de extrema pobreza. En tales
situaciones, los jueces deben estudiar las caractersticas del
perjuicio irremediable arriba explicadas con un criterio de
admisibilidad ms amplio, para as materializar, en el campo de
la accin de tutela, la particular atencin y proteccin que el
Constituyente otorg a estas personas, dadas sus condiciones de
vulnerabilidad, debilidad o marginalidad.[12] [13]
De esta forma, se reitera que el juez debe determinar, a partir
de un anlisis detallado de las circunstancias especficas del
accionante, si la accin debe ser utilizada como mecanismo
definitivo o transitorio. Adems, deber verificar si el medio
ordinario de defensa resulta eficaz e idneo o si se requiere una
decisin para evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable.

De consiguiente, y como no ha lugar a reprochar a la

parte accionante exigencias de procedibilidad y oportunidad

de la accin constitucional que la hagan inviable, se

acceder a la proteccin de sus derechos fundamentales,

disponindose dejar sin valor ni efecto la sentencia

proferida por el Tribunal Superior de Guadalajara de Buga

el 27 de enero de 2015, para que, en su lugar, y en todos los

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aspectos resaltados, decida la alzada atendiendo

estrictamente las directrices aqu plasmadas y haga los

ajustes al fallo que correspondan.

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de

Justicia, Sala de Casacin Laboral, administrando justicia

en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

RESUELVE

PRIMERO.- CONCEDER la proteccin solicitada

mediante la presente accin de tutela por SANDRA MILENA

VILLOTA MONTERO, quien acta en nombre propio y de

sus hijos menores VALENTINA e ISABEL ROMERO

VILLOTA, contra la SALA LABORAL DEL TRIBUNAL

SUPERIOR DE GUADALAJARA DE BUGA y el JUZGADO

SEGUNDO LABORAL DEL CIRCUITO de PALMIRA.

SEGUNDO.- DEJAR sin valor ni efecto la sentencia

proferida por la Sala Laboral el Tribunal Superior de

Guadalajara de Buga el 27 de enero de 2015, para que, en

su lugar, ste decida la alzada en todos los aspectos aqu

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 Radicacin n 40552

resaltados atendiendo estrictamente las directrices

plasmadas en la parte motiva del presente fallo y consigne

los ajustes que correspondan.

TERCERO.-NOTIFICAR a los interesados

telegrficamente o por cualquier otro medio expedito.

CUARTO.-REMITIR el expediente a la Corte

Constitucional para su eventual revisin, si esta decisin no

fuere impugnada.

QUINTO.- TENER como parte integral de la presente

providencia las aclaraciones de voto indicadas en la parte

motiva.

Notifquese y cmplase,

CLARA CECILIA DUEAS QUEVEDO

Presidenta de Sala

JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ

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RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO

Con la aclaracin de voto ya consignada

GUSTAVO HERNANDO LPEZ ALGARRA

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

Con la aclaracin de voto ya consignada

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