La Corte Suprema de Justicia publica la sentencia del IX Pleno Casatorio Civil

Fuente: El Peruano

El da de hoy, 18 de enero del 2017, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica acaba de publicar
en el diario oficial El Peruano, la sentencia del IX Pleno Casatorio Civil (Casacin N. 4442-2015-
Moquegua), el cual versa sobre el otorgamiento de escritura pblica.

Asimismo, en la presente jurisprudencia declaran precedente judicial vinculante las siguientes

reglas:

1. El proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura pblica es un proceso plenario rpido,

en tanto no presenta limitaciones en torno a las alegaciones que podran formular las partes o a los
medios probatorios que podran aportar en relacin al fondo de la controversia, sin perjuicio de las
restricciones impuestas por el artculo 559 del Cdigo Procesal Civil.

2. En un proceso de otorgamiento de escritura pblica el Juez puede declarar de oficio, la

nulidad manifiesta del negocio jurdico que se pretende formalizar, pero siempre que, previamente,
haya promovido el contradictorio entre las partes en la forma sealada en el fundamento 60. Si el
Juez considera que el negocio jurdico que se pretende formalizar es manifiestamente nulo, lo
declarar as en la parte resolutiva de la sentencia y declarar, adems, infundada la demanda de
otorgamiento de escritura pblica. Si el Juez considera que el negocio jurdico que se pretende
formalizar no es manifiestamente nulo, expresar las razones de ello en la parte considerativa de la
sentencia y en la parte resolutiva nicamente se pronunciar sobre la pretensin de otorgamiento de
escritura pblica.
 3. La declaracin de oficio de la nulidad manifiesta de un negocio jurdico puede producirse en
cualquier proceso civil de cognicin, siempre que la nulidad manifiesta del referido negocio jurdico
guarde relacin directa con la solucin de la controversia y que, previamente, se haya promovido el
contradictorio entre las partes.

4. La nulidad manifiesta es aqulla que resulta evidente, patente, inmediatamente perceptible,

en suma, aqulla que resulta fcil de detectar sea que se desprenda del acto mismo o del examen de
algn otro elemento de prueba incorporado al proceso. La nulidad manifiesta no se circunscribe a
algunas o a alguna especfica causal de nulidad, sino que se extiende a todas las causales que prev
el artculo 219 del Cdigo Civil.

5. La demanda por medio de la cual se peticiona el otorgamiento de escritura pblica de un

negocio jurdico que, precisamente, debe revestir esta ltima forma bajo sancin de nulidad, ser
declarada improcedente por petitorio jurdicamente imposible.

6. Dentro del control de eficacia del negocio jurdico que se pretende formalizar, y sin
perjuicio de que se puedan considerar otros supuestos, se tendrn en cuenta los siguientes:

Si la obligacin de elevar a escritura pblica el negocio jurdico se encuentra supeditada a una

condicin suspensiva y el demandante no logra acreditar la verificacin del evento puesto como
condicin, la demanda ser declarada improcedente por manifiesta falta de inters para obrar.

Si todos los efectos del negocio jurdico se encuentran sujetos a un plazo suspensivo que an no ha
vencido, la demanda de otorgamiento de escritura pblica ser declarada improcedente por
manifiesta falta de inters para obrar.

Si la obligacin de elevar a escritura pblica un negocio jurdico, se encontrara sujeta a plazo de

cumplimiento que an no ha vencido y que, adems, ha sido estipulado en beneficio del deudor, la
demanda ser declarada improcedente por manifiesta falta de inters para obrar, a menos que
exprese su voluntad de renunciar a dicho beneficio.

En los procesos de otorgamiento de escritura pblica el Juez podr analizar el ejercicio de la

excepcin de incumplimiento, y de advertirse que la excepcin en cuestin es amparable, la
demanda ser declarada improcedente por manifiesta falta de inters para obrar. Se proceder del
mismo modo cuando el incumplimiento se invoque como argumento de defensa.

En los casos en que el demandado alegue que se ha producido la resolucin extrajudicial del
contrato, el Juez analizar en la parte considerativa de la sentencia si concurren los requisitos de ley,
o pactados por las partes, para ello, y, de ser as, declarar improcedente la demanda de
otorgamiento de escritura pblica, sin declarar la resolucin del contrato. Si el Juez advierte que no
concurren tales requisitos, declarar fundada la demanda de otorgamiento de escritura pblica, sin
pronunciarse sobre la resolucin extrajudicial del contrato. En ambos supuestos, el Juez no se
pronunciar en el fallo sobre la resolucin extrajudicial del contrato.

7. Se modifica la ratio decidendi contenida en el fundamento 39 del Primer Pleno Casatorio

Civil (Casacin N 1465-2007-Cajamarca), de fecha veintids de enero de dos mil ocho, debiendo
entenderse en lo sucesivo que la Corte de Casacin puede advertir una nulidad manifiesta aun
cuando las instancias de mrito no la hayan advertido en su oportunidad, y aun cuando no haya sido
invocada como agravio en el recurso de casacin, en cuyo caso, en decisin motivada y con expresa
indicacin de la causal de nulidad que podra haberse configurado en la celebracin del negocio
jurdico, se declarar la nulidad de la sentencia de vista, la insubsistencia de la sentencia apelada y
se ordenar que el Juez de primera instancia, previa promocin del contradictorio entre las partes,
emita pronunciamiento sobre la posible nulidad manifiesta.

8. Se modifica el precedente vinculante contenido en el punto 5.3. del Cuarto Pleno Casatorio
Civil (Casacin 2195-2011-Ucayali) de fecha trece de agosto de dos mil doce, debindose entender
en lo sucesivo que: Si en el trmite de un proceso de desalojo, el Juez advierte la invalidez absoluta
y evidente del ttulo posesorio, conforme lo prev el artculo 220 del Cdigo Civil, previa
promocin del contradictorio entre las partes, declarar dicha situacin en la parte resolutiva de la
sentencia y, adicionalmente, declarar fundada o infundada la demanda de desalojo, dependiendo de
cul de los ttulos presentados por las partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

La casacin completa en pdf se puede descargar en el siguiente enlace <http://bit.ly/2jnD9h6>.

Lo que dijeron los amicus curiae
en el IX Pleno Casatorio Civil
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Durante la audiencia pblica del ms reciente Pleno Casatorio intervinieron seis

destacados especialistas, quienes expresaron sus puntos de vista sobre el tema
puesto a debate: los jueces pueden analizar la validez del acto jurdico en los
procesos de otorgamiento de escritura pblica, pese a ser estos procesos
sumarsimos? Repasemos sus argumentos.

Civilistas Nelson Ramrez, Juan Espinoza, Hugo Forno, Martn Mejorada, Moiss Arata y Eugenia
Ariano. (LaLey.pe)

El mircoles 8 de junio se llev a cabo la audiencia pblica del IX Pleno Casatorio Civil. En
esta ocasin los jueces supremos escucharon las posturas de seis amicus curiae, los
profesores Juan Espinoza Espinoza, Eugenia Ariano Deho, Moiss Arata Sols, Hugo
Forno Florez, Martn Mejorada Chauca y Nelson Ramrez Jimnez.

Estos reconocidos especialistas expresaron sus puntos de vista sobre el tema puesto a
debate: los jueces pueden o no analizar (y resolver) la validez del acto jurdico en los
procesos de otorgamiento de escritura pblica, los cuales se tramitan en la va
procedimental sumarsima?

(Foto: LaLey.pe)

El primero en intervenir fue Juan Espinoza, quien afirm que el tema es claro. Y si bien
tiene aristas procesales y sustantivas, l se refiri exclusivamente a estas ltimas. As,
expres que para resolver este tema es fundamental el artculo 220 del Cdigo Civil, el
cual dispone que la nulidad puede ser declarada de oficio por el juez cuando es manifiesta.
Sobre la base de este precepto, argument que en un proceso de otorgamiento de
escritura pblica si el juez advierte una nulidad manifiesta, sera una limitacin a sus
atribuciones el permitirle que solo vea el aspecto formal. "No se trata de ser medio juez. El
juez forzosamente debe ver todos los elementos integrantes del acto jurdico. Debe verlo
en su integridad", asever.
(Foto: LaLey.pe)

Luego se cedi el uso de la palabra a Eugenia Ariano, quien seal que este tema es
aparentemente sencillo pero tiene un gran trasfondo. As, afirm que el gran problema y
error es que el proceso de otorgamiento de escritura pblica se articula por el sumarsimo
porque as lo ha dispuesto la ley y record que en el Cdigo anterior de 1912 este
proceso era uno ordinario. Pero, advirti que un proceso sumarsimo no significa que sea
visto mediante una cognicin sumaria, pues el proceso sumarsimo es igualmente plenario
como el abreviado o el de conocimiento. Es un error pensar que no se pueda discutir en el
sumarsimo, pues este es tan plenario como el abreviado o como el de conocimiento, salvo
alguna limitacin prevista en la ley, advirti.

Ariano agreg que el juez tiene el deber de hacer la verificacin de la validez del acto
jurdico. "Un notario puede negarse a elevar una escritura pblica, el registrador tambin
puede hacerlo. La ley los autoriza a verificar la validez del acto, entonces, un juez no
podra negarse? Claro que s", enfatiz. Para luego precisar que el problema puesto a
debate en el IX Pleno Casatorio no debera ni plantearse, pues seal que en primera
instancia, "el juez tiene que activar el contradictorio con las partes en la fijacin de los
puntos controvertidos. En este aspecto no hay factor de sumariedad", concluy.
(Foto: LaLey.pe)

A su turno, el profesor Moiss Arata seal que el problema de la validez o no del acto
jurdico en los procesos de otorgamiento de escritura pblica solo ocurre en la
compraventa sobre predios. "Nadie demanda otorgamiento de escritura pblica si no es un
caso inmobiliario", afirm. Asimismo, seal que en estos casos suele ocurrir que los
demandados son declarados rebeldes, as como presentarse problemas de mala
descripcin del bien.

En otro momento seal que la lnea jurisprudencial que postula la imposibilidad de

discutirse la validez del acto jurdico en estos procesos no toma en cuenta que la finalidad
del demandante no solo es asegurar la prueba del contrato sino de lograr que el ttulo se
inscriba en Registros Pblicos. "Y esto debe ser materia de control judicial", afirm. Por
ello salud que actualmente exista una tendencia ms flexible a nivel jurisprudencial para
que los jueces puedan revisar la validez de los actos jurdicos en los procesos de
otorgamiento de escritura pblica en casos como los de presentacin de documentos
falsos. Finalmente, seal que debera seguirse el criterio adoptado en el Cuarto Pleno
Casatorio.
(Foto: LaLey.pe)

El cuarto amicus curiae en intervenir fue Martn Mejorada, quien afirm que s es posible
analizar la validez del acto cuya formalidad se pide en los procesos de otorgamiento de
escritura pblica. Pero advirti que no se puede declarar la invalidez o no de dicho acto en
estos procesos. "Se puede analizar pero no declarar la nulidad. La va prevista en la ley
(sumarsima) es importante, no es arbitraria".

Record que en el IV Pleno Casatorio, la Corte Suprema ya haba sentado posicin sobre
un tema similar (desalojo por ocupacin precaria) en el sentido de que en la va
sumarsima el juez debe realizar una evaluacin ligera, de urgencia, provisional. "La va
para llegar a Registros Pblicos es la escritura pblica. Por eso se comprende la urgencia
del interesado de tener una escritura pblica. Por ello, coincido con el IV Pleno, el cual
afirma que todos los procesos que deben ser tramitados en la va sumarsima tienen de
comn la urgencia en la atencin de la pretensin".
Afirm que en la va sumarsima hay un valor superior: la urgencia. Y que esta es la razn
de la sumariedad. "Entonces, qu pueden hacer los jueces en ese escenario? Un
examen de validez pero no en la nocin tradicional (nulidad y anulabilidad) sino uno de
exigibilidad. Adems, el juez puede realizar un examen provisional pero no
definitivo". Igualmente afirm que en la sentencia del IX Pleno Casatorio es necesario
dotar a la judicatura de criterios, tal como se hizo en el Cuarto Pleno Casatorio, que guen
al juez para que pueda determinar cundo procede o no el otorgamiento de escritura
pblica. Y cit los casos en los que el contrato sea evidentemente invlido o no haya
participado el cnyuge, o en los que el poder no conste de manera indubitable.

Concluy reafirmando que sumariedad es sinnimo de decisin provisoria. Por lo tanto, en

estos procesos de otorgamiento de escritura pblica no se puede definir si existe derecho
de propiedad o si se ha resuelto el contrato. "Solo se da una solucin provisional para que
se otorgue la escritura pblica y acceder a Registros Pblicos. Si luego se comprueba que
eso no es as, en otro proceso podr reverirtise est impresin inicial", afirm.

(Foto: LaLey.pe)

,
Por su parte, Hugo Forno afirm que la discusin de la validez del contrato en los
procesos de otrogamiento de escritura pblica es posible y necesaria. Asimismo, asever
que la discusin de la validez del acto jurdico al interior del proceso sumarsimo debe
extenderse a temas de inexigibilidad y no de mera invalidez. Argument, adems, que las
formas del acto jurdico, a veces funcionan como formas (es decir, como continente del
acto negociado) pero que en muchas ocasiones se convierten en requisitos o exigencias
para acceder al fortalecimiento del derecho. Y, seal, que eso pasa precisamente con la
escritura pblica y que es con ella que el derecho del actor se vuelve inexpugnable.

"Pero, qu pasara si se busca obtener un derecho ilcito mediante este proceso? No

podemos consolarlo con que sea en otro proceso en el que pueda ir a discutir la validez
del contrato cuando ya fue inscrita la transferencia e, incluso, un tercero de buena fe haya
inscrito su derecho", argument. Forno seal que no entiende cmo no podra discutirse
la validez del acto jurdico en estos procesos. "Que sea un proceso sumarsimo no puede
determinar que se excluya de anlisis todo supuesto de validez", concluy.

(Foto: LaLey.pe)
El ltimo amicus curiae en intervenir fue Nelson Ramirez, quien afirm que nada impide
discutir la validez del acto a escriturar al interior de un proceso sumarsimo. "El juez no
puede dejar de pronunciarse sobre la excepcin de contrato no cumplido, al ser esta una
excepcin sustantiva y no procesal", asever.

Por ello, consider que si se est ante un hecho notorio de invalidez, el juez deber
sealarlo en la parte considerativa del fallo. As, si es evidente el incumplimiento porque no
se ha pagado el precio, el juez no podr otorgar la escritura pblica, dado que el Poder
Judicial debe evitar que ttulos que no merecen inscripcin accedan a Registros Pblicos.
Concluy que la va sumarsima no puede ser un obstculo para justificar una falta de
revisin.

Los Plenos Casatorios

siameses
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El civilista Fort Ninamancco sostiene que el IX Pleno Casatorio Civil pretende aclarar
un tema que ya se encuentra establecido desde que concluy el IV Pleno. Por ello,
afirma que la vinculacin o conexin entre ambos Plenos Casatorios es tal, que bien
puede decirse que son como hermanos siameses.
(Foto: LaLey.pe)

Como es de pblico conocimiento, se ha convocado a la audiencia pblica del IX Pleno

Casatorio Civil para este mircoles 8 de junio. La cuestin central que deber resolverse
se encuentra descrita en el considerando tercero de la convocatoria: () en los procesos
que versan sobre otorgamiento de escritura pblica, los estn resolviendo con criterios
distintos y hasta contradictorios, pues en algunos casos sealan que en este tipo de
procesos no se pueden discutir los elementos de validez del acto jurdico y en otros
establecen que a pesar de que en este tipo de casos slo se exija la determinacin de la
obligacin de otorgar la mencionada escritura ello no exime al juzgador de su deber de
analizar y verificar en forma detallada los presupuestos necesarios para la formacin del
acto jurdico. En otros trminos, la cuestin es la siguiente: Es posible analizar la validez
de un acto o negocio jurdico en un proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura
pblica?

A decir verdad, se puede afirmar que esta cuestin ya ha sido respondida por el IV Pleno
Casatorio Civil, especficamente en el tercer punto de su quinta regla vinculante, la cual
indica lo siguiente: 5.3. Si en el trmite de un proceso de desalojo, el juez advierte la
invalidez absoluta y evidente del ttulo posesorio, conforme lo prev el artculo 220 del
Cdigo Civil, solo analizar dicha situacin en la parte considerativa de la sentencia sobre
nulidad manifiesta del negocio jurdico y declarar fundada o infundada la demanda
nicamente sobre el desalojo, dependiendo de cul de los ttulos presentados por las
partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

Segn esta regla vinculante, s es posible analizar, dentro de un proceso sumarsimo de

desalojo, la validez de un acto o negocio jurdico, siempre que tal anlisis se limite a
determinar si existe o no un caso de nulidad manifiesta. Por qu la solucin tendra que
ser distinta para un proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura pblica? Pues no se
advierte ninguna razn de peso para que sea as. Y es que el proceso de otorgamiento de
escritura pblica y el proceso de desalojo (aludido en la regla vinculante 5.3 del IV Pleno
Casatorio Civil) son demasiado parecidos: ambos se tramitan en la misma va
procedimental y en ambos la finalidad es tutelar derechos derivados de un contrato.
Veamos un par de ejemplos y comparemos:

Si pretendo hacer valer el derecho contractual a poseer un bien, dentro de un proceso

sumarsimo de desalojo, es posible que el demandado cuestione la validez del contrato de
donde emana mi derecho. Pero su cuestionamiento debe referirse a la presencia de una
causal de nulidad manifiesta. De no ser as, su cuestionamiento de la validez no podr
analizarse en este proceso sumarsimo. As lo indica el IV Pleno Casatorio Civil en su regla
vinculante 5.3.

Si pretendo hacer valer el derecho contractual a que se formalice un acto jurdico

(mediante escritura pblica), dentro de un proceso sumarsimo de otorgamiento de
escritura pblica, por qu el demandado no podra cuestionar la validez del contrato de
donde emana mi derecho? Por qu el demandado en un proceso sumarsimo de
otorgamiento de escritura pblica, se tendra que someter a reglas de cuestionamiento de
validez negocial o contractual diferentes a las de un demandado en un proceso
sumarsimo de desalojo? Como se comprender, es bastante difcil sostener que no sea
aplicable la regla vinculante 5.3 del IV Pleno Casatorio Civil a la solucin de la cuestin
planteada para el IX Pleno Casatorio Civil.

As las cosas, cabra pensar que este nuevo Pleno Casatorio dar una solucin diferente a
la prevista en la citada regla 5.3, puesto que de lo contrario no tendra sentido convocar a
un nuevo Pleno Casatorio simplemente para reiterar una regla vinculante establecida en
uno anterior. En cualquier caso, no debera dudarse de que la(s) regla(s) vinculante(s) que
pueda adoptar el IX Pleno Casatorio Civil no se aplicar(n) slo a los procesos de
otorgamiento de escritura pblica, sino que tambin tomar(n) el lugar que le corresponde
a la mencionada regla vinculante 5.3 en los procesos de desalojo. Y es que ante la patente
semejanza que existe entre la cuestin resuelta por esta regla vinculante y la que deber
resolverse este mircoles, ambas cuestiones deben forzosamente tener la misma solucin.
Eventualmente, podramos terminar presenciando la primera modificatoria a un Pleno
Casatorio Civil por parte de otro Pleno Casatorio Civil. Ntese que, conforme a lo
dispuesto en el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, la variacin de un Pleno Casatorio
no tiene que ser expresa. Por tal razn, aunque la futura sentencia del IX Pleno Casatorio
Civil no lo indique expresamente, su solucin afectar irremediablemente al IV Pleno
Casatorio Civil.

La vinculacin o conexin entre ambos Plenos Casatorios es tal, que bien puede decirse
que son como hermanos siameses. De hecho, creo que seran hermanos siameses
inseparables, al ser su vinculacin tan profunda o inquebrantable. No hay que dejar de
mencionar que el IX Pleno Casatorio Civil bien podra dedicarse a precisar el concepto de
nulidad manifiesta, sin pretender alterar lo dispuesto en la regla vinculante 5.3 del IV
Pleno Casatorio. Si esto sucediese, tal precisin sera aplicable tambin a los procesos de
desalojo. En fin, esperemos atentos a ver qu sucede este mircoles, quin sabe si los
siameses pueden empezar a ser separados. Por mi parte, insisto, veo ello sumamente
difcil.

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(*) Fort Ninamancco Crdova es abogado y Magster en Derecho, con mencin en

Derecho Civil y Comercial, por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM). Profesor de Derecho Civil en las universidades de San Marcos, Ricardo
Palma y San Ignacio de Loyola. Profesor Asociado de la Academia de la
Magistratura. Amicus curiae del VII Pleno Casatorio Civil.

EL HAZ DEL IX PLENO CASATORIO CIVIL:

LOS PROBLEMAS DE NULIDAD
Fort Ninamancco Crdova
Mircoles, 25 de enero de 2017

A PROPSITO DE LA RECIENTE SENTENCIA DEL IX PLENO

El haz del IX Pleno Casatorio Civil: los problemas de nulidad

El autor afirma que algunas cuestiones relativas a la nulidad

del negocio jurdico no han quedado dilucidadas en el IX Pleno
Casatorio Civil. As, analiza crticamente la posibilidad de que
el Juez declare nulidades ya prescritas, as como la aplicacin
prctica del concepto de nulidad manifiesta, previsto en la
cuarta regla vinculante de este Pleno.

La sentencia del IX Pleno Casatorio Civil trata de resolver, como bien

se seala en su fundamento 7, un problema que tiene muchas aristas,
e involucra cuestiones tanto de derecho sustantivo como de derecho
procesal. Pienso que esta sentencia, como la hoja de una planta, tiene
un haz y un envs. El haz es la cara superior de la hoja, que es la que
se suele apreciar. En este caso, los problemas relativos a la nulidad
son el haz de la sentencia, pues han concitado la mayor atencin. El
envs, en cambio, es la cara inferior, que nuestros ojos suelen pasar
por alto. En este caso, los problemas de ineficacia y anulabilidad son
el envs de la sentencia.

Sin embargo, pese a ser objeto de mayor atencin, el haz de la

sentencia ofrece cuestiones que los Jueces Supremos no han
dilucidado. Una primera cuestin se refiere a si el Juez puede declarar
una nulidad manifiesta que ya ha prescrito. En un proceso de
otorgamiento de escritura pblica, el Juez, de oficio, promueve el
contradictorio sobre una posible nulidad manifiesta Qu sucede si el
demandante alega que ya expir el plazo de prescripcin? Podr el
demandado postular que eso no importa, pues el plazo de
prescripcin se opone a una demanda, mediante la respectiva
excepcin procesal, y no a una actuacin judicial de oficio? La
sentencia no responde estas inquietudes. En mi opinin, tomando en
consideracin que es un error que la pretensin de nulidad de un
negocio jurdico est sometida a un plazo de prescripcin, no debera
poder alegarse la prescripcin como medio para impedir que el Juez
declare la nulidad de oficio. No puede admitirse la idea segn la cual
el mero transcurso del tiempo puede hacer vlido al negocio jurdico
nulo.

Por otro lado, me complace apreciar que las ideas que sostuve en
mi columna publicada en la vspera de la audiencia pblica del Pleno
Casatorio, hayan sido recogidas plenamente en el considerando 65
de la sentencia. En efecto, all postul que este Pleno Casatorio
necesariamente iba a alterar la regla vinculante 5.3 del IV Pleno
Casatorio Civil, que se refiere al anlisis de la nulidad manifiesta en
los procesos de desalojo. Aqu surge la segunda cuestin que deseo
plantear: cundo hay nulidad manifiesta? En otro lugar he opinado
que la nulidad manifiesta no puede ser otra ms que la nulidad por
falta de formalidad ad solemnitatem. Sobre la base del principio de
conservacin del negocio jurdico, entiendo que el trmino
manifiesta debe interpretarse en el sentido ms restringido posible,
de manera que el carcter manifiesto solo debe ser aplicable a la
causal de nulidad que es ms sencilla de detectar dentro del elenco
contemplado en el artculo 219 del Cdigo Civil. As, el artculo 220
del Cdigo Civil debera aplicarse solo cuando nos hallemos ante la
falta de una formalidad cuya ausencia est sancionada con nulidad. El
Supremo Tribunal, en su fundamento 37, ha hecho referencia explcita
a mi postura, cosa que agradezco ciertamente. No obstante, sin
expresar fundamentos crticos sobre el particular, termin
patrocinando una postura distinta.

En efecto, el Pleno Casatorio dictamin, en su cuarta regla vinculante,

que la nulidad manifiesta es aqulla que resulta evidente, patente,
inmediatamente perceptible, en suma, aqulla que resulta fcil de
detectar sea que se desprenda del acto mismo o del examen de algn
otro elemento de prueba incorporado al proceso. La nulidad
manifiesta no se circunscribe a algunas o a alguna especfica causal
de nulidad, sino que se extiende a todas las causales que prev el
artculo 219 del Cdigo Civil.

Mi postura busca proteger al negocio jurdico, que es la manifestacin

por excelencia de la libertad econmica de los individuos. Busca
evitar que, sin mayores fundamentos, se pueda declarar su nulidad
de forma indebida. Cuando se dice que la nulidad manifiesta es la que
resulta fcil de detectar, se est expresando una regla demasiado
gaseosa, vaga e imprecisa. Lo que puede ser fcil para usted, amable
lector o lectora, no necesariamente puede serlo para m o para un
tercero. De acuerdo a la segunda regla vinculante del Pleno Casatorio,
el Juez, en el marco de un proceso de otorgamiento de escritura
pblica, solo puede declarar una nulidad de negocio jurdico que
resulte manifiesta. Ergo, si el negocio no es manifiestamente nulo, el
Juez no podr declarar su nulidad. Pero, a fin de cuentas, al Juez solo
le bastar decir que la nulidad le resulta fcil de detectar, para
poder declararla en la parte resolutiva de la sentencia. De esta
manera, guste o no, se termina por exponer al negocio jurdico a un
alto riesgo de ser declarado nulo injustificadamente.

Ni bien sali publicada la sentencia del IX Pleno Casatorio Civil,

propuse el siguiente caso a dos Jueces especializados en lo Civil y a
un Juez Superior de Sala Civil: se tiene una compraventa de un bien
inmueble que consta solo en copia, pues el comprador no da noticia
exacta sobre la ubicacin del original. El notario que supuestamente
legaliz las firmas, se niega a reconocer la certificacin, alegando que
necesita el original para ello. Por ltimo, el vendedor alega que nunca
firm ese contrato. Qu opina usted, amable lector o lectora, hay o
no una nulidad manifiesta por la causal prevista en el inciso 1 del
artculo 219 del Cdigo Civil?

Un Juez especializado en lo Civil me dijo que s, pues el comprador

debera mostrar el original y no responder de manera evasiva cuando
se le interroga por la ubicacin de este. Esto probara que el original,
en realidad, no existe. Adems agreg que el notario se ha negado a
reconocer la certificacin. El otro Juez especializado me dijo que no,
pues la copia ya es una prueba de la existencia del negocio. El
vendedor tendra que refutar eso, no bastando su dicho para
considerar evidente la existencia de la causal de nulidad. Agreg
que la declaracin del notario no favorece a ninguna de las partes.
Por ltimo, el Juez Superior respondi que no necesariamente. As,
me dijo que si bien no habra nulidad manifiesta, tampoco podra
considerar que una mera copia causa conviccin suficiente para
declarar fundada una demanda, ms todava si esa copia carece de
respaldo notarial. Invoc el artculo 200 del Cdigo Procesal Civil.

Es claro que la aplicacin de la citada cuarta regla no ser uniforme. Y

es que cada Juez, cada operador jurdico, tiene su propia idea de
identificacin fcil de una causal de nulidad negocial. Por esta
razn, sigo pensando que el precedente debi circunscribir la nulidad
manifiesta a una especfica causal de nulidad. De este modo s podra
alcanzarse el objetivo ltimo del Pleno Casatorio: generar una
jurisprudencia uniforme y predecible.

Pero el haz de esta sentencia ofrece ms cuestiones interesantes.

Espero analizarlas pronto.

En http://laley.pe/not/3772/el-haz-del-ix-pleno-casatorio-civil-los-
problemas-de-nulidad