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O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Sumrio
1.
Direito de superfcie.......................................................................................... 2
1.2
Direito de servido............................................................................................ 4
1.3
1.4
1.5
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Direito de superfcie.
Surge do desdobramento do direito sobre o solo, recai sobre aquilo que se acresce ao
solo. No direito de superfcie, h uma propriedade fundeira e uma propriedade superficiria.
Trata-se do direito de construir ou plantar, em solo alheio. direito autnomo sobre
tais acesses. Enquanto durar o direito, o superficirio se comporta como dono das
acesses. O proprietrio-concedente conserva, no que couber, o direito sobre o solo.
O legislador fala apenas do direito de construir ou plantar sobre o solo. No entanto,
nada impede que o direito de superfcie seja concedido para a construo sobre obra j
existente. Trata-se da superfcie de sobrelevao.
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Para uma parte da doutrina, quem tiver sido preterido ter direito apenas a ser
indenizado, Por outro lado, outra corrente entende que caber a adjudicao compulsria
do bem alienado. Esse o entendimento exposto no enunciado 510 do CJF.
510 Ao superficirio que no foi previamente notificado pelo proprietrio para exercer
o direito de preferncia previsto no art. 1.373 do CC assegurado o direito de, no prazo
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Direito de servido
Fala-se da servido predial, o qual tem natureza de direito real na coisa alheia.
Diferencia-se da servido legal decorrente do direito de vizinhana. A servido legal se refere
s limitaes ao direito de propriedade e no como um direito real.
Para que se imponha uma servido, limitando a propriedade, preciso que se
configure a necessidade para a imposio da restrio. No basta que se demonstre a mera
comodidade.
A servido pessoal se refere a direito real sobre a coisa alheia de carter
personalssimo.
Art. 1.378. A servido proporciona utilidade para o prdio dominante, e grava o prdio
serviente, que pertence a diverso dono, e constitui-se mediante declarao expressa dos
proprietrios, ou por testamento, e subsequente registro no Cartrio de Registro de
Imveis.
Art. 1.379. O exerccio incontestado e contnuo de uma servido aparente, por dez anos,
nos termos do art. 1.242, autoriza o interessado a registr-la em seu nome no Registro
de Imveis, valendo-lhe como ttulo a sentena que julgar consumado a usucapio.
Pargrafo nico. Se o possuidor no tiver ttulo, o prazo da usucapio ser de vinte anos.
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1.3
O direito de usufruto, por ser o direito mais amplo, propicia ao usurio o direito de
usar e usufruir. O uso permite o uso direto e a fruio destinada a subsistncia. Por fim, a
habitao envolve o direito de moradia.
O direito da habitao aparece no art. 1.414 a 1.416 do CC. Ao concessionrio do
direito de habitao ser permitido apenas a moradia e ocupao.
Art. 1.414. Quando o uso consistir no direito de habitar gratuitamente casa alheia, o
titular deste direito no a pode alugar, nem emprestar, mas simplesmente ocup-la com
sua famlia.
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Art. 1.415. Se o direito real de habitao for conferido a mais de uma pessoa, qualquer
delas que sozinha habite a casa no ter de pagar aluguel outra, ou s outras, mas
no as pode inibir de exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de
habit-la.
Art. 1.416. So aplicveis habitao, no que no for contrrio sua natureza, as
disposies relativas ao usufruto.
O direito real de uso est previsto no art. 1.412. Est relacionado diretamente com a
necessidade de subsistncia.
Art. 1.412. O usurio usar da coisa e perceber os seus frutos, quanto o exigirem as
necessidades suas e de sua famlia.
1o Avaliar-se-o as necessidades pessoais do usurio conforme a sua condio social e
o lugar onde viver.
2o As necessidades da famlia do usurio compreendem as de seu cnjuge, dos filhos
solteiros e das pessoas de seu servio domstico.
Art. 1.413. So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua natureza, as disposies
relativas ao usufruto
So intuito personae
So inalienveis
So intransmissveis.
Assim, a morte sempre extingue o usufruto.
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A lei, por outro lado, permite a cesso do exerccio do direito de usufruto. Assim, o
usufruturio pode, por exemplo, arrendar ou emprestar o bem.
O nu-proprietrio no obrigado a respeitar os negcios estabelecidos pelo
usufruturio. Desta forma, se o usufruturio locar o imvel, o nu-proprietrio, no
obrigado a se substituir como locador.
Observa-se a figura do usufruto simultneo. a concesso do direito de usufruto a
duas ou mais pessoas. Assim a morte de A, no extingue o direito de B, no entanto, extingue
proporcionalmente o usufruto de B, tendo em vista que a relao tem natureza de
condomnio. Com a morte do usufruturio A, a frao ideal do morto retornar ao nuproprietrio e B continua a exercer o direito apenas na sua frao ideal.
Art. 1.411. Constitudo o usufruto em favor de duas ou mais pessoas, extinguir-se- a
parte em relao a cada uma das que falecerem, salvo se, por estipulao expressa, o
quinho desses couber ao sobrevivente.
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O art. 1.410, VIII afirma que o usufruto se extingue pelo no uso, no entanto, no
prev o tempo.
Uma corrente afirma que o art. 1.410, VIII, se combinaria com o art. 1.389 do CC.
Assim, o prazo para extino do usufruto ocorreria em razo do no uso pelo prazo de 10
anos.
Art. 1.389. Tambm se extingue a servido, ficando ao dono do prdio serviente a
faculdade de faz-la cancelar, mediante a prova da extino.
III - pelo no uso, durante dez anos contnuos.
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Outra corrente (enunciado 252 do CJF), afirma que, em razo da funo social, o
prazo de extino seria o prazo que, no caso concreto, demonstrasse o desinteresse do
usufruturio e o descumprimento da funo social. Essa a corrente adotada recentemente
pelo STJ.
252 Art. 1.410: A extino do usufruto pelo no-uso, de que trata o art. 1.410, inc. VIII,
independe do prazo previsto no art. 1.389, inc. III
1.4
Enunciado 95 do CJF.
95 Art. 1.418: O direito adjudicao compulsria (art. 1.418 do novo Cdigo Civil),
quando exercido em face do promitente vendedor, no se condiciona ao registro da
promessa de compra e venda no cartrio de registro imobilirio (Smula n. 239 do STJ)
Deve-se observar as smulas 167 e 168 do STF. Elas so anteriores a smula do STJ.
So smulas que no possuem mais aplicabilidade. Trata-se de entendimento superado.
STF Smula n 167
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A garantia real pode recair sobre coisa alheia, como o penhor, a hipoteca e a
anticrese. Poder recair sobre coisa prpria, como ocorre na propriedade fiduciria.
1.5.1 Caractersticas principais
So caractersticas sobre os direitos reais de garantia:
a) Aderncia sequela e ambulatoriedade
Acompanha a coisa onde quer que ela v, permitindo o credor perseguir a coisa
contra quem injustamente o detenha.
Art. 1.419. Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, o bem dado em
garantia fica sujeito, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao.
b) Preferncia.
Essa caracterstica no se aplica a anticrese. Aplica-se somente ao penhor e a
hipoteca.
Art. 1.422. O credor hipotecrio e o pignoratcio tm o direito de excutir a coisa
hipotecada ou empenhada, e preferir, no pagamento, a outros credores, observada,
quanto hipoteca, a prioridade no registro.
Pargrafo nico. Excetuam-se da regra estabelecida neste artigo as dvidas que, em
virtude de outras leis, devam ser pagas precipuamente a quaisquer outros crditos.
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O que ocorre aqui que o legislador no considerou o disposto no art. 1.509 do CC,
ao estabelecer a ordem de pagamento dos crditos na falncia, sobre a universalidade dos
bens que integra a massa, onde todos os crditos com garantia real teriam sido includos na
mesma casse.
Alguns entendem que a anticrese se enquadra como direito de reteno, estando em
classe mais abaixo, na ordem apresentada pela lei de falncia, outros, no entanto, entendem
que o credor anticrtico credor de garantia real, tendo em vista a natureza da anticrese.
Observa-se ainda a hipoteca de 1 e 2 grau. Se houver mais de uma hipoteca sobre o
mesmo bem, a hipotece tem preferncia no direito execuo e somente depois o credor
da hipoteca de 2 grau poder executar.
A ordem de preferncia ser presumida pelo registro.
Deve-se observar o art. 189 da lei de registro pblico. (L. 6.015/73). A anotao da
hipoteca de primeiro grau ser registrada primeiro mesmo se for apresentada aps a
hipoteca de 2 grau.
Caso se ultrapasse o prazo de 30 dias, sem que haja a apresentao da hipoteca de 1
grau, a hipoteca de 2 grau ser considerada como de primeiro grau, tendo em vista que foi
apresentada primeiro.
Art. 189 - Apresentado ttulo de segunda hipoteca, com referncia expressa existncia
de outra anterior, o oficial, depois de prenot-lo, aguardar durante 30 (trinta) dias que
os interessados na primeira promovam a inscrio. Esgotado esse prazo, que correr da
data da prenotao, sem que seja apresentado o ttulo anterior, o segundo ser inscrito
e obter preferncia sobre aquele. (Renumerado do art. 190 com nova redao pela Lei
n 6.216, de 1975).
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registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus
da propriedade fiduciria. (Redao dada pela Lei 10.931, de 2004)
2o No prazo do 1o, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida
pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese na
qual o bem lhe ser restitudo livre do nus. (Redao dada pela Lei 10.931, de 2004)
3o O devedor fiduciante apresentar resposta no prazo de quinze dias da execuo
da liminar. (Redao dada pela Lei 10.931, de 2004)
4o A resposta poder ser apresentada ainda que o devedor tenha se utilizado da
faculdade do 2o, caso entenda ter havido pagamento a maior e desejar
restituio.(Redao dada pela Lei 10.931, de 2004)
5o Da sentena cabe apelao apenas no efeito devolutivo. (Redao dada pela
Lei 10.931, de 2004)
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f) Indivisibilidade
Mesmo que haja o pagamento parcial da dvida, a garantia no diminui, continua a
incidir sobre o bem todo.
Art. 1.421. O pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no importa exonerao
correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vrios bens, salvo disposio
expressa no ttulo ou na quitao
Art. 1.429. Os sucessores do devedor no podem remir parcialmente o penhor ou a
hipoteca na proporo dos seus quinhes; qualquer deles, porm, pode faz-lo no todo.
Pargrafo nico. O herdeiro ou sucessor que fizer a remio fica sub-rogado nos direitos
do credor pelas quotas que houver satisfeito.
g) Acessoriedade
A extino da obrigao principal ocasiona a extino da garantia.
Art. 1367 do CC
Art. 1.367. Aplica-se propriedade fiduciria, no que couber, o disposto nos arts. 1.421,
1.425, 1.426, 1.427 e 1.436.
Art. 1.436, i do CC
Art. 1.436. Extingue-se o penhor:
I - extinguindo-se a obrigao;
Art. 1.499, I do CC
Art. 1.499. A hipoteca extingue-se:
I - pela extino da obrigao principal;
Observa-se ainda o art. 1.485 do CC
Art. 1.485. Mediante simples averbao, requerida por ambas as partes, poder
prorrogar-se a hipoteca, at 30 (trinta) anos da data do contrato. Desde que perfaa
esse prazo, s poder subsistir o contrato de hipoteca reconstituindo-se por novo ttulo e
novo registro; e, nesse caso, lhe ser mantida a precedncia, que ento lhe competir.
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Observa-se que:
Pais no podem dar bens dos filhos menores em garantia, salvo se autorizado
judicialmente.
Art. 1.691. No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos filhos, nem
contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples
administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia
autorizao do juiz.
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Bem de famlia
O bem de famlia convencional no ser hipotecado. Art. 1.711 do CC
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou
testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que
no ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio,
mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei
especial.
O bem de famlia legal pode ser hipotecado, mas a garantia s ter eficcia se a
divida for em proveito da entidade familiar. Se a garantia for dada em razo de dvida de
terceiro, a hipoteca ser ineficaz.
c) Requisitos formais:
Sero necessrios:
A specializao pela discriminao do bem e da obrigao
A dvida pode ser futura desde que se indique o valor mximo da garantia,
como ocorre no art. 38, da L. 8.245/91.
Art. 38. A cauo poder ser em bens mveis ou imveis.
1 A cauo em bens mveis dever ser registrada em cartrio de ttulos e
documentos; a em bens imveis dever ser averbada margem da respectiva matrcula.
2 A cauo em dinheiro, que no poder exceder o equivalente a trs meses de
aluguel, ser depositada em caderneta de poupana, autorizada, pelo Poder Pblico e
por ele regulamentada, revertendo em benefcio do locatrio todas as vantagens dela
decorrentes por ocasio do levantamento da soma respectiva.
3 A cauo em ttulos e aes dever ser substituda, no prazo de trinta dias, em
caso de concordata, falncia ou liquidao das sociedades emissoras
O Registro.
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