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(XXXX)
Por medio la cual se da cumplimiento a la sentencia T-161 de 2015 de la Sala Segunda de
Revisin de la Corte Constitucional, se declara la imposibilidad jurdica de cumplir con la
sentencia de 14 de julio de 2016, Rad. 2014-99, de la Seccin Quinta del Consejo de
Estado y se resuelven unas solicitudes en relacin con la circunscripcin especial de
comunidades afrodescendientes correspondientes al periodo institucional 2014-2018
I.
ANTECEDENTES
certificacin del Ministerio del Interior se entenda expedida con fundamento en las normas
vigentes.
1.2. El 9 de marzo de 2014 se realizaron las elecciones populares a Cmara de
Representantes y a Senado de la Repblica.
1.3. Los seores William Angulo, Piedad Crdoba, Vanessa Mendoza y otros instauraron
accin de tutela ante el Consejo Seccional de la Judicatura de Bogot (Rad. 2014-1682),
contra el CNE, por haber expedido las resoluciones 396 y 955 de 2014, que negaron la
revocatoria de inscripcin de la lista de FUNECO.
1.4. Mediante sentencia de primera instancia de 4 de julio de 2014, esa corporacin judicial
rechaz la accin de tutela por improcedente al existir otro medio judicial de defensa.
1.5. Por Resolucin 2528 de 9 de julio de 2014, el Consejo Nacional Electoral declara la
eleccin de las 2 curules para la candidata Mara del Socorro Bustamante y para el
candidato Moiss Orozco Vicua, de FUNECO para ocupar las dos curules afro. Las dems
listas no alcanzaron el umbral (36.524 votos).
1.6. En la segunda instancia de la accin de tutela Rad. 2014-1682-02, el Consejo Superior
de la Judicatura suspendi la Resolucin 2528 hasta que se resolviera la impugnacin y en
sentencia del 26 de septiembre de 2014, revoc la de primera instancia, y decidi amparar
los derechos reclamados y dispuso suspender la Resolucin 2528 hasta que se decidiera la
accin de nulidad electoral en Consejo de Estado.
1.7. A travs de Resolucin 35 de 20 de enero de 2015, el CNE niega varias peticiones
presentadas por distintos interesados en ocupar las curules en cuestin. La decisin tuvo
sustento en la presuncin de legalidad del acto que declar la eleccin y en la orden de
tutela del Consejo Superior de la Judicatura, que suspendi las resoluciones del CNE que
mantuvieron la inscripcin de la lista de candidatos de FUNECO. Tambin advirti la
Corporacin que no era competente para ordenar el reemplazo de curules en
corporaciones pblicas de eleccin popular, como la Cmara de Representantes, ni era el
rgano encargado de hacer llamamientos por ninguna causa.
1.8. Con auto del 24 de febrero de 2015, proferido dentro del proceso electoral Rad. 201497 contra la eleccin de Mara del Socorro Bustamante, la magistrada Susana Buitrago, de
la Seccin Quinta del Consejo de Estado, interpret que el amparo transitorio de la
sentencia de tutela del Consejo Superior de la Judicatura (26 de septiembre de 2014) ces,
pues al negar las solicitudes de suspensin provisional de 4 demandas contra la
Resolucin 2528, el Consejo de Estado ya haba emitido pronunciamientos de fondo. En
consecuencia, seala que Los seores Moiss Orozco V. y Mara del Socorro Bustamante
deben ocupar sus curules en la Cmara de Representantes.
1.10. En cumplimiento de dicha orden judicial, el Secretario General de la Cmara de
Representantes, mediante oficios de 26 de febrero de 2015, llam a los seores Mara del
Socorro Bustamante Ibarra (oficio S.G. 2-0125.15) y Moiss Orozco Vicua (oficio S.G. 20126.15) a tomar posesin de los cargos de representantes a la Cmara por la
circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes. El seor Orozco Vicua se
posesion el 27 de febrero de 2015, mientras que la seora Mara del Socorro no lo hizo.
1.11. Al resolver un recurso de splica, el auto de 24 de febrero de 2015 proferido por la
consejera Susana Buitrago fue revocado por la Seccin Quinta del Consejo de Estado
mediante providencia de 5 de marzo de 2015.
1.12. El 20 de marzo de 2015 fallece la seora Mara del Socorro Bustamante y, por
consiguiente, no toma posesin de la curul asignada.
1.13. Mediante sentencia T-161 de 14 de abril de 2015 la Corte Constitucional revis la
tutela tramitada ante los Consejos Seccional y Superior de la Judicatura, Rad. 2014-1682.
En la decisin, confirm la sentencia de segunda instancia del Consejo Superior de la
Judicatura, que revoc la de primera grado, pues consider que los candidatos de
FUNECO no cumplan con el requisito de representar a la comunidad afrodescendiente,
dado que esta era una organizacin de base. Para el efecto recuerda que el Decreto 2248
de 1995 fue derogado por el Decreto 3770 de 2008 1 que estableci un nuevo reglamento
para la comisin consultiva de alto nivel y organiz un registro para los consejos
comunitarios y organizaciones de comunidades negras. Es relevante mencionar que a
juicio del tribunal constitucional, las organizaciones de base pueden actuar como agentes
de intereses legtimos de sectores de la poblacin pero no se encuentran habilitadas para
inscribir candidatos en la circunscripcin especial de afrodescendientes en la Cmara de
Representantes. De esa forma reiter lo dicho en sentencia de 5 de agosto de 2010 de la
Seccin Primera del Consejo de Estado 2 y concluy que solo las organizaciones raizales y
los consejos comunitarios representan a la comunidad afro, de conformidad con el Decreto
1 Por el cual se reglamenta la Comisin Consultiva de Alto Nivel de Comunidades Negras, Afrocolombianas, Raizales y
Palenqueras; se establecen los requisitos para el Registro de Consejos Comunitarios y Organizaciones de dichas
comunidades y se dictan otras disposiciones
1.19. Con la sentencia de 14 de julio de 2016, proferida dentro del proceso electoral Rad.
2014-995, la Seccin Quinta del Consejo de Estado anul la Resolucin 2528 de 2014 del
CNE, en cuanto declar elegido al seor Moiss Orozco Vicua como representante a la
Cmara, esencialmente por los mismos argumentos de la sentencia T-161 de 2015 de la
Corte Constitucional, es decir, que FUNECO era una organizacin de base y como tal, no
poda avalar candidatos a la Cmara. Para tomar esa decisin, inaplic la Resolucin 142
de 2013 en la que el Ministerio del Interior actualiz la inscripcin de FUNECO como
organizacin de base en el registro de consejos comunitarios, por haber sido expedida con
fundamento en una norma derogada. La sentencia ordena al CNE expedir la certificacin
referida en el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 y al presidente de la Cmara, que proceda
segn los artculos 134 de la Constitucin Poltica y la misma norma sealada para el CNE.
1.20. Al decidir la accin de tutela Rad. 2016-1938 interpuesta por el seor Heriberto
Arrechea, candidato del movimiento MIO, contra el Consejo Nacional Electoral, mediante
fallo de 10 de octubre de 2016, la Seccin Primera, Subseccin B del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca orden al CNE cumplir la sentencia de nulidad electoral
del Consejo de Estado. En la parte considerativa se seala que la demora en la expedicin
de la certificacin con destino a la Cmara de Representantes podra generar un perjuicio
irremediable al partido Movimiento de Inclusin y Oportunidades, pues accionante se
encontraba opcionado para el llamamiento.
1.21. Para dar cumplimiento a lo anterior, mediante oficio CNE-P-AVR-236-2016 de 19 de
octubre de 2016, el presidente de la Corporacin, consejero Alexander Vega Rocha, remiti
al presidente de la Cmara de Representantes el resumen de la votacin y formulario E-26
del resultado de los escrutinios de las votaciones a la Cmara de Representantes por la
Circunscripcin Especial de Afrodescendientes, en cumplimiento del fallo de tutela del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca en el proceso Rad. 2016-1938.
1.22. Finalmente, el 30 de noviembre de la presente anualidad, y cuando el asunto se
encontraba en el despacho del consejero ponente para la elaboracin del respectivo
proyecto de decisin para dar cumplimiento a la sentencia proferida por la Seccin Quinta
del H. Consejo de Estado, se tuvo conocimiento de la sentencia de tutela proferida por el
Juzgado Primero Penal del Circuito de Duitama, Distrito Judicial de Santa Rosa de Viterbo,
que dispone tutelar los derechos de representatividad en conexin con el derecho a la
4 Radicado 25000-23-41-000-2015-00844-01.
5 Radicado N11001-03-28-000-2014-00099-00.
igualdad, elegir y ser elegido y el acceso a la administracin de justicia del seor Asael
Rodriguez Palacios; ordena al presidente del CNE cumplir lo resuelto en el numeral 4 de la
sentencia del 14 de julio de 2016 de la sentencia proferida por la Seccin Quinta del
Consejo de Estado y en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas remita a la Cmara de
Representantes la Certificacin en que seale que el seor Heriberto Arrechea obtuvo el
mayor nmero de votos en la eleccin a la circunscripcin especial de comunidades
afrodescendientes perodo 2014-2018, como tambin que se reconozca y otorgue
personera jurdica al Movimiento de Inclusin y Oportunidades- MIO. En cuanto a la
Cmara de Representantes ordena dar posesin al mencionado candidato en la curul que
ostentaban el seor Moiss Orozco Vicua.
2. Solicitudes presentadas ante el CNE sobre las curules de la circunscripcin
especial de afrodescendientes en la Cmara de Representantes
Desde las elecciones del Congreso de marzo de 2014 varios ciudadanos, candidatos y no
candidatos, han acudido al CNE planteando el tema de la provisin de las curules afro en la
Cmara. Tambin han llegado requerimientos de la Cmara de Representantes y de la
Procuradura General de la Nacin sobre el mismo asunto.
Con la Resolucin 35 de 20 de enero de 2015 la Corporacin resolvi las solicitudes que
haban sido presentadas hasta el momento, declarndolas improcedentes. All se advirti
sobre la presuncin de legalidad del acto que declar la eleccin de los representantes a la
Cmara por la circunscripcin especial en cuestin y el fallo de tutela del Consejo Superior
de la Judicatura que impeda tomar decisiones al respecto mientras no fueran proferidas
otras decisiones judiciales. As mismo, se destac que el CNE no era competente para
hacer llamamientos a ocupar curules ni ordenar reemplazos, por ninguna causa.
Posteriormente y con ocasin de la sentencia de nulidad de la eleccin del seor Moiss
Orozco Vicua, de FUNECO, se han presentado las siguientes solicitudes, que se atienden
en la presente resolucin:
2.1. Mediante escrito de 19 de julio de 2016, con el Rad No 4616, el seor HERIBERTO
ARRECHEA BANGUERA, candidato del Movimiento de Inclusin y Oportunidades, MIO,
actuando a travs de apoderado, solicita que se le certifique ser el llamado a ocupar una
de las curules en la Cmara por la circunscripcin especial para comunidades
afrodescendientes.
En su escrito manifiesta que la sentencia del Consejo de Estado dej en evidencia un vicio
como
congresista
por
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
afrodescendientes.
Considera el peticionario que la organizacin de base FUNECO no poda avalar la
inscripcin de los seores Mara del Socorro Bustamante (q.e,p,d.), Moiss Orozco y
lvaro Gustavo Rosado Aragn y por lo tanto sus llamamientos son nulos. Manifiesta que
las curules les corresponden a l y al seor Heriberto Arrechea Banguera, del Movimiento
de Inclusin y Oportunidades, MIO, que es un partido legalmente inscrito y que obtuvo la
mayor votacin por la circunscripcin especial de afrodescendientes.
2.4. A travs del escrito radicado en la Corporacin el 21 de julio de 2016, con Rad. No
4648, el seor DAVID MARINO SNCHEZ VIGOYA, elev derecho de peticin en atencin
a la sentencia proferida por el Consejo de Estado para que se le informe cul es la
organizacin poltica llamada a ocupar las curules por la circunscripcin especial de las
comunidades afrodescendientes (Folio 18).
2.5. Mediante escrito radicado en la Corporacin el 5 de agosto de 2016, con el Rad. 5023,
el ciudadano PEDRO TERN CAMPO, actuando en calidad de directivo y candidato
inscrito por la organizacin de base AFROVIDES, hoy denominada CIEN POR CIENTO
POR COLOMBIA, pone en conocimiento presuntas irregularidades en que incurrieron
diferentes agrupaciones al inscribir listas de candidatos por dicha circunscripcin,
amparados en resoluciones que estaban afectadas por un vicio de falsa motivacin.
inscribieron
candidatos
para
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
SNCHEZ VIGOYA solicit que se acatara la decisin del Consejo de Estado realizando el
llamamiento a la candidata del Consejo Comunitario de los Corregimientos de San
Antonio y el Castillo, seora VANESSA ALEXANDRA MENOZA, quien segn la
informacin de la pgina web de la Registradura Nacional del Estado Civil es la que
aparece con mayor votacin.
2.10. El 5 de septiembre de 2016, con el radicado 5726, el seor WILSON RENTERA
RIASCOS, en su condicin de representante legal del Consejo Comunitario de los
Corregimientos de San Antonio y del Castillo del Municipio el Cerrito del Valle del Cauca,
solicita que se de aplicacin a la sentencia del Consejo de Estado y en consecuencia, se
llame a ocupar la curul a la seora VANESSA ALEXANDRA MENOZA, inscrita por ese
consejo.
Considera que todas las organizaciones que inscribieron candidatos para aspirar a las
curules por la
circunscripcin
especial de
organizaciones de base que no estn facultadas para otorgar avales. Manifiesta que la
organizacin que l representa es la nica que est debidamente inscrita en el Registro
nico Nacional de Organizaciones y Consejos Comunitarios de Comunidades Negras,
Afrocolombianas, Raizales y Palenqueras.
2.11. Mediante oficio de 19 de septiembre de 2016, con radicado 6188, el seor
HERIBERTO ARRECHEA BANGUERA solicita al Consejo Nacional Electoral que expida
de manera inmediata con destino a la Cmara de Representantes una certificacin en la
que conste la votacin para la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes
para el periodo 2014-2018, con base en el acta general de escrutinio (E26), desagregando
la informacin correspondiente a la lista del Movimiento de inclusin y Oportunidades, MIO.
2.12. El 13 de octubre de 2016, con el radicado 7166, el seor DAVID MARINO SANCHEZ
VIGOYA solicita al CNE que cumpla con el fallo del Consejo de Estado y que se pronuncie
sobre las curules para la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes.
2.13. El 18 de octubre de 2016, con el radicado 7246, la seora VANESSA ALEXANDRA
MENOZA, avalada para la Cmara por el Consejo Comunitario de los Corregimientos de
San Antonio y del Castillo del Municipio el Cerrito del Valle del Cauca, elev solicitud en el
mismo sentido que la presentada por el representante legal de esa organizacin, seor
WILSON RENTERA RIASCOS, Rad. 5726.
2.14. El 18 de octubre de 2016, con radicado 7247, el seor MOISS OROZCO VICUA
eleva las siguientes peticiones a la Corporacin:
a) Que en atencin a una accin de tutela que present contra la sentencia del
Consejo
b) de Estado, la Corporacin se abstenga de dar trmite a las peticiones presentadas
por las diferentes listas de candidatos que aspiran a ocupar las curules por la
circunscripcin especial de las comunidades afrodescendientes, mientras se decide
en primera y segunda instancia.
c) Cules son los motivos por los que la Corporacin no ha intervenido
administrativamente a las organizaciones que de acuerdo con la sentencia del
Consejo
de
Estado
otorgaron
avales
inscribieron
candidatos
para
la
acerca de las competencias del Consejo Nacional Electoral, en la que se resalta que le
corresponde a esta Corporacin expedir las credenciales de las curules por la
circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes, en aplicacin del artculo
cuarto de la referida sentencia.
2.17. El 24 de octubre de 2016, con radicado 7380, el seor SIXTO MANUEL GARCIA
MEJA realiza las siguientes peticiones:
a) Que se le suministre copia autntica del acto administrativo por el que la
Corporacin haya dado cumplimiento a la sentencia del Consejo de Estado, orden
que fue reforzada por la accin de tutela proferida por el Tribunal de Cundinamarca,
con radicado 2016-00938-00.
b) Que se le d inmediata respuesta a las solicitudes hechas en oficio con radicado
5601-16.
c) Que se d inmediata respuesta a las solicitudes hechas por el seor PEDRO
TERAN con radicado 5023.
2.18. El 25 de octubre de 2016, mediante oficio S.G 2-1991.16, con radicado No. 7433, el
secretario general de la Cmara de Representes solicit a la Corporacin que expidiera
certificacin en la que se determine de acuerdo con los escrutinios de las votaciones a la
Cmara
de
Representantes
por
la
circunscripcin
especial
de
comunidades
CAMARA DE REPRESENTANTES
Interviene el doctor Jorge Humberto Mantilla Serrano, delegado para la audiencia por el
doctor Miguel ngel Pinto Hernndez, presidente de la Cmara de Representantes, de
conformidad con el oficio P1.1-00833-2016 de 25 de noviembre de 2016, que aporta.
Anuncia que no se pronunciar sobre los requisitos para acceder a la curul vacante, sino
que se referir a la posicin de la Cmara sobre el asunto.
Seala que existe un fallo ejecutoriado que anula la eleccin de Moiss Orozco, con
efectos ex nunc. Dice que el presidente de la Cmara acta como autoridad administrativa
y por lo tanto no le es dado interpretar el fallo ni inmiscuirse en competencias de otras
autoridades.
Advierte que hay un vaco en la ley para proveer la curul vacante en el caso concreto, pues
de conformidad con los artculos 278 de a la Ley 5 de 1992 y 134 de la Constitucin
Poltica debe proveerse con la misma lista, pero dentro de la lista de FUNECO no existe
otra persona que pueda suplir la ausencia del seor Orozco.
Agrega que el fallo del Consejo de Estado no defini quin sigue en lista.
Destaca que las curules pertenecen a los partidos.
Manifiesta que la Cmara no puede cumplir porque no hay otra persona que siga en la lista.
Indica que hay personas en otras listas, pero el presidente de la Cmara no puede hacer
interpretaciones para hacer el llamamiento.
Sostiene que la Cmara siempre ha cumplido con los fallos judiciales de las autoridades
competentes y hace un recuento de las rdenes judiciales proferidas para el caso de las
curules afro, periodo 2014-2018.
Seala que estn a la espera de que una autoridad competente les diga quin sigue para
proveer la curul. Comenta que se ha oficiado al CNE para que dentro de su competencia
determine quin sigue en lista, de acuerdo con la certificacin que debe expedir.
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El seor Daniel Gmez Mazo, investigador de dicho observatorio, inicia aclarando que se
trata de un espacio de investigacin de DeJusticia y la Universidad de Los Andes.
que
se
vulneraron
los
derechos
fundamentales
de
la
comunidad
Se deja constancia de inasistencia y del recibo por Subsecretara de memorial suscrito por
su apoderado, doctor Alvaro Alario Montero, Rad. 201600008095-00.
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Seala que de acuerdo con los requisitos principales para ocupar las curules afro,
resumidos en la sentencia del Consejo de Estado y su aclaracin de voto, no pueden
asumir los cargos sino quienes pertenezcan a consejos comunitarios, partidos polticos y
raizales o palenqueros.
Destaca que el seor Arrechea pertenece al partido poltico MIO, de esa circunscripcin
especial.
En cuanto al grado de arraigo del seor Arrechea con las comunidades, asegura que
pertenece al consejo comunitario Renacer Negro, del municipio de Timbiqu, del cual fue
candidato en 2010, obtuvo la curul y de ah la personera jurdica de MIO.
Indica que la asignacin de curules para la eleccin de los congresistas de la
circunscripcin afro la hizo el CNE por cifra repartidora, porque no hubo ningn partido que
alcanzara el umbral. Por lo tanto, considera que debe revisarse el resultado de las
votaciones, en las que MIO sigue a FUNECO, segn certificacin del CNE.
Contina manifestando que las dos curules por cifra repartidora deben corresponderle al
MIO. Aclara que se refiere a dos curules, primero, por nulidad de la eleccin del seor
Orozco y segundo, porque todos los candidatos de FUNECO estn afectados por el mismo
vicio, por va de excepcin de inconstitucionalidad e ilegalidad.
Aade que, al fallecer la seora Mara del Socorro Bustamante sus votos no pueden contar
porque fueron lista preferente.
Considera que FUNECO debe ser excluida de la asignacin de curules, el seor Rosado
debe dejar su cargo y el CNE debe decir a quin corresponde la curul. Sobre el punto,
manifiesta que el seor Rosado se posesion por cuenta de una tutela que fue revocada y
destaca que el auto que orden su posesin tambin fue revocado.
Concluye comentando que FUNECO no tiene derecho a representar a las comunidades
negras y que las dos curules deben asignarse a MIO.
Resalta que el seor Arrechea en especial tiene el mayor nmero de votos y que segn los
principios del derecho electoral, los derechos de los sufragantes estn por encima de los
elegidos, entonces debe asignarse la curul para garantizar la representacin de esas
comunidades.
Inicia informando que naci en Ungua, Choc. Que emigr a los 16 aos por falta de
oportunidades. Que estudi en Medelln. Que a los 21 aos fue elegida primera seorita
Colombia afrocolombiana 2001-2002 y que luego inici su trabajo social por la Regin.
Contina manifestando que en 2010 se lanz en la circunscripcin de negritudes de la
Cmara, a travs de una organizacin de base.
En 2013 intent una nueva candidatura a travs del consejo comunitario, pues se fue a vivir
a Valle del Cauca, Cali, que tiene la mayor poblacin afro.
Asegura que los consejos comunitarios son los que tienen la verdadera representacin de
la comunidad, en razn de la titulacin de tierras.
Manifiesta que en 2014, pasadas las elecciones al Congreso, present una tutela en
conjunto con otros interesados.
Sostiene que cumple los requisitos para ser representante a la Cmara en la
circunscripcin afro y destaca que sus padres son afrodescendientes.
Finaliza indicando que a las comunidades afro se les debe reconocer su derecho a una
verdadera representacin y llamar a la unidad y a la reflexin para trabajar por la
comunidad.
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Interviene el seor Diego Angulo, quien fue candidato por las comunidades afro para el
periodo 2014-2018.
Explica que existen 3 formas de acceder a las curules en la Cmara de Representantes: 1)
territorial, 2) por sectores (indgenas, colombianos en el exterior, afro) y 3) condicin
especial del Acuerdo de La Habana, es decir, las 16 curules que se van a establecer.
Seala que la Constitucin y la ley establecen los requisitos para ser representante a la
Cmara por la circunscripcin afro, razn por la cual considera que las condiciones que
establecen los decretos 3770 de 2008 y 2163 de 2012 no pueden ser aplicadas. Agrega
que las comunidades negras no pueden tener esos requisitos especiales de unos decretos,
diferentes a los previstos en la Constitucin y la ley, sino que son los requisitos de ley 649
de 2001 y la ley 70 de 1993. Siendo as, asegura que todas las organizaciones inscritas
estaran habilitadas para representar a la comunidad.
Sobre el mismo punto, sostiene que no puede haber discriminacin para las organizaciones
de base, pues constituyen la estructura de la participacin poltica de los afro en el pas,
son el ncleo esencial de la formacin poltica de las comunidades afro.
Sin embargo, manifiesta que FUNECO no hacen parte de las comunidades negras y por lo
tanto debe excluirse su votacin, pues segn la sentencia T-161 de 2015 de la Corte
Constitucional no tiene arraigo, pertenencia ni costumbres.
Considera que el CNE debe hacer un nuevo escrutinio, sin la votacin de FUNECO, para
proveer las curules con las siguientes listas.
Concluye manifestando que las refrendaciones de los acuerdos de paz empiezan maana y
que por esa razn es inadmisible que las comunidades negras no tengan la representacin
adecuada. As mismo, destaca que la sentencia de tutela Rad. 844 fue revocada, entonces
Rosado no tiene derecho a ocupar la curul. Considera que MIO y PODER CIUDADANO
deben ser acreedoras de las curules.
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Sr.
WILSON
RENTERA
RIASCOS
CONSEJO
COMUNITARIO
Considera que todas las listas inscritas que no son consejos comunitarios deben ser
excluidas del escrutinio y de la adjudicacin de las curules.
Indica que las decisiones que fundamentaron los llamamientos de los seores Orozco y
Rosado fueron revocadas. Contina manifestando que hoy hay un usurpador de funciones
en la Cmara, cobrando ilegalmente los honorarios como representante. Agrega que fue la
Cmara quien apel el fallo de primera instancia y obtuvo una decisin a su favor, pero lo
mantiene en la Cmara en un cargo que corresponde a un vocero de las comunidades
negras. Por ello eleva la denuncia pblica, en presencia del Ministerio Pblico.
Seala que la tutela T-161 de 2015 de la Corte Constitucional est vigente y tiene
suspendida la curul de Rosado, como tambin lo dijo la Seccin Primera del Consejo de
Estado, que revoc el amparo de tutela y la sentencia del Consejo de Estado en el caso del
seor Moiss Orozco.
Concluye precisando que su peticin es que se aplique la sentencia T-161 y se decrete el
decaimiento de la Resolucin 2528 de 2014 del CNE, primero, porque los fundamentos de
derecho del decreto 3770 no existen y la seora Mara del Socorro falleci y segundo,
porque se le anul la eleccin a Moiss Orozco y la resolucin no declar la eleccin de
Rosado.
-
Quiso actuar en representacin de Pedro Tern, que no vino, pero el magistrado ponente le
niega la representacin por falta de representacin adjetiva (no es abogado).
Inicia manifestando que representa a Afrovides, que inscribi una lista cerrada integrada
por l y el seor Tern.
Manifiesta que la audiencia est motivada por el fallo del Consejo de Estado, segn el cual
los candidatos de FUNECO no cumplen los requisitos para representar a la comunidad
afro. Indica que la Resolucin 142 tiene un vicio de nulidad, porque estaba fundamentada
en el Decreto 3770, que fue derogado en 2012, razn por la cual se cay la lista de
FUNECO.
Considera un irrespeto que no estuvieran los 9 magistrados del CNE y asegura que
hubieran estado presentes si el tema hubiera sido conceder curules a la guerrilla.
No respondi a la convocatoria.
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Inicia sealando que los requisitos para ser congresista en las curules de la circunscripcin
especial de afrodescendientes son de orden formal, empezando por lo dispuesto en el
artculo 176 de la Constitucin Poltica.
Advierte que la sentencia T-161 de 2015 de la Corte Constitucional ya dijo qu haba que
hacer en este caso, de modo que las organizaciones de base no estn facultadas para
inscribir candidatos, sino los consejos comunitarios, las organizaciones raizales y los
partidos polticos.
Contina indicando que la inscripcin de candidatos es un proceso formal, basado en
derecho y que en este caso hubo 29 inscripciones, de las cuales tiene que verificarse cul
es consejo comunitario. Agrega que los consejos comunitarios no requieren tierras ni
titulacin, sino que hay unos que tienen y otros que no. Subraya que las tierras no
determinan un derecho electoral.
Manifiesta que las resoluciones de todas las listas que anteceden al consejo comunitario
son organizaciones de base y que esa fe pblica la dan las autoridades pblicas, no ellos.
Invita a la reivindicacin de luchas histricas de lderes de comunidades negras. Agrega
que la MOE advirti sobre la gravedad de llevar 30 meses sin representacin, sobre todo
con el trmite de normas fast-track que se avecina.
Concluye solicitando al CNE que revise cmo se inscribieron las listas y si se trata de
partido poltico formal, consejo comunitario u organizacin raizal.
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Seala que la intencin de la ley con la creacin de las dos curules especiales fue permitir
al grupo tnico afrocolombiano la vocera y representacin en la Cmara para defender sus
intereses y promover la construccin de un proyecto poltico.
Explica que la participacin se ejerca desde un derecho colectivo, no individual ni racial,
como grupo tnico. Por eso los requisitos establecidos, aunque muy laxos, son ser mayor
de 25 aos, ser miembro de la comunidad afrocolombiana y ser avalado por la comunidad
a la que pertenece.
Precisa que, cuando se habla de la comunidad, se trata del sujeto colectivo que las
representa, es decir, las organizaciones sociales.
Manifiesta que, al ser otorgado el aval por las organizaciones sociales significa que el
proceso organizativo como representante colectivo del pueblo afrocolombiano va a
defender a travs de esas dos ventanas sus reivindicaciones y sus derechos tnicos.
Refiere que en el Ministerio del Interior se indic que 15 personas podan crear una
organizacin y desde ese momento surgieron miles de personas jurdicas sin organizacin,
corrompiendo el espritu de las normas y el proceso organizativo que traan, de carcter
nacional, fuerte y fundamentado. En su lugar, cada individuo afrocolombiano cre una
persona jurdica para avalar candidatos a la Cmara, o vender el aval a los partidos
polticos, a cualquiera.
Reprocha que el Ministerio del Interior haya permitido que en el registro de organizaciones
de comunidades afro surgieran personeras jurdicas de fundaciones sin fondo,
asociaciones sin asociados, corporaciones sin cuerpo corporativo, ni presupuesto, para
traficar con los derechos de la comunidad.
Asegura que el ejercicio de la circunscripcin se ha usurpado por personas de piel negra y
en particular por los ltimos dos elegidos. Agrega que la comunidad ha visto cooptado su
liderazgo, que personas que histricamente han representado a los politiqueros han
asumido el ejercicio de esa circunscripcin y no han tenido comunicacin con las
comunidades ni las organizaciones.
Considera necesario tener presente que desde los inicios hasta hoy ninguna de las
personas elegidas ha tenido la legitimidad y que en este momento el ejercicio del derecho a
Inicia sealando que los requisitos para ocupar curules especiales afro estn en la ley 649
y que por lo mismo, los partidos polticos no pueden avalar curules de la circunscripcin
especial de comunidades negras.
Hace referencia a un acto legislativo que sera de 2002, segn el cual los partidos polticos
originados en esas curules podan avalar candidatos, pero que habra sido declarado
inexequible por la Corte, porque se trat de una decisin que afectaba a toda la comunidad
afro y no haba sido consultada.
En cuanto a los fallos, seala que la sentencia de tutela del Consejo Superior de la
Judicatura suspendi todos los actos que haban originado la eleccin. Esta suspensin fue
a revisin y la Corte Constitucional, en sentencia T-161 de 2015, determin que las
personas elegidas deberan seguir suspendidas hasta que el Consejo de Estado profiriera
un fallo. Destaca la extensin de los efectos del fallo al tercero de la lista, aunque no
hubiera sido mencionado, de modo que, con la sentencia del Consejo de Estado las curules
no podan estar ocupadas por esas personas.
Advierte que el registro de FUNECO haba sido mal actualizado y que la Resolucin 142 de
2013 accedi a una inscripcin con normas que ya no existan.
Sostiene que tanto el fallo de la Corte Constitucional como el del Consejo de Estado
mencionan el decreto 2163 de 2012, que es el que autoriza al Ministerio del Interior a
inscribir solo consejos comunitarios y organizaciones de San Andrs.
Manifiesta que el Decreto 2163 fue suspendido por la Corte Constitucional en la sentencia
576 de 2014, conforme a la cual los consejos comunitarios y las organizaciones de San
Andrs tampoco representan de por s a la comunidad negra.
Considera que las dos curules de comunidades negras no dependen de la ley 70, sino de la
ley 649 y aade que la Corte Constitucional dijo que la comunidad negra no est solo en la
parte rural, sino en todo el pas.
Finaliza informando que fue candidato por ASOPRA y sostiene que esa organizacin no fue
sometida a parmetros o revisin desde su creacin en 2002, pues no ha habido ningn
acto administrativo del Ministerio del Interior que invalide su legalidad.
-
De acuerdo con el artculo 177 de la Constitucin Poltica y la Ley 649 de 2001, los
requisitos para ser congresista por esa circunscripcin son: ser ciudadano, tener ms de 25
aos, ser miembro de comunidades negras y ser avalado por su respectiva comunidad.
Informa que la posicin de la Direccin de Asuntos para Comunidades Negras es que se
debe tener en cuenta, tal como seala la norma, que el candidato deber ser miembro de la
comunidad. Eso hace referencia al concepto de comunidad de la ley 70, es decir, un
conjunto de familias de ascendencia afro que poseen cultura propia, comparten historia,
propias tradiciones y costumbre, revelan consciencia de identidad y se distinguen de otros
grupos tnicos.
Destaca que no puede autorreconocerse afro quien no pertenezca a la comunidad, sino
que el reconocimiento debe provenir de la misma comunidad, es decir, con un registro ante
el Ministerio del Interior.
Seala que deben reivindicarse y promoverse los derechos de esas comunidades y que de
acuerdo con la sentencia T-161 de la Corte, los requisitos deben asegurar la participacin
de la comunidad afro.
Manifiesta que, conforme a la misin del Ministerio, no est en posicin de pronunciarse
frente a avales o curules, pero solicita observar los lineamientos constitucionales y legales
y que se cumpla con los fines constitucionales para los que fueron creadas las curules.
Finaliza pronuncindose sobre los reparos a las actuaciones del Ministerio en el transcurso
de la audiencia, manifestando que desconoce el tema probatorio, pero que, si existen
requerimientos sobre las bases de datos, estn dispuestos a absolver las inquietudes.
A continuacin el magistrado Novoa le da la bienvenida al presidente de la Corporacin,
doctor Alexander Vega Rocha.
Agotada la lista de convocados en el auto de 23 de noviembre de 2016, el magistrado
Novoa abre espacio para otros intervinientes.
La seora Moreno precisa que interviene a ttulo personal y que es oriunda de Ungua,
Choc.
Considera que el CNE hace mucho tiempo perdi competencia para la convocatoria de la
audiencia; agrega que fueron consultados previamente a que el Consejo de Estado
resolviera el proceso electoral. Insiste en que se agot el requisito de procedibilidad y
seala que hubiera sido bueno hacer una audiencia antes de la sentencia de nulidad.
Estima que el CNE solo tiene que cumplir el fallo del Consejo de Estado.
Manifiesta que el fallo del Consejo de Estado es claro y que otra cosa es que ni la Cmara
ni el CNE quieran entender el planteamiento. Explica que la Ley 5, en el artculo 278,
establece dos formas de cumplir: como lo dice la sentencia y llamar al siguiente de la lista.
Seala que MIO, segn constancia del CNE, tiene la mayor votacin y que de la lista el
primero es Heriberto Arrechea.
Solicita que se escojan las dos listas ms votadas, es decir, MIO y Afrovides. Dice que el
presidente Vega est notificado de la accin de tutela que lo obliga a cumplir fallo.
Considera que no se trata de enviar una certificacin plana, pues el Consejo de Estado dio
los parmetros y dijo cmo se deba hacer el remplazo.
Informa sobre un incidente de desacato contra el CNE.
Aade que la solucin es judicial y que el CNE debe expedir una certificacin clara a la
Cmara, que le permita cumplir el reemplazo.
En cuanto al consejo comunitario, asegura que no tiene titulacin de tierras y anuncia que
aportar certificacin del INCODER, segn el cual hasta ahora lo estn solicitando (12
folios).
En este punto, el magistrado Novoa advierte que la audiencia no puede convertirse en un
pugilato contra el CNE, que debe tomar sus decisiones en derecho, como corresponde.
A continuacin interviene el magistrado Vega, quien aclara que, en virtud de la tutela a la
que hizo referencia la seora Moreno, expidi la certificacin que normalmente se expide
para la mesa directiva de la Cmara en estos casos. Precisa que la tutela neg el derecho
a elegir y ser elegido. Explica que se presentaron varias solicitudes de quienes creen tener
derecho a la curul. Considera que la aclaracin de voto de la magistrada Bermdez abre
espacio para entender la forma de cumplir el fallo. Informa que ninguna de las dems listas
pas el umbral.
-
Aade que, si solo fuera el derecho de los consejos comunitarios, Vanessa Mendoza no
representara a la comunidad, porque no es de ah.
Seala que para ser miembro de un consejo comunitario la persona debe haber vivido 10
aos en la comunidad.
Sobre MIO, considera ilgico darle las dos curules con tan poca votacin, porque la anterior
tiene el doble, de modo que solo puede acceder a una.
Destaca que las comunidades negras requieren representatividad y que quienes han
llegado al Congreso no han presentado propuestas en beneficio de las comunidades.
-
Indica que las curules tienen origen en el Convenio de la OIT. Dice que la autoregulacin
que seala el convenio debe contar con el concepto de las comunidades.
Considera que se ha incurrido en un error al afirmar que el Decreto 3770 fue derogado,
pues solo fueron derogados 5 artculos que hacen relacin al derecho a consulta previa que
deben tener las comunidades negras.
Dice que MIO no nace de las comunidades negras, sino de un partido poltico. Que por lo
tanto hubo un engao al Ministerio del Interior.
Sobre Poder Ciudadano, de la seora Piedad Crdoba, dice que su inscripcin ni siquiera
cumple el ao para tener derecho a inscribir candidatos por organizacin de base.
Lamenta que el Ministerio convalide la sentencia T-161 de 2015.
Concluye asegurando que no es requisito para ser miembro de comunidad negra tener
ttulo colectivo.
-
Informa ser miembro activo de FUNECO, que electoralmente obtuvo dos curules.
Sostiene que la posicin de FUNECO no encaja con la clase poltica tradicional y actual.
Considera que existe un desconocimiento de lo que realmente dice la norma.
Manifiesta que desde su territorio han venido luchando por los beneficios reconocidos por
el Estado a las comunidades negras.
Dice que no son ciertas las injurias que hoy se han dicho sobre FUNECO y que haa habido
errores en la interpretacin de los fallos.
-
Solicita que se cumpla la Constitucin y la ley y que se cumpla la orden del Consejo de
Estado.
Manifiesta que desde 18 de diciembre de 2013 solicit la nulidad de la inscripcin de la lista
de FUNECO, peticin que fue negada.
Dice que las curules estn siendo usurpadas.
Seala que la Corte Constitucional en la tutela que revis le dio la razn y que intervino
como coadyuvante. Lo propio asegura del fallo del Consejo de Estado.
Advierte que el CNE debe aplicar la Constitucin y la ley y no dilatar la decisin, que solo
tienen que cumplir con lo ordenado por el Consejo de Estado.
II. CONSIDERACIONES
Sea lo primero advertir que, de las rdenes judiciales que se researon previamente y que
han estado relacionadas con la provisin de las curules de la Cmara de Representantes
en la circunscripcin de afrodescendientes, la presente decisin se ocupa de analizar la
manera en la que puede drsele cumplimiento a la sentencia de 14 de julio de 2016 6, por
medio de la cual la Seccin Quinta del Consejo de Estado anul la eleccin del seor
Moiss Orozco Vicua como representante por la mencionada circunscripcin y orden a
esta Corporacin expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992.
Para el efecto, se seguir la pauta imperativa sealada por la Corte Constitucional en la
sentencia T-161 de 2015, que se ocup del mismo asunto en la condicin de juez de tutela,
De acuerdo con ese fallo, el Consejo Nacional Electoral debe hacer una verificacin
minuciosa de los requisitos de los candidatos de la citada circunscripcin, que asegure la
participacin de las minoras.
En cuanto a las sentencias de tutela de la Seccin Primera, Subseccin B del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca de 10 de octubre de 2016 7, y del Juzgado Primero Penal
del Circuito de Duitama de 29 de noviembre de 2016 8, es importante aclarar que la orden
de la primera fue atendida por la Presidencia de la Corporacin, mediante la certificacin
CNE-P-AVR-236-2016 de 19 de octubre de 2016 dirigida al presidente de la Cmara con la
votacin de la circunscripcin especial de afrodescendientes, mientras que la segunda
decisin cumple un trmite simultneo ante la Sala Plena de la Corporacin, en el que
acta como ponente su presidente.
En concordancia con el artculo 86 superior, el artculo 27 del Decreto 2591 de 1991
establece que una vez proferido un fallo que ampara derechos fundamentales, el
responsable de la afectacin debe proceder a su cumplimiento sin demora alguna.
6 Rad. 11001032800020140009900.
7 Rad. 2016-1938.
8 Rad. 2016-23.
Acatar la orden judicial impartida por el juez constitucional es un imperativo que se deriva
del Estado Social de Derecho y de la prevalencia de aquellos en el ordenamiento jurdico.
Incumplir una sentencia judicial es inadmisible, pero lo es ms, desconocer un fallo de
tutela. Y no puede ser de otra forma, pues esa omisin prolonga la violacin o la amenaza
de un derecho fundamental y deriva en un nuevo agravio a los derechos del debido
proceso y de acceso a la justicia.
La Corte Constitucional ha sealado que cuando se est ante una orden de tutela no
existen sino dos opciones: la primera, como regla general, cumplirla en forma inmediata y
eficaz pues as lo dispone el artculo 86 superior. La segunda, y solo por excepcin,
demostrar de manera incontrastable la imposibilidad de hacerlo. En cualquiera de los dos
eventos la impugnacin no suspende la decisin del juez constitucional 9.
Lo dicho resulta pertinente a la situacin sub examine pues, como se seal en los
antecedentes10, el Juzgado 1 Penal del Circuito de Duitama orden recientemente a esta
corporacin cumplir con la sentencia de la Seccin Quinta del H. Consejo de Estado en el
sentido de expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 para
proveer la curul en la circunscripcin especial de las comunidades afrodescendientes. La
decisin del juzgado ordena que se diga que el Movimiento de Inclusin y Oportunidades,
alcanz el mayor nmero de votos en la eleccin por esa circunscripcin especial y dispone
que se informe a la Cmara de Representantes que el seor Heriberto Arrechea Banguera
tiene derecho a ocupar la curul en controversia. As mismo, que esta corporacin electoral
reconozca y otorgue personera jurdica a ese movimiento.
No obstante lo anterior, resulta tambin incontrastable que con antelacin a las rdenes
impartidas por ese juzgado, existen al menos tres decisiones judiciales proferidas por
operados judiciales de superior jerarqua:
Precisado lo anterior, para decidir el presente asunto debe tomarse en consideracin lo
siguiente:
9 Sentencia C-367 de 2014: Ante la orden impartida en un fallo de tutela su destinatario tiene dos opciones: una, que es
la regla, cumplirla de manera inmediata y adecuada (art. 86 CP) y, dos, que es la excepcin, probar de manera inmediata,
eficiente, clara y definitiva la imposibilidad de cumplirla. La impugnacin del fallo o la seleccin para su eventual revisin
por este tribunal no suspende el cumplimiento del fallo de tutela (art. 86, inc. 2). Por lo tanto, en ningn evento el
destinatario de la orden puede prolongar en el tiempo la vulneracin o amenaza de los derechos fundamentales,
simplemente porque as lo tiene a bien, o porque esa es su voluntad, o por haber impugnado la decisin del juez de
primera instancia, o por estar pendiente la posible seleccin de las decisiones judiciales para su eventual revisin por la
Corte Constitucional.
13 Aclaracion de Voto, magistrada Lucy Janeth Bermdez Bermdez: Entonces, teniendo en cuenta la declaratoria de
nulidad en el caso concreto y los fundamentos que llevaron a esta Sala Electoral de la cual hago parte- a declararla, se
hace necesario resaltar que, en virtud de la igualdad material consagrada en nuestra Carta Poltica y dada la condicin
de sujetos de especial proteccin de esta minora tnica, le corresponde a las autoridades jurisdiccionales y
administrativas garantizar efectiva y realmente su derecho fundamental a participar en la conformacin, ejercicio y
control del poder poltico como comunidad. Por lo anterior, se debe realizar un juicio de ponderacin entre la aplicacin
del umbral (que no alcanz ninguna otra lista inscrita y que en teora debera ser una condicin ms favorable) y el
derecho fundamental de representacin de la minora (los electores). El juicio de ponderacin de acuerdo con la
jurisprudencia de la Corte Constitucional conduce a que en un caso concreto se le otorgue primaca jurdica a un
principio frente a otro, sin que ineludiblemente en todas las hiptesis de conflicto, la solucin deba ser exactamente la
misma, pues depender de las circunstancias fcticas y jurdicas que se hagan presente en cada asunto. De otro lado, es
posible que una regla entre en contradiccin con la vocacin normativa de un principio, sea o no de rango constitucional,
en dicha situacin y dado el mayor peso que se reconoce a los principios en el ordenamiento jurdico, debe introducirse
una clusula de excepcin en cuanto al carcter normativo de la regla jurdica, con motivo de la decisin del caso en
concreto. En este caso, teniendo en cuenta que el derecho fundamental de participacin en la conformacin del poder
poltico no se predica de individuos sino del sujeto colectivo de la comunidad afrodescendiente y que la diferenciacin
positiva tiene como finalidad poner a este grupo en una situacin ms favorable que la generalidad, de ninguna manera
las condiciones para el acceso a las corporaciones de representacin poltica en este caso especfico el umbral-, pueden
constituirse en una barrera de la efectiva y real representacin () As las cosas, en virtud de que la representacin de
la minora es un derecho fundamental (electores) y el requisito del umbral no puede convertirse en un obstculo y se
supone es una condicin ms favorable que las establecidas para la generalidad-, la tensin entre estas dos normas
constitucionales debe resolverse a favor del derecho fundamental y la autoridad administrativa debe realizar el llamado al
candidato con mayor votacin avalado por Consejos Comunitarios, organizaciones raizales o Partidos Polticos (que
obtuvieron su personera jurdica al alcanzar una escao en esta circunscripcin especial) para que ocupe la curul
vacante, y as asegurar dicha representacin consagrada por el Constituyente primario.
14 la autoridad administrativa debe realizar el llamado al candidato con mayor votacin avalado por los Consejos
comunitarios, organizaciones raizales o Partidos Polticos (que obtuvieron su personera jurdica al alcanzar un escao en
esta circunscripcin especial) para que ocupe la curul vacante.
pues en su
poltica
de
estas
comunidades,
en
su
artculo
66
mencion
las
Tambin debe tenerse en cuenta que a partir de esta normatividad, y en desarrollo del
Convenio 169 de la OIT, el conjunto de familias afrodescendientes que posee una cultura
propia
especial.
Debe sealarse tambin que la norma constitucional que consagra la circunscripciones
especiales en Cmara de Representantes ha sido objeto varias modificaciones 17, la ltima
de ellas contenida en el acto legislativo 2 de 2015.
En cuanto a la reglamentacin legal de las circunscripciones especiales para Cmara, se
encuentra vigente la ley 649 de 2001. Su artculo 3 establece las condiciones y requisitos
que debe cumplir quienes aspiren a ser elegidos en esta circunscripcin especial 18, y
seala que deben ser miembros de la respectiva comunidad y tener aval de la organizacin
que los que los postula, la cual debe encontrarse inscrita en la Direccin de Asuntos de
Comunidades Negras del Ministerio del Interior.
La finalidad de esta circunscripcin, como se dijo antes, es la de
asegurar la
As por ejemplo, en un anlisis del portal Congreso Visible de la Universidad de los Andes,
se seala lo siguiente:
Las dos curules para negritudes creadas como una accin afirmativa para asegurar una
participacin real e incluyente de la poblacin afro en el Congreso, no han empoderado a
las organizaciones tradicionales y su trabajo de base en pro de la poblacin. Por el
contrario, estas curules han capturado la atencin de factores externos al proceso que
han viciado y permeado sus estructuras para apoderarse de espacios que no
necesariamente representan a las comunidades,
comunitarios.19
19 Quejada, Juan. Asistente de programa (proyectos con organizaciones y poblacin afro), del International Republican
Institute (IRI), citado en: Escandn , Marcela. Circunscripciones especiales indgenas y afro ( 1991-2010).
Cuestionamientos a la representacin identitaria en el Congreso de Colombia. Uniandes, 2001, pg.20.
20 http://congresovisible.org/agora/post/jaque-a-la-circunscripcion-afro/6570/
21 Sentencia T- 161 de 2015, 4.5.6.
existen rasgos culturales y sociales compartidos por los miembros del grupo y si
hay una identidad grupal que lleve a sus integrantes a asumirse como miembros del
mismo. Se trata entonces de un requisito de autoreconocimiento, que debe ser
verificado por las autoridades correspondientes.
En este punto es necesario resaltar que la sentencia del Consejo de Estado dej sin efecto
la decisin que adopt la Corte Constitucional en la sentencia T- 161 de 2015 de manera
transitoria, respecto del demandado, pero no en cuanto a la orden que imparti al CNE en
el sentido de verificar minuciosamente los requisitos que deben cumplir los candidatos por
las circunscripciones especiales, esto es, para ocupar curules en ellas.
Por consiguiente, para dar cumplimiento a la sentencia de la Seccin Quinta del Consejo
de Estado, le corresponde al CNE examinar el cumplimiento de esos requisitos y a partir de
all, como se precisa a continuacin, expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de
la Ley 5. de 1992.
Considerando la orden judicial y las normas referidas, la Seccin Quinta del Consejo de
Estado se limit a disponer que el Consejo Nacional Electoral debe expedir la certificacin
con destino al Presidente de la Cmara de Representantes para que proceda segn los
artculos 134 de la Constitucin 43.9 y 278 de la Ley orgnica que contiene el Reglamento
del Congreso de la Repblica.
En punto a la naturaleza de la credencial de los elegidos y su carcter no demandable el
cual no se discute-, la Seccin Quinta del Consejo de Estado explic:
la credencial no alberga ninguna decisin administrativa y solamente corresponde a la
expedicin de un documento electoral necesario para que los elegidos puedan
formalizar, a travs de la posesin, su derecho poltico a ocupar cargos de eleccin
popular (Negrillas adicionales)22.
De modo que la posesin en cargos de eleccin popular requiere una credencial, tanto para
los elegidos como para los llamados. Se trata de una formalidad en una actuacin pblica
que, en este caso en concreto, debe armonizarse con la orden impartida por la Corte
Constitucional en la sentencia T-161 de 2015.
Adems de lo anterior, es importante anotar que el acto de llamamiento es susceptible de
ser cuestionado por cualquier persona por falta de calidades del congresista ante el juez
22 Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 2 de octubre de 2008, Rad. 2007-00086-02.
electoral23, con fundamento en la causal del numeral 5 del artculo 275 del Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo 24.
4) La reglas constitucionales y legales para proveer las vacantes absolutas en la
circunscripcin de comunidades afrodescendientes
Definido lo anterior, corresponde ahora precisar las reglas aplicables en los eventos de falta
absoluta de los miembros de la Cmara de Representantes por la circunscripcin especial
de comunidades afrodescendientes para proveer las que se encuentren vacantes.
El artculo 134 de la Constitucin Poltica seala que los congresistas deben reemplazarse
por los candidatos no elegidos que segn el orden de inscripcin o votacin obtenida, le
sigan en forma sucesiva y descendente en la misma lista electoral.
A su vez, el acto legislativo 2 de 2015 seala que mientras el legislador regula el rgimen
de reemplazos se deben aplicar las reglas que all se enuncian, y enumera las faltas
absolutas, entre ellas, la declaratoria de nulidad de la eleccin. Es decir, este aspecto
tiene una reserva de competencia en el legislador, pues de conformidad con el artculo 152,
literales a) y c) este aspecto debe ser desarrollado mediante una ley estatutaria.
Por consiguiente, la solucin del llamamiento para proveer una curul debe adelantarse en
los trminos de los artculos 134 de la Constitucin y 278 de la Ley 5 de 1992, dejando a
salvo lo que disponga en el evento de declaracin de nulidad judicial, caso en el cual se
debe cumplir en forma integral el contenido de la sentencia.
Por otra parte, el artculo 274 de la Ley 5 de 1992 establece que la declaratoria de nulidad
de la eleccin de un congresista es una falta absoluta que da lugar a la vacancia y el
artculo 278 establece el procedimiento para designar el reemplazo en los siguientes
trminos:
ARTCULO 278. REEMPLAZO. La falta absoluta de un Congresista con excepcin de
la declaracin de nulidad de la eleccin, a lo cual se atender la decisin judicial,
autoriza al Presidente de la respectiva Cmara para llamar al siguiente candidato no
23 Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, artculo 139: Cualquier persona podr
pedir la nulidad de los actos de eleccin por voto popular o por cuerpos electorales Igualmente, podr pedir la nulidad
de los actos de llamamiento para proveer vacantes en las corporaciones pblicas.
24 Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, artculo 275: Los actos de eleccin o de
nombramiento son nulos en los eventos previstos en el artculo 137 de este Cdigo y, adems, cuando: () 5. Se elijan
candidatos o se nombren personas que no renan las calidades y requisitos constitucionales y legales de elegibilidad.
elegido en la misma lista del ausente, segn el orden de inscripcin, y ocupar su lugar.
En este evento el reemplazo deber acreditar ante la Comisin de Acreditacin
Documental su condicin de nuevo Congresista, segn certificacin que al efecto expida
la competente autoridad de la organizacin nacional electoral.
Tambin deben tenerse en cuenta los artculos 262 y 263 de la Constitucin en lo atiente a
si las listas se inscribieron en la modalidad de lista cerrada o de voto preferente, como
tambin el cuociente electoral y el umbral.
En sntesis, una interpretacin que integre las normas sealadas permite concluir lo
siguiente:
inscripcin;
Cuando se eligen dos miembros, se aplica el sistema del cuociente electoral para
Ahora bien, cuando las listas subsiguientes no alcancen el umbral para la asignacin de
curules y, por consiguiente, no pueda proveerse la vacante en los trminos sealados por
134 superior, esto es, con los candidatos en la misma lista electoral, se ha planteado como
solucin que dado el carcter de derecho fundamental que tiene la representacin poltica
de las minoras, debe acudirse a la condicin ms favorable y de esa manera llamarse al
candidato con mayor votacin avalado por Consejos comunitarios, organizaciones raizales
o partidos polticos que hubieran obtenido su personera jurdica al alcanzar por lo menos
un escao en la circunscripcin especial, como lo dispone el artculo 108 constitucional 25.
Esta solucin, por supuesto, podra acogerse, siempre que se cumplan con los dems
requisitos que seala la Constitucin.
Uno de estos requisitos es, precisamente, que el reemplazo provenga de la misma lista
electoral, segn el orden de inscripcin o votacin obtenida, en forma sucesiva y
descendente. Esta regla se reafirma en el artculo 278 de la ley 5 de 1992.
Tambin es importante sealar que a la fecha el Congreso de la Repblica no ha expedido
la ley que regule el rgimen de reemplazos, tal como lo dispone el pargrafo transitorio del
artculo 4 del acto legislativo 2 de 2015.
Finalmente, y en lo atinente a este asunto, se tendr en cuenta dos antecedentes
originados en algunas resoluciones de esta corporacin:
requisitos.
El segundo, en que se declara la eleccin de Representantes en la Cmara por la
circunscripcin especial de comunidades negras, aunque ninguna de las listas
25 En su aparte respectivo, el artculo 108, modificado por el artculo 2 del acto legislativo 1 de 2009, seala que para
obtener personera jurdica el partido o movimiento poltico debe obtener una votacin no inferior al 3% de los votos
vlidos emitidos en Cmara de Representantes o Senado y agrega: Se excepta el rgimen excepcional que se estatuya
en una ley para las circunscripciones de minoras tnicas y polticas, en las cuales bastar para obtener la personera
jurdica- haber obtenido representacin en el Congreso. Al respecto, la consejera, Dra. Lucy Janeth Bermdez plantea lo
siguiente: As las cosas, en virtud de que la representacin de la minora es un derecho fundamental (electores) y el
requisito del umbral no puede convertirse en un obstculo y se supone que es una condicin ms favorable que las
establecidas para la generalidad-, la tensin entre estas dos normas constitucionales debe resolverse a favor del derecho
fundamental y la autoridad administrativa debe realizar el llamado al candidato con mayor votacin avalado por Consejos
Comunitarios, organizaciones raizales o Partidos Polticos (que obtuvieron su personera jurdica al alcanzar una (sic)
escao en esta circunscripcin especial) para que ocupe la curul vacante, y as asegurar dicha representacin
consagrada por el Constituyente primario.
26 Resolucin N 1959 de 2010 por medio de la cual se da cumplimiento al artculo 108 de la Constitucin Poltica de
Colombia y se adoptan otras decisiones.
Representantes hizo el llamamiento del seor Rosado con base en la sentencia de tutela
revocada en segunda instancia.
d) Al haberse llamado al seor Rosado a integrar a ocupar una de las dos curules de la
circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes se agot la lista de FUNECO,
organizacin a la que pertenece el ciudadano cuya eleccin fue anulada.
d) Al haberse agotado la lista mayoritaria, y la nica que super el umbral 29, correspondera
entonces, como se sugiere en la aclaracin de voto que acompaa a la sentencia proferida
por la Seccin Quinta del Consejo de Estado, expedir la certificacin a favor del candidato
que est primero en la lista que siga en votos a la lista inscrita por FUNECO, siempre que
cumpla con los dems requisitos. Para el efecto, se podra apelar al principio de las
acciones afirmativas y a la circunstancia sealada por la Corte Constitucional en el sentido
que la falta de representacin de la comunidad afrodescendiente en el Congreso de la
Repblica vulnera de manera grave los derechos fundamentales de sus miembros.
e) Ahora bien, otras listas que siguen a FUNECO en votacin fueron avaladas por
organizaciones de base y la Corte Constitucional en la sentencia T-161 de 2015 resalt que
Las organizaciones de base no representan a la comunidad afrodescendiente para
efectos de avalar candidatos a la Cmara de Representantes por la circunscripcin
especial que corresponde a esta comunidad. En la misma sentencia se destac que, al
lado del requisito de ser inscrito por una organizacin registrada ante el Ministerio del
Interior, segn las normas vigentes, se encuentra el requisito de pertenecer a la comunidad
previsto en el artculo 3 de la Ley 649 de 2001.
Sobre este requisito, dijo la Corte que a fin de establecer la identidad cultural real de los
referidos ciudadanos, se debe examinar si existen rasgos culturales y sociales compartidos
por los miembros del grupo y si hay una identidad grupal que lleve a sus integrantes a
asumirse como miembros del mismo. Adicionalmente, se previno al Consejo Nacional
Electoral sobre su deber de aplicar la Constitucin y de seguir la interpretacin que este
tribunal ha hecho de ella en este caso concreto, al momento de tomar las decisiones que
les corresponda.
En tales condiciones, la solucin no la ofrece de forma clara ninguna norma.
29 Ver: Resolucin 2528 de 2014, Consejo Nacional Electoral (anulada por sentencia de 14 de julio de 2016, Seccin
Quinta, Consejo de Estado.
f) Acerca de la posibilidad de que los partidos polticos que obtengan personera jurdica en
una circunscripcin especial inscriban candidatos en la misma, la jurisprudencia de la
Seccin Quinta y la doctrina de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado
coinciden en que La prohibicin establecida en el inciso 2o. del artculo 28 de la ley 1475
de
201130, no se aplica a los partidos y movimientos polticos que adquirieron su personera
jurdica al haber obtenido curul en las circunscripciones especiales de minoras tnicas 31.
g) No obstante lo anterior, en el expediente acumulado que reposa en el CNE se advierte
que el Partido poltico MIO32, que sigui en votos a FUNECO, est registrado tambin en el
Ministerio del Interior como una organizacin de base y fue con base en esa certificacin
que expidi el aval al seor Heriberto Arrechea Banguera con destino a la Registradura
Nacional del Estado Civil33. Ms an, de acuerdo con certificacin expedida por el Director
General de Gestin Electoral de la Registradura Nacional del Estado Civil, que obra en el
expediente34, se acredita que para las elecciones del perodo 2014-2018, se inscribieron
veintinueve (29) listas para participar en los comicios electorales a Cmara de
Representantes por la Circunscripcin Especial de Comunidades Negras, afrocolombianas,
Raizales y Palenqueras y, entre ellas, el Movimiento MIO-Resolucin N 144 de 2013. En
la misma certificacin seala que ninguna de las organizaciones -que menciona en ellafue avalada por Concejos Comunitarios. De acuerdo con lo anterior, y en lo atinente a esta
ltimo movimiento, aunque el movimiento MIO contaba con personera jurdica reconocida
por el CNE tambin tena el carcter de organizacin de base registrada en el Ministerio del
Interior, y fue en esa calidad que otorg avales e inscribi a sus candidatos, entre ellos, al
seor Arrechea. Por consiguiente, la lista inscrita por el MIO tambin adolece del mismo
30 Ley 1475 de 2011, artculo 28: () Los Partidos y Movimientos Polticos con Personera Jurdica podrn inscribir
candidatos y listas para toda clase de cargos y corporaciones de eleccin popular, excepto para la eleccin de
congresistas por las circunscripciones especiales de minoras tnicas.
31 Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 14 de mayo de 2015, Rad. 11001-03-28-000-2014-00104-00. Ver
adems: Consejo de Estado, Seccin Quinta, sentencia de 11 de diciembre de 2014, Rad. 11001-03-28-000-2014-0005300 y Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de 18 de abril de 2013. Rad. 2013-00051-00(2141).
32 Para el ao 2013, cuando se inscribieron los candidatos en la circunscripcin especial este movimiento contaba con
personera jurdica segn la Resolucin N 1910 de 25 de agosto de 2010.
33 El registro se encuentra en la Resolucin N 144 del 5 de diciembre de 2013 expedida por la Directora de Asuntos
para comunidades negras, afrocolombianas, raizales y palenqueras y el aval para inscribir la lista con voto preferente para
Cmara por la Circunscripcin especial por el Movimiento e Inclusin y Oportunidades obran a folios 541, 542, 543, 544 y
561del Cuaderno 4.
vicio advertido por la Seccin Quinta del Consejo de Estado y en la sentencia T-161 de
2015 de la Corte Constitucional.
h) Por otra parte, segn la certificacin expedida por el Director de Gestin Electoral de la
Registradura Nacional del Estado Civil las organizaciones FUNECO, MIO, PODER
CIUDADANO, ASOCONEGUA, ASOPRA, acudieron ante la autoridad electoral para
inscribir sus candidatos en su condicin de organizaciones de base35.
i) Por consiguiente, ninguna de estas agrupaciones tiene vocacin para proveer la curul en
la circunscripcin especial de comunidades afrodescendientes por no tener el carcter de
Consejos Comunitarios, Raizales o Palanqueros, y por consiguiente, el CNE no podr
expedir la certificacin de que trata el artculo 278 de la Ley 5 de 1992 a ninguna de ellas,
pues incurrira en un desconocimiento manifiesto de las sentencias T-161 de 2015 de la
Corte Constitucional y de la Seccin Quinta del Consejo de Estado. En cuanto al
movimiento MIO se advierte que aunque tiene la doble condicin de partido poltico y
organizacin de base, la inscripcin de la lista a la circunscripcin especial se produjo por
la organizacin de base y no por el partido poltico. Por consiguiente, el CNE no puede
expedir la certificacin a favor de dicho ciudadano- como lo dispuso el Juzgado Primero
Penal de Duitama- pues desconocera igualmente las decisiones de la Corte Constitucional
y de la Seccin Quinta de Consejo de Estado que se encuentran en firme.
j) As mismo, cabe anotar que no todas las listas que participaron en las elecciones
acudieron ante el CNE para solicitar el llamamiento de alguno de sus candidatos. Sin
embargo, vale la pena mencionar que los ciudadanos que acudieron ante el Consejo
Nacional Electoral solicitando su llamamiento pertenecen a organizaciones que ocuparon el
siguiente orden de votacin, segn certificacin expedida por el presidente de la
Corporacin el 18 de octubre de 2016:
votos)
5 ASOPRA (no identifican candidatos, 6600 votos)
6 AFROVIDES (seores Sixto Garca y Pedro Tern, lista cerrada con 6319 votos)
16 Consejo Comunitario de los corregimientos de San Antonio y El Castillo (seora
Vanessa Mendoza, 563 votos).
ha declarado. Adems, la Resolucin 2528 de 2014, por la cual esta Corporacin declar la
eleccin de los representantes a la Cmara por la circunscripcin especial de comunidades
afrodescendientes, periodo 2014-2018, fue anulada por la Seccin Quinta del Consejo de
Estado, mediante sentencia de 14 de julio de 2016.
As mismo, se aclara que la Corporacin analiz los registros de las organizaciones que
inscribieron candidatos a dicha circunscripcin especial para las elecciones de 9 de marzo
de 2014, a partir de la informacin suministrada por el Ministerio del Interior y advirti que
todas, menos el Consejo Comunitario de los corregimientos San Antonio y Castillo, eran
organizaciones de base, incluida lista inscrita por el Movimiento de Inclusin y
Oportunidades, MIO, que aunque era un partido poltico con personera jurdica para el
momento de la inscripcin y segundo en los resultados del escrutinio, segn se explic
previamente, inscribi sus candidatos en la condicin de organizacin de base.
Por ltimo, en cuanto a la peticin del seor Moiss Orozco, para que no se provea la curul
que l ocupaba, se observa que no existe decisin judicial en firme ni ningn otro
fundamento de derecho que respalde esa solicitud y por lo tanto, resulta improcedente.
En mrito de lo expuesto, el Consejo Nacional Electoral,
RESUELVE:
ARTCULO PRIMERO. Declarar que se ha dado cumplimiento a la sentencia T-161 de
2015 de la Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional que en su artculo tercero
dispuso PREVENIR al Consejo Nacional Electoral en el sentido que al momento de revisar
los requisitos que deben llenar los aspirantes a ser candidatos por las circunscripciones
especiales, a las que se refiere el artculo 176 de la Constitucin, verifique minuciosamente
que estas circunscripciones aseguren la participacin de las minoras a las que
corresponde, y, si esta oportunidad ya ha pasado, realice tal verificacin minuciosa antes
de declarar la eleccin de algn candidato, en los trminos de la presente sentencia.
ARTCULO SEGUNDO. Como consecuencia de lo anterior, declarar la imposibilidad
jurdica de cumplir con la sentencia proferida por la Seccin Quinta del Consejo de Estado
con radicado N 11001-03-28-000-2014-00099-00 del 14 de julio de 2016 en el proceso
adelantado por el seor Heriberto Arrechea Banguera y otros, por el Tribunal Administrativo
de Cundinamarca-Seccin Primera-Subseccin B con radicado 25000-23-41-000-201601938-00 de fecha 10 de octubre de 2016, proferida en la accin de tutela cuyo accionante
es el mismo ciudadano y por el Juzgado Primero Penal del Circuito de Duitama, en la
accin instaurada por el seor Asael Rodrguez Palacio de fecha 29 de noviembre de 2016,
en razn a lo dispuesto en el artculo primero de esta resolucin..
ARTCULO TERCERO. Comunicar esta Resolucin a los magistrados de la Seccin
Primera, Subseccin B del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, de la Seccin Quinta
del Consejo de Estado y al Juzgado Primero Penal del Circuito de Duitama.
ARTCULO CUARTO. Comunicar al presidente de la Cmara de Representantes la
presente Resolucin.
ARTCULO QUINTO. Tener por contestadas las solicitudes radicadas con los nmeros
4616, 4638, 4648, 5023, 5222, 5601, 5581, 5582, 5618, 5726, 6188, 7166, 7246, 7247,
7251, 7359, 7380, 7433, 7605, 7558, 7821 y 8124, todas de 2016.
ARTCULO SEXTO. Advertir que perdi ejecutoriedad el acto de llamamiento del seor
lvaro Rosado Aragn, expedido por el secretario general de la Cmara de Representantes
el 25 de mayo de 2015.
ARTCULO SPTIMO. Comunicar esta Resolucin a la Comisin Nacional de Control y
Asuntos Electorales de la Procuradura General de la Nacin.
ARTCULO OCTAVO. Notificar esta resolucin a los peticionarios, de conformidad con los
artculos 67 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo.
ARTCULO NOVENO. Contra la presente resolucin procede el recurso de reposicin, de
acuerdo con los artculos 74 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de
lo Contencioso Administrativo.
NOTIFQUESE Y CMPLASE.
Dada en Bogot D.C., a los
ANG
Rad. 4616, 4638, 4648, 5023, 5222, 5601, 5581, 5582, 5618, 5726, 6188, 7166, 7246, 7247, 7251, 7359, 7380, 7433,
7605, 7558, 7821 y 8124 de 2016.