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Cap.

5 - Poder Constituinte
Definio de poder constituinte
Poder de elaborar uma constituio, suas normas e de modifica-las. Sempre existe e pertence a
aqueles que detem o poder de ditar as regras de um Estado, nao ou povo.

Teoria do poder Constituinte


Teoria do poder constituinte atribudo ao pensador Emmanuel Joseph Sieys em sua obra O
que o Terceiro Estado. Nela ocorre a transio da legimidade do poder de Deus, para a Soberania
Nacional e depois para a Soberania Popular. Assim sendo a deteno do poder passa do monarca, para o
Estado (nao e depois para o povo).
O poder constituinte sempre existe, sempre aquele que detem o poder

Exerccio do poder constituinte


No nascimento de uma nova constituio, sempre h manifestao de um poder constituinte
que pode ser classificado como:
- legtimo: ocorre atravs de representantes do povo em assemblia (assemblia nacional
constituinte). Nasce uma constituio do tipo popular.
- ilegtimo: ocorre atravs de um ditador ou sem a presena dos representantes do povo. Nasce
uma constituio do tipo outorgada. Apesar de ilegtima, ela sim expresso do poder constituinte.

Tipos de poder constituinte


I- Originrio, genuno, primrio, de primeiro grau.
aquele que cria um novo Estado E uma nova constituio (original histrico) ou aquele que
cria uma nova constituio no curso de um Estado j existente (original revolucionrio) para substituir
uma constituio anterior.
Ela poltica, porque antecede o direito, ela o cria, no podendo ser submetida ao controle de
constitucionalidade. Inicial porque representa a base da ordem jurdica que a inicia. Ilimitada,
autonma, porque no restringida por nenhuma ordem jurdica anterior. Incondicionada, porque no
tem modo pr-estabelecido para seu exerccio. Permanente, porque no se esgota em seu exerccio,
fica latente, nas mos do Povo.
O Brasil adotou postura positivista na qual o poder originrio ilimitado, no sendo submetido
ao direito natural, postura esta que jusnaturalista.

O poder constituinte genuno pode ser subclassificado em material ou em formal. Naquele se


manifesta a vontade da criao do estado, defini-se o seu ordenamento, organizao e funcionamento,
enquanto neste ocorre a formalizao do primeiro em texto escrito, imbuindo-o de fora jurdica.
"O poder constituinte formal no se confunde com o poder constituinte material. Este o poder
de autoconformao do Estado segundo certa ideia de direito, enquanto aquele o poder de
decretao de normas com a forma e a fora jurdica prrpias das normas constitucionais. Em outras
palavras, enquanto o poder constituinte material tem por fim qualificar como constitucional
determinadas matrias, o formal atribui a essa escolha uma fora constitucional. "
- Cespe,2008 Del. Pol. /PB

II - Poder Constituinte derivado, secundrio, de segundo grau, constitudo ou


institudo.
Pode ser subdivido em Reformador , aquele que modifica a atual constituio, e em decorrente,
que o poder constituinte dos Estados-membros de elaborar suas prprias constituies.
Ele jurdico, pois ele direito em si, criado pelo poder constituinte originrio. Derivado, pois
decorre da caractristica de inicialidade do poder constituinte originrio Limitado, subordinado, pois
est restrido ao poder do poder constituinte originrio Condicionado, pois segue o regramento imposto
pelo poder constituinte originrio.
As limitaes a este poder pode ser temporais (e.g. texto no pode ser modificado em tal
perodo), cirscunstaciais (e.g. estado de stio), formais (rito para emenda constitucional) e at materiais
(clusulas ptreas).
A doutrina majoritria simpatiza-se com a ideia de que os municpios e o distrito federal no
detem poder constituinte decorrente. Contudo, o Autor do livro e a Banca da Cespe acreditam que
apenas o distrito federal a detm e os municpios no. J a Banca da Vunesp aceita que ambos detm
este poder constituinte.

III - Poder Constituinte Difuso


o poder constituinte que modifica a INTERPRETAO da constituio, ocorre de maneira
difusa, no altera o texto constitucional. Ocorre quando o passar do tempo altera a maneira de se
pensar sobre determinado dispositivo constitucional, trata-se de mutao constitucional.
razovel dizer que quem detm este poder no Brasil o STF quando muda seu entendimento
sobre determinado dispositivo constitucional.