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Direito Internacional
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Apontamentos baseados nos manuais de DIP do Dr. Eduardo Correia Batista e
no contedo das aulas tericas ministradas pelo memso.
Caractersticas de DIP
As normas originrias baseiam-se no facto deste ser um direito primitivo porque assentam numa comunidade
internacional formada de Estado em que ainda no existe um poder centralizado de criao e aplicao do DIP.
No havendo um poder centralizado de criao e aplicao do direito como no direito interno, no existe uma
fonte legislativa nem uma fonte executiva autnoma, pois para se emanarem atos subsequentes dessas funes
necessrio o consentimento entre os Estados membros da comunidade internacional.
Ex: 1 Estado no pode emanar leis que vinculem os restantes estados.
As instituies criadas com poderes executivos tm escassas competncias ou falta-lhes independncia em
relao aos Estados (destinatrios dos seus atos), pois no cenrio internacional, os Estados relacionam-se luz do
princpio de igualdade soberana (art. 2 Carta das Naes Unidas),no reconhecendo entidades superiores, sendo
o sistema jurdico internacional caraterizado pela paridade entre os Estados, ao contrrio do que acontece no
sistema interno de cada estado, onde vigora o sistema de subordinao dos seus sujeitos (indivduos).
Essa situao s se alteraria com a criao de um Direito Mundial, do tipo federal, modelo semelhante ao direito
interno.
A jurisdio dos rgos judiciais existentes, regra geral, depende do consentimento especfico (autorizao
prvia) dos Estados envolvidos para exercerem o poder jurisdicional (autorizao para serem julgados).
Deste modo, as organizaes internacionais, como a ONU, estruturam-se juridicamente em Tratados, que no
passam de meros contratos entre Estados, no tendo uma autonomia substancial em relao vontade e
interesses diretos dos Estados.
O Direito internacional dbil, no entanto o facto de no haver poder centralizado de sanes no implica que
no seja direito, pois esse poder centralizado necessrio em ambientes urbanos e no nas relaes entre
estados, pois se o Estado A viola uma tal regra de direito internacional no vai sofrer sanes jurdicas, mas os
restantes estados vo modificar as suas relaes para com o estado A, que vai perder reputao e sofrer
consequncias e represlias internacionais drsticas a vrios nveis( econmico por exemplo) ao longo do tempo
por ter violado o direito internacional.
Ex: Rssia vai sofrer consequncias internacionais nas prximas dcadas por ter ocupado a Crimeia.
Convm dizer que os Estados mais poderosos apenas violam direito internacional quando esto em causa
interesses vitais, caso no estejam, no o iro violar porque os riscos so enormes
EX: EUA e o dfice - recebem emprstimos constantes para pagar suas dvidas, caso no as pague com o dinheiro
recebido, os restantes estados deixam de fazer emprestar dinheiro aos EUA e, como consequncia pblicoeconmica por violao de direito internacional.
Os estados membros da comunidade internacional so os prprios criadores e simultaneamente destinatrios das
normas internacionais. O Costume muito importante para o DIP no entanto no plano da sua aplicao do direito
gera incerteza e insegurana, devido s constantes dvidas de quando uma norma costumeira est realmente em
vigor.
A carta das Naes Unidas um contrato feito pelos seus estados-membros de formar a reger as suas relaes
internacionais.
O rgo das Naes Unidas o rgo com mais poder na ordem jurdica internacional, e h atualmente vrios
rgos diretamente ou indiretamente a competir com os seus poderes de forma a reduzi-los.
1- O Costume
O Costume advm da prtica dos Estados.
Os ltimos 30 anos, o Costume passou de mero pacto tcito para a principal Fonte de DIP.
As razes variam entre a dificuldade de obter consensos expressos em determinadas matrias, a incapacidade do
Tratado em vincular terceiros, a rigidez dos Tratados evoluo.
Contudo, na prtica, o costume sempre foi a principal Fonte de DIP.
As matrias que eram tratadas necessitavam de uma aplicao universal, sendo que o costume a possibilitou: o
Costume surge como o nico meio adequado de universalizar o DIP, mesmo que a norma tenha sido introduzida
por um Tratado ou por ato unilateral no obrigatrio como uma resoluo da ONU.
O Costume e o Tratado acabam por se completar neste esforo universal de codificao, sendo o primeiro, muitas
vezes a muleta do DIP positivo, vinculando os Estados no aderentes ao pacto escrito.
Natureza e fundamento:
Parte-se da ideia de que o fundamento do Costume extrajurdico, por se considerar que este no necessita de
nenhum Direito superior onde encontrar fundamento ou que o regule.
Da viso voluntarista do Costume, o Prof. concorda que a norma costumeira pressupe algo que lhe anterior,
onde lhe vai buscar fundamento, e que no pode ser apenas a vontade dos Estados, pois para adquirir carater
jurdico, necessrio que a norma se estabilize de forma a que a sua obrigatoriedade se fundamente tambm em
outros valores, sobretudo na tutela das expetativas dos membros da comunidade internacional e a igualdade
entre estes.
A aplicao dessa norma ou a afirmao da sua validade em abstrato pelos membros da comunidade, cria
precedentes. Quantos mais Estados a respeitarem, mais Estados se vo ver obrigados a respeit-la. Essa a
grande diferena que nega a existncia do pacto tcito, pois no exigiria a sua obrigatoriedade.
Quanto mais evidente for a essencialidade do valor e a sua concretizao, mais fcil ser o aparecimento dessa
norma costumeira., pois o Costume tem a sua base em valores culturais que no so puramente subjetivos.
Mas a vontade coletiva dos Estados tambm tem um papel importante, pois cabe a estes a deciso de criar
precedentes que levam formao da norma costumeira.
Em suma, o Costume baseia-se em valores, concretizados e efetivados pela vontade e prtica dos Estados.
O Costume maioritariamente visto como uma prtica geral acompanhada de convico de obrigatoriedade.
O Costume assim constitudo por dois elementos:
A prtica ou elemento material:
Quando falamos em prtica, esta designa o facto desta fonte de DIP se manifestar mediante a existncia de uma
srie de comportamentos (aes/abstenes), com relevncia jurdico-internacional dos Estados adotados
publicamente com um determinado sentido.
Estadualidade:
O DIP um Direito que deve ser considerado pblico devido natureza das entidades que criam as suas normas
(os Estados).
Assim, apenas os atos dos Estados podem ser considerados como prtica costumeira. Formalmente, apenas os
Estados podem criar DIP Costumeiro.
Os Estados e a sua vontade tm um papel determinante quanto ao Costume: impossvel existir uma norma
costumeira contra a vontade expressa e efetivada na prtica da maioria dos Estados.
E as organizaes internacionais?
Uma vez que as organizaes internacionais so criaes dos Estados, sem autonomia face a estes.
Podem ser autores materiais de normas costumeiras, contudo necessrio que os Estados no protestem contra
essa prtica (Ex: comportamento do secretrio-geral da ONU). A sua prtica ser aqui constituda simplesmente
por uma absteno reiterada e consistente perante atos que afetam os seus direitos e deveres internacionais.
o que est reconhecido no art. 53 da Conveno de Viena ( reconhecida pela comunidade internacional dos
Estados no seu todo).
Quanto a outros sujeitos internacionais com natureza pblica, como os Estados Federados, ou sujeitos paraestaduais (Ex: movimentos de libertao nacional) no tm papel formal na criao do Costume.
Publicidade:
S podem ser considerados prtica costumeira, os atos praticados pelos Estados de forma pblica, assumindo-os
abertamente. Os atos dissimulados/ocultos ficam excludos e so considerados pelo seu autor como ilcitos, como
o caso da tortura.
Composio:
A prtica internacional composta por atos materiais, isto , comportamentos fsicos, praticados abertamente,
abrangendo ainda todos e quaisquer atos jurdico-internacionais (Tratados, denuncias, etc.)
- As normas convencionais: so um meio essencial para se conhecer o Direito costumeiro, onde se
encontram solues consideradas mais adequadas. Se se tratar de normas decorrentes de um tratado
multilateral, a sua constitui um elemento da prtica costumeira muito importante.
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Reiterao
Pois a reiterao que permite a generalizao da prtica, que testa o grau de adeso (consistncia) dos Estados
e a justeza da norma enquanto regra de conduta.
O Nvel de reiterao exigido e o perodo de tempo que tal implica depende dos valores em causa, da qualidade e
da quantidade da prtica e das objees que a norma suscitar.
Estando em causa uma norma, por exemplo, constante de um texto adotado por unanimidade, e tendo tido
testada na realidade a sua justeza e a consistncia do apoio dos Estados, a norma est formada. Contudo, esta
no se forma instantaneamente, pois no h normas instantneas.
Um bom exemplo as normas costumeiras de proibio de ataques contra alvos civis, que tm cerca de 400 anos,
o que se passaria com normas instantneas?!!!
O professor refere que as normas costumeiras podem-se formar em menos de 10 anos, mas no em menos de 5
(Ex: principio da autodeterminao dos povos coloniais formou-se em cerca de 10 anos).
Consistncia
Estipula que a prtica geral dos Estados tm de ser consistentes/coerentes, no podem num dia apoiar a norma
costumeira e no dia seguinte adotarem condutas desconforme a essa, nem alegar a norma costumeira quando
lhes convm e rejeitar a sua aplicao nos outros casos.
O que interessa aqui no apenas a no consistncia de um Estado, mas sim a generalidade dos Estados.
Assim, necessrio que a generalidade dos Estados seja consistente (uniformidade da prtica), para se formar a
prtica.
Se apenas alguns Estados no sejam consistentes, isso irrelevante, quando haja consistncia da maioria deles.
necessrio reiterao para testar a consistncia, mas pode existir reiterao sem consistncia.
Ex: Devido a isto que o princpio do equilbrio de poderes nunca se converter numa norma costumeira em
grande medida, porque embora apoiado por uma prtica estadual, pblica, geral e reiterada, esta nunca tem sido
consistente.
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Caso haja uma resoluo de uma norma costumeira em unanimidade essa norma costumeira perde rapidamente
a sua eficcia, no se podendo condenar os estados que no a cumpram, pois a norma costumeira velha apesar
de ainda existir, a sua eficcia est paralisada, devendo-se assim comear a adotar uma nova norma costumeira.
Assim, com a exceo feita para a revogao por outra norma, a norma costumeira permanece vigente
independentemente de quaisquer circunstncias.
Efeitos de um conflito armado no Direito Costumeiro
At ao sc. XX, por fora de uma guerra, dava-se a novao jurdica radical que afetava todo o Ordenamento
Internacional, substituindo-se o Direito da Paz pelo Direito da Guerra.
Desta forma, a guerra implicava a suspenso do DIP Costumeiro, tal como os tratados vigentes entre as partes,
salvo os que pretendessem aplicar-se em tempo de guerra.
Com a proibio costumeira de recorrer fora, cujo mbito se foi alargando no sc. XX, esta ideia foi perdendo
fora devido ao apoio da prtica dos Estados e da Doutrina. Foi substitudo pelo conceito de conflito armado,
esta, uma mera situao de fato, com efeitos jurdicos, identificada como uma situao de efetivo conflito
armado.
Atualmente, a maior parte da Doutrina defende que o Direito Costumeiro no suspenso.
O Estado agressor deve cumpri-lo (principio do respeito pela integridade territorial, pessoas e bens), sendo
responsvel pela sua violao.
Quanto ao Estado agredido, tambm este tem de respeitar o DIP, com duas excees, duas causas da excluso da
ilicitude contra o estado agressor:
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Classificao do DIP
O DIP Costumeiro, em funo da reao deste a derrogaes por parte de outras fontes ou atos jurdicos pode
ser:
Imperativo e Dispositivo
As normas iuris cogentis, tutela interesses comuns dos Estados.
O art. 53 da CVDT refere que a qualificao destas normas no precisa de ser unnime, basta o mero apoio de
uma maioria qualificada dos Estados.
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No existe qualquer hierarquia entre Ius Cogens e Ius Dispositivum, ambas fazem parte do Costume Internacional.
Mesmo que da interpretao do art. 53 da CVDT surja a ideia de que uma norma de ius dispositivum no pode
contradizer uma norma de ius cogens, , nada impede que a segunda revogue a primeira, tal como j aconteceu na
prtica (Ex: j aconteceu no domnio do Direito humanitrio dos Conflitos martimos)
As obrigaes herga omnes tutelam interesses pblicos internacionais e as obrigaes bilaterais tutelam
interesses privados internacionais.
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As obrigaes bilaterais impem uma obrigao de um Estado em relao a um outro. A sua violao
envolve a responsabilidade a nvel internacional de um Estado para com o outro. Constitui uma situao
jurdica relativa.
As obrigaes erga omnes, impem uma obrigao/vinculao de cada Estado para com a generalidade
dos Estados. A sua violao produz efeitos jurdicos em todos os outros Estados, logo cada Estado tem o
direito, ou mesmo o dever, de tomar medidas ou protestar para por termo sua violao.
Assim, a obrigao erga omnes constitui uma situao jurdica absoluta.
Tambm so designadas como obrigaes em relao Comunidade Internacional, isto na optica de vinculao
com a generalidade dos Estados e no com as organizaes internacionais ou pessoa coletiva Comunidade
Internacional (o Regente defende que no h nenhuma P.C. C.I. nem hacer to cedo: caso da ONU).
Estas obrigaes so erga omnes so o mero reflexo jurdico de normas que tutelarem um interesse pblico
internacional.
Inderrogvel
Deve-se distinguir as normas ius cogentis de normas costumeiras inderrogveis
Trata-se de normas relacionadas com conceitos costumeiros, como o Tratado, pois este definido como um
acordo de vontades livres, o que faz com que desta definio decorram certas formas jurdicas inderrogveis:
regra do Pacta Tertiis, na Pactum posterius derogat praiari e a proibio da coao sobre o orepresentante do
Estado, o princpio da Boa f e uma parte mnima do princpio Pacta sunt servanda (admite derrogaes
limitadas).
A sua tentativa de violao acarreta a mera ineficcia desse mesmo ato.
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Os atos que se baseiam em manifestaes de vontade, onde so englobados os tratados e os Atos jurdico
internacional.
O Tratado o acordo de vontades, convertido em ato jurdico pelo princpio Pacta sunt servanda. Trata-se de
disposies de natureza formal a que estabelecem as regras quanto autenticao do texto, entrada em vigor, a
forma de vinculao, procedimento de reviso, os textos autnticos ou o carater aberto ou fechado do Tratado
adeso de outros estados.
Nos acordos orais, estas regras existiram sempre, se bem que no de forma escrita, pois ou as partes acordaram
sobre elas ou aplicar-se-o as correspondentes normas costumeiras relativas ao Direito dos Tratados.
Os Tratados tm um regime especfico, entrando em vigor imediatamente quando o acordo obtido pela adoo
das disposies materiais, tal como estabelecido pelo art. 24 n1 da CVDT e pelo Dto Costumeiro.
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Os tratados
Naturalmente so uma fonte de DIP, sendo considerada a fonte mais importante a nvel prtico pelo professor,
considerando que um tratado atravs da positivao em si de normas costumeiras ajuda formao e obteno
de universalidade dessas.
A noo de tratado a ter em conta de este, ser todo o acordo fundado, desde o acordo expresso referido no
art. 2 da CVDT, aos acordos orais entre Estados ou outros sujeitos de DIP, desde que tenham capacidade para
celebrar.
O princpio costumeiro Pacta sunt servanda o fundamento jurdico ltimo do tratado.
Natureza dos Tratados:
O Tratado tem simplesmente a natureza de um acordo, um contrato, em tudo idntico aos que se encontram em
todos os ordenamentos jurdicos. ( esse o sentido da CVDT).
Trata-se de um contrato, sujeito a um regime especfico, passa por um acordo de vontade juridificado pelo
princpio costumeiro do Pacta sunt servanda. Este princpio constitui o fundamento jurdico ltimo do Tratado
que fica deste modo dependente do Direito Costumeiro.
Aspetos terminolgicos:
O Tratado surge sob vrias designaes, tais como conveno, acordo, carta, constituio, declarao, protocolo,
ato final, ata final, acordo por troca de notas ou concordata.
Todos eles so tratados.
Mais informaes, manual prof. pg. 154.
Estrutura
O Tratado escrito, regra geral, consta de nico documento, podendo ser composto por 3 ou 4 partes:
O Prembulo:
Identifica as partes negociantes.
Tem uma introduo com uma exposio dos motivos e fins visados no Tratado.
Salvo disposio em contrrio, no tem eficcia jurdica, limitando-se a ter relevncia jurdica.
A Parte dispositiva:
Normalmente articulada (organizada em artigos segundo uma sistematizao lgica).
a parte mais importante do tratado onde esto as disposies formais e materiais que este visa atingir.
Anexos:
facultativa, e remetem para matrias mais tcnicas (como a definio de espcies, bens abrangidos). So parte
integrante do Tratado e, salvo indicao em contrrio, tm eficcia jurdica semelhante da parte dispositiva.
Apndices:
facultativa. Se o Tratado no tiver Anexos, estes desempenham o mesmo papel daquele.
Se o Tratado tiver anexos, estes limitam-se a conter concretizaes de conceitos jurdicos vagos e com ligaes a
noes tcnicas ou cientficas que as partes preferiram no definir na parte dispositiva da Conveno.
semelhana dos Anexos, tm igual fora jurdica.
Pode acontecer que a estrutura do Tratado seja mais complexa. De acordo com o art. 2 n1, alnea A da CVDT, o
Tratado pode ter dois ou mais instrumentos, cada um com a declarao de consentimento de uma parte.
Podem ainda ser compostos por algumas clusulas orais ou tcitas.
Nem sempre fcil distinguir se se trata de um Tratado composto por vrios instrumentos ou se se trata de vrios
Tratados distintos. uma questo de interpretao que ser importante verificar, pois essa diferena ter efeitos
em matrias de REDUO do Tratado ou a EXEO DO NO CUMPRIMENTO.
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Acordos Sociais
So os acordos levados a cabo pelos titulares dos rgos e os representantes dos sujeitos internacionais, cujo
contedo de natureza pessoal extrajurdica (no tm vinculo institucional no vincula os Estados).
Ex: 2 diplomatas amigos combinam um jantar ou conversaes pessoais sobre determinada questo
internacional.
A soluo seria diferente se so marcadas negociaes formais entre 2 diplomatas enquanto representantes de
estados. O desrespeito pelo local e pela data podem causar prejuzos juridicamente atendveis a um dos Estados.
Nota geral: o Regente afirmou que: a Unio Europeia no tem capacidade automtica para elaborar tratados,
necessrio primeiramente verificar os tratados que a formaram. O Artigo 12 da Conveno de Viena diz que os
tratados podem vincular pela mera assinatura. Os Tratados multilaterais restritos envolvem at 9 estados, por sua
vez os tratados multilaterais gerais envolvem sempre + de 10 estados.
Espcies de Tratados Internacionais
Tratados escritos e orais
Os Tratados de Viena (1969 e 1986) no se aplicam a tratados orais (art. 2 n1, alnea A).
Mas a sua validade reconhecida expressamente no art. 3 e igualmente de forma implcita no art. 36 n1.
Bem mais vulgar a existncia de clusulas orais em tratados escritos.
Esta matria consagrada nas CVDT, nos:
* Art. 7 N1, alnea B - plenos poderes
* Art. 10 Alnea A - a adoo
* Art. 12 N1, alnea B; art. 14 n1, alnea B; art. 15 n1, alnea B - forma de vinculao
* Art. 22 N3 regime das reservas
* Art. 24 N1 entrada em vigor
* Art. 25 N1, alnea B e N2 entrada provisria em vigor
* Art. 28 - No retroatividade
* Art. 29 - Aplicao territorial
* Art. 44 N1 e N3 alnea B Reduo
* Art. 59 N1, alnea A e N2 revogao e suspenso
* Art. 70 N1 consequncias da extino
* Art. 72 N1 consequncias da suspenso
* Art. 76 N1 e art. 77 N1 Depositrio
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Adoo
o ato que pe termo s negociaes, fixando o texto.
Esta fase no tem efeitos vinculativos para os Estados em relao ao contedo do tratado.
Tem efeitos vinculativos sim, em relao sua forma, portanto sua natureza de ato jurdico (art. 24 n4):
- As disposies relativas autenticao,
- forma de vinculao,
- Ao modo ou data da entrada em vigor,
- Reservas,
- Funes do depositrio,
- Bem como todas as restantes essenciais para a sua entrada em vigor.
O art. 9 consagra a regra da unanimidade para a adoo do texto.
- N1:regra geral: adota-se por consentimento unanime de todos os Estados.
- N2: regra excecional: no seio de uma conferncia internacional, a adoo efetua-se por maioria de dois
teros dos Estados presentes e votantes,
A no ser que: Esses Estados, por maioria de 2/3, decidam aplicar uma regra diferente.
Esta regra aplicvel nas votaes parcelares de cada artigo ou norma durante a fase da Negociao.
No mbito de rgos colegiais de organizaes internacionais, as regras de adoo so as constantes no art. 5,
parte final, o qual indica que ficam sujeitas a eventuais regras de maiorias distintas de acordo com o tratado
constitutivo ou regimentos internos dos rgos colegiais. (Ex: art. 18 n2 e 3 da Conveno Naes Unidas)
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A Autenticao:
a fase do procedimento da concluso dos tratados pela qual os textos destes, j adotado, formalmente
reconhecido e tido como definitivo pelos participantes na negociao.
Nos tratados orais, a adoo e a autenticao, confundem-se no mesmo ato, ato este que, regra geral, implica
tambm a imediata vinculao.
Nos tratados escritos, a autenticao distingue-se da adoo, como pode resultar de diferentes atos.
Esta matria consta do art. 10 da CVDT.
*A rubrica
constituda pelas iniciais ou outra forma de assinatura de assinatura informal do tratado e das suas pginas.
O art. 10 alnea B, refere que a Rubrica teve como efeito jurdico apenas a autenticao do texto, o que acontece
tambm na falta de acordo entre as partes quanto ao seu efeito.
Contudo, se as partes tenham acordado determinar Rubrica o efeito de assinatura, art. 12 2, alnea A, ela
vale como tal.
O normal que os Estados optem pelo efeito simples da Rubrica, que o da mera autenticao do Tratado,
deixando a sua vinculao para a fase seguinte: a Assinatura.
*A Assinatura ad Referendum
um ato que tem por efeito imediato a autenticao do texto do tratado (art. 10 alnea B da CVDT), mas para
ter os restantes efeitos, fica sujeita a confirmao.
Se for confirmada, de acordo com o art. 12 n2, alnea B da CVDT, os seus efeitos retroagem data da
Assinatura ad referendum. Essa confirmao no necessita de ser formal ou sequer expressa.
Basta que um Estado, aps a assinatura ad referendum, ratifique o tratado, para que a assinatura produza os
efeitos normais de uma assinatura formal, designadamente enquanto o tratado no entrar em vigor (para efeitos
do art. 18 alnea B da CVDT), pois a retificao serviu de confirmao.
*Assinatura formal
Regra geral, a assinatura formal opera pela mera aposio da assinatura do plenipotencirio no final do texto do
tratado.
Se o texto do tratado constar na ata final de uma conferncia, a ata vale como assinatura do tratado.
Aps a assinatura, a prtica desse ato:
- pode ser facultada apenas s entidades participantes na negociao (tratado fechado)
- ou pode ser facultada a adeso a outros Estados ou entidades no participantes (tratado aberto)
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A Vinculao
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Autenticado o texto do tratado, encontram-se reunidas as condies para a vinculao das futuras partes.
Formas de vinculao
O art. 11 CVDT permite englobar os princpios costumeiros, como o consentimento, enquanto outra forma de
manifestao do consentimento de ficar vinculado a um tratados, sem excluir quaisquer outras acordadas pelas
partes. (est ao mesmo nvel das enunciadas no art.)
*Consentimento oral e tcito:
Nos tratados orais, o momento da adoo identifica-se com o da autenticao, e regra geral com o da vinculao,
logo as partes encontram-se vinculadas desde aquele primeiro momento.
Nos tratados tcitos, o procedimento igual.
*Pela Assinatura
Para l dos efeitos ordinrios atrs analisados, a assinatura pode ter um efeito extraordinrio: a imediata
vinculao ao tratado.
Estar-se- perante um tratado em forma simplificada.
Este efeito extraordinrio s se verifica quando se encontrarem reunidos os pressupostos do art. 12 n1 da
CVDT:
- Tem de estar estabelecido no tratado que a mera assinatura vincula as entidades assinantes, ou que tal
tenha sido verbalmente ou tacitamente acordado.
Esses efeitos podem tambm decorrer da Rubrica e da Assinatura ad Referendum se estiverem reunidos, alm
dos pressupostos do art. 12 n1, tambm os do art. 12 n2 da CVDT.
*Pela troca dos instrumentos constitutivos
O tratado, regra geral, bilateral, pode estar dividido em mais do que um instrumento, cada qual contendo a
vinculao de uma das partes.
Esta situao, a vinculao faz-se pela mera assinatura dos rgos ou representantes do Estado, seguido da
troca das notas diplomticas assinadas.
Nestas situaes no h o contato pessoal, normalmente levada a cabo por correio diplomtico da se
denominar troca de instrumentos.
O art. 13 da CVDT, estabelece que para que esta forma de vinculao seja admissvel, necessrio que:
- Esteja prevista pelo tratado, ou
- Que as partes tenham acordado verbalmente
- Ou ainda tenham acordado em instrumento parte.
*Pela aceitao e Aprovao
Estas duas figuras no so consagradas pelo DIP como formas de vinculao dos Estados.
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Vinculao limitada
A vinculao aos Tratados, na falta de indicao em contrrio, feita em relao a todo o seu contedo.
Contudo excees:
-* A vinculao parcial ao Tratado (art. 17 CVDT)
um aprtica pouco comum.
O art. 17 limita-se a aplicar os princpios gerais do consentimento aquando da vinculao parcial aos Tratados.
A vinculao parcial (parte ou seo) depende:
- Do consentimento das partes j estipulado no tratado ou
- Ser dado posteriormente (o silncio tambm precisa do consentimento posterior).
Essa aceitao tem de ser unnime por todos os Estados, pois a recusa de um, torna-se ineficaz a vinculao
parcial, em termos absolutos.
No caso de silncio destes, o prazo do direito de rejeitarem a vinculao parcial caduca em 12 meses luz da
CVDT.
Mesmo assim, se uma das partes, apesar da recusa das demais, estiver disposta a aceitar ainda assim a
vinculao parcial (mas tal tem de ficar claro), ento estar-se- perante um novo Tratado bilateral (que nada tem
a ver com o tratado multilateral) entre a parte aceitante e a parte autora da vinculao parcial, que fica sujeito ao
regime do art. 30 n4 e 5 da CVDT.
Se a vinculao parcial for determinada artigo a artigo ou mesmo disposio a disposio, alm das situaes
acima referidas, acresce o fato de esse Estado ter de identificar claramente quais as disposies a que se vincula
(art. 17 n2). Caso no o faa, o seu consentimento ser ineficaz, isto , o Estado no far parte do Tratado (caso
seja considerado parte aplicar art. 69 n2 relativo nulidade dos tratados.)
-* As Reservas
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Este regime est previsto no artigo 21 CVDT onde vigora o princpio da reciprocidade em matria de reservas (h
de igualdade entre estado que fez reserva e estado aceitante dessa), aplicvel a tratados bilaterais (obrigaes
bilaterais) e s disposies que imponham obrigaes bilaterais nos tratados multilaterais gerais.
Neste caso, os Estados que aceitarem a reserva, expressa ou tacitamente, esta implica a excluso ou modificao
do efeito da disposio que tem por objeto, tal como se encontra codificada no art. 21 n2.
Exemplo: Se Estado A faz uma reserva a um tratado que prev uma descida de 10% dos impostos aduaneiros
sobre produto x no sentido de apenas se vincular a descer 5%, e se as partes aceitarem tacitamente ou
expressamente ou tenham feito uma mera objeo simples reserva, estas partes esto apenas obrigadas em
relao ao Estado A a descer os mesmos 5% e no os 10% previstos no tratados. J entre si continuaro a descer
os 10%. Concluindo assim, a reserva apenas afeta as relaes entre o sujeito autor desta e as outras partes, mas
no as relaes entre estas ltimas=relatividade dos efeitos de reserva.
Contudo, os Estados podem objetar a reserva.
Modalidades de Objees:
O Professor destacou 3 tipos de objees:
- As objees simples: (artigo 21 n3, parte final): O Estado limita-se a apresentar uma objeo a
uma reserva que implica que a disposio afetada pela reserva, s se aplicar nos limites previstos pela reserva,
isto , apesar da objeo, a reserva continua a aplicar-se.
As objees simples so meros atos de oposio poltica reserva, no afetando-a pois continua a ser aplicada
(artigo 21 n3).
No exemplo acima referido, se o Estado objetante s pode exigir que o Estado autor da reserva baixe os seus
impostos aduaneiros em 5 % e ele tambm est obrigado a desce-lo na mesma percentagem.
- As objees qualificadas: impedem que o tratado entre em vigor entre o estado autor da reserva
e o estado objetante ( art. 20 n4 e 21 n3), no entanto o estado objetante tem de declarar expressamente que
no se quer vincular com o estado autor da reserva, seno presumir-se que a objeo simples.
No entanto, apesar desta objeo qualificada, o tratado entra em vigor entre o estado autor da reserva e os
restantes estados que no tenham formulado objees qualificadas.
- Existe ainda as objees hiperqualificadas (artigo 20 n2): em que a objeo de um estado
reserva implica desde logo que o tratado no entra em vigor ( para qualquer estado).
Efeitos das reservas em relao a disposies que impem obrigaes erga omnes:
Nestes casos, no se aplica o princpio da reciprocidade ( artigo 21 n1 e n3), uma vez que s se aplicam a
obrigaes bilaterais/reciprocas.
As obrigaes erga omnes tutelam interesses comuns e no interesses puramente estaduais, vinculando cada
estado em relao a cada um dos outros vinculados igualmente.
Perante disposies que impe obrigaes erga omnes , o facto de 1/alguns estados aceitarem ou objetarem
reservas ou de aceitarem o estado autor da reserva como parte no que lhes diz respeito, no tem qualquer efeito
relevante, no existindo meio de desencorajar as reservas.
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So declaraes emanadas pelos estados ou outras entidades, pelas quais apresentam a sua perspetiva relativa
interpretao de algumas disposies do tratado.
S tem a utilidade de chamar ateno das partes de alguns aspetos menos claros que interessa ao autor da
declarao ver respeitados.
Por vezes, se estas declaraes interpretativas forem criativas, ou seja, se contiverem uma interpretao da tal
disposio que nada tem a ver com a mesma do tratado, vista como uma Reserva, e tem os efeitos de uma
reserva.
O mesmo acontece quando a declarao limitadora ou extensiva quanto aos efeitos das disposies dos
tratados, salvo, se no for essa a inteno do autor, se este no tencionava alterar os efeitos da disposio objeto
da declarao.
Esta distino importante, pois nos tratados que no admitam reservas, podem ser usada a declarao
interpretativa.
37
O momento da vinculao:
No caso dos tratados orais e restantes tratados informais, como o simples acordo em forma simplificada, o
momento da vinculao d-se imediatamente com a prtica do ato relevante do consentimento, que dado de
forma presencial e produz imediatamente os seus efeitos.
Quando o consentimento dado por um ato posterior que segue um procedimento interno, a data do ato interno
da aceitao, aprovao, ou adeso internacionalmente irrelevante para o momento da vinculao.
O momento da vinculao o da data do depsito do instrumento de vinculao junto do depositrio do tratado,
quando multilateral, ou de troca de instrumentos entre as partes, quando bilateral.
A nica exceo, o caso de as partes terem convencionado o contrrio nos termos do art. 16, 1 parte.
o caso, por ex. da mera notificao da prtica do ato interno de vinculao bastar vinculao internacional.
Entrada em vigor:
Por regra, um tratado s produz efeitos depois de terem sido completados os passos referidos para a sua
concluso.
Contudo:
Segundo o artigo 24 n4 CVDT as normas relativas ao tratado enquanto ato jurdico entram em vigor
imediatamente aps a adoo do texto e que a mera assinatura tem efeitos em relao a um mnimo
normativo que necessrio respeitar para que no seja frustrado o objeto e fim do tratado (art. 18
alnea A).
Existem ainda outras duas situaes em que decorrem efeitos de um tratado antes de este entrar formalmente
em vigor:
Respeito pelo objeto e fim entre a vinculao e a entrada em vigor: trata-se de uma obrigao de
contedo idntico decorrente da mera assinatura do tratado (art. 18 alnea B).
Segundo o artigo 25 n1 CVDT (aplicao provisria do tratado) existe tambm a possibilidade de ficar
consagrado no tratado/ou ser acordado pelas entidades negociantes, que o tratado ou parte deste entre
provisoriamente em vigor imediatamente.
claro que um estado pode unilateralmente terminar essa aplicao caso no queira se vincular ao tratado
(art.25 n2), ou as partes por acordo podem tambm terminar a aplicao provisria.
A aplicao provisria pode-se dar entre o perodo do ato de vinculao e a entrada formal em vigor do tratado,
quer mesmo antes da vinculao (a seguir assinatura).
Estas normas so dispositivas, logo um tratado pode entrar em vigor logo que duas entidades negociantes se
vinculem, pode exigir a vinculao de metade destas entidades (ou qualquer outra percentagem) ou um nmero
preciso de vinculaes ao tratado
Regra geral, estipula-se um prazo de intervalo entre a data internacional da ltima vinculao necessria,
normalmente coincidente com o depsito do instrumento, e a data de entrada em vigor, o que permite que as
partes sejam notificadas da reunio dos requisitos entrada em vigor. As comunicaes (art. 77 n1 alnea C e E
e art. 78 alnea A) no so requisitos para a entrada em vigor do tratado.
O tratado entra em vigor assim que est reunido o nmero necessrio de vinculaes (art. 24 n2).
H no entanto uma regra mais exigente que utilizada na ausncia de estipulao das partes/no tratado/ou em
tratado complementar, sendo assim dado que o tratado no tem regra estabelecida para a sua entrada em vigor,
utiliza-se a regra geral dispositiva que exige que para o tratado entrar em vigor necessrio que todas as
entidades negociantes se vinculem para que o tratado entre em vigor (art.24 n2), uma regra muito exigente
para os tratados multilaterais gerais.
Nos tratados bilaterais entre partes simples, esta regra no levanta qualquer problema.
Nos tratados multilaterais esta regra demasiado exigente, contudo no existe nenhuma regra costumeira
alternativa a esta.
Se um Estado deposita o seu instrumento aps a entrada em vigor do tratado internacional, o tratado entra em
vigor em relao a esse sujeito, na data do depsito art. 24 n3- exceto se for estabelecida uma regra diferente
no tratado, o que costuma surgir na prtica.
Registo
O art. 81 da CVDT, na sequncia do art. 102 da Carta das Naes Unidas, vieram estabelecer uma obrigao
genrica de registar os tratados, registo esse que implica a sua publicitao.
A sano do no registo est estabelecida no art. 102 da CNU, que no condio de eficcia, e muito menos
de validade do tratado, mas antes o fato de no poder ser invocado perante qualquer rgo da ONU.
Assim, um Estado no poder fundamentar os seus pedidos numa aco perante o TIJ se o tratado no for
registado, pois no ser aceite como fundamento.
O art. 102 da CNU abrange tambm os Estados no membros na ONU, como as organizaes internacionais.
Depositrio
Esta figura prpria dos tratados multilaterais, uma vez que nos tratados bilaterais, os Estados ou outros
sujeitos internacionais, trocam os instrumentos entre si.
Est consagrado nos art. 76 a 78 da CVDT.
Art. 76,N1 - estabelece que o depositrio nomeado pelas entidades negociantes, por regra, no prprio texto
do tratado, podendo ser, ou no, um dos Estados parte, uma organizao internacional ou o seu rgo
administrativo superior (na prtica, este que se verifica, no caso o Secretrio geral da ONU).
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Eficcia:
Aps ter entrado em vigor, o Tratado adquire eficcia jurdica, tornando-se obrigatrio, nos seguintes termos:
Pacta sunt servanda
Os tratados devem ser cumpridos.
um princpio de advm do Direito Costumeiro internacional e a base das Fontes derivadas de DIP,
nomeadamente do Tratado.
O art. 26, tal como o terceiro pargrafo do prembulo da CVDT, consagram este princpio, que tm valor
extrajurdico, por ser de base costumeira.
O cumprimento dos Tratados deve ser feito de boa-f, principio este tambm costumeiro, do qual deriva o pacta
sunt servanda.
A exigncia da boa-f subjetiva no cumprimento do tratado d-se pela necessidade de absteno da prtica de
atos de que se tem natureza de serem antijurdicos.
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Pessoal
Regra geral, os tratados apenas tm eficcia entre as partes contratantes. art. 34 CVDT- pois rege-se pelo
principio costumeiro do pacta sunt servanda (art. 26 CVDT).
Excees:
- O consentimento
O caso de estar em causa a criao direta de obrigaes para um terceiro, num tratado escrito (nunca num
tratado oral), obrigatrio o consentimento expresso do terceiro art. 35 CVDT.
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Tratados contraditrios
Entre dois tratados entre dois sujeitos internacionais, o segundo revoca o primeiro.
Se um Estado A celebra dois contratos semelhantes com dois sujeitos internacionais diferentes, o art.
30 n4 CVDT estabelece que ambos os tratados so vlidos e de acordo com a alnea A, o Estado deve
respeitar cada um dos tratados.
O n 5 do art. 30 refere que as normas de um contrato anterior (n4), no prejudicam qualquer questo de
responsabilidade internacional, logo, ambos os contratos so vlidos, e a no ser que um dos outros Estados
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Reviso do Tratado
Reviso qualquer alterao que implique a revogao de normas de um tratado e a sua substituio por outras.
De acordo com o art. 39 da CVDT, a reviso possvel por acordo de todas as partes do tratado (caso contrrio,
uma derrogao), elaborando um novo tratado (escrito, oral ou tcito). um corolrio da regra Pactum
posterius derogat priori, tal como nos art. 54 e 59.
Um tratado nunca pode definir a excluso de uma reviso, pois essa restrio no tem qualquer efeito.
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O art. 42 n1, estabelece que as partes ficam proibidas de invocar qualquer causa de invalidade, extino ou
suspenso que no esteja prevista na CVDT.
O art. 42 n2, estabelece que, tendo em conta a prtica dos Estados, a extino, suspenso, j so admissveis,
desde que o tratado de que se pretendam desvincular estabelea formalmente essas causas de desvinculao.
Estas figuras constituem uma limitao adicional do mbito do princpio Pacta sunt servanda.
O Regente Eduardo Correia Batista, defende que a norma excecional do art. 42 n2 se possa tambm aplicar
quanto s causas de invalidade, devido prtica dos Estados, e no precisa de ser nesse mesmo tratado, mas
sim num outro, desde que celebrado por todas esses Estados que celebraram o primeiro tratado.
As partes derrogam assim o princpio Pacta sunt servanda
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O art. 45 da CVDT consagram a possibilidade da entidade com direito a invocar uma causa de invalidade,
extino ou suspenso de um tratado, perder esse direito de o invocar.
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Invalidade
Entre os art. 46 a 53 esto previstas 8 causas de invalidade dos tratados.
- As 7 primeiras, constituem vcios do consentimento
Provocam apenas a invalidade do consentimento, no afetando a eficcia do tratado entre as outras partes, a
menos que se trate de um tratado bilateral simples.
- A oitava (derrogao do ius cogens) uma causa objetiva de invalidade do prprio tratado.
As 8 causas de invalidade so nulidades, embora na maioria dos casos se trate de nulidades sui generis.
So nulidades absolutas: as nulidades que tm subjacentes motivaes de Ordem Pblica coao sobre o
representante e sobre o Estado e a derrogao do Ius Cogens .
O desvalor jurdico a nulidade do Tratado.
- Pode ser invocada, a todo o tempo, por qualquer parte do tratado nulo ou por estado no parte do
tratado ( luz do DIP costumeiro)
-no suscetvel de confirmao expressa ou tcita, logo os art. 51 a 53 esto excludos do art. 45.
O Estado se se quiser vincular ter de praticar todos os atos de vinculao ou celebrar novo tratado. Para
contornar esta situao, basta haver um novo tratado verbal.
O caso da derrogao do Ius Cogens, esta no sanvel, sendo obrigatoriamente nulo.
So nulidades relativas: os demais casos relativos ao consentimento, e ainda a incapacidade intelectual do
representante. So os que prosseguem interesses diretos de cada Estado.
O desvalor jurdico a anulabilidade.
- Apenas pode ser invocada, a todo o tempo, pelo Estado prejudicado e pode ser sempre confirmada
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O erro sobre a redao do texto (art. 48 n3), no causa de invalidade, mas sim de retificao nos termos do
art. 79 CVDT.
Requisitos do dolo:
1- Deve ser essencial:
2- Deve ser induzido por uma entidade participante nas negociaes
Desde as partes que se pretendem vincular ao tratado, bem como as partes observadoras e mediadores.
O dolo abrange ainda as falsas declaraes dos rgos polticos superiores de um sujeito internacional que
determine/altere o sentido da aprovao ou ratificao de um outro estado participante no tratado.
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Incapacidade da entidade
No est regulada na CVDT.
So os casos de Estados sem capacidade para celebrar tratados, como os Estados federados ou os Estados
protegidos, ou outros sujeitos internacionais sem capacidade.
Neste caso, o tratado nulo luz do DI, embora possa ser vlido luz do direito interno.
O art. 46, refere-se apenas competncia interna.
A capacidade atribuda entidade, enquanto a competncia atribuda aos seus rgos.
Se uma entidade celebra um tratado sobre uma matria fora do mbito daquelas que lhe foram
heteronormativamente reconhecidas ou com entidades com quem no pode celebrar tratados, esto reunidas as
condies para se estar perante uma questo de capacidade.
A capacidade imposta externamente.
Se a questo se prende com o rgo que conclui o tratado, ento o problema de competncia.
A competncia atribuda internamente.
O regente defende a aplicao analgica do art. 46 da CVDT.
Efeitos da Invalidade
Matria regulada nos art. 69 e, no caso da derrogao do ius cogens, no art. 71 n1.
Regime geral (art. 69)
Segundo este artigo, os consentimentos viciados pelas causas analisadas de nulidade, no produzem quaisquer
efeitos jurdicos desde o incio.
Contudo, podem-se ter constitudo efeitos de facto ex: transferncia de matrias-primas ara outro Estado com
base num tratado nulo.
Neste caso, o art. 69 n2, alnea A:
- Qualquer uma das partes pode pedir ( uma faculdade e no uma obrigao) outra que os seus efeitos de
facto sejam destrudos retroativamente, ou seja, que lhe sejam restabelecidos as matrias-primas, e o outro
Estado, as eventuais contrapartidas pagas por essa matria.
Quanto ao n2, alnea B:
- A Doutrina tem sido unanime, tambm os atos praticados de boa-f devem ser destrudos.
Simplesmente no sero considerados ilcitos.
Regra geral, a Jurisprudncia defende que todos os atos devem ser destrudos, com exceo dos atos que colidam
diretamente com direitos individuais.
Quanto ao N 3:
- uma exceo ao n2, pois no se aplicar aos casos de dolo, corrupo e coao sobre o representante ou
sobre a entidade a favor da parte responsvel por estes actos.
Quer isto dizer que, a parte responsvel no tem direito a pedir a restituio da situao anterior, perdendo o
direito consagrado no n2, alnea A. Perde o direito de iniciativa.
Contudo, se a parte lesada pedir esse direito, a parte que usou a coao pode exigir as contrapartidas, contudo
ainda pode ser sujeito a responsabilidade internacional.
Quanto ao N 4:
- Manda aplicar estas regras ao consentimento dado por uma entidade a um tratado multilateral.
Este regime parece corresponder ao regime costumeiro, pois estabelece o principio da ineficcia automtica do
ato nulo, temperado pontualmente por fora da boa-f e por uma limitada desproteo da parte responsvel
dolosamente pela nulidade.
O regime especfico do ius cogens (art. 71 n1)
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As duas situaes acima analisadas, corresponde ao princpio da liberdade contratual das partes em criar outras
causas de caducidade, seja no prprio tratado (art. 42 n2), seja em tratado posterior com eficcia retroativa ou
em tratado anterior.
Por fora de tratado posterior entre as partes art. 54,alnea B; Art. 57,alnea B e art. 59
So as situaes onde se aplica a regra Pactum posterius derogat priori, portanto, uma mera revogao, ou
perante situaes de acordo das partes no sentido de permitir uma ou mais partes cessarem a sua vinculao ao
tratado ou suspend-lo.
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Por ato jurdico unilateral discricionrio (denncia ou recesso) art. 54 alnea A e art. 56
A denncia s se aplica a tratados bilaterais e acarreta a prpria extino do tratado por caducidade, uma vez
que, desvinculada a parte denunciante, apenas subsiste a outra parte.
O Recesso aplicasse a tratados multilaterais, e afeta apenas a vinculao da parte que o pratica, deixando o
tratado subsistir em relao s restantes partes.
Ambos so um ato unilateral pelo qual uma das partes de desvincula de um tratado sem qualquer fundamento
objetivo.
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3- A alterao de circunstncias tem de ser de tal ordem a que se possa presumir claramente que
perante tal nova situao, a parte nunca teria celebrado o tratado (N 1, alnea A)
4- A alterao provoque uma modificao radical no equilbrio entre as obrigaes das partes que se
encontram ainda por cumprir, com um acrscimo inaceitvel para a parte que pretende desvincularse (N1, alnea B)
Esta causa de extino dos tratados aplica-se a tratados bilaterais e a tratados multilaterais.
- Nos tratados bilaterais implica a extino ou suspenso do tratado
- Nos tratados Multilaterais implica apenas a desvinculao da parte que a alega.
O caso paradigmtico de alterao de circunstncias a situao de um conflito armado.
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Efeitos
O regime geral das consequncias da extino de um tratado ou do seu consentimento de uma parte em relao
a um tratado regulado pelo art. 70 n 1.
Regra geral, art. 70 n1, alnea A + alnea B: o tratado deixa de vincular para o futuro as partes ou parte que se
desvincula, no produzindo efeitos retroativos.
Esta extino no afeta nenhuma situao jurdica constituda anteriormente, logo aps a cessao da sua
vigncia, uma parte pode ainda praticar atos em cumprimento de deveres constitudos anteriormente.
A nica exceo que as partes tenham acordado o contrrio (art. 70 n1).
60
Assim, uma vez que a CRP no aborda os acordos em forma simplificada, conclui-se que esses so
inconstitucionais.
Contudo, produzem efeitos diretos no Ordenamento jurdico portugus por via do art. 8 n1 da CRP, mas no o
impem como obrigatrio.
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A Aprovao
O recurso ao Referendo
A CRP permite a sujeio da aprovao de convenes internacionais por meio de referendo.
O Referendo pode incidir sobre qualquer espcie internacional de acordo.
As matrias so todas aquelas que no so excecionadas no art. 115 da CRP.
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Iniciativa do Referendo: AR art. 161 alnea J;ou ao Governo- art. 197 n1, alnea C.
A deciso final cabe ao PR art. 115 n1 e 134, alnea C que ter de sujeitar obrigatoriamente a fiscalizao
preventiva da constitucionalidade e da legalidade do TC (art. 115 n8).
A deciso dos cidados vinculativa (art. 115 n1), mas a Conveno ter ainda de passar pelos mecanismos
constitucionais de aprovao.
O Ato de Aprovao
1- Da Assembleia da Repblica (AR)
Compete AR aprovar todos os tratados e acordos internacionais que versem sobre a matria da sua
competncia reservada ou aqueles que o Governo lhe entenda submeter (art. 161 Alnea I)
Por competncia reservada entende-se as matrias dos art. 164 e 165.
Basta que exista uma nica norma da reserva da AR para que toda a Conveno tenha de ser aprovada
pela AR, sob pena de inconstitucionalidade orgnica.
No so admitidas leis de autorizao legislativa ao Governo nesta matria.
O Governo apenas pode aprovar acordos internacionais.
Se o tratado estabelecer a necessidade de ser ratificado, ento a competncia para aprovao da reserva
da AR.
Diferena entre as Convenes sobre a forma de tratado ou de acordo:
- Apenas as matrias enunciadas no art. 161, alnea I tero de assumir obrigatoriamente a forma
de tratados.
- As matrias no englobadas neste artigo, podem assumir uma das duas formas.
Essa deciso cabe ao Governo, enquanto rgo competente para a conduo da poltica externa (art.
182 e 201 n1, alnea C da CRP).
Forma e procedimento
O ato de aprovao de acordos ou tratados internacionais revestem a forma de Resoluo (art. 166 n5 e
134 alnea B), que no est sujeita a promulgao do PR (art. 166 n6).
A matria de aprovao das Convenes regulada pelo Regimento da AR:
- A iniciativa cabe ao Governo (art. 210).
- Sob a forma de proposta de resoluo de aprovao da conveno, que dever ter sido aprovada
em Conselho de Ministros (art. 197 n1, alnea D e 200 n1, alnea C).
A proposta pode vir acompanhada de Reservas, mas estas no vinculam a AR, mesmo que j tenham sido
formuladas internacionalmente. Pode sempre rejeit-las e aprovar outras (art. 216 n1 Regimento AR).
- O texto da Conveno deve se publicado na ntegra no DR eletrnico e remetido Comisso da
Assembleia competente em razo da matria.
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Recebido o tratado (resoluo da AR) ou o acordo internacional (decreto do Governo) para assinar, o PR pode
submete-los fiscalizao preventiva da constitucionalidade do TC, o prazo de 8 dias nos termos do art. 278 n3
da CRP.
O art. 278 1 refere-se apenas aos decretos do Governo, mas deve-se fazer uma interpretao extensiva deste
preceito para englobar tambm o tratado da AR.
Podem surgir duas situaes:
- Se o TC se pronunciar pela inconstitucionalidade
O PR deve vetar juridicamente o acordo (art. 279 1 CRP) e devolv-lo ao Governo, ou recusar a retificao
devolvendo o acordo AR.
Se a conveno assumir a forma interna de tratado, a AR pode eliminar a constitucionalidade com a formulao
de uma reserva que seja internacionalmente admissvel. (nunca poder expurgar as normas declaradas
inconstitucionais, pois o texto j foi autenticado)
Caso no assuma a forma interna de tratado, a AR tem 3 hipteses:
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A ratificao e a assinatura
1- Em relao aos tratados, a interveno presidencial pelo ato da ratificao (art. 135 alnea B da CRP).
Este ato de carater livre, comportando apenas duas excees:
- Do ponto de vista interno: no caso de Referendo, o PR obrigado a seguir o seu sentido.
- Do ponto de vista internacional: o PR obrigado a ratificar se o Estado portugus se tiver vinculado em faz-lo,
por conveno anterior ou por promessa.
No existe prazo definido a CRP para o PR ratificar, contudo deve-se aplicar o prazo de 20 dias, por aplicao
analgica do art. 136 n1 da CRP.
Se ultrapassar esse prazo, constitui uma mera irregularidade, tal como a recusa da retificao.
Contudo no deve deixar passar o prazo para l do final da legislatura, sob pena de caducidade da resoluo da
AR (art. 167 n5 e 7 da CRP).
O instrumento de ratificao constitudo pela Carta de ratificao presidencial que incorpora o texto do tratado.
Este ato ainda sujeito a referenda Ministerial nos termos do art.140 n1, sob pena de inexistncia jurdica.
A Referenda um ato obrigatrio.
Quanto ao prazo, a CRP no consagra, mas deve-se aplicar analogicamente o prazo de 8 dias nos termos do art.
136 n2 da CRP.
A violao deste prazo constitui uma mera irregularidade.
O regime da Ratificao aplica-se em iguais modos Adeso solene, isto , Ratificao-Adeso, com exceo
da fase da autenticao.
Esta constituda pela carta de Adeso assinada pelo PR e referendada pelo Ministro dos Negcios
Estrangeiros.
2- Em relao aos acordos internacionais (quer da AR quer do Governo), esto sujeitos a assinatura por parte
do PR
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2 - Em relao s causas de nulidade relativa (violao do direito interno, abuso de poderes, erro, dolo,
corrupo, incapacidade do representante ou incapacidade da entidade) e a causas de extino das convenes
internacionais que, por deciso poltica, se pode perder o direito de as invocar (Exceo do no cumprimento e a
alterao de circunstncias)
A competncia para a desvinculao cabe ao Governo, enquanto rgo a quem cabe a condio da poltica
externa (art. 182 e 201 n1, alnea C da CRP), cujo instrumento formal de desvinculao deve ser assinado pelo
PR.
Esta deduo retira-se dos artigos da CVDT que refere que apenas o Estado lesado pode invocar as causas de
nulidade ou extino.
Nestes dois casos, os tribunais s podem deixar de aplicar as convenes internacionais aps a invocao da
nulidade ou da causa de extino.
3 Estando em causa:
- Nulidades absolutas (coao do representante do Estado ou derrogao do ius Cogens),
- Causas de caducidade:
*Previstas na Conveno (caducidade ou suspenso por termo final, condio final ou por execuo
integral do tratado, perda do numero necessrio de partes (quando prevista))
*Decorrentes do DIP Costumeiro (impossibilidade superveniente e ineficcia absoluta quando seja
originria)
- Revogao por norma costumeira iuris cogentis
Todas estas causas tm carater automtico, e Portugal deixa de estar automaticamente vinculado Conveno,
logo o mecanismo de receo constitucional do DIP do art. 8 n2 deixa de funcionar, no tendo a Conveno
aplicao na Ordem jurdica portuguesa.
Neste caso, tanto os tribunais como os particulares podem invocar a ineficcia dessa Conveno,
independentemente de haver ou no interveno poltica, seja no sentido positivo ou negativo quanto
vinculao portuguesa.
Outras pessoas coletivas pblicas podero ter capacidade para celebrar tratados nas mesmas condies, caso
exista:
- Base legal estadual
- Conveno de cobertura conveno internacional celebrada pelo estado luz da qual sero celebrados
tais acordos, mesmo entre autarquias portuguesas e estrangeiras, ou entre Universidades.
Estes acordos ficaram sujeitos a escolha do Direito aplicvel pelas partes.
Apenas as matrias que regulam a capacidade e o procedimento interno a seguir, devem ficar excludas dessa
capacidade.
O Ato jurdico Unilateral
Definio: so todos os atos jurdicos unilaterais, quer os praticados ao abrigo de normas internacionais quer
normas internas, desde que incidam sobre matria regulada pelo DIP, que produzem efeitos jurdicos
internacionalmente relevantes, desde a sua eficcia internacional mera responsabilidade internacional (no caso
de violarem normas de iuris cogentis ou ius cogens, que tm como sano, respetivamente, a nulidade ou a
oponibilidade de terceiros).
Espcies
1- Atos autnomos e no autnomos
A distino entre estes est no facto de o ato unilateral se integrar ou no num procedimento de concluso de
um outro ato complexo, como um tratado ou um outro ato unilateral.
O ato autnomo, carateriza-se por produzir efeitos jurdicos por si, independentemente de qualquer
outro ato jurdico.
um ato derivado que se encontra dependente da existncia de uma Fonte superior, quer norma costumeira
quer norma convencional, que habilite o sujeito internacional pblico a pratic-lo, sob pena de invalidade.
A autonomia deste deve-se ao facto de no estar inserido no procedimento de concluso de um Tratado, no
tendo assim a sua eficcia pendente da eficcia dos demais atos no autnomos.
O ato autnomo contm espcies que so verdadeiras Fontes de DIP.
H 4 espcies de atos autnomos que esto consagradas no Direito Internacional Costumeiro: a promessa, o
reconhecimento, o protesto e a renncia.
Nenhum deste fonte de DIP, pois tm uma aplicao genrica.
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Os atos jurdicos autnomos de aplicao genrica foram elaborados a pensar nos Estados, mas tambm podem
ser emanados por todos os sujeitos internacionais de DIP que exercem poderes de autoridade em nome de
terceiros, como os movimentos de libertao nacional ou revolucionrios.
Analisemos ento os atos jurdicos unilaterais autnomos de aplicao geral
A promessa
a manifestao unilateral de vontade fundada no DIP, pela qual um sujeito se autovincula a adotar um
determinado comportamento.
O seu fundamento de validade baseia-se na Boa-f, quem faz a promessa cria expetativas legitimas o destinatrio
quanto ao seu cumprimento, devendo, pois, cumpri-la.
uma mera fonte de obrigaes internacionais.
As promessas tm de ser expressas ou orais (no h lugar a promessas tcitas), com um contedo bem preciso
e claro, sob pena de serem consideradas meras declaraes polticas, logo destituda de efeitos jurdicos.
A promessa no fica sujeita a consentimento por parte, nem tem de ter um destinatrio determinado.
O destinatrio no pode restringir o alcance da promessa e no est obrigado a aceit-la.
Caso o destinatrio coloque uma condio a uma promessa e o autor da promessa a aceite, forma-se um tratado,
e a promessa desaparece.
O reconhecimento
Ato jurdico unilateral pelo qual um sujeito internacional capaz, declara considerar uma entidade como sujeito
de DIP (natureza Declarativa), ou como legtimo o ttulo de poder dos novos Governantes de um Estado que o
adquiriram de forma contrria ao Direito Interno, ou ainda, conformes com o DIP determinados atos ou
situaes jurdicas (natureza constitutiva).
O Reconhecimento pode ser tcito.
Uma vez praticado, s pode ser colocado em causa/contestado se este tiver sido invlido.
O Protesto
Ato jurdico unilateral autnomo pelo qual um sujeito sustenta a antijuricidade de um ato ou de uma situao
jurdica. ( o contrrio do reconhecimento de natureza constitutiva)
O seu recurso abusivo constitui um ato ilcito.
Tem de ser expresso.
No que respeita a aquisio de direitos territoriais ou de jurisdio em geral, o protesto reiterado e consistente
pode evitar a formao de usucapio da jurisdio de um Estado sobre uma parcela do seu territrio a favor de
um outro que mantm essa parcela sob a sua administrao.
Neste caso, o Estado que visse que o outro Estado tinha comeado a praticar atos de administrao em parte do
seu territrio, teria de protestar sob pena de perder esse territrio.
O desconhecimento no tem relevncia internacional.
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A Renncia
Ato jurdico unilateral autnomo pelo qual uma entidade prescinde definitivamente da titularidade de um
direito atribudo pelo DIP.
Trata-se de um ato sem destinatrio e pode ser expresso, ou tcito, desde que inequvoco.
No caso de matrias relacionadas com a extino de direitos de jurisdio territorial, uma renncia por
declarao de vontade vale apenas como uma promessa de renncia.
A renncia afeta se efetiva quando esse estado abandonar efetivamente aquela parcela do territrio.
As renncias que constam dos tratados, as denominadas denncias convencionais, no so atos unilaterais,
pois dependem do consentimento das demais partes contratantes. Com esse consentimento opera-se uma
revogao por acordo das partes.
A renncia no possvel quando os direitos que se pretendem ver renunciados advenham de uma exigncia de
algum dever da entidade.
Ex: a renncia da ZEE no possvel enquanto tiver recursos naturais essenciais, devido ao princpio iuris
congentis da soberania permanente do Povo sobre os recursos naturais.
Se no tiver esses recursos, o estado j pode renunciar a ZEE.
Os indivduos no podem renunciar aos seus direitos internacionais, mas podem consentir no seu desrespeito.
________/_________
Existem outros atos jurdicos unilaterais que so Fontes de DIP so aqueles que tm uma aplicao restrita a
determinadas matrias especficas.
Neste caso, o DIP Costumeiro e Convencional reconhecem, especialmente aos Estados, o direito de emanar atos
jurdicos unilateral autnomos internacionais em relao a aspetos especficos que, normalmente vinculam
outros sujeitos de DIP, logo so heterovinculativos.
Estes atos criam normas jurdicas, cujo desrespeito pelos mesmos implica responsabilidade internacional e o
recurso aos mecanismos internacionais de resoluo de conflitos jurdicos.
O caso de o Estado poder, ao abrigo do DIP, emanar atos sobre a delimitao da ZEE, no so atos normativos.
Os atos normativos emanados de um Estado que produzam efeitos jurdico-internacionais erga omnes
so verdadeiras Fontes de DIP.
Ex: a definio unilateral de cada Estado dos indivduos titulares da sua cidadania.
Ex: direitos sobre o Mar, como o direito de passagem inofensiva sobre o mar Territorial, ou guas arquipelgicas.
Ex: as matrias de instalao de ilhas artificiais ou instalaes na ZEE de cada Estado, ou normas de proteo do
ambiente marinho.
71
Todos estes atos, sendo vlidos, produzem efeitos erga omnes, logo o seus desrespeito ou desconsiderao
pelos outros Estados, produz responsabilidade internacional.
Estes atos s assumem carater internacional face a outros estados e outros sujeitos internacionais de DIP.
Quanto aos particulares que violem estas normas, ficam apenas sujeitos s sanes previstas no Direito interno
do Estado que emanou esse ato jurdico unilateral autnomo.
Os atos jurdicos unilaterais autnomos emanados pelas Organizaes Internacionais, apenas tm eficcia
interna, pois vinculam os seus estados membros, mas no tm efeitos jurdicos internacionais.
Eficcia
Enquanto que o Tratado se funda no princpio pacta sunt servanda, o ato jurdico unilateral funda-se o principio
da boa-f.
a tutela da confiana dos destinatrios que justifica a fora autovinculativa destes atos em relao ao seu
autor.
J a fora heterovinculativa dos atos jurdicos unilaterais de aplicao especfica deve-se ao respeito devido aos
poderes de jurisdio que o DIP reconhece aos Estados.
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Sendo um Tratado constitudo por um feixe completo de atos jurdicos unilaterais no autnomos, todos
os elementos de prtica de invocao de causas de nulidade tm surgido a propsito deles.
Extino e suspenso
Tal como o Tratado, o ato jurdico unilateral tambm se pode extinguir ou suspender.
Quanto aos atos jurdicos unilaterais autnomos, apenas a promessa pode estar sujeita a extino e/ou
suspenso.
A renncia e o reconhecimento extinguem-se automaticamente produzidos os seus efeitos, nunca tendo eficcia
retroativa, logo podem ser definidos como definitivos e irrevogveis.
Quanto aos atos de aplicao especfica, a entidade que os emana pode revoga-los livremente, pois estes atos
criam deveres em relao a terceiros, logo o seu autor pode sempre alter-los.
Assim as causas de extino e suspenso identificadas na CVDT, aplicam-se promessa, com exceo de trs
delas:
- Exceo do no cumprimento (a promessa s vincula o seu autor).
- Derrogao por atos de outra entidade (art. 58 CVDT) (s o autor da promessa o poder fazer)
- A denncia/recesso (art. 56 CVDT)
O facto de a promessa estar sujeita a todas as causas de extino e suspenso do Tratado, deve-se ao princpio da
boa-f e da tutela da confiana do destinatrio da promessa.
Os efeitos da extino do ato unilateral o mesmo que dos Tratados exclusivamente ex nunc, Isto , para o
futuro.
Concluso interna
Quanto aos atos jurdicos unilaterais no autnomos, a questo foi analisada a propsito dos Tratados.
Quanto aos atos jurdicos autnomos:
- Atos de aplicao genrica: regra, estes cabem ao Governo, devido a este ser o rgo de soberania
responsvel pela direo da poltica externa (art. 182 e 201 n1, alnea C da CRP).
Os protestos podem ser formulados por qualquer representante diplomtico sob superviso do Ministro dos
Negcios estrangeiros, sem precisar de qualquer forma especial ou aprovao do Conselho de Ministros.
No caso de uma promessa jurdica, onde o Estado portugus pretenda mesmo vincular-se juridicamente, se
incidir sobre uma matria da competncia da AR (art. 161 alnea I + 164 ou 165), deve ser a AR a entidade
competente para a sua aprovao.
Os atos unilaterais de aplicao especfica assumem forma de lei, seguindo o procedimento legislativo normal.
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Todas as normas de iuris cogentis e ius cogens, ou normas convencionais que estabeleam um regime paralelo
aos primeiros, tm aplicabilidade direta no Estado Portugus, independentemente de qualquer receo interna.
Todas as normas internas que sejam contrrias a estas normas sero nulas (nulidade erga omnes), padecendo
de qualquer eficcia jurdica.
Ou seja, constituem um parmetro de validade das normas internas.
O Art. 8 N2: Estabelece uma Clusula de receo do DIP Convencional (tratados e acordos
internacionais)
uma clusula semiplena, pois exclui a receo automtica das Convenes orais ou outras informais (acordos
em forma simplificada). Estas para terem eficcia interna, precisam de ser reduzidas a escrito, aprovadas,
ratificadas, referendadas e publicadas.
Neste preceito devem ser englobadas as Convenes internacionais mistas, concludas entre uma organizao
internacional e os seus membros.
Ex: EU e Estados membros.
Este artigo consagra que estas normas tm valor infraconstitucional, mas supralegal.
Podem assim, ser sujeitas a fiscalizao preventiva ou sucessiva da fiscalidade (a sua declarao = desvalor
jurdico de ineficcia interna das Convenes).
O Art. 8 N3: Pensada na EU, este preceito foi introduzido em 1982, e deve alargar-se o seu mbito de
receo s demais organizaes internacionais.
uma clusula plena que abrange as normas e os atos concretos e individuais.
uma clusula automtica.
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Em relao ao DIP Costumeiro dispositivo, parece existir um pacto de no-agresso entre este e a CRP,
contudo podem ser alvo de fiscalizao sucessiva.
A prtica, no costuma ser fiscalizada.
Em relao ao DIP Convencional, pode ser alvo de fiscalizao preventiva (Art. 272 N2 e 281 N1,
alnea A CRP).
Pode ser alvo de todos os tipos de fiscalizao da constitucionalidade.
As Normas de Direito Comunitrio, devem os tribunais abster-se de as fiscalizar.
As resolues obrigatrias do Conselho de Segurana da ONU no podem ser sujeitas a fiscalizao, pois
prevalecem sobre a CRP.
Os atos jurdicos unilaterais aplicveis legitimamente em Portugal, podero ser sujeitos a fiscalizao da
sua compatibilidade material com a CRP.
Reconhecimento de um Estado
Existem duas teorias:
- A Teoria Tradicional
O Estado uma situao de facto que surge automaticamente reunidos os trs requisitos: povo, territrio e poder
poltico.
Assim, segundo esta teoria, reunidas as trs caractersticas, o Estado forma-se automaticamente sem
reconhecimento algum.
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O Comunidade Internacional nunca tem legitimidade para reconhecer um Estado que no goze do direito de
autodeterminao ou de secesso, pois esse acto constitui uma interveno ilcita dos assuntos internos do
primeiro Estado.
No caso de no existir o consentimento do Estado lesado para o aparecimento/formao desse novo Estado, os
segundos so Estados frgeis, sujeitos a todos os deveres internacionais, mas no tm os mesmos direitos
internacionais que os Estados reconhecidos internacionalmente.
Reconhecimento do Governo
A questo do reconhecimento do Governo s se coloca quando ocorrer uma rutura clara na Ordem Constitucional
do Estado.
Existem as Doutrinas:
- Doutrina da Efetividade
Quem est no Poder, independentemente do modo como o alcanou, se for obedecido por pelo menos 90% da
populao e o seu poder for real, este reconhecido automaticamente como Governo desse Estado.
Esta tese defendia que o facto de serem aprovadas as credenciais de um representante de um Estado por uma
organizao internacional como a ONU, d lugar a um reconhecimento informal desse Governo, pois essas
credenciais forma emanadas pelo Chefe de Estado ou Chefe de Governo ou Ministro dos Negcios Estrangeiros
desse mesmo Estado.
Este reconhecimento era expresso.
- Doutrina Estrada:
Deu seguimento Doutrina da efetividade.
Defendeu a legitimidade automtica dos Governos efetivos, independentemente do modo como adquiriram o
poder.
Rejeitou a figura do reconhecimento de Governo, pois considera esse ato uma ingerncia nos assuntos internos, e
que os Estados estavam obrigados a aceitar os Governos efetivos dos outros.
A partir dos anos 80, deixou de existir o reconhecimento expresso e reconhecimento do Governo.
Basta que os demais Estados mantenham as suas relaes diplomticas com o novo Governo efetivo, para que
haja lugar a um reconhecimento tcito.
Mesmo que haja uma declarao poltica de no reconhecimento de um Governo, se esse Estado estiver
vinculado por um Tratado com o Estado cujo Governo o primeiro no reconhece, fica vinculado mesma quanto
ao contedo do tratado, tendo que o cumprir na ntegra, sob pena de responsabilidade internacional.
Os atos de execuo do tratado implicaro no fundo um reconhecimento informal desse Governo.
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- Doutrina Wilson/Tobar
Surge aps a Guerra Fria, na dcada de 90.
Esta tese defende que o reconhecimento do Governo deve ser concedido quando este tem legitimidade
democrtica.
Embora os Governos possam ganhar a sua efetividade mediante o uso da fora, este s ser reconhecido quando
essa situao tenha sido legitimada pelo voto popular.
At esse reconhecimento, o Governo destitudo de efetividade considerado juridicamente vlido, ou seja,
mantido o reconhecimento.
Trata-se de uma situao de Governo no exlio (situao em que um Governo se refugia num Estado terceiro), o
qual detm todos os poderes, tais como as Imunidades e Representao diplomtica.
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S existem duas situaes em que o Estado Independente no tem a faculdade de escolha, nos casos previstos
no art. 17 n2.
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3- Secesso e dissoluo
O surgimento de um novo Estado Independente, isto , formado com base num Povo e territrio dependente
(mxime, colonial), igualmente uma forma de secesso.
Ou seja, Estados formados em resultado da descolonizao.
De acordo com o art. 36, em caso de secesso, provoque esta ou no a dissoluo do Estado afetado, os Estados
formados em seu resultado ficam vinculados por todos os tratados celebrados, exceto:
- Se existir acordo em sentido contrrio por parte dos Estados interessados
- Se tal decorrer do tratado
- Ou por outro meio tiver sido estabelecido que o fim e objeto do tratado so incompatveis com a
vinculao dos novos Estados ou esta levar a uma alterao radical nas suas condies de aplicao (N 2)
Este regime aplica-se a todo o tipo de tratados, bilaterais ou multilaterais.
Se o Estado afetado no for dissolvido, de acordo com o art. 35, este fica vinculado a todos os Tratados que
celebrou, com trs casos excecionais:
- Cessao de vigncia por consentimento das partes
- Impossibilidade superveniente de execuo do tratado.
- Alterao de circunstncias
4- Unio e Anexao
Unio de um Estado com outro Estado para formar um novo Estado.
Anexao de um Estado por outro Estado, mantendo este ltimo a sua personalidade.
O art.31 n1 aplica-se a ambas as situaes.
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Secesso e dissoluo
Se no houver dissoluo do Estado afetado, aplicam-se as mesmas regras que a alterao de fronteiras, neste
caso constantes nos art. 17.
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Unio e Anexao
Todas a propriedade do Estado anexado ou dos Estados predecessores em caso de unio, passa para a
titularidade do estado sucessor (art. 16).
O mesmo se aplica aos arquivos (art. 29)
O mesmo se aplica s dvidas (art. 39)
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