"AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

UNIVERSIDAD NACIONAL DE PIURA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ALUMNOS:
PALACIOS VILLALTA, JUAN ANDRS
TEMA :
FUENTES FORMALES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PBLICO

CURSO :
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

DOCENTE:
DR. MARCO IYO VALDIVIA
CICLO :
VIII

Piura, Lunes 09 de junio 2016

DEDICO ESTE PEQUEO TRABAJO A LOS

JURISTAS DE LA UNP - PIURA

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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AGRADEZCO A LA REALIZACIN DE
ESTE TRABAJO, EL SENCILLO APOYO
DE MIS PADRES, QUIENES TIENEN
PUESTAS SUS ESPERANZAS DE
VERME CRECER COMO PROFESIONAL.
AS COMO AL DOCENTE ENCARGADO
DEL CURSO, POR LA CORRECTA
MOTIVACIN PARA CON EL TEMA.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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Para conocer la verdad de las fuentes del derecho debemos aislarlos en 2

antnimos. Centralizacin y descentralizacin
HANS KELSEN

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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Los hechos o actos del pasado nacional o internacional ocasionan

derecho. Es ah donde encontramos toda fuente a determinada rama
legislativa
AUTOR

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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INDIC

INTRODUCCION................................................................................................... 8

CAPTULO I.......................................................................................................... 9
EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.............................................................9
1.1.

ANTECEDENTES................................................................................... 9

1.2.

GENERALIDADES................................................................................ 10
1.2.1.

CONCEPTO................................................................................ 10

1.2.2. RELACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL CON EL DERECHO

INTERNO............................................................................................... 11
1.3.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO............................13

1.3.1.

CONCEPTO................................................................................ 13

1.3.2.

CLASES DE FUENTES DEL DIP....................................................14

A. MATERIALES.............................................................................. 14
B. FORMALES................................................................................ 14
1.3.3.

ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA CIJ.....................................15

CAPTULO II:...................................................................................................... 17
FUENTES FORMALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.......................17
2.1

CONCEPTO.......................................................................................... 17

2.2.

FUENTES FORMALES AUXILIARES O EN SENTIDO ESTRICTO..............17

2.2.1

DOCTRINA.................................................................................. 17

2.2.2

JURISPRUDENCIA.......................................................................19

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Pgina 6

2.3 FUENTES FORMALES PRINCIPALES O EN SENTIDO AMPLIO....................19

2.3.1

LA COSTUMBRE..........................................................................19

2.3.2

LOS TRATADOS...........................................................................22
CLASES DE TRATADOS..................................................................23
CONCLUSIN DE LOS TRATADOS...................................................24

2.3.3

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO..............................27

CONCLUSIONES................................................................................29
RECOMENDACIONES..........................................................................30
EPLOGO.........................................................................................31
BIBLIOGRAFA..................................................................................32
LINKOGRAFIA...................................................................................32

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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INTRODUCCION
El Derecho Internacional pblico es el ordenamiento jurdico que regula el
comportamiento de los Estados y otros sujetos internacionales, en sus
competencias propias y relaciones mutuas, sobre la base de ciertos valores
comunes, para realizar la paz y cooperacin internacionales, mediante normas
nacidas de fuentes internacionales especficas. O ms brevemente, es el
ordenamiento jurdico de la Comunidad Internacional.
Si esta idea general es comnmente admitida por toda la doctrina, no es menos
cierto que se pueden apreciar muchas diferenciadas entre los autores, unas que
se refieren al fondo y otras que se manifiestan en la forma, dando lugar a
concepciones materiales, formales, sociolgicas o mixtas de muy distinta
significacin.
El Derecho Internacional pblico tiene su asiento en la base sociolgica
internacional, en lo que se puede denominar el grupo humano, constituido por
un fondo de tipo comunitario y espontneo y una realizacin orgnica de carcter
societario y artificial, del cual nace y para el cual se forma esta especfica
normativa jurdica.
El Derecho Internacional pblico como toda rama del derecho tiene un origen, un
fundamento y una fuente a partir del cual surge toda la estructura legislativa de
esta materia.
El presente trabajo se centra precisamente en las fuentes del Derecho
Internacional pblico, en esa base o soporte racional y jurdico en que descansa el
Derecho Internacional y que justifica su vigencia o le da la razn de ser ha dicho
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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derecho. Teniendo como base el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional

de Justicia y las innumerables fuentes bibliogrficas y linkografica a mi disposicin.

CAPTULO I

EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

1.1.

ANTECEDENTES
An en las situaciones ms crticas, cuando la violencia era la norma de las
relaciones entre los centros de poder independientes, siempre existieron
reglas de juego preestablecidas, o pactadas de alguna manera por las
partes, aceptadas y respetadas como un complemento de las relaciones de
fuerza. Puede afirmarse que, hasta muy avanzada la poca histrica, las
reglas de juego aplicadas a esas relaciones no poseyeron caracteres
jurdicos, y que se fundaban en concepciones religiosas, o ciertas veces en
planteamientos filosficos y morales.
En algunos casos no se utilizaban ciertas armas, por poseerlas tambin el
enemigo. As, por ejemplo, las jauras de perros no se usaban en las luchas
entre musulmanes y cristianos. Pero estas jauras s fueron empleadas por
los colonizadores espaoles en Amrica contra los indgenas. 1
El historiador Hctor Gonzlez plantea que el acuerdo (o tratado) ms
antiguo de que se tiene noticia es el celebrado en el 3200 a. C. entre las

1 Ortiz, Loretta (1993). Derecho Internacional Pblico (Segunda edicin). Mxico, D. F.:
HARLA, S.A. de C.V. Pag 64.
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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ciudades caldeas de Lagash y Umma, por el cual ambas fijaron sus

fronteras despus de una guerra.
Otro acuerdo sera el celebrado entre los egipcios y los hititas, por el cual se
acuerda el reparto de zonas de influencia.
En cuanto al origen del Derecho internacional pblico, podemos afirmar la
existencia de dos posiciones:
1. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los
pueblos primitivos mantuvieron relaciones comerciales, establecieron
alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron
la inviolabilidad de sus enviados, etc.
2. Quienes niegan la existencia del derecho internacional en la antigedad y
ubican su origen a partir del momento en que se dan los supuestos bsicos
para la existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad: una
pluralidad de Estados nacionales que se reconocen como jurdicamente
iguales, que se atribuyen en exclusividad el atributo de soberana y que
estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas, sin
menoscabar por ello su carcter de soberanos. Estos autores sitan el
momento histrico en que esos hechos se dan y aparece el derecho
internacional a partir del siglo XVI o, ms precisamente, a mediados del
siglo XVII, con los tratados de Westfalia de 1648.

1.2.

GENERALIDADES

1.2.1.

CONCEPTO
El derecho internacional pblico es la rama del derecho pblico exterior
que estudia y regula el comportamiento de los Estados y otros sujetos
internacionales, en sus competencias propias y relaciones mutuas,
sobre la base de ciertos valores comunes, para garantizar la paz y

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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cooperacin internacional, mediante normas nacidas de fuentes

internacionales especficas. O ms brevemente, es el ordenamiento
jurdico de la comunidad internacional.
El actual sistema de derecho internacional pblico puede definirse como
el conjunto de normas jurdicas y principios que las jerarquizan y
coordinan coherentemente. Estas estn destinadas a regular las
relaciones externas entre sujetos soberanos, los Estados, y otros
sujetos (sujetos atpicos), a los cuales tambin se les confiere calidad
de sujetos de derecho internacional. El propsito es armonizar sus
relaciones, construyendo un ideal de justicia mutuamente acordado por
ellos, en un marco de certeza y seguridad que permita realizarla.
Se trata de un conjunto de normas jurdicas con una estructura
especialmente adecuada a los destinatarios del sistema y a las
necesidades del mismo. La estructura del derecho internacional pblico
es de coordinacin, lo que le diferencia de las estructuras de
subordinacin de los sistemas internos, dnde los sujetos estn
sometidos a poderes que los condicionan. Esta estructura de
coordinacin responde a que sus principales sujetos, los Estados, son
soberanos, razn por la cual no admiten sometimiento a poder material
ajeno que les condicione, aunque si se subordinan, sin perder su
atributo, a reglas jurdicas que le obligan sin excepcin.
El derecho internacional est integrado por acuerdos entre Estados
tales como tratados internacionales, con diferentes denominaciones
segn el caso (tratados, pactos, convenios, cartas, memorndum,
declaraciones conjuntas, intercambios de notas, etc.) como tambin
por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica
de los Estados, que stos reconocen como obligatoria, y por los
principios generales del derecho

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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1.2.2.

RELACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL CON EL

DERECHO INTERNO
Es necesario ubicar al Derecho Internacional Pblico dentro de las
distintas

disciplinas

jurdicas.

Si

afirmamos

que

el

derecho

internacional es paralelo al derecho nacional o sea que son

independientes entre ellos, estamos adhirindonos a la doctrina
dualista que surge del voluntarismo como fundamento para explicar el
derecho. Para el dualismo, el derecho internacional y el derecho
nacional son diferentes entre s, ya que regulan materias distintas
nutrindose de fuentes tambin distintas. Por el contrario el monismo
como su nombre lo indica, parte de una concepcin unitaria del
Derecho. Su formulacin es consecuencia tambin de la doctrina
objetivista que explica el fundamento del derecho como un imperativo
del hecho social o una ley fundamental.
Kelsen, considera que la diferencia ms importante entre el derecho
internacional y el derecho nacional consiste en el hecho en que el
primero es un orden coercitivo relativamente descentralizado, mientras
que el ltimo es un orden coercitivo relativamente centralizado y
considera que los dos rdenes jurdicos difieren solamente en grado,
no en esencia.
La jurisprudencia internacional ha sido constante en asignar al
derecho internacional mayor jerarqua que al derecho nacional. La
Corte Permanente de Justicia Internacional sobre este punto se
expres en los siguientes trminos: Es un principio generalmente
reconocido del Derecho de Gentes que, en las relaciones entre
Potencias contratantes de un tratado, las disposiciones de una ley
interna no deben prevalecer sobre las de un tratado (dictamen del 31
de julio de 1930, en el Asunto de las comunidades greco-blgaras).

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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En el derecho pblico se observa la tendencia de incorporar en la

Constitucin de los Estados, un dispositivo que reconozca la primacia
de la norma internacional sobre la interna.
La Constitucin peruana de 1979 en su artculo 101 sealaba: Los
tratados internacionales celebrado por el Per con otros Estados,
forman parte del derecho nacional. En caso de conflicto entre el
tratado y la ley, prevalece el primero. La constitucin de 1993, sin
embargo ha eliminado la segunda parte referida a la prevalencia del
tratado sobre la ley cuando estn en conflicto.

1.3.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

1.3.1.

CONCEPTO
Es la base o soporte racional y jurdico en que descansa el Derecho
Internacional y que justifica su vigencia o le da la razn de ser ha
dicho derecho.
Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones
diferentes en cuanto a las fuentes del Derecho Internacional:
Concepcin Positivista. Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti
la nica fuente del Derecho internacional es el acuerdo de
voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los
tratados internacionales y en forma tcita, en cuyo caso nos
encontramos en presencia de la costumbre.
Concepcin Objetivista. En lo referente a las fuentes del derecho de
gente, la concepcin objetivista se apoya esencialmente sobre la
distincin entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las
primeras son las verdaderas fuentes del derecho; las segundas son
los tratados y las costumbres, que no crea Derecho sino que son
modo de constatacin. Segn Rousseau.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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Clasificacin de las Fuentes del Derecho Internacional Publico. Las

fuentes del DIP, pueden dividirse en: Fuentes Principales, Directas o
Autnomas. Las fuentes directas o materiales son aquellos factores
de tipo social, poltico o econmico que estn aptos para crear o
formar normas jurdicas internacionales aplicables a las relaciones
de los Estados y dems sujetos del DIP, como es el caso de los
tratados y las costumbres internacionales. Un ejemplo seria la
creacin de normas para combatir los secuestros y acciones
guerrilleras en la zona fronteriza colombo - venezolana. 2
Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas. Son aquellas que
influyen en la aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero no
son aptas de crearlas por s solas, es decir, influye de manera
especial en el procedimiento mediante el cual una norma es
establecida

1.3.2.

CLASES DE FUENTES DEL DIP

A. MATERIALES
Dan nacimiento a la norma, por tanto no son normas como
tales. Son la fundamentacin extrajurdica de por qu nace
una norma jurdica de DIP, es por esa razn que se confunden
con su origen, puesto que se remiten de manera muy comn a
la historia del mismo. Se estudian en la Teora de las
Relaciones Internacionales

B. FORMALES
Las fuentes formales atienden a los cuerpos legislativos que
son la base, fundamento y manifestacin del Derecho
2 Fernando M. Marino Mndez, Derecho Internacional Pblico Parte general 224
(1999).
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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Internacional Privado. Estas a su vez se dividen en sentido

amplio o fuentes formales auxiliares, que viene a ser el modo
de verificacin de existencia de la norma, es decir evidencian
la

existencia

de

una

norma

jurdica

internacional

(jurisprudencia y doctrina); y en sentido estricto o fuentes

formales principales, que viene a ser el modo de creacin de
la norma.
Constatan la existencia de una norma a travs del resultado
del proceso creativo vlido para el ordenamiento jurdico
internacional

1.3.3.

ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA CIJ.

Tradicionalmente se ha tomado el artculo 38 del Estatuto de la

Corte Internacional de Justicia, que tiene su antecedente en el
artculo del mismo nmero del Estatuto del Tribunal Permanente de
Justicia Internacional, como indicador oficial de las fuentes del
derecho internacional. La doctrina es unnime en este sentido; sin
embargo, existe una gran discrepancia en los que se refiere a la
interpretacin de sus alcances.
El artculo 38 del Estatuto dice textualmente:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho
internacional las controversias que le sean sometidas deber
aplicar:
a)

Las

convenciones

internacionales

sean

generales

particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas

por Estados litigantes;

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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b) La costumbre internacional como prueba de una prctica

generalmente aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las
naciones civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones, como medio
auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para
decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convienen. 3

3 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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CAPTULO II:
FUENTES FORMALES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PBLICO
2.1

CONCEPTO
Las fuentes formales atienden a los cuerpos legislativos que son la base,
fundamento y manifestacin del Derecho Internacional Privado. Estas a su
vez se dividen en sentido amplio o fuentes formales auxiliares, que viene a
ser el modo de verificacin de existencia de la norma, es decir evidencian la
existencia de una norma jurdica internacional (jurisprudencia y doctrina); y
en sentido estricto o fuentes formales principales, que viene a ser el modo de
creacin de la norma.
Constatan la existencia de una norma a travs del resultado del proceso
creativo vlido para el ordenamiento jurdico internacional (convenciones
internacionales, costumbre internacional, principios generales)
Ambos procesos se encuentran condicionados por la voluntad de los
Estados.

2.2.

FUENTES FORMALES AUXILIARES O EN SENTIDO ESTRICTO

2.2.1

DOCTRINA
Medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art. 38.1.d).

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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La doctrina de los publicistas no crea derecho, sino que lo interpretan

y sistematizan para clarificar el alcance y contenido de normas
jurdicas internacionales existentes.
La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como la
opinin de los jurisconsultos y de las asociaciones especializadas.
Puede ser de carcter filosfico, sociolgico o histrico. El Instituto del
Derecho Internacional en su proyecto de bases fundamentales de
dicho Derecho establece en su artculo 18: "Los precedentes
diplomticos, las sentencias arbitrales, las decisiones de los tribunales
nacionales en materia internacional, as como la opinin de los
publicistas de autoridad, no tienen valor sino en cuanto ilustren, ya al
Derecho existente, ya a los otros elementos arriba indicados a que
deben recurrirse en ausencia de reglas jurdicas". La doctrina se
considera como fuente indirecta, por cuanto se debe recurrir a ella
como complemento para los estudios de los diversos casos que se
plantean. Su importancia radica en que las opiniones dadas por los
jurisconsultos son de carcter desinteresado y la cultura jurdica de los
jueces internacionales es la mejor gua para su aplicacin. Sin
embargo, no es de carcter obligatorio, pues es el resultado de
especulaciones de particulares, por muy grande que sea el prestigio
de los mismos. Sin importar el valor que se le quiera dar a la doctrina,
es cierto que ha ejercido una gran influencia en las normas del
ordenamiento jurdico. Manuel Simn Egaa establece tres fines
esenciales de la doctrina:

Cientfico, que persigue el estudio de las normas del

ordenamiento jurdico vigente y las sistematiza a la vez, as
como tambin a los principios generales del derecho.

Un fin prctico, ofrece soluciones concretas donde la voluntad

del legislador est plasmada en las normas generales y se

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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convierte en el principal auxiliar del abogado y del juez en el

estudio de los casos que se presenten.

Un fin crtico, trata de mejorar cada vez ms al derecho

procurando un contenido ms justo de las normas.

2.2.2

JURISPRUDENCIA
Es otro medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art. 38.1.d),
solo para las partes en litigio (art. 59, relatividad de la cosa juzgada,
imposibilidad de constituir precedentes creadores de normas
jurdicas internacionales)
Cuando la CIJ menciona casos anteriores, no les da jerarqua de
fuentes creadoras de normas, sino las invoca como medios auxiliares
para verificar la existencia de normas jurdicas internacionales.
Influye en la nueva interpretacin del derecho, del alcance de la
norma pues est constituida por el conjunto de principios y normas
establecida en Sentencias internacionales ms o menos uniformes,
viniendo a formar parte del acervo jurdico internacional.
Cuando un juez internacional aplica el Derecho pre-escrito o preestablecido, en realidad no esta creando Derecho. Pero cuando este
mismo juez atempera el rigor de ste o falla en ausencia del mismo,
est ejerciendo una legitima accin de creacin el Derecho; en este
sentido es que la Jurisprudencia internacional es fuente del Derecho y
es indirecta porque ella tiene lugar con ocasin de la aplicacin del
Derecho a ciertos casos concretos aplicados a otros por analoga

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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2.3 FUENTES FORMALES PRINCIPALES O EN SENTIDO AMPLIO

2.3.1

LA COSTUMBRE
Cronolgicamente, la costumbre fue la primera fuente del Derecho
Internacional y constituy prcticamente la totalidad de las normas
de esta disciplina jurdica en sus inicios. En la actualidad a pesar de
la multiplicidad de tratados y tendencia que existe a codificar el
derecho internacional, la costumbre como fuente de derecho no ha
sido desplazada.
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, en el mencionado
artculo 38, define la costumbre internacional como la prueba de
una prctica generalmente aceptada como derecho.
Ampliando esta definicin podemos afirmar que es la prctica
comn y ms o menos general que los Estados realizan entre s,
ante una situacin dada, con la conviccin de estar actuando
conforme a derecho.
CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LA COSTUMBRE:
Son dos, uno material y otro psicolgico. El primero, constituido por
la prctica ms o menos general y constante de los Estados, y el
segundo por la opinio juris:
a) El elemento material:
La prctica ms o menos general y constante supone que sta
se realice en dos dimensiones; en el espacio y en el tiempo. En
el espacio: No requiere de la unanimidad de parte de los
Estados de comportarse de la misma manera ante una
situacin dada. Basta que una mayora representativa as lo
haga. Puede darse el caso que dentro de la comunidad
internacional exista una regin en la cual se aplique un derecho

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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consuetudinario no extensivo a las otras regiones (vase la

sentencia de la Corte Internacional de Justicia de fecha 20 de
noviembre 1950, caso de asilo de Vctor Ral Haya de la Torre),
o que el derecho se aplique unicamente a dos Estados, en cuyo
caso estamos hablando de una costumbre bilateral (sentencia
de la Corte Internacional del 12 de abril de 1960, sobre derecho
de trnsito en territorio de la India
En el tiempo: No se precisa de una prctica inmemorial o sea
aquella de cuyo inicio ya no se tiene memoria para que se
forme la costumbre, an en cortos periodos de tiempo una
costumbre puede ser aceptada como tal.
b) El elemento psicolgico:
Es el elemento subjetivo por el cual los estados al actuar de
determinada manera ante una situacin dada, lo hacen con la
conviccin de estar cumpliendo con una obligacin jurdica,
conviccin que el derecho conoce como opinio juris sive
necessitatis
La Formacin de la Costumbre: Teniendo en consideracin
las condiciones de existencia de la costumbre, han existido
reglas que inicialmente fueron de mera cortesa, como la
exencin de impuesto a los diplomticos, que posteriormente se
han

convertido

en

una

norma

obligatoria

de

Derecho

Internacional.
Contribuyen a la formacin de la costumbre una serie de
hechos relacionados con la vida internacional entre los que
podemos mencionar los actos unilaterales de los Estados, la
jurisprudencia internacional, la jurisprudencia nacional, las
resoluciones de los organismos internacionales y la prctica de
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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los Estados en sus relaciones internacionales expresada en sus

documentos oficiales para citar los medios ms importantes.
Cabe sealar, en las ltimas dcadas, la extensin mediante
actos unilaterales que han hecho distintos Estados sobre su
dominio martimo hasta una distancia de 200 millas marinas a
partir de sus costas. Estos actos plasmados en la Convencin
sobre el Derecho del Mar, recogen lo que en realidad exista en
el derecho consuetudinario que es el derecho que tienen los
Estados costeros a explotar sus riquezas naturales en su mar
adyacente ms all de las 3 millas que antes se consider.
Los fallos judiciales internacionales, si bien slo comprometen a
las partes, y a diferencia del derecho interno, no sientan
jurisprudencia, no por eso dejan de marcar una efectiva pauta y
rara vez se abandonar esta ruta en la evolucin del derecho
internacional,

contribuyendo

as

formar

el

derecho

consuetudinario.

2.3.2

LOS TRATADOS
Es la primera fuente mencionada en el artculo 38 del Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia. Si bien su enumeracin en primer
orden no le otorga jerarqua sobre la costumbre internacional, pone en
evidencia la importancia cada vez ms creciente del Tratado como
fuente del derecho internacional.
La Carta de las Naciones Unidas le asign especial importancia
cuando en su parte preambular dice: Crear condiciones bajo las
cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones
emanados de los tratados y de otras fuentes del derecho
internacional.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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El Tratado en s no es ms que un acuerdo entre Estados u

organizaciones internacionales que expresa fundamentalmente el
Pacta Sunt Servando, que no es otra cosa que la obligacin de
cumplir un compromiso.

CLASES DE TRATADOS

A) Tratados bilaterales:
Aquellos que estn celebrados entre dos Estados o un Estado
y una organizacin Internacional o entre dos organizaciones
internacionales.
B) Tratados multilaterales:
Aquellos celebrados entre varios Estados, ejm. Carta de las
Naciones Unidas, Carta de la Organizacin de Estados
Americanos, Tratado de Asistencia Recproca de Ro de
Janeiro, el Pacto de la OTAN, etc.
La Convencin de Viena de 1969 los define as: Se entiende por
tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
Estados y regido por el derecho internacional ya conste en un
instrumento nico o dos o ms instrumentos conexos y cualquiera
que sea su denominacin particular.
De acuerdo a esta definicin, es un acuerdo internacional, lo que
equivale a decir que es la expresin de la voluntad de dos o ms
Estados, que exige la formalidad de ser hecho por escrito
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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excluyndose los pactos verbales que estn regidos por el

Derecho Internacional; o sea que la materia que regula se
encuentre dentro de la esfera de esta disciplina jurdica. Un
acuerdo celebrado entre dos Estados para la adquisicin de un
inmueble destinado a la sede diplomtica de uno de estos
Estados no constituye un tratado, an cuando rena las dems
condiciones exigidas para esta definicin, ya

que dicha

adquisicin ser regida por el derecho interno del Estado en cuyo

territorio se encuentra dicho inmueble. Comprende los distintos
nombres que han recibido los acuerdos internacionales como:
Convenio, Protocolo, Concordato, Modus Vivendi, Pactos, Cartas,
Estatutos, etc.

CONCLUSIN DE LOS TRATADOS

Art. 1 al 25 de la Convencin de Viena

Coloquialmente concluir significa terminar, finalizar. En Derecho
Internacional, concluir es darle inicio. El uso del trmino concluir se
debe a que el tratado constituye la culminacin de un proceso de
negociacin, suscripcin y ratificacin, que es cuando efectivamente
se concluye y se da vigencia al tratado.
La parte segunda de la Convencin de Viena se refiere a la
celebracin o entrada en vigor de los tratados y en ella se estudia la
capacidad, la adopcin del texto, el consentimiento, las reservas y su
entrada en vigor.
A) CAPACIDAD
El art. 6 de la Convencin establece que todo Estado tiene
capacidad para celebrar tratados. No parece excluir este
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
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dispositivo el hecho de que algunos Estados puedan concluir

cierto tipo de tratados, especialmente los culturales, ejm.
Repblica de Ginebra (Cantn de la Confederacin Helvtica)
y Francia.
B) PLENOS PODERES
Regulados por los arts. 7 y 8 de la Convencin, exigen para la
adopcin o autenticacin del texto de un tratado la
presentacin de plenos poderes a menos que la prctica haga
deducir su representatividad. Se excluye de su presentacin a
los Jefes de Estado, de Gobierno, al Canciller y al Embajador
cuando negocia con el Estado ante el cual est acreditado.
Igualmente considera la posibilidad de confirmar acuerdos
negociados sin previa autorizacin (art. 8).
C) NEGOCIACIN
Es el proceso por el cual dos Estados o una pluralidad de
Estados entablan conversaciones con el objeto de llegar a un
acuerdo internacional que se expresa a travs de la adopcin
de un texto. No siempre termina con la suscripcin. Puede
darse que una vez suscrito, los trminos se modifiquen antes
de que este obligue a las partes, es decir, cuando se realiza el
canje de ratificaciones.
D) ADOPCIN DEL TEXTO
Aqu son dos los casos que se pueden presentar: el de los
tratados bilaterales y el de los multilaterales. En los primeros
deber contar con el consentimiento de los dos Estados,
mientras que en el segundo, el texto del tratado se adoptar
por la mayora de dos tercios de los Estados participantes a

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

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menos que por igual mayora se haya decidido aplicar reglas

diferentes.
E) CONSENTIMIENTO
El consentimiento de un tratado se expresa a travs de una
serie de etapas o formas. Regularmente se inicia con la
negociacin, prosigue con la suscripcin y finaliza con el canje
de ratificaciones. Es factible que un Estado que no haya
intervenido en la negociacin o no lo haya suscrito dentro del
plazo abierto a la firma, pueda formar parte del tratado
mediante la adhesin segn el art. 15 de la Convencin de
Viena. La adhesin tiene los mismos efectos que la
ratificacin, en la medida en que a travs de este
procedimiento el Estado se convierte en Parte del Tratado.
F) LA SUSCRIPCIN
Una vez adoptado el texto del acuerdo, el consentimiento
preliminar de los Estados se expresa a travs de la firma del
tratado a que se ha llegado. Es un consentimiento preliminar,
pues salvo los casos de los llamados acuerdos simplificados y
siempre que la Constitucin del Estado Parte lo permita, el
consentimiento del Estado se dar a travs de la ratificacin.
En los Estados Unidos por ejemplo hay un claro distingo entre
el Treaty y el agreement; el primero requiere la aprobacin
del Senado mientras el segundo entra a regir con la sola
suscripcin por parte del Ejecutivo.
G) LA RATIFICACIN
Es el ltimo proceso en la conclusin de un tratado. Por lo
general las disposiciones interna de los pases obligan a que
la Asamblea Legislativa apruebe los tratados y slo despus
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
Pgina 26

de

esta

aprobacin

el

Ejecutivo

pueda

ratificarlo.

Posteriormente se procede al canje de ratificaciones, si el

tratado es suscrito entre dos Estados, o al depsito del
instrumento de ratificacin, si se trata de un tratado multilateral
donde un Estado o un Organismo Internacional pueden ser
depositarios.
H) RESERVAS
La reserva es un acto de Estado manifestado en relacin a la
suscripcin de un tratado que tiene por objeto, restringir,
ampliar, modificar, aclarar, interpretar o eliminar una clusula
del tratado. Pueden ser formuladas al momento de firmar,
ratificar, aceptar, adherirse o aprobar un tratado siempre que
las mismas no se encuentren prohibidas por el mismo tratado
o cuando est expresamente permitido o en todo caso cuando
no sea incompatible con su objeto y fin.

2.3.3

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Son aquellos conceptos fundamentales que aparecen como el conjunto
de ideas y creencias que forman el pensamiento jurdico de un pueblo,
y que estn formados por aquellos principios elementales de justicia y
equidad que tienen aplicacin universal. Entre dichos conceptos estn
la libertad, igualdad, certeza, seguridad jurdica, equidad y la relacin
como recurso para interpretar los textos y encontrar su verdadero
sentido.
Estos a su vez constituyen otra fuente indirecta porque en realidad no
crean Derecho Internacional sino que consagran principios de Derecho
ya establecidos y cuya consagracin es producto de la aceptacin que
le ha dado la conciencia jurdica de la comunidad internacional en que

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vivimos. Sin embargo, hay que resaltar que los Principios Generales del
Derecho son fuentes del Derecho Internacional nicamente cuando el
juez, en presencia de una laguna legislativa tiene que aplicar los
principios generales y reconocidos. Los principios del Derecho estn
constituidos por normas en las que se fundamenta su estructura, las
cuales han sido partcipes en la historia del derecho internacional
pblico.
Estas normas o principios son llamados Ius Cogens, lo que Fermn
Toro las define como: "Normas Jurdicas Internacionales admitidas
universalmente e imperativas que se dirigen por el alto grado de
generalizacin

de

los

preceptos

expresados

en

ellos

son

fundamentales y rectores para todas las dems normas jurdicas

internacionales". Entre los principios que forman el Ius Cogens, se
encuentran los siguientes:

Prohibicin de recurrir a la amenaza o al uso de la guerra.

Obligacin de arreglar las controversias por medios pacficos.

No-intervencin en los asuntos de la jurisdiccin interna de los

Estados.

Igualdad de derecho y libre determinacin de los pueblos.

Igualdad soberana de los Estados.

Obligacin de cumplir de buena fe las obligaciones contraidas.

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CONCLUSIONES

El derecho internacional pblico es la rama del derecho pblico exterior que

estudia y regula el comportamiento de los Estados y otros sujetos
internacionales, en sus competencias propias y relaciones mutuas, sobre la
base de ciertos valores comunes, para garantizar la paz y cooperacin
internacional, mediante normas nacidas de fuentes internacionales
especficas

Las fuentes del DIP son la base o soporte racional y jurdico en que
descansa el Derecho Internacional y que justifica su vigencia o le da la
razn de ser ha dicho derecho

Las fuentes del DIP se clasifican en materiales, que son aquellas que dan

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nacimiento a la norma, por tanto no son normas como tales; y formales, que
son aquellos cuerpos legislativos que son la base, fundamento y
manifestacin del Derecho Internacional Privado.

Las fuentes formales atienden a los cuerpos legislativos que son la base,
fundamento y manifestacin del Derecho Internacional Privado. Estas a su
vez se dividen en sentido amplio o fuentes formales auxiliares, que viene a
ser el modo de verificacin de existencia de la norma, es decir evidencian la
existencia de una norma jurdica internacional (jurisprudencia y doctrina); y
en sentido estricto o fuentes formales principales, que viene a ser el modo
de creacin de la norma.

RECOMENDACIONES

No se debe confundir las fuentes materiales del Derecho Internacional

Pblico con el origen o fundamente de ste. Si bien es cierto, son temas
relacionados, van de la mano mas no son lo mismo.

Para realizar una correcta distincin entre las clases de fuentes, se tiene
que tener claro en primer lugar los conceptos de fuente formal y fuente
material, el primero es un mtodo de creacin y verificacin de la norma;
mientras que el segundo, da nacimiento a la norma.
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 Hay que tener claro que las fuentes formales en sentido estricto son las
llamadas fuentes auxiliares (doctrina, jurisprudencia); mientras que las
denominadas fuentes formales en sentido amplio, son las llamadas fuentes
principales (tratados, costumbre y PGD).

EPLOGO

El problema de las fuentes del Derecho Internacional se presenta muy confuso

porque a las dificultades que el mismo plantea, en cuanto a la teora general del
Derecho, se suman las que aade esta peculiar rama de la normativa jurdica.
Si partimos de la consideracin de las fuentes en sentido tcnico-formal,
el Derecho Internacional plantea cuestiones tanto en el plano general de las
fuentes como en el particular de cada una de ellas.
En el plano general, y en cuanto a la naturaleza de las fuentes de
este ordenamiento internacional, hay que partir del principio de que el dato
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fundamental de la voluntad positivadora es siempre el mismo.

Las posiciones doctrinales a este respecto son dos: 1) Para unos autores, que
habramos de calificar de tradicionales, el orden jurdico internacional tiene un
texto

concluyente

en

este

sentido,

cual

es

el

del artculo 38

del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia, que considera como fuentes a
las

convenciones internacionales,

la costumbre

internacional y

los principios

generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas, aparte de las
decisiones doctrinales y la doctrina de los publicistas consideradas como medio
auxiliar para la determinacin de las reglas jurdicas. 2) Para otros, la postura es
ms amplia y puede ser calificada de moderna, en cuanto se parte de la idea de
que no hay texto internacional al efecto, por lo que se deben admitir como fuentes
todos los procedimientos de produccin de normas en los cuales se manifiesta
la voluntad de los Estados.
La realidad es que, actualmente, el artculo 38 del Estatuto se queda estrecho si
con l se intenta abarcar la totalidad de las fuentes del Derecho Internacional.

BIBLIOGRAFA

Fernando M. Marino Mndez, Derecho Internacional Pblico Parte general 224

(1999).

PINTO BAZURGO, Ritler Derecho Internacional Poltica Externa y

Diplomacia. Editora Normas Legales Trujillo 1995

TUNKIN Curso de derecho Internacional manual. Editorial Progreso 1979.

BARBOZA, Julio. Derecho Internacional Pblico, Buenos Aires: Zavala, 1999.

MARZAL, Antonio (Editor). Los derechos humanos en el mundo, Barcelona:

J.M. Bosch Editor, ESADE - Facultad de Derecho, 2000.

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Garcia Eduardo Manual de Derecho internacional Publico Ediciones

Desalma Buenos Aires 1975

LINKOGRAFIA

Fuentes de del Derecho Internacional Pblico, Monografias.com, Feb. 7, 2014,

12:43 p.m., http://www.monografias.com/trabajos66/derecho-internacionalpublico/derecho-internacional-publico2.shtml#lasfuentea (ltima visita 13 de
noviembre de 2016).

Estatuto de la Corte Internacional de

Justicia, http://www.un.org/spanish/aboutun/icjstat.htm (ltima visita 02 de
diciembre de 2016).

Fuentes de del Derecho Internacional Pblico , Enciclopedia Juridica, edicin

2014, http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/fuentes-del-derechointernacional-publico/fuentes-del-derecho-internacional-publico.htm l (ltima

visita 17 de noviembre 2016)

ANEXOS
EXTRACTOS DEL TRATADO DE WESTFALIA, 1648. EL PRIMER TRATADO
EN LA HISTORIA, RECONOCIDO POR HISTORIADORES
Deutsche Welle. 2009

El prrafo introductorio del Tratado de Paz resume el proceso de las negociaciones, enumera
las partes implicadas y enumera tambin los representantes y plenipotenciarios enviados por
los Estados firmantes. A continuacin el ttulo primero habla sobre el espritu del acuerdo:

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Una octavilla de la Paz de Westfalia de 1648.

"Habr una paz cristiana y universal y una amistad sincera, autntica y perpetua entre [...] todos y cada
uno [...]. Que esta paz y amistad sea observada y cultivada con tal sinceridad y celo, que cada parte se
esforzar en procurar el beneficio, honor y ventaja del otro [...]." (ttulo 1).

Se declara un perdn general a los Estados e, incluso, el olvido de las deudas de guerra:
"Habr en un lado y en el otro un olvido perpetuo, amnista o perdn de todo lo que ha sido cometido
desde el inicio de estos problemas [...]; todo lo que ha pasado en un lado y en el otro [...], daos y
gastos [...], sern enterrados en el olvido eterno." (ttulo 2).

Entre los ttulos 4 a 10 se tratan diversos asuntos preliminares (sobre el Crculo de

Borgoa, Lorena, la amnista, la no injerencia en la guerra hispano-francesa) con el fin de
poder establecer la paz:
"Que el Crculo de Borgoa ser y continuar siendo un miembro del Imperio, despus de que las
disputas entre Francia y Espaa terminen. Que, sin embargo, ni el emperador, ni ninguno de los Estados
del Imperio, se implicar en las guerras que hay ahora en pie entre ellos [...]." (ttulo 4).

Los ttulos 11 al 64 tratan in extenso y minuciosamente sobre restitucin de derechos y

privilegios, la soberana de los Estados del imperio, sus libertades, etc. En general los Estados
del Imperio fueron confirmados en sus lmites territoriales de 1618, mientras que la distribucin
territorial de las distintas confesiones cristianas se efectu a partir de la situacin de 1624:
"Aquellos de la confesin de Habsburgo [...] sern puestos en posesin otra vez de sus iglesias y
estados eclesisticos, como era en el ao 1624, como tambin que todos los otros de la dicha confesin
de Habsburgo que lo demanden, tendrn el ejercicio libre de su religin, as en iglesias pblicas a las
horas convenidas, como en sus propias casas privadas o en otras elegidas para este propsito [...]."
(ttulo 28).

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"Todos los oficiales, as como militares, consejeros, togados [...], con sus mujeres, hijos, herederos [...]
sern restaurados por todas las partes en su estado de vida, honor, renombre, libertad de consciencia,
derechos y privilegios que disfrutaron antes de los desrdenes arriba mencionados [...]." (ttulo 43).
"[...] los Estados que hayan sido tomados por las armas por Francia o Suecia [...] sern retornados a la
situacin en que se encuentran y eso sin ninguna compensacin por provecho o dao." (ttulo 45).

En ellos se declara que cada Estado debera decidir qu cristianismo adopta como religin de
estado:
"y puesto que para la mayor tranquilidad del Imperio, en su asamblea general de paz, se ha hecho un
acuerdo [...] referente a las diferencias sobre tierras eclesisticas y la libertad de ejercicio de la religin,
se ha encontrado oportuno confirmarlo y ratificarlo por el presente tratado [...]" (ttulo 49).

Y tambin se establece la independencia total de Suiza:

"[...] la ciudad de Basilea y otros cantones suizos sean como si estuviesen en posesin de su completa
libertad y exencin del Imperio; de manera que no estn bajo ningn concepto sujetos a las judicaturas
o juicios del Imperio [...]". (ttulo 63).

Los ttulos 65 a 67 del acuerdo de paz traen como consecuencia la desaparicin de la

autoridad real del Emperador:
"[...] todos y cada uno de los Electores, Prncipes y Estados del Imperio Romano son as establecidos y
confirmados en sus antiguos derechos, prerrogativas, libertades [...], ejercicio libre de derechos
eclesisticos [...]." (ttulo 64).
"Disfrutarn sin contradiccin el derecho de sufragio en todas las deliberaciones referentes a los asuntos
del Imperio [...] sern libres perpetuamente de establecer alianzas con extranjeros para su preservacin
y seguridad [...]." (ttulo 65).

Los ttulos 68 a 91 son los acuerdos que afectan a diversos estados del Imperio (cesin de
territorios a Francia y Suecia, libertad de comercio y de trnsito, devoluciones, etc).
"[...] Que el dominio principal, derecho de soberana, y todos los otros derechos sobre los arzobispados
de Metz, Toul y Verdn, y sobre las ciudades de ese nombre y sus dicesis, particularmente sobre
Mayenvick [...] pertenecern en el futuro a la corona de Francia y sern irrevocablemente incorporados
all por siempre [...]." (ttulo 71).
"[...] Que para el futuro, el comercio y el transporte sern libres para los habitantes a ambos lados
del Rin y las provincias adyacentes. Sobre todo, la navegacin del Rin ser libre [...] y no ser permitido
imponer sobre el Rin nuevos y no deseados peajes, aduanas, tasas, [...] pero una y otra parte se
contentarn con los tributos, derechos y peajes que eran pagados antes de estas guerras [...]." (ttulo
89).

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