Opacidade do Direito ainda conceito mal

compreendido
Por Andr Karam Trindade e Alexandre Morais da Rosa

Carlos Mara Crcova um dos juristas de maior envergadura na Amrica Latina.

Durante o regime militar argentino, militou ativamente na defesa de presos
polticos.
Atualmente,
dirige
o Instituto de InvestigacionesJurdicas y Sociales Ambrosio Lucas Gioja, vinculado
Universidade de Buenos Aires, onde leciona e desenvolve suas pesquisas em
teoria crtica e Filosofia do Direito.

Ele nos ensina que, desde o nascimento,

os
sujeitos praticam atos da vida civil sem
terem noo de sua regulao pelo
Direito.
Tal
fenmeno
revela
umaopacidade do mundo jurdico por
parte daqueles que o manejam, quer
consciente ou mesmo inconscientemente.
Esta situao vem agravada, nos dias de hoje, pelo desenvolvimento cientfico e
tecnolgico, com suas redes de informao, que investem incessantemente sobre
a possibilidade de absoro racional do indivduo, bastando, para tanto, perceberse a pletora de leis em vigor, cujo conhecimento sistemtico mostra-se
absolutamente invivel.

Ocorre que, mesmo assim, o discurso jurdico rejeita, categoricamente, que o

cidado desconhea a lei, cujo cumprimento imposto a todo bom sujeito, ao qual
compete cumprir suas obrigaes sociais. A liberdade e igualdade jurdicas do
homem exigem tal fico como constitutiva do lao social, embora tudo isso no
passe de absoluta iluso, pois muitos desconhecem e a maioria no capaz de
compreender os termos e sentidos legais. O contexto pessoal e as caractersticas
da formao histrico-social so variveis para compreenso do fenmeno
jurdico.

Evidentemente que o Direito da Modernidade fundamenta-se na universalidade,

generalidade e abstrao de suas normas. E, para sua funcionalidade, ele precisa
recorrer a um princpio de obrigao, que vem resgatado do Direito
Romano: nemini licet ignorare ius. Desconsidera-se, assim, toda diversificao
social, sua desinformao e segmentao num mundo sem fronteiras, com
pluralidade de fontes jurdicas e cada vez mais incapacidade de dar conta disso
que dado como pressuposto da convivncia social: o conhecimento do Direito.
Reconhecida ignorncia, todavia, o sistema jurdico fura. Sua obrigatoriedade
cogente um dos baluartes de sua eficcia, mesmo que ficcional e atrelada s
diferenas sociais cada vez mais marcantes, abissais. Apesar de o destinatrio
no participar, em regra, por estar excludo, do processo de estabelecimento do
Direito vlido, sua observncia mostra-se cogente pelo procedimento adotado
pelo Estado, que impe suas emanaes regulativas da vida dos sujeitados.

O argumento mais manejado no sentido de que, apesar dessa ignorncia ser

possvel, no se pode prescindir se sua coercibilidade reside na prpria
inviabilidade da ordem jurdica. E essa opacidade apresenta a funcionalidade de
manter os indivduos em fila, sob os fantasmas do que se pode (ou no) fazer,
servindo para relegitimar o sistema de controle social, principalmente pelo Direito
Penal. Mas presente a impossibilidade de se conhecer o Direito vigente,
situao absolutamente factvel no Brasil e, especificamente no Direito Penal, cuja
procela legislativa, na fria de responder s demandas sociais, mormente no
momento do discurso cnico da Lei e Ordem arvora-se com a pretenso de
agigantar a represso estatal atravs do sistema penal.

Alberto Binder destaca que, em sociedades complexas e excludentes,

o princpio da suficienteadvertncia mostra-se absolutamente necessrio. O
princpio da legalidade, por si s, no garante que o sujeito saiba quais as
condutas que so permitidas/proibidas. E como a reao estatal
violncia legitimada mediante a imposio de penas , o prvio
conhecimento da ilicitude da conduta no pode continuar sendo tratado como
uma quimera, devendo inverter a lgica no Direito Penal, justamente porque a
ignorncia e o erro de compreenso produzem efeitos determinantes sobre a
existncia da responsabilidade penal.

Esta advertncia deve ser clara o suficiente, no bastando a publicao da lei, no

sentido de permitir que se orientem as condutas conforme a norma. Para tanto, a
existncia de um Cdigo Penal, sem legislao extravagante, o ponto de partida.
Isto a tal reserva de cdigo, da qual nos fala Ferrajoli, embora o atual projeto seja
de Cdigo Penal tenha muitssimos problemas. A consequncia deste princpio
que o sujeito no pode ser declarado responsvel, dado que aquilo que se
demanda de conhecimento, dentro das condies propiciadas, mostra-se
impossvel. Se o sujeito no compreende a ilicitude, o desconhecimento da lei,
portanto, o salva. Razovel, ademais, que exista, em sociedades com alto ndice
de analfabetismo e manietados pela histria recente autoritria, uma debilidade de
conhecimento e compreenso das regras proibitivas, cabendo ao Poder Judicirio,
no processo, apurar essa situao.

Todavia, se a opacidade do Direito uma caracterstica cada vez mais presente

na sociedade contempornea, este fenmeno no pode ser estendido aos
denominados operadores do Direito. Para eles, no apenas o conhecimento da
lei mais especificamente, da lei constitucional , mas tambm sua vinculao
a ela, so impositivos. Este , alis, um dos pilares do Estado Democrtico de
Direito.

Por isto, a noo de opacidade precisa ser apreendida pelo senso comum terico
brasileiro, evitando-se, com isso, a responsabilidade praticamente objetiva de boa
parcela da comunidade brasileira, ainda incapaz de compreender a complexidade
criada pelo sistema jurdico brasileiro, de maneira que o estudo da obra de Carlos
Mara Crcova pode ser um sendero.

Andr Karam Trindade doutor em Teoria e Filosofia do Direito (Roma Tre/Itlia) e

coordenador do Programa de Pos-Graduao em Direito da IMED.
Alexandre Morais da Rosa juiz em Santa Catarina, doutor em Direito pela UFPR e
professor de Processo Penal na UFSC.
Revista Consultor Jurdico, 8 de maro de 2014