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prsente :
Jean-Paul TRIAILLE
Avocat au barreau de Bruxelles
Matre de confrences F.U.N.D.P.
jeanpaul.triaille@klegal.be
8 mars 2001
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En guise davertissement, on signalera quvidemment les clauses proposes ici ne sont que des exemples et
non des modles, que chaque situation ncessite un examen spcifique et quil ne saurait tre question de
procder parmi les clauses proposes une suite de copier/coller pour aboutir un contrat cohrent. La
diversit de langues des diverses clauses proposes illustre bien le fait quil sagit ici dextraits tirs de
diffrentes conventions, rdiges par lauteur ou ngocies au fil de dossiers traits pour des clients aux
besoins fort divers1.
INTRODUCTION
Le dveloppement de lInternet et du commerce lectronique a donn naissance une
multitude de nouveaux contrats.
Parmi les nombreux contrats ns dans le sillage du Web, cest au contrat de cration dun site
Web que lon sintressera ici, savoir le contrat pass entre une socit (ou une institution)
qui souhaite disposer dun site sur le Web2 (on lappellera ci-aprs le client ) et une
socit de services spcialise dans la conception et le dveloppement de sites Web (que lon
appellera ci-aprs le prestataire ).
Cet article a t publi la premire fois dans Auteurs & Media, dossier spcial consacr linternet, 1998/4, p.
348.
Pour dautres exemples ou conseils en cette matire, cf. Th. VERBIEST et E. WERY, Droit de linternet et de
la socit de linformation, Larcier, 2001 ; B. LIPS, Exister sur internet en Belgique, Best Of Editions, 1997
(431 p.) ; P. DEPREZ et V. FAUCHOUX, Lois, contrats et usages du multimdia, Dixit, Paris, 1997, p. 315 et
s. ; O. HANCE, Business et droit dinternet, Best Of Editions, 1996 (437 p.) ; J.P. TRIAILLE, Cration et
diffusion des uvres sur Internet , in Internet face au droit, Cahier du CRID, Kluwer, 1997, p. 172 et s. ; A .
STROWEL et J.P. TRIAILLE, Le droit dauteur, du logiciel au multimdia, Cahiers du Crid, Bruylant/Kluwer,
1997, 502 p. ; Y. KAPLUN, Les clauses principales des contrats dhbergement et de ralisation de sitesboutique sur linternet , Cahiers Lamy Droit de linformatique, dc. 1997 ; B. VAN ASBROEK,
Hbergement de site, Les techniques contractuelles , expos E.F.E., Internet : quel cadre lgal et
contractuel ?, Bruxelles, mars 1997 ; P. WERNE, Constitution dune galerie marchande : le point de vue du
praticien , Droit de linformatique et des tlcoms, 1998/2, p. 29 et s. ; le lecteur trouvera aussi des contratstype et le Mmento juridique du crateur de site web ladresse www.legalis.net.
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Il pourrait sagir - et cest le cas le plus courant - dune socit commerciale souhaitant disposer dune
prsence sur Internet, dune institution publique ou dune administration souhaitant favoriser laccs des
citoyens ses services, dune association qui souhaite se faire connatre au reste du monde, voire dune famille
parpille la recherche dun endroit de runion virtuel, ou dun particulier dsireux davoir sa page
personnelle sur le rseau plantaire.
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OBSERVATIONS PRELIMINAIRES
1. La cration dun site sur lInternet est un projet qui doit videmment avoir t prcd
dune tude et dune rflexion pralables (que veut-on faire de ce site? de quels moyens
dispose-t-on ?) et qui doit sinscrire dans la dure, notamment parce que ce site devra
rgulirement tre adapt et mis jour, en sorte que le contrat que lon va examiner ne
saurait tre ni le tout dbut du processus ni une fin en soi : il ne fera en principe que
mettre en forme le rsultat dune rflexion qui lui aura t antrieure.
2. Il faut distinguer dune part le contrat de cration de site (et les relations entre le client et
le prestataire de services) et dautre part les aspects juridiques du site lui-mme (et les
relations avec les utilisateurs/surfeurs)3.
3. Les contrats de cration de sites Web doivent videmment tre distingus des autres
conventions que le client devra gnralement conclure avec dautres intervenants,
comme une agence de publicit, un fournisseur dhbergement, un fournisseur daccs,
un oprateur de tlcommunications, des diteurs de logiciels, ainsi quavec ses
employs (ou avec les consultants indpendants auxquels il ferait appel 4).
4. Ds lors que dans lenvironnement Internet il est frquent quune mme entit offre
divers types de services5, il faudra plutt procder en distinguant les fonctions de chacun
que les personnes qui interviennent la convention ; plusieurs conventions distinctes sont
dailleurs frquemment conclues avec une mme socit de services.
5. On sait qu il existe diffrents degrs dans la complexit dun projet de cration de site,
la gradation pouvant aller de la simple carte de visite virtuelle (une ou quelques pages
Web) au magasin lectronique complet (avec bases de donnes, systme de paiement,
darchivage, dencryptage des messages, de time-stamping, etc).
6. Enfin, si dans cette matire rcente les usages restent encore incertains et sont peu
tablis, il existe toutefois des sources dinspiration traditionnelles et plus codifies sur le
plan juridique, dont on pourra sinspirer. Ainsi, le contrat de cration dun site Internet se
trouve la croise du contrat dentreprise, du contrat de dveloppement dun logiciel sur
mesure, du contrat ddition et du contrat dagence publicitaire.
Diverses clauses seront ainsi envisager et insrer sur certaines pages du site : les mentions de rserve
(copyright), les mentions relatives aux marques ventuellement protges, les clauses dexonration et autres
disclaimers (relatives au risque inhrent lutilisation dInternet, aux hyper-liens vers des sites litigieux,
etc.), la mention ventuelle dun diteur responsable, linsertion des conditions gnrales (notamment pour les
sites du commerce lectronique), etc. On nabordera pas ici ces diffrents aspects.
Les conventions avec les employs ainsi quavec les consultants indpendants devront galement contenir des
clauses appropries (confidentialit des informations, transfert des droits de proprit intellectuelle, nonconcurrence, etc).
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A certains gards, on se retrouve sans doute aujourdhui une priode un peu semblable
celle qui vit le dveloppement du droit des contrats informatiques , fait dun
mlange de ttonnements, dessais et erreurs, de rappels des rgles de base et de
dcisions jurisprudentielles de principe6
IDENTIFICATION DES PARTIES ET PREAMBULE
Un prambule sera souvent utile pour linterprtation du contrat en cas de litige et la
comprhension par le tribunal des objectifs de chacune des parties.
Exemple :
Entre
ayant son sige social
Registre de Commerce de ., n .,
n TVA ..,
valablement reprsente par
en sa qualit de ..
ci-aprs dsigne le prestataire ,
dune part,
Et
ayant son sige social
Registre de Commerce de ., n .,
n TVA ..,
valablement reprsente par .
en sa qualit de
ci-aprs dsigne le client ,
dautre part,
Il a pralablement t expos ce qui suit :
Les contrats Internet prsentent sans doute un facteur de complication, en ce quil ont souvent encore que ce
sera plus rarement le cas pour des contrats de cration de site - un caractre transnational (do les questions
relatives la juridiction comptente et la loi nationale applicable).
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1.
2.
3.
Il sera parfois trs utile de complter ce premier article par la dfinition des termes les plus
importants utiliss dans le contrat, comme par exemple les notions de version provisoire ou
dfinitive du site, dinformations confidentielles, de maintenance et de support, etc7
Exemple de clause : Pour les besoins de la prsente convention, les termes suivants auront la signification dfinie
ci-aprs : .
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1.4.
Voor de Verdere Ontwikkelingen zoals beschreven in paragraaf 1.3 wijst KLANT aan
XXX Deelopdrachten toe op grond van offertes die XXX telkens zal uitbrengen en die
door KLANT na overleg formeel moeten worden aanvaard. In deze offertes en
Deelopdrachten zal telkens de inhoud van de ontwikkeling voldoende gedetailleerd
worden beschreven, zullen het aantal uren ontwikkeling en de hard- en softwarekosten
zo precies mogelijk worden geraamd.
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The CLIENT shall make available to XXX all necessary materials, electronic media,
files, data and information to allow XXX to create the CLIENTs Web site(s), as
specified in Annex I.
Article 4 : Acceptation (rception) et calendrier
Ltablissement dun calendrier prcis et son respect sont souvent un lment essentiel de
tout contrat dentreprise. Il sera essentiel de prvoir ltablissement dune version provisoire
(version bta ), une phase de test, la possibilit de demander des modifications, une
procdure de validation par rception (du cahier des charges, de la ligne graphique adopte,
dune maquette et enfin de la version dfinitive). Il sera galement utile de prvoir des
runions dvaluation rgulires, avec des procs-verbaux de runion signs, des dlais pour
faire des remarques et des acceptations dfaut de remarque de ces procs-verbaux.
Exemple :
Le calendrier de ralisation des travaux est fix en annexe.
Le prestataire veillera respecter autant que possible ce calendrier, qui reste cependant
indicatif. En cas de retard, le client ne pourrait dcider de mettre fin la mission du
prestataire qu dfaut pour celui-ci davoir pris, dans les 20 jours dater de la rception
dun envoi recommand du client linvitant ce faire, les mesures ncessaires rattraper,
autant que possible, le retard pris.
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3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
3.6.
AAA waarborgt dat het beschikt over de auteursrechten in de ruimste zin, licenties of gebruiksrechten
betreffende de grafische ontwikkeling, de besturing-, webserver en database software met betrekking tot
de Opdracht, en waarborgt dat KLANT hierover nooit op enige manier kan worden aangesproken.
Naarmate van de ontwikkeling van de Site, draagt AAA aan KLANT, systematisch het geheel der
patrimoniale auteursrechten (op de ontwikkelingen, programmamodules, data bestanden, grafieken,
teksten, tekeningen, beelden, functionaliteiten en andere elementen die specifiek voor KLANT werden
ontworpen in het raam van onderhavige overeenkomst) over.
Behoudens de uitzonderingen voorzien in 3.4. draagt AAA de broncodes en de relevante informatie
betreffende de eigen grafische en Software-Ontwikkelingen van AAA in het kader van de Opdracht, over
aan KLANT. Deze overdracht is uiteraard beperkt tot de door AAA zelf of in opdracht van AAA gedane
ontwikkelingen, met uitsluiting van ontwikkelingen van derden die in de AAA -ontwikkelingen zijn
geintegreerd.
Uitzonderlijk kan bepaalde door AAA voor derde partijen ontwikkelde software die niet onder het
toepassingsgebied van artikel 3.3. valt ook voor KLANT van nut blijken. Mocht dit het geval zijn, zal AAA
deze software aan KLANT in licentie geven voor de duur van de overeenkomst. AAA garandeert de
geldigheid van de licenties en verklaart uitdrukkelijk dat de licenties geen inbreuk zullen vormen op enige
licentie toegestaan aan derde partijen. Elke licentie zal het voorwerp uitmaken van een schriftelijke
melding aan KLANT toegestuurd per aangetekende brief. De licenties zullen royalty-vrij zijn. Indien
KLANT wenst deze licenties ook na het verstrijken van de overeenkomst te gebruiken, zal hierover met
AAA een specifieke overeenkomst worden gesloten die ook een redelijke vergoeding zal vastleggen.
KLANT waarborgt dat het beschikt over alle auteurs- en andere rechten betreffende de informatie en de
advertenties die op de KLANT-Website laat opnemen en waarborgt dat AAA hierover nooit op enige wijze
kan worden aangesproken.
AAA garandeert bovendien dat alle elementen of gegevens die door haar geleverd of gebruikt worden
voor de ontwikkeling van de Site, geen inbreuk plegen op rechten van derden, zoals ondermeer het recht
op de persoonlijke levensfeer, het recht op eer, enz.
6.1. Logiciels
Logiciels spcifiques : A la fin de la prsente Convention et condition du paiement intgral du prix convenu, le
client bnficiera dun droit non exclusif et non transmissible dutiliser gratuitement, pour tous pays et sans limitation
de dure, les logiciels et/ou fonctionnalits spcifiquement dvelopps par le prestataire pour le client, dans toute la
mesure ncessaire au fonctionnement du Site et sa consultation par les utilisateurs dInternet, ainsi que pour les
modifications ou adaptations ultrieures ncessaires que le client pourrait vouloir y apporter ou y faire apporter, par le
prestataire et/ou pour son compte par un tiers. A cette fin, le prestataire remettra au client, si celui-ci en fait la
demande, un exemplaire desdits logiciels et fonctionnalits spcifiques en format digital. Le code, dont les droits
restent la proprit du prestataire, ne pourra cependant tre cd, vendu ou communiqu un tiers par le client
dautres fins que pour les besoins dadaptation ou damlioration du site pour le compte du client.
Logiciels standard : La prsente Convention ne pourra tre interprte comme confrant au client un droit de
proprit quel quil soit sur les logiciels standards utiliss par le prestataire pour lexcution de la prsente
Convention, ainsi que sur les logiciels disponibles sur le march et ncessaires pour lhbergement du site ou pour son
bon fonctionnement, tels que moteurs de recherche, application de bases de donnes, etc., pour lesquels le prestataire
bnficie dun droit dutilisation du titulaire des droits. Si le client dcide ultrieurement de faire hberger le Site sur
le serveur dun tiers, il sera seul responsable de veiller ce que ce tiers bnficie du droit dutiliser ces mmes
applications.
6.2. Autres crations ralises par le prestataire
Les crations ralises par le prestataire spcifiquement pour le client en excution de la prsente Convention, autres
que les logiciels viss ci-dessus, notamment la structure du Site, la cration ventuelle de bases de donnes, la
cration du design, des pages html et des lments graphiques du Site deviendront la proprit du client ds le
paiement de lintgralit des montants dus au prestataire.
6.3. Savoir-faire
Le prestataire reste propritaire du savoir-faire dvelopp ou utilis loccasion de lexcution de la prsente
Convention et libre de lutiliser pour toute autre fin, notamment pour la ralisation dautres sites Web. Il pourra
notamment, ces fins, rutiliser librement les lments logiciels et le code dvelopps spcifiquement pour le client.
6.4. Garantie
Le prestataire garantit le client contre toute rclamation ventuelle dun tiers prtendant avoir un droit intellectuel sur
tout ou partie des logiciels et/ou fonctionnalits spcifiques ou des crations ralises par le prestataire, sauf si la
rclamation porte sur un lment ou une donne fournie par le client au prestataire en vue de la cration du Site. A
condition que le client informe immdiatement et compltement le prestataire dune telle rclamation, le prestataire
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lassistera dans sa dfense, prendra en charge ses ventuels frais de justice dans le cadre de la procdure intente par
ledit tiers ( lexclusion des frais davocats) ainsi que les ventuelles indemnits auxquelles serait condamn le client
en raison de lusage des logiciels, fonctionnalits spcifiques ou autres crations, concurrence au maximum du prix
pay par le client en excution de la prsente Convention. Le prestataire devra avoir la matrise de la procdure et de
la ngociation, et pourra remplacer llment litigieux par toute autre solution prsentant substantiellement les mmes
caractristiques, que le prestataire mettra la disposition du client.
6.5. Elments et donnes fournis par le client
Le client garantit quil dispose de tous les droits et/ou autorisations ncessaires, et quil tiendra le prestataire indemne
contre toute rclamation ventuelle dun tiers qui prtendrait avoir un droit intellectuel ou industriel sur lun
quelconque des lments, notamment de tous textes, images, logos, graphiques, photos, films audio ou vido, fichiers,
logiciels, bases de donnes que le client a charg le prestataire dintgrer dans le Site ou dutiliser pour sa conception,
et ce pour toutes les utilisations par le prestataire de ces lments prvues par la prsente Convention et ses annexes.
Le client reste propritaire des lments et donnes fournis par lui.
Quant la question de laccs aux sources, le droit de sortie et la remise des documents
par le prestataire mritent une attention particulire.
Exemples :
Indien KLANT beslist een einde te stellen aan onderhavige overeenkomst nadat de Site
in zijn "initile versie" gerealiseerd werd door XXX en de maintenance, de updating
en/of aanpassingen van de Site, of noch de "verdere ontwikkelingen", zelf of door
toedoen van een derde te realiseren, zal KLANT vrij zijn dit te doen mits schriftelijke
kennisgeving hiervan aan XXX, een maand op voorhand. XXX verbindt zich hiertoe
niets in de weg te leggen en indien noodzakelijk de informatie gegevens en
noodzakelijke ondersteuning hiertoe te leveren.
Behoudens de uitzonderingen voorzien in 3.4. draagt AAA de broncodes en de
relevante informatie betreffende de eigen grafische en Software-Ontwikkelingen van
AAA in het kader van de Opdracht, over aan de KLANT. Deze overdracht is uiteraard
beperkt tot de door AAA zelf of in opdracht van de KLANT gedane ontwikkelingen, met
uitsluiting van ontwikkelingen van derden die in de AAA-ontwikkelingen zijn
geintegreerd.
ou
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quant au contenu du site (en distinguant les informations fournies par le client et les
informations apportes par le prestataire, et en prvoyant des garanties rciproques quant
la licit des dites informations et au respect des droits des tiers) ;
quant aux aspects relatifs la scurit du site (surtout sil sagit dun site de commerce
lectronique) et aux systmes de paiement.
Exemples :
Le prestataire garantit que les lments, services et fonctionnalits mis la disposition
du client, sils sont utiliss conformment aux indications donnes, sont
substantiellement conformes aux indications reprises en annexe, et que les logiciels et
tous les lments crs par lui et mis la disposition du client respectent les droits des
tiers, et de faon gnrale ne sont pas illicites. Le prestataire est tenu, de manire
gnrale, une obligation de moyen. Le prestataire ne sera en aucun cas tenu
responsable des ventuels dommages indirects encourus par le client ou un utilisateur
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(tels que perte d'exploitation, perte de donnes, etc.) causs par le mauvais
fonctionnement du Site.
LInformation Provider garantit la licit des informations et des services mis disposition des
clients.
Il sengage notamment ne pas diffuser dinformation ou offrir des services faisant lobjet de droits
dtenus par des tiers, tels que des droits intellectuels ou relatifs la vie prive, sans leur
autorisation, ne pas diffuser dinformations ou offrir des services diffamatoires, injurieux, racistes,
caractre sexuel offensant, incitant la violence ou la violation des lois, et nenfreindre
aucune autre rglementation particulire. Il garantit quil dispose de toutes les autorisations,
administratives ou autres, requises pour offrir les services en question.
LInformation Provider dclare quil dispose de lensemble des droits dexploitation sur les
informations et/ou oeuvres rendues accessibles aux clients et qui sont ncessaires lexcution
de la prsente convention par les parties. Il garantit UUU contre toute action ou rclamation qui
pourrait tre intente contre elle par un tiers, du chef de la violation de ses droits de proprit
intellectuelle, rsultant de la fourniture des services de lInformation Provider ou de leur utilisation
et consultation par les clients.
Si UUU est informe ou a de bonnes raisons de croire quune information ou un service offert par
lInformation Provider est illicite, elle en informera lInformation Provider afin que celui-ci prenne,
dans les meilleurs dlais, les mesures qui simposent et/ou afin quune solution praticable soit
trouve. En cas durgence ou de risque grave de prjudice, UUU pourra, sans pravis et sans
indemnits ou dommages et intrts, suspendre lexcution du contrat et prendre les mesures
ncessaires pour couper la connexion entre lInformation provider et le rseau ; en pareil cas, UUU
en informera ensuite lInformation Provider dans les meilleurs dlais, en lui indiquant les motifs de
sa dcision.
Il est expressment reconnu qu'UUU ne connat pas le contenu des informations et des services
fournis par lInformation Provider. LInformation Provider assume seul la responsabilit de toute
information, message, graphisme et plus gnralement du contenu du service qu'il fournit aux
clients, conformment au contrat pass entre lInformation Provider et le client. LInformation
Provider fera, si ncessaire, couvrir sa responsabilit par une police d'assurance adquate.
The CLIENT shall be solely responsible for, and shall hold OOOO harmless against
all claims by any third party alleging that the Web site of the CLIENT violates any
applicable law, regulation, contract or generally accepted code of conduct, or
infringes upon a third partys intellectual property rights, right to privacy or any other
legitimate interest of said third party.
Article 9 : Dure du contrat
Cet aspect du contrat nappelle pas de commentaires particuliers dans ce secteur spcifique
de la cration de sites Internet. On prvoira dune part les possibilits de mettre fin la
convention en cas de non respect par lautre partie de ses obligations (notification ventuelle
dun pravis, possibilit de remdiation dans un dlai bref, etc.), ainsi que la possibilit pour
le client de mettre fin la mission du prestataire sans justification, moyennant une indemnit
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(par exemple de 20 % du budget non encore engag), comme cest souvent le cas pour tout
contrat dentreprise.
Le contrat sera normalement dure dtermine sauf sil contient des aspects de
maintenance ou dhbergement (auquel cas il pourra sagir dun contrat dure
indtermine).
Exemples :
La Convention prend effet la date de sa signature par les deux parties et se termine au
moment o chacune des parties a excut lensemble de ses obligations, cest--dire aprs
livraison de la version dfinitive du Site par le prestataire et paiement intgral du prix par
le client.
La prsente Convention peut tre rsilie par chacune des parties tout moment, sans pravis,
en cas de manquement contractuel rendant impossible la poursuite de la collaboration ainsi
qu'en cas de faillite ou de liquidation de lautre partie.
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Sans prjudice du droit, pour chacune des parties, de mettre fin au contrat sans pravis en cas
de manquement grave de l'autre partie l'une de ses obligations, qui rend impossible la
poursuite des relations contractuelles, en cas de violation par l'une des parties de ses
obligations contractuelles, l'autre partie lui adressera un pli recommand lui demandant de
remdier cette violation dans un dlai de 30 jours.
A dfaut de solution amiable l'issue de ce dlai de 30 jours, tout litige rsultant de l'excution
ou de l'interprtation du prsent contrat sera soumis, l'initiative de la partie la plus diligente,
une procdure d'arbitrage.
Chaque partie dsignera un arbitre et les deux arbitres dsigneront leur tour un troisime
arbitre qui prsidera le tribunal arbitral.
Sauf accord des parties, l'arbitrage se droulera Bruxelles.
Le litige sera soumis exclusivement au droit belge et les arbitres appliqueront les rgles de
procdure et d'arbitrage prvues par le rglement du CEPANI.
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Annexes la Convention
Le contrat devra gnralement tre accompagn dannexes dcrivant les aspects techniques
du projet.
Les annexes constituent en gnral une partie primordiale de ce type de contrats, le risque
provenant cependant de ce quils ne sont pas rdigs par des juristes et ne sont pas
ncessairement re-vrifis sur le plan juridique.
On peut, titre indicatif, dcrire ce que devraient contenir les annexes (qui doivent, pour
lessentiel, permettre de rpondre aux questions suivantes : quoi ? quand ? combien ? ).
Annexe 1 : description du Site raliser
contenu remettre par le Client, spcifications techniques des lments remettre par le
client
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