CURSO DE DIREITO

Deisere Reichert Trindade

A APARENTE INCONSTITUCIONALIDADE ENTRE O ESTATUTO DE ROMA E A

CONSTITUO BRASILEIRA QUANTO PRISO PERPTUA

Venncio Aires
2016

Deisere Reichert Trindade

A APARENTE INCONSTITUCIONALIDADE ENTRE O ESTATUTO DE ROMA E A

CONSTITUO BRASILEIRA QUANTO PRISO PERPTUA

Trabalho de Concluso de Curso, modalidade

monografia, apresentado ao Curso de Direito
da Universidade de Venncio Aires, UNISC,
como requisito parcial para a obteno do
ttulo de Bacharel em Direito.
Prof. Ms. Edson Botelho Silva Jnior
Orientador

Venncio Aires
2016

TERMO DE ENCAMINHAMENTO DO TRABALHO DE CURSO PARA A BANCA

Com o objetivo de atender o disposto nos Artigos 20, 21, 22 e 23 e seus
incisos, do Regulamento do Trabalho de Curso do Curso de Direito da Universidade
de Santa Cruz do Sul UNISC considero o Trabalho de Curso, modalidade
monografia, da acadmica Deisere Reichert Trindade adequado para ser inserido na
pauta semestral de apresentaes de TCs do Curso de Direito.

Venncio Aires,18 de novembro de 2016.

Prof. Ms. Edson Botelho Silva Jnior

Orientador

AGRADECIMENTOS

Agradeo, primeiramente, a minha famlia, que sempre esteve presente nessa

caminhada, sempre com palavras de apoio e incentivo e sem os quais eu no
conquistaria o que at hoje conquistei, principalmente a minha me, Dulce, sem a
qual eu definitivamente no chegaria onde cheguei e que diretamente responsvel
por tudo que eu alcanar.
Igualmente, agradeo ao meu professor orientador, Edison Botelho Silva
Jnior, por todo o conhecimento transmitido e pela incansvel orientao a qualquer
dia e hora, sem medir esforos, os quais permitiram a concretizao desta
monografia.
Gostaria de agradecer, tambm, a todos meus amigos, pelo apoio e
compreenso mesmo nos momentos em que tive de abdicar da companhia deles
para focar completamente no trabalho.
Por fim, agradeo a meu querido Luiz Henrique, pelo apoio incondicional e
incentivo, fundamentais para que eu pudesse focar nos estudos e completar este
trabalho. Obrigada pela pacincia, por todo incentivo, pela fora e principalmente por
todo carinho que me deste. Que esta seja a primeira de muitas conquistas que
dividirei contigo. Valeu a pena a distncia, as renncias e todas as abdicaes que
fizemos.
A todos, meu muito obrigada.

RESUMO

Este trabalho tem a inteno de examinar os precedentes histricos da busca pela

efetivao dos Direitos Humanos e sua a internacionalizao, conquistada pela
sociedade para, dessa forma, apreciar a criao, formao e instituio dos
mecanismos de proteo desses direitos, tal qual a instalao do Tribunal Penal
Internacional, institudo atravs de tratado, bem como verificar a existncia de
eventuais antinomias entre tratado e norma interna, utilizando-se do princpio da
supraconstitucionalidade para resolver o impasse.

Palavras-chave: Tribunal Penal Internacional; Direitos Humanos; antinomias.

ABSTRACT

This paper intends to examine the historical precedents of the search for the
realization of human rights and the internationalization, won by society to thus
appreciate the creation, formation and institution of mechanisms of protection of
these rights, like the Court's installation International criminal Court, established by
treaty, as well as check for any antinomy between treated and internal standard,
using the principle of superconstitutionality to resolve the impasse.
Key-words: Internacional Criminal Court; Human Rights; antinomy.

SUMRIO
1

INTRODUO........................................................................................................8

A INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS.................................11

2.1 Dos Direitos Humanos........................................................................................11

2.2 Do Direito Internacional......................................................................................15
2.3 A evoluo da internacionalizao dos Direitos Humanos............................19
3

CONDIES PARA CRIAO DE TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL......22

3.1 Contexto histrico para a criao de Tribunal Penal Internacional..............22

3.2 A criao do Tribunal de Nuremberg................................................................26
3.3 Tribunais internacionais penais ad hoc............................................................29
4

O TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL............................................................32

4.1 A formao do Tribunal Penal Internacional....................................................32

5

AS INCOMPATIBILIDADES CONSTITUCIONAIS DO ESTATUTO DE ROMA. .41

5.1 Da inconstitucionalidade dos tratados.............................................................41

5.2 A lgica supranacional do Estatuto de Roma..................................................43
5.3 A inconstitucionalidade da pena de priso perptua......................................45
6 CONCLUSO........................................................................................................48
REFERNCIAS......................................................................................................51

1 INTRODUO
O presente trabalho de concluso de curso busca analisar tema importante de
direito internacional e sua relao com o direito interno brasileiro. Busca-se apreciar
veemente a forma como se d a integrao entre norma de direito internacional e a
norma interna, principalmente a recepo de tais normas pela lei suprema mxima
do pas: a constituio.
Assim, faz-se a abordagem do tema mediante apreciao da instalao
histrica do Estatuto de Roma (1998), o qual instituiu o tribunal penal internacional e
foi ratificado pelo Brasil, com sua posterior incorporao ao direito interno brasileiro,
bem como o embasamento histrico de formao que se utilizou para chegar at tal
instrumento penalizador de carter internacional.
Percebe-se que a evoluo do tema direitos humanos aliada ao tema direito
internacional levou a comunidade externa a buscar o reconhecimento e efetivao
de um direito que transparecesse para alm das barreiras nacionais, de forma a
possibilitar a represso aos crimes que j vinham sido cometidos durante a Segunda
Grande Guerra e os que ainda viriam a ser cometidos em mbito internacional.
A fim de aprofundar o conhecimento a respeito do tema, se faz necessrio a
apreciao do histrico evolutivo de tais temas e os principais conceitos envolvendo
a criao, instalao e configurao atual do Tribunal Penal Internacional, a
conceituao dos crimes punveis e a aplicao de penas cabveis em seu mbito de
atuao, a fim de desembocar exatamente ao ponto central do estudo do presente
trabalho, o qual cuida-se de apreciar eventual inconstitucionalidade existente entre a
integrao de normas internacionais legislao nacional.
Desta feita, o foco principal do presente trabalho de concluso caminha
atravs de temas tidos como controversos pela doutrina majoritria, entre eles a
adeso brasileira ao Tribunal Penal Internacional, que em seu regulamento
apresenta a possibilidade de utilizao da pena de priso perptua como sano
aos nacionais cometedores de ilcitos em mbito internacional, com o objetivo de
destrinchar a existncia de eventual inconstitucionalidade.
Para tanto, este trabalho encontra-se estruturado em quatro captulos
elementares, em que se buscou apreciar as diretrizes dos principais conceitos
essncias compreenso final do tema.

Dessa forma, no primeiro capitulo estudar-se- os primrdios da essncia

histrica da criao e evoluo do Direito Internacional e Direitos Humanos e como a
preocupao mundial com referidos assuntos tornou-se cada vez mais crescente, de
forma a, mais tarde, constiturem um sistema integralizado nico, que se fortaleceu
durante os anos que se seguiram, embasando fortemente a criao das instituies
internacionais que visam proteo aos direitos humanos.
No segundo capitulo, buscar-se- manter a linha de pensamento relacionada
ao firmamento do conceito histrico, apreciando-se os elementos que serviram de
pilares para a construo do Tribunal Pena Internacional. Analisar-se- os conflitos
ocorridos e quais as consequncias que advieram deles, principalmente com relao
s instituies protetivas que foram criadas aps e o porqu de suas instalaes.
Analisar-se- as ofensas tomadas contra a dignidade da pessoa humana e os
direitos humanos durante os conflitos armados ocorridos desde a Segunda Guerra
Mundial aos conflitos tnicos perpetuados nos territrios de Ruanda e ex-Iouguslvia
e a criao dos tribunais institudos aps tais conflitos, seus objetivos e principais
caractersticas, bem como as principais diferenas entre cada um deles.
No capitulo seguinte buscar-se- a compreenso da estrutura, finalidade e
funcionamento do Tribunal Penal Internacional, de forma a compreender sua
importncia para a dinmica internacional atual. Estudar-se- cada um dos crimes
que so de sua competncia e em que consiste cada um deles, para posteriormente
apreciar quais as penas aplicveis ao caso concreto para aqueles que forem
processados e julgados na jurisdio internacional do Tribunal Penal Internacional.
O capitulo de encerramento ir tratar expressamente das eventuais
incompatibilidades existentes entre o Tribunal Penal Internacional e a legislao
magna interna, de forma a identificar as solues doutrinrias utilizadas para
explicar o fenmeno da recepo de normas internacionais incompatveis com o
ordenamento jurdico nacional.
Cuida-se do objetivo do presente trabalho, no qual ser estudada a forma
como o nosso ordenamento jurdico recepciona a norma que instituiu o Tribunal
Penal Internacional, no qual se encontra prevista a aplicao da pena de priso
perptua para os condenados por crimes cometidos no mbito da jurisdio do
referido tribunal, sendo que nossa Constituio Federal possui vedao expressa ao
uso de tal sano em mbito nacional.

10

Utilizou-se o mtodo de pesquisa hermenutico, postulando pelo alcance do

objetivo final, atravs da busca por dados existentes sobre o tema proposto.
Empregou-se a tcnica de pesquisa bibliogrfica, mediante a realizao de extensa
coleta de informaes existentes na doutrina majoritria que trata sobre o tema e,
aps, interpretada e transcrita com base nelas, finalizando-se com a redao final da
monografia.

11

2 A INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS

Para

chegar

chamada

internacionalizao

de

direitos

humanos,

inicialmente, se fez necessrio a manifesta alterao no pensamento universal

acerca de direitos humanos, os quais foram aprimorados somente ao final da
chamada era dos extremos1, quando a problemtica domstica de tratamento dos
Estados com seus nacionais passou a transpor os limites territoriais soberanos para
o campo de atuao do Direito internacional. Para contextualizar essa afirmao,
analisa-se, de forma breve, a essncia de direitos humanos e direito internacional.
2.1 Dos Direitos Humanos
Corriqueiramente o tema Direitos Humanos vem sendo discutido pelos
internacionalistas e juristas de todos os cantos do mundo. Por ser um tema atual,
constantemente passvel de modificaes em sua essncia, torna-se de grande
importncia seu estudo, fomento e universalizao.
Ainda que parea de fcil compreenso, chegar a uma definio de direitos
humanos competncia extremamente difcil, tendo em vista que se tratam de
direitos variveis, os quais, nas palavras de Bobbio (1988), citado por Piovesan
(2008, p. 04), no nascem todos de uma vez e nem de uma vez por todas. Auferese, assim, uma essncia completamente passvel de mutao e que possui vastos
alargamentos no tempo.
Os chamados direitos humanos, apesar de se caracterizarem como tema
recente na agenda global, nasceram muito antes, quando a humanidade
transformou-se e passou por drsticas mudanas comportamentais, inclusive e
especialmente as modificaes na forma de pensar, no momento em que o homem
passa a enxergar para alm dos horizontes religiosos, ativando um pensamento
mais lgico e racional.
No obstante, para chegar-se ao conceito de direitos humanos, explora-se,
alm do campo histrico, o campo da filosofia.

1 O autor e historiador Eric Hosbawn utilizou-se dessa expresso para definir o

perodo compreendido entre 1914 e 1991. Em sua obra A era dos extremos o autor
expe os acontecimentos que sucederam a histria ao longo perodo do sculo XX.

12

Historicamente, pode-se afirmar que os direitos humanos foram idealizados

no perodo conhecido como axial, no qual se encontravam iniciadas a criao das
vrias cidades-estados na Grcia antiga.
Ensina Comparato (2013) que o perodo axial seria aquele, por definio
pelo filsofo Jaspers, compreendido entre os sculos 600 e 480 a.C., no qual as
percepes histricas precedentes de que Deus era o centro do universo so postas
para escanteio, surgindo, posteriormente, as ideologias dos filsofos Homero, Buda,
Pitgoras, dentre outros, questionando os princpios e seguimentos enraizadas e,
concomitantemente, transpondo o homem como ser racional e lgico merecedor de
diretrizes fundamentais de vida. O autor Comparato (2013) ainda define este perodo
como o marco histrico do incio da fundamentao relativa direitos humanos.
neste momento histrico que comeam a surgir as primeiras afirmaes
do ser humano como ser dotado de liberdade e razo (COMPARATO, 2013, p. 24),
emergindo o significado para pessoa humana e para a afirmao da existncia de
direitos universais, porque a ela inerentes (COMPARATO, 2013, p. 24).
Pode-se afirmar como sendo o perodo axiolgico o marco inicial para o
rompimento do pensamento estritamente religioso para a adoo ao racional e
lgico, porquanto o momento em que o homem passa a se enxergar como ser
pensante, vivendo em sociedade, possuindo direitos e deveres. essa afirmao
que se faz ao mencionar que:
foi somente com o advento da teoria axiolgica que se pode
compreender o lugar especial que ocupam os direitos humanos, no
sistema jurdico. So eles que formam a base tica da vida social,
pelo grau de sua vigncia na conscincia coletiva que se pode aferir o
carter de uma civilizao (PIOVESAN, 2008, p. 45).

Cabvel salientar que, segundo ensinamentos do autor Comparato (2013),

ainda que os primeiros pensamentos relativos a direitos humanos tenham ocorrido
nos primrdios da histria mundial, somente vinte e cinco sculos aps, a contar
desse perodo inicial, iriam surgir as primeiras reais e efetivas preocupaes a
respeito de dignidade e direitos a todos inerentes, com a criao das primeiras
organizaes internacionais e fruns de dilogo entre os pases .
Por conseguinte, os direitos humanos esto estritamente ligados ao conceito
de pessoa humana, porquanto se trata de seu principal fundamento, sendo o norte
para o entendimento do que vm a ser os direitos inerentes ao ser humano.

13

A definio de pessoa humana exsurge plenamente atravs da filosofia

kantiana. Para Kant (1746), citado por Comparato (2013, p. 33), o ser humano e, de
modo geral, todo ser racional, existe como um fim em si mesmo, no simplesmente
como meio do qual esta ou aquela vontade possa servir-se. Nesta senda, ser
pessoa todo ser humano individual e racional, excluindo-se, assim, dessa
concepo, as coisas e animais.
De outra banda, a dignidade, inerente a todo e qualquer ser humano, est
embasada na autonomia, eis que, diferentemente de objetos e animais, a
humanidade como espcie, e cada ser humano em sua individualidade,
propriamente insubstituvel: no tem equivalente, no pode ser trocado por coisa
alguma (COMPARATO, 2013, p. 34).
Dessa forma, conclui-se que o embasamento da dignidade da pessoa
humana esta diretamente ligada ao pensamento moral e tico, tendo em vista a
flagrante diferena entre res e personae, a qual ficou visvel ao olhar mundial
quando, durante o segundo conflito mundial, em meados do sculo XX, pessoas
foram tratadas como se objetos fossem. Ademais, o conceito de dignidade humana
fruto de um longo processo sociocultural, definindo-se como o respeito mnimo
condio de ser humano em cada momento histrico (SILVEIRA E ROCASOLANO,
2010, p. 104). Ainda nos ensinamentos dos autores Silveira e Rocasolano (2010), a
compreenso da dignidade esta na essncia inerente a vida humana, a qual no
pode ser substituda por qualquer outra virtude ou moral.
Embasado nessas afirmaes, relata concretamente o autor Comparato
(2013, p. 36) acerca da lamentvel equiparao que existiu entre coisas e pessoas
durante os conflitos mundiais da dcada de 40:
ao dar entrada num campo de concentrao nazista, o prisioneiro no
perdia apenas a liberdade e a comunicao com o mundo exterior. No
era, to s, despojado de todos os seus haveres, as roupas, os objetos
pessoais, os cabelos, as prteses dentrias. Ele era, sobretudo,
esvaziado do seu prprio ser, da sua personalidade, com a substituio
altamente simblica do nome por um nmero, frequentemente gravado
no corpo, como se fora a marca de propriedade de um gado.

Dessa forma, a partir do momento em que se percebe que pessoas no so

objetos ou coisas e que, igualmente, possuem direitos os quais devem moralmente
ser respeitados, eclodem-se pensamentos de idealizao protetiva a tais
prerrogativas, para que jamais venha a acontecer os malfeitos que sucederam nos
conflitos mundiais.

14

O autor Castilho (2015, p. 16) relata que os direitos humanos no foram

dados, ou revelados, mas conquistados, e muitas vezes custa de sacrifcios de
vidas. O autor faz meno aos sacrifcios de vidas perpetuados pelo legado nazista
que maculou toda a histria do sculo XX, porquanto tamanha e gritante violao
aos direitos humanos. Nesse sentido enfatiza a autora Piovesan (2008, p. 05):
apresentando o Estado como grande violador de direitos humanos, a era
Hitler foi marcada pela lgica da destruio e da descartabilidade da
pessoa humana, que resultou no envio de 18 milhes de pessoas a
campos de concentrao, com a morte de 11 milhes, sendo seis
milhes de judeus, alm de comunistas, homossexuais e ciganos.

Aps o fim da Segunda Guerra, quando o mundo infelizmente vislumbrou as

atrocidades cometidas contra a pessoa humana e, nesse contexto, (felizmente)
comeou a refletir sobre meio e aes, com a finalidade de erradicar drasticamente
os atos contrrios preservao dos preceitos bsicos fundamentais inerentes
pessoa humana, que surge, em 1948, a primeira regulamentao relativa direitos
humanos. Tal regramento, conforme afirma Castilho (2015), de cunho internacional,
foi criado aps o encerramento da Segunda Grande Guerra, ainda em 1945, quando
diversos lderes e entidades se reuniram para discutir o rumo que se daria histria
mundial a partir daquele momento.
Foi a realizao da chamada Conferncia de So Francisco, onde foram
definidos os termos da Carta das Naes Unidas, que marcaria o incio da ONU
(CASTILHO, 2015, p. 17). Com a instituio da maior organizao internacional,
automaticamente sobreveio a criao da Declarao Universal dos Direitos
Humanos, tornando-se referncia contextual do que seriam e quais os meios de
proteo dos direitos humanos.
a partir desse momento que a questo dos direitos humanos deixa- va de
ser assunto interno de cada nao para ser um problema de mbito internacional
(CASTILHO, 2015, p. 17).
Conforme preceitos iniciais da Declarao Universal dos Direitos Humanos
foram positivados ideologias ditas como moralmente ticas, as quais devem por
todos (mundialmente) serem respeitadas. O autor Castilho (2015, p. 18) cita trecho
dos primeiros artigos da declarao:
todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos, so
dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas as outras
com esprito de fraternidade; que toda pessoa tem capacidade para
gozar os direitos e as liberdades estabelecidos na Declarao, sem

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distino de qualquer espcie (raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio

politica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza,
nascimento, ou qualquer outra condio); e que toda pessoa tem direito
vida, liberdade e segurana pessoal.

Mas o que seriam exatamente direitos humanos? Feitas as ponderaes

acerca de pessoa humana e preceitos ticos-morais, bem como a afirmao desses
preceitos pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, chega-se a concluso
de que, nas palavras de Silveira E Rocasolano (2010, p. 215), os direitos do homem
so os que correspondem ao homem pelo simples fato dele ser homem (humano).
Correspondem aos direitos inerentes a todos os seres humanos, indiferentemente,
sem que a ningum seja privado.
Afirma Piovesan (2008, p. 05) que direitos humanos so uma construo
consciente vocacionada a assegurar a dignidade humana e a evitar sofrimentos, em
face da persistente brutalidade humana.
De outra banda, sinteticamente, definem-se direitos humanos, nas palavras
de Castilho (2015), como premissas vlidas todas as naes e em todas as eras.
Esse conceito, basicamente, formaliza o pensamento ideal para o tema, diante da
amplificao que lhe atinge.
Oportuno ressaltar que os direitos humanos esto ligados a pessoa humana,
e dizem respeito a prpria vida, englobando os demais direitos inerentes, quais
sejam, sade, educao, proteo, lazer, dentre outros constitucionalmente, ou no,
positivados.
A verdade que os direitos humanos no podem ser visualizados como
pertencentes a certo grupo de pessoas ou nao. Deve ser vislumbrado como a
proteo a ser buscada por todos os estados, independentemente de polticas ou
religies. nesse ponto que esbarra a linha de ao que visa a proteo dos direitos
humanos, no campo do direito internacional, conforme veremos adiante.
2.2 Do Direito Internacional
Assim como os direitos humanos, o direito internacional originou-se muito antes na
histria global, tendo em vista que o homem ser pensante e necessita viver em
sociedade com os outros. Nesse sentido, a inteligncia explanada pelo autor Korff
(1923), citado por Mazzuoli (2012, p. 55), a qual dispe que o Direito internacional

16

to antigo como a civilizao em geral e consequncia necessria e inevitvel de

toda a civilizao.
Ademais, sabido que o direito internacional est sempre em constante
evoluo. Por isso ser comum dizer que o Direito Internacional instituto antigo,
contudo, possuindo tenra aplicao, porquanto a precariedade do regramento
existente nos primrdios das relaes humanas inexiste no contexto atual. Conforme
ensina o autor Mazzuoli (2012, p. 55):
na antiguidade clssica no existia um Direito Internacional propriamente
dito, como o concebemos hoje, mas apenas um Direito Internacional que
se aplicava s relaes entre cidades vizinhas, de lngua comum, da
mesma raa e com a mesma religio, como se dava com as anfictionia
gregas [...]. Mas afora esses casos, no existia um Direito propriamente
internacional entre naes estrangeiras, porque no existia lei comum
entre tais naes, nem sequer igualdade jurdica entre elas.

Consoante dispe o autor Mazzuoli (2012), a partir do momento em que

iniciam os processos de negociaes, intercmbios econmicos, polticos e; at
mesmo, religiosos, tem-se a necessidade de criar um direito para regular essas
aes. Pode-se afirmar, assim, que o direito internacional evolui com o passar dos
anos, nunca permanecendo estagnado, como alguns outros ramos do direito, tanto o
quanto se pode alegar que o direito internacional fruto de um desencadear de
tendncias que se podem chamar de evolutivas (MAZZUOLI, 2012, p. 59).
Em razo dessa lgica, entende-se que o chamado direito das gentes nasce a
partir do momento que o conceito de civilizao amplia-se, transpondo as barreiras
das legislaes nacionais e, dessa forma, necessitando de regulamentao. esse
o entendimento do autor Mazzuoli (2012, p. 48), que sabiamente ensina que na:
medida que crescem os intercmbios internacionais, nos mais variados
setores da vida humana, o Direito transcende os limites territoriais da
soberania estatal rumo criao de um sistema de normas jurdicas
capaz de coordenar vrios interesses estatais simultneos, de forma a
poderem os Estados, em seu conjunto, alcanar suas finalidades e
interesses recprocos.

Existem indcios de que direito internacional tenha nascido na poca

medieval, com as relaes que existiam entre o mbito dos feudos, os quais
poderiam ser facilmente comparados com os atuais estados soberanos. Nas
palavras do autor Mazzuoli (2012, p. 56):
suas primeiras e mais singelas manifestaes aparecem quando dos
intercmbios que passam a existir entre os vrios feudos da Idade Mdia

17

e das alianas que celebravam entre si, muitas delas relacionadas s

questes de segurana externa.

Percebe-se, desse ensinamento, o quo antigo trata-se tal direito. No

obstante, a cincia jurdica do direito internacional ganha maior visibilidade a partir
das obras publicadas pelo holands Hugo Grotius (1585-1645), no ano de 1609 e
1625, chamadas Mare Liberum e De Jure Belli ac Pacis. Tais obras repercutiram
de forma estrondosa, sendo que, atualmente, Grotius considerado o patriarca do
Direito Internacional.
Assim como os direitos humanos, o ramo do direito internacional somente
torna-se uma cincia prspera e autnoma ao fim da segunda metade do sculo XX,
com a realizao dos tratados de Westflia, pactuado entre as naes, aps o fim da
Guerra dos Trinta Anos.
Conforme ensina Mazzuoli (2012, p. 57), com a firmatura dessa aliana
demarcou-se a nova era do Direito Internacional, que a partir de ento passaria a
ser conhecido como ramo autnomo do Direito moderno. Cumpre ressaltar que at
ento inexistiam regramentos para serem seguidos pelos estados-naes em suas
negociaes e dilogos. O que se tinha poca eram apenas as legislaes
internas de cada pas, as quais ficavam adstritas s linhas demarcatrias das
fronteiras soberanas. Nos ensinamentos do autor Mazzuoli (2012, p.57):
de fato, antes dos tratados de Westflia no existia uma sociedade
internacional com poder poltico para sujeitar os Estados ao cumprimento
de suas regras de conduta. Portanto, a Paz de Westflia pode ser
considerada como um verdadeiro divisor de guas na histria do Direito
Internacional. (Grifos originais).

Aps os pactos de Westflia, conforme ensinamentos do autor Mazzuoli

(2012), tem-se o Congresso de Viena, decorrente do trmino das guerras
napolenicas, em 1815, como o segundo marco percursor da amplificao do direito
das gentes, em razo do fortalecimento das relaes e cooperao econmica e
poltica estabelecida entre as naes europeias advindas desse marco histrico .
Com o incio da Primeira Guerra Mundial e, logo aps, a Segunda Guerra
Mundial, tais preceitos j se encontravam nitidamente concretados em todas as
relaes transnacionais. Encontrava-se firmado o Direito Internacional como
disciplina reconhecida pelas naes soberanas.
Conforme dito anteriormente, o direito internacional encontra-se em constante
desenvolvimento. Pode-se afirmar que o grande mrito dessa evoluo decorreu

18

grande parte do ps-guerra, quando da criao de inmeras organizaes

internacionais, que fazem vistas ao direito das gentes juntamente com os Estados,
bem como da grande massa de tratados multilaterais que surgiram das relaes
multilaterais de cunho internacional, os quais regem as mais diversas matrias
existentes nesse ramo do direito.
Nesse momento cabe mencionar que a evoluo histrica do direito
internacional extrada de uma percepo lgica, porquanto somente quando se
iniciam as negociaes e transaes entre as naes, que a ateno se volta
necessidade de regulamentar tais relaes.
Mas o que exatamente e o que disciplina a cincia do direito internacional?
O direito internacional, consoante ensina o autor Rezek (2014, p. 25), um sistema
jurdico autnomo, onde se ordenam as relaes entre Estados soberanos, o direito
internacional pblico ou direito das gentes, no sentido de direito das naes ou
dos povos repousa sobre o consentimento..
Desse conceito, extrai-se que o direito internacional uma doutrina a qual
somente se torna possvel, mediante a colaborao de todos os estados, povos e
naes, voltada para a autodeterminao dos povos, na qual se vislumbra uma
horizontalizao hierrquica, permanecendo todos sobre o mesmo nvel, sem que a
nenhum

estado

seja

permitido

se

sobrepor

ao

interesse

comum

da

jurisdicionalizao internacional. Esse o ensinamento expresso do autor Resek

(2014, p. 23), ao ensinar que:
no plano internacional no existe autoridade superior nem milcia
permanente. Os Estados se organizam horizontalmente, dispostos a
proceder de acordo com certas regras na exata medida em que estas
tenham constitudo objeto de seu consentimento.

nesse ponto que reside a maior dificuldade do direito internacional com

relao abrangncia, tendo em vista que nem todas as naes soberanas
encontram-se dispostas a obedecer regras extraterritoriais no mbito de sua
jurisdio domstica. Para tanto, segundo ensinamentos do autor Rezek (2014), o
direito internacional exige que a integrao dos estados seja em formato de
cooperao, porquanto o princpio da soberania no obriga as naes a aderirem os
tratados, ou respeitar regramentos e legislaes que no servem aos seus
interesses internos. Consoante ensina Resek (2014, p. 24):

19

o direito internacional e o direito interno de cada Estado so sistemas

rigorosamente independentes e distintos, de tal modo que a validade
jurdica de uma norma interna no se condiciona sua sintonia com a
ordem internacional.

Dessa lgica, percebe-se que a doutrina internacional dissonante com a

cincia jurisdicional domstica, em razo de que a norma internacional est
condicionada ao reconhecimento e aceitao, enquanto a norma interna j se
encontra aceita e ratificada por seus jurisdicionados.
Nesse ponto, impe-se questionar: como se d a aceitao das normas de
direito internacional pelos estados? Trata-se do problema crucial a ser apreciado,
conforme veremos mais adiante.
2.3 A evoluo da internacionalizao dos Direitos Humanos
Definidos os conceitos iniciais de direitos humanos e direitos internacionais,
passa-se contextualizao da unificao de ambos, e de sua natureza jurdica no
atual contexto histrico.
Aps o primeiro conflito mundial, a humanidade j tentava obter a
preservao da paz internacional, utilizando-se da criao de entidades de cunho
internacional, como por exemplo, Liga das Naes, a qual possua em sua estrutura
mais duas organizaes autnomas: a Organizao Internacional do Trabalho e a
Corte Permanente de Justia Internacional. A Liga das Naes, ainda que tenha
fracassado e sido posteriormente extinta, considerada parmetro principal para a
criao da ONU.
Assim, a partir do fim da Segunda Grande Guerra comeam a surgir outras
organizaes internacionais, instauradas como meio assecuratrio aos novos
direitos que poca se clamava. Nesse momento histrico inicia-se o que os
internacionalistas chamam de contemporaneidade do conceito de direitos humanos,
que vem a florescer com a expedio do documento chamado Declarao Universal
de 1948.
Ainda no lapso temporal do ps-guerra, o sistema de proteo dos direitos
humanos firmou-se mundialmente, atravs da ampliao do direito internacional.
Essa universalizao demonstra a flagrante mudana de pensamento da poca, a
qual passou a valorizar e priorizar com mais veemncia a salvaguarda dos direitos
universais do homem. Nesse sentido afirma autora Piovesan (2008, p. 10):

20

o processo de universalizao dos direitos humanos permitiu a formao

de um sistema internacional de proteo destes direitos. Este sistema
integrado por tratados internacionais de proteo que refletem,
sobretudo, a conscincia tica contempornea compartilhada pelos
Estados, na medida em que invocam o consenso internacional acerca de
temas centrais aos direitos humanos, na busca de parmetros protetivos
mnimos do mnimo tico irredutvel. (grifos originais).

Nesse novo contexto mundial, em que comeam fortemente os debates sobre

a proteo dos direitos humanos, que se chega a concluso que, por serem to
importantes, no se pode restringir sua custdia ao mbito nacional. Conforme
enfatiza a autora Piovesan (2008, p. 6), fortalece-se a ideia de que a proteo dos
direitos humanos no deve se reduzir ao domnio reservado do Estado, porque
revela tema de legtimo interesse internacional.
Contudo, o caminho trilhado para o entendimento mundial de que todos so
iguais e merecedores de direitos inestimveis, independente de condies sociais,
fsicas e econmicas deu-se somente aps longo caminho trilhado, conforme j visto
anteriormente. Para que se chegasse intensa proteo aos direitos humanos que
se tem atualmente, foram necessrias muitas perdas. Nessa senda, dispe os
autores Silveira e Rocasolano (2010, p. 101) que :
os direitos humanos at aqui conquistados resultaram de lutas e conflitos,
por meio dos quais as instituies jurdicas de defesa da dignidade
humana se espraiaram pouco a pouco at alcanar todos os povos da
Terra.

chamada

internacionalizao

dos

direitos

humanos,

consoante

ensinamentos da autora Piovesan (2008), inicia-se quando se percebe que a

maneira como os Estados protegem (ou no) os seus nacionais deve ser observada
para alm do campo interno, eis que para que seja possvel essa proteo de forma
efetiva, deve-se existir um direito que se sobreponha soberania estatal, transpondo
o problema jurisdicional nacional ao controle internacional. nessa linha de
pensamento que entra em campo o direito internacional com suas leis, tratados e
resolues, visando o resguardo dos direitos a todos inerentes. Retira-se essa
afirmao do pensamento de Hurrell (2000), citado por Piovesan (2008, p. 9):
o aumento significativo das ambies normativas da sociedade
internacional particularmente visvel no campo dos direitos humanos e
da democracia, com base na ideia de que as relaes entre governantes
e governados, Estados e cidados, passam a ser suscetveis de legtima
preocupao da comunidade internacional; de que os maus-tratos a
cidados e a inexistncia de regimes democrticos devem demandar
ao internacional; e que a legitimidade internacional de um Estado

21

passa crescentemente a depender do modo pelo qual as sociedades so

politicamente ordenadas.

Com a edio da Declarao Universal dos Direitos Humanos, comea-se a

internacionalizar a preocupao com esses direitos, razo pela qual, no decorrer da
histria, inmeros tratados foram criados com a inteno nica de direcionar a
proteo estatal para um nvel global.
Aceita pela maioria dos pases, essa proteo aos direitos humanos teve que
se constituir de regramento positivado, como forma de garantir sua efetiva guarida,
sobrepondo-se at mesmo soberania estatal.
Para tanto, foram criados tratados, para regulamentar quais so os crimes
considerados humanamente e internacionalmente desprezveis; organizaes, para
trabalharem em prol da preveno e proteo; e, at mesmo, um tribunal, uma vez
que h a necessidade de punir os agentes que praticam tais delitos. Esse conjunto
de aes forma a chamada internacionalizao proteo dos direitos humanos.
Com essa linha de pensamento, criou-se em 1998, o Tribunal Penal
Internacional, com a finalidade de postular em nome da paz e pela proteo ao
princpio da dignidade da pessoa humana. Contudo, conforme adiante se ver, a
criao desse instituto no se deu de forma fcil.

22

3 CONDIES PARA CRIAO DE TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL

Aps a decorrncia dos conflitos mundiais e mediante o crescimento de
imensurvel preocupao global com o tema direitos humanos, estreou-se uma nova
fase no direito internacional, a qual viabilizou a criao de mecanismos
internacionais os quais possuam o objetivo de punir os indivduos cometedores de
ilcitos praticados durante a guerra. Iniciava-se o longo processo de preparao para
a formao do atual Tribunal Penal Internacional.
3.1 Contexto histrico para a criao de Tribunal Penal Internacional
Inegvel compreender a magnitude das diversas atrocidades cometidas
pelos alemes e japoneses frente comunidade internacional durante a sombria
poca que maculou os anos 30 e 40. Cita o autor Cretella Neto (2014, p. 91) que:
aps o trmino do segundo conflito mundial, a opinio pblica mundial foi
informada em detalhes das atrocidades cometidas pelo Japo, na China,
e pela Alemanha contra judeus, ciganos e outras minorias, o que
influenciou a deciso dos governantes das potncias vencedoras a
estabelecer, pela primeira vez na Histria, tribunais penais
internacionais.

Devido ao fenmeno da globalizao, pela primeira vez em anos, a aldeia

global presenciava tamanha crueldade contra vidas humanas, e em tamanho
imensurvel, tendo em vista as milhares de vidas que foram tiradas durante os
conflitos das grandes guerras. poca em que princpios basilares, como o da
dignidade da pessoa humana, deixaram de ser observados.
Estampada em imagens fotogrficas nos diversos livros de histria,
visualizada atravs de registros documentais histricos, bem como emocionalmente
transmitida atravs de filmes aclamados, a chacina cometida durante a Segunda
Grande Guerra modificou a viso universal acerca do Direito Internacional Penal.
Nesse sentido, afirma Cretella Neto (2014, p. 47) que :
a Sociedade Internacional, mandatria das vtimas e das exigncias
crescentes de uma opinio publica sensibilizada com as grandes
tragdias, passa a desempenhar um papel mais significativo no concerto
das naes. Diferentemente das tragdias do passado, a globalizao e
a transmisso praticamente instantneas das imagens das atrocidades
cometidas em todas as partes do mundo universalizaram a indignao.

23

Eclodiu, a partir de ento, um sentimento humanitrio com fora

internacional nunca antes experimentado. Enfatiza a autora Jankov (2009) que, aps
o primeiro perodo do sculo XIX, com o desenvolvimento dos conflitos armados
entre as naes, houve um perceptvel aumento acerca da preocupao com os
processos judiciais por violaes do direito humanitrio.
A ideia de punir os citados criminosos pelos horrendos atos cometidos
tornou-se um objetivo global de todos os povos e comunidades. No obstante, a
busca por justia no poderia permanecer reclusa aos limites territoriais do pas ao
qual pertenciam aquelas autoridades. Clamava-se por uma justia de mbito
internacional, capaz de afastar a impunidade que eventual julgamento nacional
viesse a garantir, visto as benvolas imunidades as quais as grandes autoridades
alems detinham, muitos dos quais se escondiam atrs dessas patentes, como
forma de burlar eventual punio. Tal premissa somente foi revista aps:
os Tribunais de Nuremberg e de Tquio quando os juzes abandonaram
tanto a doutrina da imunidade dos atos de Estado quanto a do
respondeat superior, encerrou-se a longa era de impunidade de
governantes criminosos, que se escudavam nos mantos da imunidade
do Estado e das ordens superiores, para cometer crimes em tempos de
guerra e em tempos de paz. (CRETELLA NETO, 2014, p.79).

O genocdio cometido contra quase seis bilhes de judeus e outras minorias,

alertaram a comunidade internacional para uma sensibilizao maior punio das
autoridades responsveis por tais crimes. Todavia era necessrio criar um instituto
que tivesse jurisdio internacional, desligada de qualquer interveno poltica e
econmica, capaz de sobrepor soberania estatal dos pases, a fim de
perfectibilizar o processamento e julgamento dos criminosos responsveis. Nesse
sentido tem-se que:
a falta de uma jurisdio penal internacional dotada de competncia para
processar indivduos impede que se condenem autores de crimes
gravssimos, que atingem a conscincia jurdica da Humanidade. O
princpio fundamental sobre o qual se funda a jurisdio penal a ideia
da responsabilidade individual, pessoal, sem a qual os autores desses
crimes permaneceriam impunes. (CRETELLA NETO, 2014, p. 193).

At 1946, conforme preconiza o autor Cretella Neto (2014), pensava-se ser

impossvel que indivduos, detentores de altas patentes e cargos, fossem
responsabilizados penalmente por seus atos em sede internacional. Nessa senda, a
frase do pensador Brody (2003), citado por Cretella Neto (2014, p. 80), enfatiza o
pensamento que se tinha poca: se voc matar uma pessoa, ir para a cadeia; se

24

matar 20 pessoas, ser colocado em um asilo para loucos; mas, se matar 20.000
pessoas, ser convidado para uma conferncia de paz, ou receber anistia, ou
ainda, morrer tranquilamente durante o sono (CRETELLA NETO, 2014, p. 95).
A frase do emrito autor evidencia o carter de impunidade em relao s
grandes autoridades, chefes de estado e, principalmente, comandantes detentores
de altas patentes. Tal inrcia estava diretamente conectada s legislaes internas,
das quais, na maior parte das vezes, no possuam foras suficientes para rebater
o grande poderio que o alto escalo nacional detinha, tendo em vista as dificuldades
de responsabilizao individual pelos crimes cometidos em nome do Estado. Como
bem acentua o autor Cretella Neto (2014, p. 82) acerca de como era:
difcil separar o indivduo do Estado (especialmente quando ocupa
cargos no governo ou o representa), uma vez que deveres e direitos dos
Estados nada mais so do que deveres e direitos dos indivduos que
fazem parte deles e, assim como o Direito Internacional Penal, outros
ramos jurdicos tratam da regulao da conduta humana e so dirigidos
ao indivduo, sendo aplicados no a entidades abstratas, mas a pessoas,
contra as quais so previstas sanes.

Essa ideia de justificao para dispensa de punio, chamada imunidade,

traduzia-se em evidente sensao de impunidade que, enquanto tranquilizava as
poderosas autoridades governamentais, inversamente assombrava a populao em
geral. Tal inrcia, por parte dos tribunais nacionais, em julgar e punir as altas
autoridades acabavam por gerar sentimentos de vingana entre os envolvidos,
refletindo em um eterno ciclo de violncia. Outrossim ,
justifica-se a criao de tribunais internacionais penais como meio de
romper a espiral de vingana e de represlias que os vencedores
impem aos vencidos. A histria recente mostra que, quando o vencedor
do conflito julga os crimes cometidos pela parte contrria, no raro
instaura-se uma vendetta entre ambos. (CRETELLA NETO, 2014, p.
193).

neste contexto histrico que comeam a surgir as primeiras premissas

considerveis acerca de uma codificao mundial capaz de legitimar a jurisdio
penal para alm da soberania estatal. Nessa senda afirma Jankov (2009, p. 22) que
com o desenvolvimento do direito dos conflitos armados, a partir da metade do
sculo XIX, os conceitos de processos judiciais por violaes do direito humanitrio
comearam a crescer.
Observa, satisfatoriamente, Jankov (2009, p. 01) que o nascimento da
codificao internacional, em matria penal, corresponde necessria evoluo do

25

direito penal interno, para alm das fronteiras territoriais do Estado, como resultado
do interesse estatal de proteo da ordem pblica.
Do transcrito, desprende-se, assim, que estavam surgindo as primeiras
preocupaes relacionadas proteo dos direitos humanos, bem como a aplicao
de penalidades a quem descumprisse essas premissas humanitrias essenciais.
Para tanto, houve a necessidade de transpor-se s barreiras nacionais para alm, a
fim de garantir a ordem pblica interna e externa como um todo, desconsiderando
indivduos por sua patente ou funo pblica, mas sim, como uma forma de no
deixar impune os crimes de grande clamor social e repercusso, dos quais os pases
onde aqueles ocorrero no puderam perquirir, com sucesso, a efetivao das
sanes cabveis.
Igualmente, para que fosse possvel a criao de um rgo capaz de
transpassar o poder poltico e soberano que cada pas detinha, houve a necessidade
de sobrepor a dignidade da pessoa humana acima da nacionalidade estatal de cada
indivduo, como princpio absoluto capaz de dar base slida aos projetos de criao
de um Tribunal Internacional de carter penal. Nesta senda tem-se que:
para que se possa falar concretamente da existncia de um Direito
Internacional Penal, dois requisitos devem estar obrigatoriamente
presentes: a elaborao de um ncleo de normas penais voltadas
tutela dos direitos internacionais da pessoa humana e a criao de
rgos de justia internacional permanentes, aptos a julgar e a reprimir
os crimes cometidos por indivduos na esfera internacional. (CRETELLA
NETO, 2014, p. 31).

Entretanto, conforme dispe o colendo autor Cretella Neto (2014), a ideia da

criao de um tribunal internacional de jurisdio permanente no vem de hoje.
Desde 1919, diversas foram as tentativas para iniciar um tribunal com abrangncia
internacional muitas das quais restaram infrutferas ante a falta potencial em nmero
de ratificaes pelos pases interessados.
Necessrios foram os longos desdobramentos em matria de Direito penal
internacional, a buscar a condenao pela prtica de determinados crimes ditos
universais, para que se chegasse ao que hoje consiste em uma instituio judiciaria
permanente, criada, como uma organizao internacional, pela vontade dos Estados
fundadores, e dotada, fato raro, de personalidade jurdica prpria (REZEK, 2014,
p.192).
Com isso, podemos afirmar que o nascimento do Tribunal Penal
Internacional traduz-se em matria de complexa anlise.

26

Ipso facto, a gnese da criao de uma corte com jurisdio universal possui
razes nas antigas instituies de Nuremberg e Tquio, as quais se tratavam de
tribunais criados para julgar e punir os grandes criminais da Segunda Guerra
Mundial (JANKOV, 2009, p.23), considerados, na opinio da mesma autora,
indubitavelmente, como o divisor de guas para a idealizao do atual Tribunal
Penal Internacional. Ainda, consoante ensinamentos,
serviram de elemento catalisador para o desenvolvimento do direito
internacional penal. Pela primeira vez indivduos foram acusados com
base na violao de normas internacionais, tendo sido efetivamente
julgados e processados por instncias internacionais. (JANKOV, 2009, p.
22-23).

Ante o exposto, depreende-se que, aps inmeras tentativas, restou, uma

delas, favorvel e perfectibilizada, eis que o Tribunal de Nuremberg considerado
como o marco inicial, uma espcie de ponto de partida, para os demais tribunais
internacionais que advieram aps sua criao e, possibilitou, enormemente, e
apesar das criticas, a punio que tanto se almejava poca.
3.2 A criao do Tribunal de Nuremberg
Instaurado atravs de Ato Constitutivo, em oito de agosto de 1945, na cidade
de Londres, o processo de Nuremberg foi inaugurado pelos governos da GrBretanha, Estados Unidos, Frana e Unio Sovitica, com a finalidade de fazer
justia frente aos criminosos do Eixo (JANKOV, 2009). E em um curto perodo de
tempo, apenas trs meses aps, em novembro do mesmo ano, processou e julgou
os grandes lderes do partido nazista (JANKOV, 2009). Nas palavras da prpria
autora:
o Ato Constitutivo do Tribunal Militar Internacional concernente ao
processo e punio dos grandes criminosos de guerra das Potncias
Europeias do Eixo e o Estatuto do Tribunal Militar Internacional foram
formalmente adotados em 8 de agosto de 194585, com a assinatura de
seus respectivos representantes. (JANKOV, 2009, p. 24).

Enlameado em crticas, o Tribunal de Nuremberg ficou conhecido no pela

aplicao

de

justas

condenaes,

mas

sim

pela

nfase

da

soberania

pretensiosamente exercida sob os vencidos. Por isso que a aplicao do processo

de julgamento s autoridades nazistas ficou conhecida como uma justia de
vencedores. Conforme afirma Cretella Neto (2014, p.32):

27

com efeito, esse primeiro esboo de jurisdio internacional foi fruto

quase exclusivo de pases que afirmavam sua supremacia politica e
militar, e no fruto de uma conscincia coletiva e da necessidade de criar
uma resposta jurisdicional internacional a crimes da mesma natureza.

Indiscutivelmente, a guarida das criticas embasa-se, quase absolutamente,

na adoo por aquele tribunal criminalizao ex post facto que, como mencionada
pela autora Jankov (2009), configura-se pela criminalizao das condutas aps
terem sido praticadas, sem pr-existncia de uma codificao definidora de tais
ilcitos e suas eventuais penalidades.
Como bem assevera o autor Cretella Neto (2014), para que um cidado
venha a ser incriminado e processado, ele deve estar, inicialmente, ciente de que
realizou conduta diversa lei, ilegal, e que, por isso, dever sofrer as punies
atravs de um julgador, que j estaria previamente constitudo.
No entanto, conforme escreve Cretella Neto (2014), em 1942, trs anos
antes do trmino da guerra, a base dos estados aliados (EUA, Gr-Bretanha e
URSS) j havia manifestando-se acerca das possveis alternativas a respeito do
destino dos chefes nazistas (CRETELLA NETO, 2014, p. 91). Nos registros
histricos descritos pelo autor, verificamos que:
os EUA, a URSS e a Gr-Bretanha fizeram uma proclamao, em 17-121942, qual se seguiu outra, dada a conhecer em 5-1-1943, nas quais
indicavam a inteno dos Aliados de responsabilizar os alemes e a
Alemanha pelos crimes de guerra e pelas atrocidades cometidas durante
o conflito. Em 11-2-1943, durante a Conferncia de Ialta, Roosevelt,
Stalin e Churchill subscreveram uma declarao de semelhante teor. Em
10-11-1943, a Declarao de Moscou, adotada por esses lderes, em
nome de seus respectivos governos, tornava explcita a politica dos
Aliados em relao aos criminosos do Eixo, que consistia em julg-los
aps o encerramento das hostilidades. (CRETELLA NETO, 2014, p. 9192).

Ademais, apesar das crticas mencionarem a falta de previso, com a

instalao do tribunal aps as condutas incriminadas terem sido cometidas
(JANKOV, 2009, p. 25), muito antes os aliados j haviam mencionado, em
declarao pblica, o destino ao qual estavam atrelados os nazistas criminosos
acaso perdedores do conflito mundial.
H de se observar que, para que se chegasse constituio de um tribunal
penal julgador, de mbito internacional, muitos tabus tiveram de ser derrubados para
que a criao, instalao e processamento da corte fossem possveis. Nesta senda,
explica o autor Cretella Neto (2014, p. 91):

28

para faz-lo, foi necessrio, inicialmente, superar conceitos

profundamente arraigados na viso militarista de certos chefes de
Estado. Winston Churchill, Primeiro-Ministro britnico, por exemplo,
preferia perseguir os nazistas e simplesmente execut-los, em vez de
julg-los.

Percebe-se, com isso, que a criao das instituies no aconteceu

simplesmente de um dia para o outro, apesar de sua rpida execuo. Jankov
(2009) explica que, aps a criao do Tribunal, em agosto de 1945, apenas trs
meses aps a sua instalao, houve o julgamento e processo das autoridades
nazitas. Em razo disso, no se pode olvidar que, apesar das crticas proferidas,
tratando-se de uma instituio pioneira, bem como as divergncias entre as naes,
era mais que esperado que a instituio fosse possuir imperfeies.
A histria contempornea nos mostra que por mais criticadas que sejam as
evolues/revolues sempre prosperam em algo bom para a humanidade.
Ademais, a criao de um tribunal de cunho internacional, em que h um
envolvimento supranacional para sua elaborao, sempre estar atrelada
pensamentos polticos existentes quando de sua criao. Nesse sentido, o autor
Cretella Neto (2014, p.192) traduz muito bem um dos bons motivos que poderia
ensejar a criao de um tribunal desta instncia, e que com certeza deve-se levar
em conta, acima de todas as crticas proferidas:
a primeira razo para se criar um Tribunal internacional permanente em
matria penal, bem como mecanismos que permitam processar
indivduos acusados da prtica de crimes internacionais, a exigncia
inafastvel de que no se devem esquecer as mais graves atrocidades
cometidas contra integrantes do gnero humano, as quais representam
violaes que chegam a negar a prpria essncia da dignidade humana.
A comunidade internacional tem o dever de civilidade perante as vtimas
das atrocidades e perante as geraes futuras: preferir a justia ao
esquecimento, uma justia equitativa e imparcial.

A criao de um tribunal que pudesse transpor a soberania estatal ao

alcance global trouxe em contrapeso s duras crticas doutrinrias expedidas ao
processo de julgamento, indiscutvel, a chamada evoluo jurisdicional, em matria
de direito penal internacional, ao atual repertrio externo. Assim dispe Cretella Neto
(2014, p. 193) a criao do Tribunal Penal Internacional representa a consolidao
de um dos mais importantes elos do sistema jurdico internacional.
Cabvel mencionar, igualmente, a contribuio dos demais Tribunais ad hoc
criados nos anos que se seguiram: o Tribunal Militar de Tquio, o Tribunal Penal
Internacional para Iugoslvia e Tribunal Penal Internacional para Ruanda.

29

3.3 Tribunais internacionais penais ad hoc

Conforme citado, a criao dos tribunais ad hoc possui grande relevncia
histria na formao do Tribunal Internacional Penal.
Inicialmente, podemos mencionar o Tribunal Penal Internacional para o
Extremo Oriente. Conforme explica Gonalves (2004), sua constituio se deu no
ano de 1946 e possua, basicamente, os mesmos objetivos de Nuremberg, aludida
apenas pela diferena regional: buscava-se processar e julgar os criminosos e
lderes nipnicos, responsveis pelos crimes cometidos na Segunda Guerra
Mundial.
O Tribunal de Tquio, como ficou conhecido, flagrou-se sustentado pelas
mesmas injustias, cometidas em nome da Justia, nos julgamentos de Nuremberg,
porquanto estava concretado nos mesmos pilares do exerccio jurisdicional ativo ter
se perfectibilizado atravs das partes vencedoras no conflito.
Retomando o entendimento at aqui, como bem menciona Gonalves (2004,
p. 206), os Tribunais de Tquio e Nuremberg marcam o fim da II Guerra Mundial, e
apesar do novo contexto mundial refletir no esquecimento da criao de um tribunal
de cunho internacional, as crticas e debates advindos destes foros, serviram de
base para a instaurao, posteriormente, do referido juzo.
No ano de 1991, nos territrios da ex-Iugoslvia, iniciaram-se conflitos
regionais, advindos das chamadas Guerras Iugoslavas, como forma de evitar a
secesso da repblica quando a Eslovnia declarou sua independncia.
Seguidamente, em 1994, eclodiu em Ruanda uma guerra civil entre os dois
povos tnicos que dividiam o pas. De um lado a maioria hutu, de outro uma minoria
tutsis. Ensina Paula (2011) que aps o lder hutu tomar a Presidncia do pas,
mediante um golpe, rebeldes pertencentes ao grupo rival planejavam, em surdina,
retomar o poder, utilizando-se de pequenos assassinatos e ataques localizados.
Com medo do perigo iminente e da expressiva fora politica que os tutsis vinham
auferindo, a elite politica ruandesa comeou a planejar o genocdio do grupo tnicos
rival, atravs da adoo de politicas anti-tutsis e disseminao de dio racial.
Decorrido um ano, com a morte do presidente de Ruanda em acidente
areo, no qual o avio onde viajava foi atingido por um mssil, a ruas da capital de
Ruanda, Kigail, foram bloqueadas e os soldados ptrio hutus e as milcias iniciaram
o genocdio de cidados que possuam identidade tutsi (PAULA, 2011).

30

Durante o conflito, muitos crimes gravssimos foram perpetuados. Tratavamse dos chamados crimes tnicos, que consistiam em usar a violncia e as
deportaes para eliminar quaisquer traos de outras comunidades tnicas
(CRETELLA NETO, 2014, p.163). Destaca o autor Cretella Neto (2014, p. 47), que
recordem-se os fatos ocorridos naquele pas, onde ocorreu o chamado
Genocdio de Ruanda, expresso que designa o massacre de 800.000 a
1.070.000 membros da tribo Tutsi e de Hutus moderados, em uma srie
de atos perpetrados principalmente por duas milcias extremistas Hutus,
a Interahamwe e o Impuzamugambi, durante um perodo pouco superior
a 3 meses, a partir de 6-4-1994.

Tais crimes no passaram despercebidos pelo Conselho de Segurana da

Organizao das Naes Unidas, que, durante os anos que se seguiram, procedeu
disseminao de vrias resolues com objetivos diversos, dentre os quais, os de
contribuir para o processo de reconciliao nacional e para a manuteno da paz
na regio (CRETELLA NETO, 2014, p. 172). O autor ainda relata que:
primeiramente, a magnitude dos atos criminosos fazia com que
transcendessem as fronteiras do pas, convertendo-se em motivo de viva
preocupao de toda a comunidade internacional. Assim, parecia lgico
que interviesse um rgo que expressasse a conscincia jurdica da
Humanidade. (CRETELLA NETO, 2014, p. 178).

Tendo em vista o disposto, nos anos de 1994 e 1995, criou-se os Tribunal

Penais Internacionais para Ruanda e ex-Iugoslvia, os quais tm por objetivo maior
impedir que os culpados permaneam impunes (CRETELLA NETO, 2014, p. 172).
Nos ensinamento de Cretella Neto (2014), foram instalados considerando-se a
competncia para processamento dos crimes ocorridos, em detrimento aos tribunais
nacionais. Conforme a lio de Cretella Neto (2014, p. 178):
apenas um tribunal internacional poderia oferecer a mxima garantia de
imparcialidade e independncia absolutas. Sua composio e normas
procedimentais poderiam alcanar elevado grau de credibilidade e
avaliao, o que dificilmente seria conseguido por tribunais nacionais.

Tais tribunais foram criados para julgar as pessoas responsveis por

violaes graves ao Direito Internacional Humanitrio cometidas nos citados
territrios (CRETELLA NETO, 2014, p. 47). Outrossim, tais prottipos devem ser
lembrados como, juntamente com o Tribunal Militar Internacional, insumos criao
da atual corte permanente. Concluindo este pensamento, manifesta o autor que tais
tribunais so as principais razes para a acelerao e concluso do processo de
criao de um Tribunal Internacional Penal (CRETELLA NETO, 2014, p.47).

31

Entretanto, considerando os inmeros benefcios que esses tribunais

propagaram, ainda assim cabe mencionar que no vingaram no tempo, pois,
conforme cita Pereira (2006, p. 147), todos externavam a mesma frgil premissa: a
essncia ad hoc. Conforme perfeitamente dispe o autor Cretella Neto (2014, p. 24),
como so Tribunais ad hoc, assim que julgarem os ltimos acusados (ou morrerem
os acusados e foragidos) fecharo suas portas.
Advinham da ideia de terem sido criados apenas para aquela situao
especfica, encerrando suas atividades aps o cumprimento do objeto para o qual
haviam sido institudos (PEREIRA, 2006, p.147).
Diante dessa evidente fragilidade, restaram impulsionadas as discusses
atinentes a criao de uma corte internacional que, diferentemente dos mencionados
tribunais, possusse carter permanente. Clamava-se por um tribunal slido, com
regras de cunho erga omnes capazes de obrigar os Estados a adequarem suas
legislaes internas para alcanar plena jurisdio penal sobre a soberania estatal.
No entanto, algumas mudanas no Direito Penal Internacional existente tiveram que
ser adequadas para que tal objetivo vingasse no tempo, conforme afirma Cretella
Neto (2014, p. 38):
com efeito, os tribunais de Nuremberg e de Tquio legaram uma
jurisprudncia dbia e precedentes no muito slidos, razes pelas quais
se fazia necessrio codificar os crimes internacionais, bem como propor
a criao de um tribunal permanente, em lugar de tribunais ad hoc.

Assim, apesar de possuir gritante debilidade, tais tribunais ad hoc ajudaram,

em muito, a impulsionar a criao da corte permanente, visto que esses dois
tribunais ad hoc abriram o caminho para a moderna responsabilizao penal
internacional do indivduo (CRETELLA NETO, 2014, p. 79) alm de criarem farta e
ilustrativa jurisprudncia internacional no campo penal (CRETELLA NETO, 2014, p.
24).
Com essa concepo, em 1998, concebido o primeiro tribunal penal, com
jurisdio internacional, independente e em carter permanente, favorecendo
grandiosamente a evoluo em matria de Direito Internacional e, relativamente em
matria de direitos humanos.

32

4 O TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL

Conforme visto supra, o caminho histrico percorrido para se chegar a um
tribunal de natureza penal em esfera mundial, com capacidade de punir indivduos
cometedores de crimes internacionais foi longo e rduo. Muitas vidas tiveram de ser
sacrificadas at que a humanidade percebesse a importncia dos direitos humanos
e da dignidade da pessoa humana. No obstante, em 1998, o contexto da histria
moderna criou outro rumo com a aprovao do Tratado de Roma, conforme se ver
adiante.
4.1 A formao do Tribunal Penal Internacional
Em dezessete de julho de 1998, durante a realizao da Conferncia
Diplomtica de Roma, aps longos trmites e trabalhos realizados pelos Comits
criados para esse fim, ficou aprovado, conforme informa Cretella Neto (2014), o
Estatuto de Roma, como ficou conhecido, instituindo o Tribunal Penal Internacional,
com a anuncia de 120 votos favorveis, havendo em abril de 2003, 83 ratificaes.
Assim, temos a criao de uma instituio de cunho internacional, a qual, no
obstante, atuar de forma subsidiria, sem ultrapassar a soberania estatal do pas
ratificador do tratado, conforme ensinamentos do autor Tavora (2015, p. 119):
o Tribunal Penal Internacional julgar indivduos, por crimes
considerados pelo DIP de extrema gravidade, todos definidos no prprio
tratado de Roma (genocdios, os crimes de guerra, os crimes contra a
humanidade de que so exemplos o extermnio, a reduo
escravatura, a deportao forada, a tortura). Embora o TIP no possua
limitao geogrfica ou circunstancial, como nos Tribunais de
Nuremberg, Iugoslvia e Ruanda, sua jurisdio complementar, pois a
jurisdio do Estado onde ocorreu o crime preferencial e somente sua
inrcia ou posio condescendente alicera a ao do foro internacional.

Essa complementaridade entre jurisdio nacional e internacional trata-se de

preceito fundamental para que o tribunal possa perfectibilizar a aplicao de sua
jurisdio de maneira mais efetiva. O tribunal no julgar quaisquer crimes, visto
que, por lgica, somente haver jurisdio para processar, julgar e punir aqueles
delitos em que os tribunais nacionais no conseguiram prosseguir. Assim ensina
Jankov (2009, p. 255), o princpio norteador da jurisdio do tribunal baseado no
princpio da complementaridade, por meio do qual a atuao do tribunal subsidiria
e complementar s cortes nacionais. Nesse sentido afirma-se que:

33

na situao politica atual, certo, a possibilidade de xito de um tribunal

internacional penal ainda se encontra fortemente condicionada
cooperao entre os Estados. , ainda, muito comum, a oposio no
apenas ingerncia investigativa de Estados estrangeiros, mas de
organizaes internacionais. Da a importncia de que tal tribunal seja
dotado de poderes suficientes e adequados para obter a colaborao
dos Estados que lhe tenham aceitado a jurisdio. (CRETELLA NETO,
2014, p. 194-195).

O Estatuto de Roma foi, basicamente, redigido levando-se em considerao

os mesmos princpios que foram utilizados para a criao da corte de Nuremberg,
todavia devidamente atualizados ao contexto em que foi concebido. Nas palavras do
autor Cretella Neto (2014, p. 37), alguns dos princpios estabelecidos durante os
julgamentos conservam, acrescidos dos ajustes posteriormente efetuados, a mais
completa atualidade.
Doravante, conforme relata a autora Jankov (2009), os preceitos relativos ao
mbito de aplicao jurisdicional do tribunal foi um dos mais complexos a ser
decidido, posto que, apesar da grande experincia que se obteve com a instalao
dos pretritos tribunais, foi impossvel a utilizao do mesmo modelo utilizado por
aqueles.
Jankov (2009) expe que a jurisdio exercida pelos tribunais ad hoc era
unicamente de cunho territorial e pessoal. Territorial, levando-se em conta a
destinao da punio aos crimes cometidos nos mbitos territoriais em que se
deram, e to somente, para esse fim (Extremo Oriente, ex-Iouguslvia e Ruanda).
Pessoal, no sentido de que sua criao destinava-se a persecuo dos crimes
cometidos por determinados indivduos em determinada situao (Nuremberg). A
jurisdio exercida pelo Tribunal Penal Internacional , nas palavras de Jankov
(2009, p. 244), mais restrita, pois deve obedecer a critrios determinados. Explica
Jankov (2009, p. 244) que o Tribunal Penal Internacional foi criado com o
consentimento daqueles que esto sujeitos a sua jurisdio, ao ter concordado que
os crimes cometidos em seu territrio, ou por seus nacionais, possam ser
processados pelo tribunal. Dessa manifestao se retira que:
duas notas marcantes da jurisdio estabelecida pelo Tribunal Penal
Internacional so o princpio da vinculao voluntria e o princpio da
subsidiariedade. De acordo com o primeiro, a jurisdio do Tribunal no
imposta aos Estados; vincula somente aqueles que so parte no
Estatuto ou que decidam colaborar com o Tribunal na forma ad hoc.
Conforme o segundo, o TPI somente poder exercer a sua jurisdio se
o Estado competente para conhecer o fato no o fizer ou no tiver a
possibilidade de faze-lo. (JANKOV, 2009, p. 21).

34

O Art. 11 do Estatuto de Roma dispe acerca da competncia ratione

temporis, que significa que o tribunal limita sua jurisdio aos crimes cometidos
aps a entrada do estatuto em vigor (JANKOV, 2009, p. 244). Nas palavras da
autora, para os casos dos pases que se tornaram membros aps sua entrada em
vigor, o tribunal tem jurisdio sobre os crimes praticados aps sua entrada em vigor
em relao ao Estado em questo (JANKOV, 2009, p. 245).
Oportuno ressaltar que, diferente do que aconteceu no Tribunal de
Nuremberg, inaplicvel a retroatividade dos crimes cometidos. Para o Tribunal
Penal Internacional no h aplicao de julgamentos e sanes de competncia da
corte permanente aos crimes cometidos antes da ratificao dos Estados membros
ao aceite da jurisdio. Enfatiza-se, assim:
que a competncia ratione temporis no deve ser confundida com a
questo da retroatividade dos crimes. O direito internacional penal
considera a proibio da retroatividade dos crimes e das penas como um
de seus princpios fundamentais. Esse princpio, conhecido pela
expresso latina nullum crimen nulla poena sine lege, probe o
julgamento de crimes no reconhecidos como tais na poca em que
foram cometidos. (JANKOV, 2009, p. 245).

Outro ponto importante a ser destacado da essncia do Tribunal Penal

Internacional a competncia ratione loci, a qual lhe atribui competncia para julgar
os crimes cometidos no territrio dos Estados-Membros, independentemente da
nacionalidade do acusado (JANKOV, 2009, p. 246).
Tal premissa condiz ainda com a personalidade dos entes passveis de
serem julgados pela corte, pois, conforme anteriormente mencionado, repetindo os
ensinamentos da autora Jankov (2009), a corte somente julgar individualmente
cada criminoso, considerando-se sua personalidade fsica, excluindo-se desse rol os
prprios Estados e as organizaes internacionais.
Para concluir, irrefutvel mencionar os benefcios que a criao do Tribunal
Internacional Penal trouxe em matria de Direito Internacional Penal, considerando
que representa a consolidao de um dos mais importantes elos do sistema jurdico
internacional (CRETELLA NETO, 2014, p. 193). Assim, resume-se que:
em situaes de conflito tnico, a violncia gera cada vez mais violncia
e, a existncia de um rgo judicirio imparcial, onde os autores de
crimes contra a Humanidade, genocdio ou crimes de guerra possam ser
julgados, atua como elemento de dissuaso ao prolongamento das
hostilidades, aumentando as possibilidades de encerrar o conflito.
(CRETELLA NETO, 2014, p. 192/193)

35

Mais que um direito, a instalao do Tribunal Penal Internacional uma

forma de garantir que a justia prevalea em mbito internacional, com
imparcialidade, agilidade e competncia, sem se ater a polticas, etnias ou
sentimentos de vingana. Afirma o autor Cretella Neto (2014) que a instalao de
uma corte permanente traz diversos benefcios, como a agilidade de julgamento,
visto que a formao da corte, bem como o ordenamento, por j estarem formados,
facilita, em muito, sua execuo, garantindo a agilidade e a imparcialidade
necessria para o caso concreto.
Nesse sentido, o autor Cretella Neto (2014, p.193) cita uma das principais
razes para a criao de uma corte internacional, bem como afirma:
poder-se-ia argumentar que um Tribunal internacional no teria utilidade, bastando que os juzes nacionais fizessem justia, mesmo
quando se tratasse dos casos mais violentos e escabrosos. No entanto,
nota-se grande variao entre os sistemas judiciais dos diversos Estados
e, alm disso, se ocorreu um conflito tnico, por exemplo, torna-se quase
impossvel exigir que o tribunal que for, afinal, julgar os criminosos, seja
completamente isento de desejos de vingana, formado que por seres
humanos, que podem pertencer a etnias diversas da dos acusados, que
cometeram crimes precisamente contra pessoas do mesmo grupo que
os juzes. Assim, a justia nacional pode ser o foro menos indicado para
julgar criminosos, por suspeitas de parcialidade.

Entretanto, os benefcios que a instalao de uma corte permanente gera

encontram limitao na jurisdio e soberania exercida pelos Estados.
Conforme anteriormente referido, o Tribunal Internacional Penal no ser
competente para julgar qualquer crime, mas sim, e to somente, aqueles crimes de
cunho mais grave, os quais no houve o efetivo processamento por parte do estado
soberano competente ou, devido a outros motivos, no pode ser levado a cabo de
forma efetiva (CRETELLA NETO, 200).
Dessa forma, somente faro parte do sistema de processamento do tribunal
os chamados crimes nucleares (core crimes). Tais crimes esto dispostos no artigo
5.1 do Estatuto de Roma, quais sejam, os crimes de genocdio, os crimes contra a
humanidade, os crimes de guerra e os crimes de agresso.
Devido importncia que tais crimes possuem para na jurisdio penal
internacional, vistas tratar-se de seu principal objeto, cumpre explorar brevemente
cada um deles.
A histria da humanidade esta repleta de narrativas com referencias prtica
do crime de genocdio. O autor Cretella Neto (2014) cita a existncia de prticas

36

genocidas que datam do sculo 6 a.C., referindo-se aos massacres cometidos pelas
guerras assrias e dizimao dos Cananeus pelos Israelitas.
Apesar de ser crime presente na histria mundial desde longa data, a
punio, de outra banda, somente comeou a ser almejada recentemente com a
efetiva criao dos tribunais de cunho internacional. Conforme leciona o autor
Cretella Neto (2014), a manifestao positiva em punir os atos genocidas encontrava
bice nos auspcios da soberania estatal, sendo, em toda ou maior parte das vezes,
praticados aos mandos do poder politico dominante naquele determinado local.
Conforme bem explanado pelo autor Cretella Neto (2014, p. 307), o genocdio foi,
quase sempre, cometido sob a direo, ou, ao menos, com a cumplicidade
benevolente do Estado onde era cometido.
Cretella Neto (2014) define o crime de genocdio como sendo o ato cometido
com a inteno de destruir, no todo ou em parte, um grupo nacional, tnico, racial ou
religioso. Encontra-se positivado no artigo 6 do Estatuto, caracterizado pela:
eliminao fsica de pessoas ligadas por determinado vinculo, como a
nacionalidade, a religio ou a etnia, pertencentes a um mesmo grupo; ou
a leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; ou a
submisso de membros do grupo a condies de vida insuportveis; ou
a adoo de medidas destinadas a impedir a reproduo de membros do
grupo; ou, ainda, a remoo forada de crianas do grupo visado para
outros, visando integrao coativa dessas pessoas, para que percam
sua identidade e o contato com o grupo original. (CRETELLA NETO,
2014, p. 305).

Tais condutas podem ser praticadas individualmente ou em conjunto. Cretella

Neto (2014) explica que no basta a simples perseguio para que fique configurado
o crime, devendo existir o dolo de exterminar citados grupos. Dessa forma, pode-se
explicar o crime de genocdio como um ultraje direto dignidade de qualquer pessoa
humana e, por esta razo, dever ser objeto de punio mais severa, transcendente
ao mbito nacional do estado onde praticada, conforme ser disciplinado em
posterior momento.
Alm do crime de genocdio, o tribunal tambm pune a incitao prtica do
delito. Segundo o autor Cretella Neto (2014) para que fique configurado o crime de
incitao ao genocdio deve haver intensidade no ato e deve ser perfectibilizado em
ato pblico, dirigida a uma inespecfica aglomerao de espectadores. Assim explica
que:
meras expresses provocativas so consideradas insuficientes para o
enquadramento na conduta. Por outro lado, no necessrio utilizar
expressamente a palavra genocdio, podendo ser empregados

37

eufemismos ou metforas, mas cujo significado perfeitamente claro

para a audincia. (CRETELLA NETO, 2014, p. 319).

De forma breve, percebe-se que o crime de genocdio o mais repugnante,

pois afronta a comunidade internacional como um todo, porquanto ao destruir
grupos inteiros de pessoas, nega a esses grupos o direito existncia enquanto
grupo. Priva a civilizao humana de contribuies culturais, cientificas e outras que
esse grupo poderia oferecer, em beneficio de toda a Humanidade (CRETELLA
NETO, 2014, p. 309).
De maneira geral, o autor Cretella Neto (2014) ensina que os crimes contra a
humanidade so aqueles definidos como brutais, no proferidos em incidente
isolado, mas envolvendo largas escalas contra uma populao civil, em aes
sistemticas e que provocam grande clamor na conscincia da humanidade.
So frequentemente confundidos com o crime de genocdio. Contudo, a
diferena que os crimes contra a humanidade so generalizados, porquanto
envolvem a matana indiscriminada de pessoas (CRETELA NETO, 2014, p. 341),
enquanto aquele se trata de crime cometido contra grupo de indivduos em razo de
caractersticas que os distinguem do restante da populao. (CRETELA NETO,
2014, p. 341).
Encontram-se tipificados no artigo 7 do Estatuto do Tribunal, dentre eles, os
assassinatos em massa, o extermnio, a escravido, a deportao, os crimes
sexuais forados, a deportao, a perseguio, o apartheid e outros atos
desumanos perpetrados contra a populao. Ensina o autor Cretella Neto (2014, p.
327) que:
em acepo bem ampla, todos os crimes internacionais so crimes
contra a Humanidade, no sentido de que ferem a conscincia jurdica da
sociedade internacional. Alm das vitimas diretas dos criminosos que
praticam essas condutas, portanto, a Humanidade tambm sujeito
passivo dos crimes internacionais.

O autor Cretella Neto (2014, p. 325) prontamente ensina que o interesse

jurdico internacionalmente protegido em tais crimes a ameaa paz, segurana
e ao bem estar da comunidade internacional, mediante ataque generalizado
(widespread) ou sistemtico (systematic) aos Direitos Humanos fundamentais de
determinada populao.
Ainda, devem ser cometidos em quantidade numerosa e perpetrados
deliberadamente, em nome de uma politica (CRETELA NETO, 2014, p. 329). Nesta
senda, permite-se inferir que a prtica de atos isolados no ser competncia do

38

Tribunal Internacional de Roma, como, por exemplo, um homicdio praticado contra a

vida de outrem.
Outro aspecto a ser citado acerca do momento em que tais crimes so
praticados, que podem ser tanto em tempos de guerra, como tambm em tempos de
paz. Conforme se ver adiante, esta a diferena crucial entre referido delito e os
chamados crimes de guerra.
Segundo o autor Cretella Neto (2014, p.357) muitos imaginam que a guerra
algo extraordinrio, fora do comum, mas, na realidade, rara a paz. Da intrigante
frase pode-se inferir que o estado beligerante sempre se encontrou presente na
histria mundial, sendo, inequivocamente, inerente essncia do homem.
Oportuno mencionar que a guerra, no direito positivo atual, encontra-se
regulamentada atravs do chamado ius in bello, que nada mais do que um
conjunto de normas e princpios desenvolvidos desde o principio da Historia, e
consolidado em uma srie de instrumentos jurdicos concludos, principalmente, na
Haia e em Genebra, a partir de 1899 (CRETELA NETO, 2014, p. 357).
Mazzuoli (2012, p. 971) define os crimes de guerra como sendo aqueles
conhecidos como crimes contra as leis e costumes aplicveis em conflitos
armados.
No Estatuto do Tribunal Penal Internacional, os crimes de guerra encontramse tipificados no artigo 8, sendo definido como a prtica de quaisquer atos graves
que possam violar pessoas ou bens protegidos pelas Convenes de Genebra
(1949) e outras violaes graves das leis e usos aplicados aos conflitos armados
internacionais. A norma distingue a prtica de crimes de guerra praticados
internacionalmente e nacionalmente, o que para o autor Cretella Neto (2014, p. 388)
mostra-se escabroso, porquanto:
as normas aplicveis aos conflitos armados internacionais e no
internacionais convergem cada vez mais, a distino por tipo de conflito
parece no apenas algo antiquada, mas tambm pouco pratica. Faria
mais sentido estabelecer categorias e separar as condutas com base no
aspecto material.

O rol apresentado no regulamento extenso e visa proteger aqueles

indivduos que no fazem, ou deixaram de fazer, parte dos conflitos. Ensina o autor
Cretella Neto (2014, p. 354) que tais pessoas no podem mais ser considerados
alvos legtimos dos ataques, ante a especial proteo que recebem ou devem
receber.

39

Ainda que tal premissa seja contraditria, a regulamentao dos crimes de

guerra possui o fundamento jurdico de promover a paz. nesse sentido o
ensinamento do autor Cretella Neto (2014, p. 357) que ,
afinal, se se est em guerra, j ter ocorrido violao paz. Contudo, o
objetivo do Direito Internacional Humanitrio a limitao da violao
paz e segurana, bem como tornar mais fcil restaurar a paz e a
convivncia entre os povos depois de terminado o conflito.

Oportuno retomar o entendimento esposado anteriormente, para referir que,

por questes bvias, a prtica de tais crimes restringe-se a atos praticados em
ocasio de estado beligerante, advinda de conflitos de fato existentes continuamente
entre os Estados, englobando, de forma amplificada, todos os demais crimes, como
por exemplo, o genocdio e crimes contra a humanidade.
Tambm conhecidos por crimes contra a paz, encontra-se brevemente
mencionado no artigo 5 do Estatuto, letra d, contudo sem estar expressa e
adequadamente explanado, como ocorre com os demais delitos j citados.
O autor Cretella Neto (2014) define como crimes de agresso aqueles
praticados pelo uso de foras armadas de um pas contra a soberania, integridade
territorial ou independncia politica por outro pas, ou planejamento de encontro com
o que dispe a Carta das Naes Unidas.
Por no estar tipificado no estatuto do tribunal penal, buscam-se conceitos
para o crime de agresso em outros expedientes. O autor Cretella Neto (2014), cita
o Projeto de Cdigo de Crimes contra a Paz e Segurana da Humanidade, datado
de 1996, o qual define o crime de agresso como sendo aquele em que o individuo
que, como lder ou organizador, participa ativamente ou comanda o planejamento, a
preparao, o inicio ou a promoo de agresso cometida por um Estado dever ser
responsvel pelo crime de agresso (CRETELLA NETO, 2014, p. 397).
Apesar de no constar disposto no estatuto do tribunal, aps as revises
ocorridas em sua integridade, chegou a um consenso sobre os elementos
constitutivos de tal crime internacional (MAZZUOLLI, 2012, p. 975), ficando
acordado, aps a reviso, que caberia ao Conselho de Segurana da ONU a
responsabilidade de investigar tais crimes. Assim, conclui-se que, apesar da falta de
previso, inexistem impedimentos para processar e punir os crimes de agresso
atravs do Tribunal Penal Internacional.

40

As penas aplicveis aos crimes punveis pelo Tribunal Penal Internacional

encontram-se estabelecidas no Capitulo VII, artigo 77 do Estatuto, em rol ilustrativo.
Assim, acaso cometido quaisquer dos crimes anteriormente referidos, o
indivduo poder ser punido mediante a aplicao de sanso de priso, por um
nmero determinado de anos, no podendo ultrapassar trinta anos; ou aplicao de
priso perptua, pela qual ser aplicada levando-se em conta a gravidade dos
crimes cometidos, bem como as caractersticas pessoais do acusado.
Oportuno ressaltar o aparente aspecto inconstitucional envolvendo a pena de
priso perptua, tendo em vista que a Constituio brasileira, em seu art. 5, inciso
XLVII, dispe expressamente e sem ressalvas que inexistir aplicao de penas de
carter perptuo.
Dessa forma, como explicar a possibilidade de aplicao da referida sano
aos nacionais, em razo da ratificao do Estatuto de Roma pelo Brasil, em
detrimento s disposies da Carta Constitucional? o que procurar analisar a
seguir.

41

5 AS INCOMPATIBILIDADES CONSTITUCIONAIS DO ESTATUTO DE ROMA

sabido que a atual doutrina encontra-se perante visvel questionamento
acerca da constitucionalidade do recebimento do Tratado de Roma pelo
ordenamento jurdico interno, ante a existncia de aparente antinomia, palavra esta
que retrata fortemente o conflito existente entre as referidas normas, conforme ser
visto adiante.
5.1 Da inconstitucionalidade dos tratados
No Brasil, para que um tratado seja aceito, ele dever passar por um breve
procedimento constitucional, envolvendo a participao dos poderes executivo e
legislativo. Dispe a Constituio que, consoante artigo 84, inciso VIII, de
competncia privativa do Chefe de Estado celebrar tratados e demais atos, sujeitos
aprovao do Congresso Nacional, sendo esta ltima previso constante do artigo
49, inciso I, o qual prev a competncia exclusiva do legislativo para decidir, de
forma definitiva, sobre tratados, os quais podem acarretar encargos ou
compromissos de cunho grave ao pas.
Sem embargo, a celebrao do tratado, que instituiu o Tribunal Penal
Internacional, pelo governo brasileiro se deu ao encontro com as regras
constitucionais previstas. A afirmao encontra-se embasada no relato do autor
Mazzuoli (2012), dando conta da celebrao formal, ocorrida em 07 de fevereiro de
2000, pelo corpo diplomtico brasileiro, com a assinatura do tratado internacional do
Estatuto de Roma, com sua posterior aprovao pelo Congresso Nacional, mediante
o Decreto Legislativo n 112/2002 e posterior promulgao pelo Decreto n
4.388/2002. O autor Mazzuoli (2012, p. 962) explica que, aps o depsito da
ratificao:
por fora da norma do art. 5, 2, da Constituio brasileira de 1988, o
Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional integrou-se ao direito
brasileiro com status de norma constitucional, no podendo quaisquer
dos direitos e garantias nele constantes ser abolidos por qualquer meio
no Brasil, inclusive por emenda constitucional.

A inconstitucionalidade de um tratado pode se dar de duas formas: extrnseca,

com relao forma de constituio do tratado, e intrnseca, relativa materialidade
do texto aprovado.

42

Para

que

haja

inconstitucionalidade

extrnseca,

ser

necessria

inobservncia das rigorosas formalidades previstas para a constituio de um

tratado internacional. Cuida-se do respeito a quatro fases distintas, quais sejam :
a) a da formao do texto (negociaes, adoo, autenticao) e assinatura; b) a da aprovao
parlamentar (referendum) por parte de cada Estado interessado em se tornar parte no
tratado; c) a da ratificao ou adeso do texto convencional, concluda com a troca ou
depsito dos instrumentos que a consubstanciam; e d) a da promulgao e publicao do
texto convencional na imprensa oficial do Estado. (MAZZUOLI, 2012, p.207).

Doravante,

desrespeitadas

quaisquer

fases

formais

previstas

para

constituio do ato, o texto ser inconstitucional extrinsecamente. De outra banda,

explica o autor Mazzuoli (2012) que, se acaso respeitadas todas as formalidades, o
tratado ingressar no rol de leis do Estado e revogar legislao anterior que no lhe
for compatvel. Assim, h uma melhor explanao ao afirmar que :
com a promulgao do texto convencional, os instrumentos
internacionais comuns ratificados pelo Estado passam a ter fora de
norma interna, com hierarquia superior lei, pelo simples motivo de no
poderem ser revogados por lei posterior (eles so imunes a qualquer
normatividade futura). (MAZZUOLI, 2012, p. 208).

Alis, nessa linha de pensamento, cumpre ressaltar os ensinamentos do autor

Amaral Junior (2015, p. 557) ao referir-se que :
licito concluir que os tratados internacionais de direitos humanos
integrantes do bloco de constitucionalidade revogam todas as normas
inferiores que os contrariarem, tenham ou no precedncia temporal.
Sob esse prisma, no relevante se a norma referida anterior ou
posterior ao advento do tratado. O simples fato de revestir posio
hierrquica superior lhe d incontestvel primazia, quando em confronto
com eventuais normas colidentes.

Prosseguindo o pensamento, com relao inconstitucionalidade intrnseca,

esta se relaciona diretamente com a matria constante no corpo do tratado.
Conforme ensinamentos do autor Mazzuoli (2012, p. 978), ocorre a chamada
inconstitucionalidade intrnseca:
quando o tratado, apesar de formalmente ter respeitado todo o
procedimento constitucional de concluso estabelecido pelo Direito
Interno, contem normas violadoras de dispositivos constitucionais, no
se confundindo com a inconstitucionalidade chamada extrnseca (ou
formal).

De fato, a inconstitucionalidade, a que se refere o objeto desse trabalho, no

possui relao com a forma imperfeita do tratado, mas sim com relao s

43

incompatibilidades existentes no Estatuto de Roma em detrimento ao regramento

ptrio magno.
De fato, para alguns autores, o problema da inconstitucionalidade material
resolvido

mediante

aplicao

do

princpio

da

supraconstitucionalidade,

anteriormente mencionado. Para Mazzuoli (2012) o regramento do Tribunal Penal

Internacional cuida-se de norma internacional de cunho supraconstitucional, pondo
fim s discusses relacionadas eventual inconstitucionalidade deste com o
ordenamento magno. Esse, inclusive, o pensamento doutrinrio majoritrio,
conforme ser apreciado em seguida.
5.2 A lgica supranacional do Estatuto de Roma
Conforme anteriormente mencionado, com a criao do Tribunal Internacional
Penal, atravs da efetivao do Estatuto de Roma, possibilitou-se, em meio
internacional, a punio de indivduos que cometeram ilcitos praticados em ofensa
comunidade internacional. Segundo Piovesan (2013, p. 387) o Tribunal Penal
Internacional constitui extraordinrio avano para a realizao da justia e o fim da
impunidade relativamente aos mais graves crimes contra a ordem internacional.
Todavia, para que tais normas sancionadoras sejam aplicadas no mbito
jurisdicional domstico, os Estados devero ser parte integrante do tribunal,
aderindo ao tratado mediante ratificao, aceitao, aprovao ou adeso,
porquanto o Estatuto de Roma nada mais do que um ato internacional celebrado
para constituir um acordo formal de vontades (entre Estados ou organizaes
interestatais) regido pelo Direito Internacional Pblico e com a finalidade de produzir
efeitos jurdicos entre as partes (MAZZUOLI, 2012, p. 184). Tal premissa procura
definir, em linhas gerais, a essncia dos tratados internacionais.
Afirma Piovesan (2013) que ao recepcionar tratados que versem acerca de direitos
humanos em carter de norma constitucional, o legislador ptrio buscou harmonizar
e equalizar as normas internas ao Direito Internacional ao qual o Estado se submete.
Em suas palavras, afirma-se que:
o Poder Constituinte soberano criador de Constituies est hoje longe
de ser um sistema autnomo que gravita em torno da soberania do
Estado. A abertura ao Direito Internacional exige a observncia de
princpios materiais de poltica e direito internacional tendencialmente
informador do Direito Interno. Nesse raciocnio, a abertura normao

44

internacional passa a ser elemento caracterizador

constitucional contempornea. (PIOVESAN, 2013, p.116).

da

ordem

No obstante, o Estatuto de Roma possui algumas caractersticas as quais

lhe so unicamente inerentes, fazendo-se necessrio mencion-las. Segundo
denomina o autor Mazzuoli (2012, p. 963) o Estatuto no qualquer tratado, mas
um tratado especial de natureza centrfuga, e que por isso detm natureza
supraconstitucional.
Nesse ponto cumpre mencionar que, conforme ensina Mazzuoli (2012), as
normas supraconstitucionais so aquelas que se sobrepe s demais normas
nacionais, que as superam, derrogam-nas. Cita-se como exemplos de normas
supraconstitucionais aquelas advindas de direitos humanos que regem as relaes
de carter internacional.
Em outros termos, normas supraconstitucionais so aquelas que possuem
carter de superioridade hierrquica, localizando-se no topo da chamada pirmide
das leis, expresso advinda da teoria kelseniana, a qual bem explica essa estrutura
escalonada, pois existe uma lei maior (Constituio) em que todas as outras normas
se fundamentam(TAVORA, 2016, p. 28).
Nesta senda, tem-se que:
a Constituio de 1988 recepciona os direitos enunciados em tratados
internacionais de que o Brasil parte, conferindo-lhes natureza de norma
constitucional. Isto , os direitos constantes nos tratados internacionais
integram e complementam o catlogo de direitos constitucionalmente
previstos, o que justifica estender a esses direitos o regime constitucional
conferido aos demais direitos e garantias fundamentais (PIOVESAN,
2013, p.120).

Mazzuoli (2012) vai mais alm: classifica as normas relativas a direitos

humanos como sendo de natureza centrfuga. Em seus dizeres:
nominam-se centrfugos exatamente porque so tratados que saem (ou
fogem) do centro, ou seja, da jurisdio comum, normal ou ordinria,
retirando o sujeito ou o Estado (e a relao jurdica subjacente) do seu
centro, isto , do seu territrio ou esmo da sua regio planetria, para
leva-los autoridade da justia universal. (MAZZUOLI, 2012, p. 962)

Infere-se que a aplicao dos regramentos que visam proteo aos direitos
do homem regulam situaes que extrapolam a jurisdio nacional competente,
levando os Estados a dispor de uma instituio detentora de atuao sancionadora
em mbito universal. Na prtica, o nico rgo jurisdicional com alcance universal

45

atualmente o TPI; da seu status supraconstitucional face aos ordenamentos

estatais (MAZZUOLI, 2012, p. 963).
O legislador constituinte, mediante emenda Constituio, definiu aos tratados
e convenes internacionais, aprovados atravs do rito de emenda constitucional,
relativos a direitos humanos, natureza de emenda constitucional. A previso
encontra-se disposta no artigo 5, 3 da Carta Magna brasileira e, em razo,
procede s normas constantes do regramento do Tribunal Penal Internacional,
supervenincia s normas de direito domstico.
Sem embargo, oportuniza-se a ressalva acerca da existente diferenciao
entre referidos tratados e os tratados ditos comuns. Por fora dos ensinamentos do
autor Tavares (2016, p. 413),
percebe-se que a equivalncia s emendas constitucionais se restringe,
to somente, aos tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos. Isto porque, ao contrrio do que ocorria com os tratados sobre
direitos internacionais imersos em profunda celeuma doutrinria, sempre
foi certo, pacfico, que os tratados internacionais que no contemplam
direitos humanos inserem-se, no Direito ptrio, como normas de
hierarquia infraconstitucional, consoante decorre do art. 102, III, b.

Por outro lado, a sobreposio das normas de tratado de direito internacional

relativas a direitos humanos no necessariamente pressupe a afirmao com as
regras constitucionais j existentes no ordenamento ptrio, existindo a possibilidade
de se verificar a existncias de antinomias inconstitucionais, conforme adiante se
verificar.
5.3 A inconstitucionalidade da pena de priso perptua
sabido que a pena de priso perptua no pode, em nenhuma
circunstncia, ser aplicada em mbito domstico brasileiro. Cuida-se de um direito
fundamental, garantido constitucionalmente e que no pode ser modificado ou
retirado do ordenamento, e como direitos fundamentais que so, no se lhes pode
negar a caracterstica de ser clausula ptrea (TAVARES, 2016, p. 419). Conforme
melhor explica Mazzuoli (2012, p. 982):
a pena de priso perptua que no recebe a mesma ressalva
constitucional conferida pena de morte no pode ser instituda dentro
do Brasil, quer por meio de tratados internacionais, quer mediante
emendas constitucionais, por se tratar de clusula ptrea constitucional.

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Desse modo, refaz-se a pergunta postulada anteriormente: considerando a

impossibilidade de condenao de carter perpetuo no nosso ordenamento jurdico,
como explicar a eventual antinomia constitucional existente entre o Tratado de Roma
e a Constituio Nacional?
Inicialmente, cumpre fazer uma pequena ressalva acerca da impossibilidade de
resolver o problema da inconstitucionalidade atravs do chamado de direito de
reserva. Para melhor complementar o entendimento, o ato de reserva ser:
uma declarao unilateral, qualquer que seja o seu enunciado ou
denominao, feita por um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar
um tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou modificar os
efeitos jurdicos de certas disposies do tratado em sua aplicao a
esse Estado. (MAZZUOLI, 2012, p. 243).

Nessa assimilao, ainda que se pudesse falar em direito de reserva

permitido aos Estados ao constituir um tratado internacional, tal premissa no foi
estendida aos auspcios da adeso ao Estatuto de Roma, porquanto o artigo 120 do
Estatuto de Roma dispe expressamente ser defeso a ratificao ou adeso ao
tratado, pelos Estados, com reservas. Segundo autor Mazzuoli (2012, p. 968), tal
proibio possui a finalidade de evitar os eventuais conflitos de interpretao
existentes sobre quais reservas so e quais no so admitidas pelo Direito
Internacional, retirando os pases cpticos possibilidade de escusa para o
cumprimento de suas obrigaes. A vedao ratificao com reservas trata-se de
uma ferramenta eficaz para a perfeita atividade e funcionamento do Tribunal
(MAZZUOLI, 2012, p. 968).
Assim, descartando essa possibilidade, passa-se a analisar a questo pela
rbita da supranacionalidade.
Mazzuoli (2010) explica que leis internas e externas (de natureza
internacional) no se descartam mutuamente, mas se complementam no objetivo de
tecer proteo integral aos direitos humanos internacionalmente protegidos. Razo
pela qual ainda complementa que:
pode-se tambm dizer que as obrigaes contidas nos tratados de
direitos humanos extrapolam os limites fsicos sobre os quais se assenta
a soberania estatal, para ir alm das fronteiras estatais e atingir toda a
sociedade internacional de forma erga omnes. (MAZZUOLI, 2010, p.
111).

Alm disso, pelo princpio da supraconstitucionalidade sequer haveria que se

falar em inconstitucionalidade, porquanto a partir do momento que o legislador

47

constitucional afirma que as regras brasileiras primrias se submetem jurisdio de

tratados internacionais relativos a direitos humanos, cria-se uma unificao entre
referidas regras e o ordenamento jurdico nacional.
Ademais, considerando a natureza dos direitos que se visa proteger, seria
correto sobrepor s normas nacionais o direito internacional positivado. A lgica
encontra-se no bem estar de todos, de forma universal. Outrossim,
a vedao das penas de carter perptuo ser uma tradio constitucional
entre ns, o Estatuto de Roma de forma alguma afronta a nossa
Constituio (como se poderia pensar numa leitura descompromissada
de seu texto); mas ao contrrio, contribui para coibir os abusos e as
inmeras violaes de direitos que se fazem presentes no planeta,
principio esse que se sustenta corretamente a tese de que a dignidade
da sociedade internacional no pode ficar margem do universo das
regras jurdicas. (MAZZUOLI, 2012, p. 984).

Assim, pode-se afirmar que a antinomia constitucional entre estatuto de Roma

e a Constituio Federal apenas aparente. Mazzuoli (2012) ensina que a regra
constitucional de proibio de sentenciar indivduos em penas de carter perptuo
possui aplicao somente ao mbito domstico, enquanto os crimes praticados em
mbito internacional, que violem os direitos humanos e afetam o sistema mundial
como um todo, pode ser punido mediante priso perptua, pois as normas nacionais
protegem, acima de tudo, a dignidade da pessoa humana. Assim, Mazzuoli (2012, p.
984) explica que:
a interpretao mais correta a ser dada para o caso em comento a de
que a constituio, quando prev a vedao de pena de carter
perptuo, est direcionando o seu comando to somente para o
legislador interno brasileiro, no alcanando os legisladores estrangeiros
e tampouco os legisladores internacionais que trabalham rumo
construo do sistema jurdico internacional.

Poder-se-ia mencionar a ocorrncia de uma internacionalizao que recairia

somente sobre o direito nacional, de forma que o comando advindo de fora
aplicvel ao ambiente interno e to somente.

48

6 CONCLUSO
Estudou-se, inicialmente, a evoluo dos direitos humanos na atual sociedade
mundial. Verificou-se que as primeiras consideraes relativas ao tema ocorreram
na Grcia antiga, no chamado perodo axial. Foi nesta poca que iniciaram as
primeiras discusses acerca da natureza humana dos homens.
A partir do momento que o homem passou a ser o centro do universo, mudouse a concepo de direito e formularam-se as primeiras definies acerca dos
direitos inerentes a pessoa humana.
Assim, aps a percepo da diferenciao existente entre o homem e objetos,
a humanidade passa a visualizar formas de proteo dos direitos universais.
Contudo, a internacionalizao desses direitos somente foi possvel anos mais tarde,
mediante o amadurecimento da sociedade global, bem como a formao de um
direito internacional positivado e aceito.
Alias, vislumbrou-se que o direito internacional, apesar de existir desde os
primrdios da humanidade, somente foi idealizado aps muitos dilogos e conflitos
mundiais.
Alm disso, concluiu-se que nem todos os Estados soberanos esto dispostos
a ceder aos ordenamentos de cunho internacional, por imporem a sua soberania
acima de qualquer norma positivada de abrangncia global. Nesse ponto, verificouse a dificuldade de aplicao do direito internacional, o qual necessita da
colaborao e aceitao para ser aplicado em situaes concretas.
Do conceito de direitos humanos e direito internacional chegou-se chamada
evoluo da internacionalizao dos direitos humanos na qual ambos os temas se
fundem para formar um sistema protetivo de condutas desfavorveis ao ser humano
e que afetam toda a humanidade.
Diante das atrocidades cometidas contra os direitos humanos na Segunda
Guerra Mundial percebeu-se a necessidade de criar instituies que pudessem punir
e julgar os indivduos cometedores de tais crimes. Dessa forma, aps o conflito
criou-se o Tribunal de Nuremberg, que possua a finalidade precpua de punir os
mandantes e executores dos crimes internacionalmente reconhecidos.
Posteriormente os julgamentos, referido tribunal recebeu diversas criticas
relativas a criao posterior de penas para crimes anteriormente cometidos, alm de

49

ser uma justia de vencedores, em razo do processamento jurisdicional ter se dado

pela parte vencedora no conflito.
No obstante as criticas, o Tribunal de Nuremberg foi de grande valia,
porquanto sua criao possibilitou mais tarde que se iniciassem movimentos
internacionais para criao de um tribunal que pudesse julgar crimes cometidos em
desfavor da humanidade.
Todavia, antes de sua formao, outros tribunais surgiram. De forma
temporria e para julgar crimes cometidos em determinado territrios, os tribunais ad
hoc para Tquio, Ruanda e ex-Iouguslvia tornaram-se, juntamente com o Tribunal
de Nuremberg, precedentes para a efetivao do Tribunal Penal Internacional.
Com isso, embasado em tais cortes, nasceu, em 1998 o Tribunal Internacional
Penal, ratificado por diversos estados e com competncia internacional para
julgamento de determinados crimes violadores dos direitos inerentes pessoa
humana, os quais de alguma forma afetam a universalidade como um todo.
Conforme visto, o tribunal ter competncia limitada e somente agir se,
primeiro, o estado onde o crime ocorreu tiver aceitado a jurisdio do tribunal e;
segundo, se ocorrer omisso ou esgotamento das atividades jurisdicionais de
processamento no mbito domstico.
Alm disso, o Tribunal Penal Internacional ter competncia para julgar
somente determinados crimes. Esses esto descritos no Estatuto que institui o
tribunal e so os crimes de guerra, genocdio, crimes de agresso e crimes contra a
humanidade. As sanes previstas so a segregao por at trinta anos ou priso
perptua. Nesse ltimo caso, haver aplicao se verificadas a gravidade da
conduta e as condies pessoais do agente.
Entretanto, a possibilidade de existir eventual condenao em pena de carter
perptuo vai de encontro com as premissas da Constituio brasileira, que prev
expressamente a proibio de aplicao de tal sano em mbito nacional.
Dessa forma, se esta diante de um conflito entre tratado e norma interna.
Contudo, conclui-se que tal antinomia apenas aparente, em razo da chamada
supraconstitucionalidade a qual a Carta Magna brasileira submete os tratados
relativos a direitos humanos.
Assim, levando-se em conta que o estatuto que instituiu o Tribunal Penal
Internacional trata-se de um tratado protetivo de direitos humanos, por conseguinte
detm o carter supraconstitucional ao ser ratificado pelo estado soberano brasileiro.

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Conclui-se que, ainda que se possa verificar certa inconstitucionalidade entre

tratado e lei magna, esta somente aparente e pode ser resolvida utilizando-se da
previso da supraconstitucionalidade, que permite a recepo dos tratados
internacionais

protetivos

de

direitos

humanos

como

norma

de

natureza

constitucional e que, dessa forma, integram perfeitamente o ordenamento jurdico

nacional.

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