LECCIN 1: LOS PROCEDIMIENTOS

DECLARATIVOS
PROCESOS CIVILES ORDINARIOS Y ESPECIALES
1. Proceso declarativo. Para juzgar
Ordinario. Para decidir el derecho en la generalidad de los casos.
o

Juicio ordinario

Juicio verbal

Especial. Para algunas materias civiles y mercantiles. Pretenden procurar una

tutela jurisdiccional diferenciada para cierto tipo de materias.
o

Aquellos que, aunque tengan naturaleza civil, tengan un inters pblico

(Capacidad, filiacin, maternidad, paternidad, matrimonio y menores).

Aquellos que persiguen una tutela rpida de ciertos tipos de crdito

(proceso monitorio y juicio cambiario).

Aquellos en los que la actividad patrimonial se proyecta sobre la totalidad

del patrimonio (procesos universales) (divisin de herencia y liquidacin
de rgimen econmico matrimonial).

Ordinarios con especialidad. Comparten caractersticas tanto de los ordinarios

como de los especiales. Son procesos ordinarios pero sometidos a variaciones
(acciones de retracto, prstamos, derechos fundamentales, defensa de derechos
e intereses de los consumidores y usuarios, propiedad horizontal, propiedad
industrial, competencia desleal, publicidad, procesos sumarios).
2. Proceso ejecutivo. Para hacer ejecutar lo juzgado.

DETERMINACIN DEL PROCEDIMIENTO LEGALMENTE ADECUADO

Los criterios para delimitar si es juicio verbal o juicio ordinario son el de la materia y el de la
cuanta subsidariamente. Estas normas solo son aplicables para la primera instancia.
Criterio de la materia
En virtud del 249.1 LEC, se decidirn en juicio ordinario:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Derechos honorficos
Derechos fundamentales (excepto derecho de rectificacin).
Impugnacin de acuerdos sociales.
Competencia desleal y defensa de la competencia.
Acciones relativas a condiciones generales de contratacin.
Arrendamientos urbanos o rsticos.
Accin de retracto.
Propiedad Horizontal.

La 4, 6 y 8 siempre que no se traten reclamaciones de dinero.

En virtud del 250.1 LEC, se decidirn en juicio verbal:

1. Las reclamaciones de cantidad.
2. La recuperacin de la plena posesin de u na finca rstica o urbana.
3. La puesta de posesin al heredado de los bienes si estos no estuvieran siendo posedos
por nadie.
4. La tutela sumaria de la posesin de una cosa o un derecho por quien haya sido
despojado de ellas.
5. La suspensin de una obra nueva.
6. La demolicin de cualquier objeto en estado de ruina.
7. La efectividad de los derechos reales.
8. La obtencin de alimentos por disposicin legal o titulo.
9. La ejecucin de la accin de rectificacin.
10.El incumplimiento por el comprador de las obligaciones.
11.EL incumplimiento del arrendamiento financiero o contrato de venta a plazos.
12.La ejecucin de la accin de cesacin.
13.La efectividad de los derechos del 160 CC.
Criterio de la cuanta
Se seguir el procedimiento del juicio ordinario en caso de demandas que, no versando sobre
ninguna de las materias que determina el juicio verbal del 250.1 LEC, sean de cuanta
superior a 6.000 y las que resulten imposible de calcular. Se seguir por el procedimiento del
juicio verbal e caso de demandas que, no versando sobre ninguna de las materias que
determina el juicio ordinario del 49.1 LEC, sean de cuanta inferior a 6.000.
La cuanta debe precisarse por e actor en su demanda de manera justificada y con claridad,
quitando dos excepciones que podr hacerse:
1. De forma relativa. Cuando el actor justifique que el inters econmico al menos iguala
la cuanta mnima del juicio ordinario o no rebasa la mxima del verbal.
2. No determinarse. Cuando no se puede hacer ni de forma relativa, ni conforme al juicio
ordinario.

TRATAMIENTO
PROCESAL
PROCEDIMIENTO

DE

LA

INADECUACIN

DEL

La inadecuacin del procedimiento surge cuando el actor presenta una demanda que no es
adecuada.
1. De oficio. El LAJ deber acordar por diligencia de ordenacin que se d al asunto la
tramitacin que corresponda (cabr recurso de revisin). Podr corregir tanto errores
aritmticos como en la seleccin defectuosa de la regla legal, siempre que en la
demanda existieran elementos fcticos suficientes como para poder determinar la
cuanta con simples operaciones matemticas. En caso de que entienda que la cuanta
es inestimable, deber dar mediante diligencia al asunto la tramitacin de juicio
ordinario (siempre que conste la designacin de Procurador y firma de abogado). El
tribunal no puede inadmitir la demanda en este caso a no ser que el LAJ fije la cuanta
incorrectamente o no exista en ella elementos suficientes para calcularla. El actor
tendrn 10 das para subsanar el error, y si no el Tribunal resolver lo que proceda.
2. De instancia de parte. El demandado puede impugnar la cuanta por adecuacin al
procedimiento y por casacin (a no ser que se refera al fondo del asunto). Se har en
la contestacin a la demanda y se resolver en la audiencia previa o vista. De
estimarse por el Tribunal la inadecuacin del juicio ordinario, habrn de reconducirse
las actuaciones a las del juicio verbal (citacin de las partes para la vista), y si fuera
2

inadecuacin del juicio verbal habran de reconducirse las actuaciones a las del juicio
ordinario (citacin de las partes para la audiencia previa).

LECCIN 2: PREPARACIN DEL PROCESO CIVIL

DILIGENCIAS PRELIMINARES
Son actividades previas al proceso, cuya realizacin se puede solicitar a los tribunales con la
finalidad de prepararlo, obteniendo datos que le son necesarios al futuro demandante para la
presentacin de su demanda. Es una actividad judicial no jurisdiccional, facultativa, nmeros
clausus y que no constituye prueba anticipada.
La competencia la tiene el Juzgado de Primera Instancia o de lo Mercantil del domicilio de la
persona que deba cumplir el contenido de la diligencia. No se permite que el tribunal pueda
impugnarse a instancia de parte por declinatoria, aunque el tribunal debe controlar de oficio
su competencia. La intervencin del procurador y abogado no es preceptiva, a no ser que se
acreditara de urgencia.
Procedimiento
1. Solicitud. Se expresarn los fundamentos sobre el objeto del juicio.
2. Decisin y citacin para la prctica de la diligencia. Examinados los presupuestos, el
tribunal procede a estimar (no cabe recurso) o desestimar (recurso de apelacin). Si se
acuerda la prctica de la diligencia, en este auto el tribunal citar y requerir a los
interesados.
3. Oposicin. La parte que debe cumplirla puede acceder a ello o formular oposicin
mediante escrito que debe presentarse en los cinco das siguientes a la recepcin de la
citacin. Se cita a las partes a una vista y el tribunal dicta auto estimando (recurso de
apelacin) o desestimando (no cabe recurso y hay que condenar en costas al
requerido) la oposicin.
4. Prctica de la diligencia. Se realizar en los 10 das siguientes a la oposicin, en la sede
de la oficina judicial o en el lugar que se considere oportuno.
5. Negativa a llevar a cabo la diligencia. Se produce cuando la persona requerida no
atienda el requerimiento.
6. Gastos y caucin. Los gastos sern a cargo del solicitante, el cual deber ofrecer
adems la prestacin de una caucin por los daos y perjuicios que se pudieran
ocasionar a las personas requeridas (si esta no se presta en los tres das siguientes a
que se dicte el auto, el LAJ ordenar mediante decreto el archivo de las actuaciones).

EL ACTO DE CONCILIACIN
Es un acto facultativo por el que las partes llegan a un acuerdo con el fin de evitar el pleito.
La competencia la tiene el Juez de Paz (cuanta menor de 6.000 y no corresponde a lo
Mercantil) o el LAJ del Juzgado de Primera Instancia o del Juzgado de lo Mercantil del domicilio
requerido. No es preceptivo abogado y procurador.
3

Procedimiento
1. Solicitud. Podr ser mediante impresos normalizados o escrita, mostrando los datos,
circunstancias y domicilio del solicitante y requerido, objeto de conciliacin, objeto de
avenencia y fecha.
2. Citacin y comparecencia.
3. Declaracin de conformidad o desconformidad. El principal efecto es la interrupcin de
la prescripcin adquisitiva y extintiva, el cual volver a computarse desde que recaiga
decreto del LAJ o auto del Juez de Paz.

INADMISIN Y NULIDAD
Se inadmitir el acto de conciliacin en:
1. Los juicios que estn interesados los menores y las personas con capacidad modificada
judicialmente para la libre administracin de sus bienes.
2. Los juicios en que estn interesadas las Administraciones Pblicas.
3. Los juicios de responsabilidad civil contra Jueces y Magistrados.
4. Los juicios de materias no susceptibles de transaccin ni compromiso.
Podr ejercitarse la accin de nulidad por las causas que invalidan los contratos. La
demanda que ejercita esta accin deber interponerse en un plazo de 15 das desde que se
celebr la conciliacin. Acreditado el ejercicio de la accin de nulidad, quedar en suspenso la
ejecucin de lo convenido en el acto de conciliacin hasta que se resuelva definitivamente
sobre la accin ejercitada.

LA RECLAMACIN ADMINISTRATIVA PREVIA

La ley 39/2015 la suprime en la va civil y laboral, que antes haba de interponerse
necesariamente para iniciar uno de estos dos procesos. La Exposicin de Motivos de esta Ley
dijo que suponan una carga que dificultaba el ejerci de sus derechos debido a la escasa
utilidad practica.

LECCIN 3:
DEMANDA

EL

INICIO

DEL

PROCESO,

LA

LA DEMANDA
La demanda es el acto que inicia el proceso y por el que el actor ejercita su derecho a la
tutela judicial efectiva, afirma la accin y solicita una tutela jurisdiccional concreta. Est
regida por el principio dispositivo, pues no puede en ningun caso comenzar de oficio.
La mayora de requisitos establecidos son de contenido, y no de forma, ya que lo que le
importa al juez es que aporte toda la informacin necesaria para resolver, sea como sea.
Cualquier demanda que cumpla con los requisitos de contenido que establece el 399 LEC
resulta admisible.
Requisitos de contenido
1. Identificacin del actor, demandado, abogado y procurador.
2. Exposicin y valoracin de los hechos y los fundamentos de derecho.
3. Fijacin con claridad y precisin de lo que se pida.
Estructura
1. Encabezamiento. Frente a quien se dirige y ante que tribunal.
2. Hechos. Se deben exponer de manera clara y separada y acompaados por los
documentos, medios o instrumentos que se aporten como medio de prueba.
3. Fundamentos de derecho. Se debe razonar sobre los aspectos jurdicos de la peticin
en prrafos numerados y separados.
F.PROCESALES (acreditan que no existe ningn obstculo a que el proceso se
sustancie y se dicte una sentencia de fondo).
F. DE FONDO (acreditan porque la sentencia debe ser estimatoria).
4. Splico. Se debe concretar la tutela que se solicita con la mayor precisin posible, y si
las peticiones son varias hay que formularlas separadamente, distinguiendo la principal
de la accesoria.
5. Otroses. Con ello se realizan en la demandada las peticiones accesorias.
6. Fecha y firma. La demanda debe tener la fecha de presentacin e ir firmada por,
abogado y procurador siempre que intervengan, o l justicia le si puede comparecer
por si mismo.
5

Regla de la percusin de hechos y fundamentos jurdicos (400 LEC)

Cuando lo que se pida en la demanda pueda fundarse en diferentes hechos o con distintos
fundamentos, habrn de presentar en ella todos los que resulten conocidos, sin que sea
admisible reservar su alegacin para un proceso ulterior.
Ampliacin de la demanda
El art. 401 LEC permite que, despus de presentar la demanda, el actor acumule nuevas
acciones frente al demandado o dirigir la demanda frente a nuevos demandados. Se trata de
una acumulacin sobrevenida de acciones, pero tienen que concurrir todos los requisitos de la
acumulacin, es decir, solo se puede ampliar la demanda si tambin hubiera sido posible
ejercerlas todas simultneamente desde el inicio.
Documentos que han de acompaar a la demanda
Se deben acompaar tantas copias literales como partes existan, y la falta de estas es un
defecto subsanable.
1. Procesales. Aquellos que acreditan el cumplimiento de ciertos presupuestos procesales.

Poder notarial.
Documentos que acrediten la representacin del litigante.
Documentos que acrediten el valor de la cosa litigiosa.
Documentos procesales especficos.

2. Relativos al fondo del asunto. Aquellos en los que las partes funden su derecho.

Documentos en que las partes funden su derecho.

Medios de prueba.
Certificaciones y otras sobre asientos registra les.
Dictmenes periciales.
Informes elaborados por profesionales de la investigacin.

3. Exigidos en casos especiales. La falta de aportacin de estos documentos o el

incumplimiento de dichos requisitos especficos comporta que la demanda no ser
admitida a trmite.
Tratamiento procesal de los requisitos de la demanda
El incumplimiento por el actor de los requisitos puede dar lugar a un defecto legal en el
modo de proponer la demanda.
Sin embargo no todo incumplimiento de los requisitos de la demanda da lugar a este tipo de
defecto. El sobreseimiento del pleito slo tendr lugar cuando no pueda determinarse en
absoluto la pretensin. En el resto de casos, el cumplimiento de los requisitos no es un deber,
sino una carga para el demandante, y las oscuridades e imprecisiones en que incurra solo le
afectarn a l a la hora de demostrar su razn. Este vicio es apreciable tanto de oficio como a
instancia de la parte demandada (audiencia previa o vista), y es un defecto subsanable que
requiere que el Tribunal admita las aclaraciones necesarias para salvarlo.

LA LITISPENDENCIA
Es el conjunto de efectos que produce la incoacin de un proceso y su pendencia en el
tiempo, el momento desde que se abre un proces hasta que se cierra. Comienza con la
presentacin de la demanda siempre y cuando sea admitida a trmite y termina cuando la
sentencia es firme ( no se puede recurrir y produce efectos de cosa juzgada).
6

EFECTOS
1. Procesales
Excepcin de litispendencia. Impide el inicio de un nuevo proceso sobre algo que
est ya siendo tratado en otro proceso de idntico objeto. La diferencia con la cosa
juzgada reside en que el proceso idntico est abierto o ha sido resuelto con
sentencia firme. Para que exista siempre debern pertenecer los tribunales ante el
mismo orden procesal. Es un bice procesal que puede oponer el demandado en el
2 proceso, o el LAJ inadmitiendo la demanda.
Perpetuatio iurisdictionis. Una vez iniciado el proceso, habiendo cumplido los
requisitos en el momento de la interposicin de la demanda sobre jurisdiccin y
competencia, los cambios en aspectos que lleve a su determinacin, no afectar a
la continuacin del proceso.
Prohibicin de mutatio libelo. Una vez determinado el objeto del proceso en la
demanda, en la contestacin o reconvencin, las partes no podrn realizar con
posterioridad alegaciones o peticiones que supongan una alteracin de sus
pretensiones iniciales. Por tanto al demandante no le est permitido ejercitar nuevas
acciones ni al demandado oponer nuevas excepciones.
2. Materiales:
1. Interrupcin de la prescripcin.
2. Los bienes o derechos objeto del proceso adquieren la condicin de litigiosos.
3. El deudor se constituye en mora, con los efectos que esto conlleva.
ADMISIN DE LA DEMANDA
Una vez presentada la demanda, el Letrado mediante decreto decide su admisin a trmite, y
si considera que debe ser inadmitida, dar traslado al Tribunal para que ste se pronuncie . Si
el juez considera que debe admitirse, al contrario que el Letrado, podr o remitir su decisin
al Letrado y admitirse mediante decreto, o admitirla l mismo mediante auto.
Causas de inadmisibilidad
1. Por motivos procesales. Los que funden la inadmision a trmite de una demanda.
2. Por motivos de fondo: Ni el LAJ ni el Tribunal tienen potestad para inadmitir una
demanda por estos motivos, porque significara denegar el derecho a la tutela judicial
efectiva antes de tiempo

LECCIN 4: CONDUCTAS POSIBLES DEL

DEMANDADO ANTE LA DEMANDA
POSTURAS QUE PUEDE ADOPTAR EL DEMANDADO
1. NO COMPARECER: No contesta a la demanda, ya sea por no haberla recibido (rebelde
involuntario), o haberla recibido y no haber contestado (rebelde voluntario). Contestar
a la demanda es una carga, no se le puede obligar, pero esto solo perjudica al
demandado.
2. COMPARECER:
Comparecer y no contestar a la demanda. Precluye todo.
Comparecer y contestar.
o

ALLANARSE A LA DEMANDA (modo de terminacin anormal del proceso

mediante el cual el demandado est reconociendo el fundamento de la
accin del demandante).

REALIZAR ALEGACIONES PROCESALES (se trata de contestar a la demanda

cuando falta algn presupuesto u bice procesal).

NEGAR LA EXISTENCIA DE LOS HECHOS ALEGADOS POR EL DEMANDANTE

(los hechos se convierten en controvertidos,por lo que que requieren de
prueba - puede darse el caso de que si no nos pronunciamos o lo hacemos
de forma evasiva sobre algn hecho alegado por el demandante, sea
admitido tcitamente).

ADMITIR LA VERACIDAD DE LOS HECHOS ALEGADOS POR EL

DEMANDANTE, PERO NEGAR LA CONSECUENCIA JURDICA QUE EL
DEMANDANTE ANUDA A ESOS HECHOS.

ALEGAR HECHOS NUEVOS (nuevos y distintos a los que ha alegado el

demandante en su demanda y no incompatibles excepcin de carcter
material).

RECONVENCIN (el demandado en vez de contestar defendindose,

ataca, ejercitando una accin frente al demandante originario para que se
le condene a l).

REBELDA (ART.496 LEC)

La rebelda es la situacin jurdica que se crea en el marco del proceso como consecuencia de
la incomparecencia del demandado. La rebelda tiene que ser inicial y total, es decir, que solo
es demandado rebelde el que no aparece en el proceso desde el principio hasta el final, ya
que si aparece posteriormente, se levanta la declaracin de rebelda. La regla general es que
quin declara la rebelda es el Letrado de la Administracin de Justicia, salvo algunos casos en
que corresponda al Tribunal.
1. Rebelde involuntario. Es aquel que por fuerza mayor, caso fortuito, problemas
informticas o de localizacin no puede acudir por desconocimiento de la situacin.
2. Rebelde voluntario. Es aquel que recibe a demanda pero no contesta.
Comparecer en el proceso no es un deber sino una carga, y por ello la rebelda tiene
consecuencias perjudiciales para el rebelde:
1.
3.
4.
5.
6.

No se considera ni allanamiento ni admisin de los hechos.

Trae consigo la preclusin.
El rebelde voluntario va a tener un trato distinto del rebelde involuntario.
Da lugar a un particular rgimen de notificaciones de las resoluciones procesales.
Se notificar la sentencia o resolucin que pone fin al proceso. Existen ciertas
especialidades a la hora de comunicar estas cosas.
7. Trae consigo unas especialidades en el rgimen de recursos.

CONTESTACIN A LA DEMANDA
Es el acto por excelencia del demandado en el que fija su posicin frente a la accin
ejercitada por el demandante. En cuanto a requisitos sobre la estructura, se acomodar a los
requisitos de la demanda. Junto a la contestacin a la demanda se debern aportar los
documentos procesales, de fondo y casos especiales.
EXCEPCIONES
Es el medio de defensa esgrimido por el demandado, frente a la demanda, con el que
pretenda conseguir no ser condenado.

Procesales. El demandado pone de manifiesto la falta de algn presupuesto u bice

procesal. La estimacin de una excepcin procesal conduce a que, aunque pone fin al
proceso, no impide el inicio de un nuevo proceso en el que se haya solucionado el error.
Se tienen que oponer por parte del demandado en la contestacin a la demanda. Sin
embargo todo lo que tenga que ver con jurisdiccin y competencia no se formula en el
marco de contestacin a la demanda porque tenemos la declinatoria.
Puede darse el caso de que el juez necesite algo ms de tiempo para resolver, por lo
que se le permitir posponer la decisin sobre la excepcin procesal a unos das
despus de la audiencia o la vista, suspendiendo estos actos. Si se estima la excepcin
9

procesal, hay que analizar si es subsanable o no. Si lo es, se dar un plazo, tras el cual
si no se ha subsanado, se emite un auto poniendo fin al proceso. Si no lo es, (ej: cosa
juzgada), directamente se emitir auto para poner fin al proceso. Lo mismo ocurrir si
se desestima la excepcin.

Materiales. Son aquellas que se fundan en derecho sustantivo, y que en el caso de

ser estimadas, conducen a una desestimacin de la demanda, no a que se ponga fin al
proceso. La oposicin de una excepcin procesal supone aadir un hecho nuevo y
distinto a los que ha alegado el demandante en su demanda.
1. Hechos alegados por el demandante.
H. CONSTITUTIVOS
2. Hechos alegados por el demandando.
H. IMPEDITIVOS (evitan el nacimiento del derecho en el que se funda la
tutela solicitada por el actor falta de capacidad).
H. EXTINTIVOS (extinguen el derecho en el que se funda la tutela
solicitada por el actor - pago).
H. EXCLUYENTES (fundan un contraderecho que excluye la eficacia del
derecho en el que se funda la tutela solicitada por el actor prescripcin).

RECONVENCIN
Es la conducta del demandado consistente en pedir la concesin de una nueva tutela
jurisdiccional frente al actor,el demandado ejercita una accin (reconvencional) frente al
demandante. Las posiciones procesales se intercambian: el demandado inicial se convierte en
demandante reconvencional, y el demandante inicial se convierte en demandado
reconvenido. Se produce una pluralidad de acciones en el marco del proceso, pero cada una
mantiene su individualidad, resolvindose en el mismo proceso por cada una con elementos
identificadores que habr que probar.
Requisitos
1.
2.
3.
4.
5.
6.

El momento procesal para reconvenir es cuando se conteste a la demanda.

La forma tiene que ser explcita.
El contenido debe ser conexo.
Se puede reconvenir frente a demandante y terceros.
No cabe reconvenir si el Tribunal no tiene jurisdiccin con respecto a la materia.
No se puede reconvenir rompiendo la homogeneidad del procedimiento.

La reconvencin el efecto que tiene es que se resuelve conjuntamente con la demanda inicial,
en un mismo procedimiento, y se decide en una nica sentencia. Al convertirse el
demandante en demandado reconvenido, se le debe otorgar un plazo para para contestar
(mismo que para el demandado inicial). Aqu se plantea la situacin de la reconvencin a la
reconvencin, que no habr si se trata del demandante originario. Si la reconvencin se ha
hecho tambin frente a terceros, estos s podrn reconvenir ya que es la primera vez en que
ellos pasan a formar parte del proceso. La regla de la preclusin tambin afecta a la
reconvencin, ya que todos aquellos fundamentos que se puedan alegar, no se pueden
reservar para usarlos posteriormente.
EXCEPCIONES RECONVENCIONALES

10

1. Compesacin. No hay ningn problema si se ejercita una accin frente a m y tenemos

una accin contra el de cuanta superior. Sin embargo el problema surge cuando la
accin es de cuanta inferior o no se formula reconvencin de forma explcita aun
siendo superior. En estos casos, la LEC va a tratar la compensacin como una
reconvencin, es decir, que la mera compensacin alegada se traslada al demandante
inicial para que conteste.
2. Declaracin de nulidad del negocio jurdico. Si el demandado al defenderse alega la
nulidad absoluta del negocio jurdico en el que se apoya la pretensin de actor, y este
en su demanda ha dado por supuesta la validez del negocio, podr pedir al LAJ que le
permita contestar a esa alegacin en el plazo establecido para la contestacion a la
reconvencin (no cabe esta posibilidad en los juicios verbales).

ALEGACIONES
POSTERIORES
CONTESTACIN

LA

DEMANDA

LA

El art. 286 LEC permite con carcter general que antes de transcurrir el plazo para dictar
sentencia, se conozca de un hecho de relevancia para el pleito, que se har por medio del
escrito de ampliacin de hechos por las partes. Se dar noticia a la otra parte, que podr
estar de acuerdo o no (si no lo est se convertir en controvertido y se tendrn que practicar
pruebas). El art. 460 LEC permite en segunda instancia que se aleguen estos hechos nuevos o
de nueva noticia y por tanto deben tambin poder probarse, a pesar de que normalmente la
regla general es que en segunda instancia no hay pruebas.
La audiencia previa es una pieza importantsima del juicio ordinario, por todo lo que se lleva a
cabo en su marco. Es un acto pblico (a puerta abierta salvo excepciones), oral y grabado.
Sus finalidades son:
1. Intentar alcanzar un acuerdoque ponga fin al proceso.
2. Examinar las cuestiones procesales que puedan obstar la continuacin del proceso y
puedan impedir la obtencin de resolucin.
3. Fijar con precisin el objeto del proceso (como qu hechos son ciertos o controvertidos.
4. La proposicin de los medios probatorios, ya que los hechos controvertidos requieren
de prueba.
No es obligatorio comparecer personalmente. En el caso de que falte el demandado, el
procurador deber acudir con un poder especial que le permita representar absolutamente al
demandado. Si falta el procurador, el proceso podr continuar. Si falta el demandante, habr
que poner fin a la audiencia previa salvo que al demandado le interesa que contine (que es
en casi todos los casos). En la vista se realizan todas las actuaciones que se celebran en la
audiencia previa as como las del juicio, y por tanto se realizar tambin la prctica de la
prueba, por la unidad del acto.

11

LECCIN 5: LA PRUEBA (CUESTIONES

GENERALES)
MODOS DE DETERMINACIN DE LOS HECHOS EN EL PROCESO
CIVIL
En la fase de alegaciones del proceso (demanda y contestacin) las partes lo que hacen es
afirmar al Tribunal una serie de hechos con el objetivo de que se aplique la consecuencia
jurdica correspondiente con su veracidad, y por tanto como fundamentos de las pretensiones
que formulan. Por lo que respecta al demandante nos referimos a las acciones, y respecto al
demandado a las excepciones. Las partes tienen la carga de probar los hechos que afirman y
en los que fundan sus pretensiones.
El Tribunal solo va a poder acceder a los hechos que las partes alegan si est convencido de
que son ciertos esos hechos, o no. La simple afirmacin en las alegaciones de ciertos hechos
no supone la veracidad de los mismos.
Existen varios mecanismos para convencer al Tribunal sobre la veracidad de los hechos. La
prueba es la forma principal, pero no se trata de la nica. Con ellos no se persigue probar la
veracidad absoluta de unos determinados hechos, sino la veracidad de los hechos a efectos
del proceso, de obtener una sentencia que resuelva el litigio.
LA ADMISIN DE LOS HECHOS
El fundamento de la admisin de los hechos es que suelen ser ciertos aquellos hechos que
ninguna de las partes discute, ya que si fuera incierto, la parte perjudicada lo dira . Este
mecanismo se apoya en el principio dispositio, porque la disposicin de los derechos que
12

tiene uno, tambin supone la disposicin de los hechos sobre los que se fundamentan y se
basan esos derechos. Una vez que se hayan admitido las partes no podrn negarlos ni
probarlos en contrario, ya que estaran yendo contra sus propios actos.
1) Admisin expresa. Cuando en la contestacin a la demanda, el demandado acepta la
veracidad de los hechos que alega el demandante. Esto supone que no se convertirn
en hechos controvertidos, no habr que probarlos y por tanto el Tribunal los tendr
como ciertos.
2) Admisin tcita. Cuando una de las partes no contesta sobre alguno de los hechos
afirmados por la parte contraria en el momento que se debe hacer, o cuando una parte
se irgue a contestar o se vea que no quiere contestar. Las consecuencias son las
mismas que las de la admisin expresa.
LOS HECHOS NOTORIOS
Son aquellos que se pueden tener como ciertos a efectos del proceso sin necesidad de
prueba, y por tanto, la ley excluye de la necesidad de prueba. La notoriedad es una cualidad
relativa, pues en principio se eximen de prctica de prueba pero no siempre (dependen del
lugar, tiempo etc.). Cabr prueba en contrario cuando para una parte sea notorio y para la
otra no.

LA TCNICA DE LAS PRESUNCIONES

Consiste en una serie de operaciones lgicas a partir de las cuales si se tiene por cierto un
determinado hecho, se entiende que el otro no lo es.

LOS CONOCIMIENTOS GENERALES DEL JUEZ

Son los conocimientos que ell juez conoce por s mismo, pero no podr aplicar este sus
conocimientos privados para resolver un asunto. Los conocimientos que el juez adquiere fuera
del proceso, no se pueden aplicar, por ejemplo en el caso de un juicio meditico.

LA PRUEBA
Es la actividad que desarrollan las partes con el Tribunal para convencerle de la certeza de
unos hechos o de unas afirmaciones fcticas. Es conveniente distinguir entre las fuentes de
prueba (elementos personales o materiales respecto de los cuales se lleva a cabo la prctica
de la prueba) y los medios probatorios (actividades a travs de las cuales se lleva a cabo la
prctica de la prueba).
OBJETO DE LA PRUEBA
Es aquello sobre lo que versa la prueba, es decir, aquello que se pretende fijar como cierto a
travs de la actividad en que consiste. Como regla general el objeto lo conforman los hechos,
a pesar de lo cual tambin pueden ser objeto de prueba las mximas de la experiencia y las
normas jurdicas.
13

1. Normas jurdicas. No es posible exigirle al juez que conozca el derecho de todo el

mundo y es por ello que en casos en que sea necesario aplicar una ley extranjera, es
posible probar el derecho. Las partes debern demostrar el contenido y la vigencia de
la norma, as como la interpretacin que hacen los Tribunales del Estado
correspondiente de dicha norma.
Como norma general la costumbre es fuente de derecho y por tanto el juez debe
conocerla. Sin embargo esto solo se acepta cuando sea costumbre probada, y por tanto
cuando no sea probada habr que practicar pruebas sobre la misma. Habr que probar
cuando una de las partes entienda que no existe costumbre (por faltar el uso o
reiteracin del uso).
2. Mximas de la experiencia. Son reglas generales de carcter emprico extradas d ela
experiencia y relacionadas con un arte o especialidad determinada. No son hechos,
sino las reglas que explican el por qu suceden ciertos hechos. Normalmente son
normas especializadas, y generalmente debern ser probadas por peritos. (Ej: agua
potable, intervencin quirrgica correcta).
PROPOSICIN Y ADMISIN DE LA PRUEBA
La mayora de los sistemas procesales, y tambin en el nuestro, se entiende que no es
razonable que fuera el Estado quien tuviera que encargarse de probar los hechos que alegan
los sujetos en la demanda, ya que son las partes quienes tienen la carga de alegar los hechos
y de probarlos. Esto es porque los sujetos particulares estn en mejores condiciones de probar
la certeza de un hecho que les afecta, y adems por la vigencia del principio dispositivo y la
privacidad de los derechos.
Deben practicarse a instancia de parte generalmente, nunca de oficio (salvo en procesos
especiales como la capacidad de las personas en las que el tribunal propone la prctica de
prueba). Pero esto no significa que las partes no puedan pedir ayuda al Tribunal. Una vez
que proponemos la prctica de la prueba, el Tribunal deber decidir sobre su admisin o no a
travs de la concurrencia de 4 requsitos.
o
o
o
o

POSIBILIDAD, , no se puede proponer la prctica de una prueba que sea

imposible materialmente.
LEGALIDAD, solo se pueden practicar pruebas que sean acordes a la ley.
UTILIDAD, se trata de adecuacin entre el medio de prueba cuya prctica se
propone y el fin de dicho medio de prueba
PERTINENCIA, que a travs del medio de prueba se pretenda la prueba de un
hecho de relevancia para el proceso para resolverlo.

Si entiende que concurren los 4 requisitos (adems de no tratarse de prueba ilcita), dictar
un auto admitiendo la prctica de prueba que se le ha propuesto. Si entiende que no
concurren, dictara un auto inadmitiendo, y que es susceptible de recurso de reposicin
(resuelve el mismo rgano que nos ha denegado la prueba). Este recurso se interpone
oralmente, por lo que lo normal es que se vuelva a inadmitir. Si se inadmite se debe formular
protesta, de manera que cuando se dicte sentencia y no nos den la razn, se pueda
interponer recurso por haber prohibido una prueba que podra haberme servido para que se
nos diera la razn. Si no se estara admitiendo de forma tcita la inadmisin del recurso por el
juez.
LICITUD E ILICITUD DE LA PRUEBA
Una prueba ilcita es aquella que se ha obtenido vulnerando directa o indirectamente un
derecho fundamental.Lo primero que hay que intentar es que no se admita, bien porque le
juez lo detecta o porque la otra parte lo advierta. Si se nos pasa, llega el momento de la
prctica de la prueba y no debera practicarse. Cualquiera de las partes puede poner de
manifiesto que a pesar de haberse admitido, es ilcita y no se puede practicar. Si aun con todo
14

se ha admitido y se ha practicado, el juez no debe tenerla en consideracin para resolver. Si

una de las partes observa que se ha dictado sentencia teniendo en cuenta un aprueba ilcita,
se podr recurrir en apelacin.
LA VALORACIN DE LA PRUEBA
Es la operacin intelectual en virtud de la cual el rgano judicial concluye si la prueba
practicada respecto de un determinado hecho le ha convencido o no de la certeza de ese
hecho. Caben 2 sistemas de valoracin de la prueba:
1. Sistema libre. El Tribunal decide con arreglo a su conciencia y su criterio el grado de
conviccin que ha supuesto la prueba respecto del hecho en cuestin.
2. Sistema tasado. La ley le dice al juez como tiene que ser valorado.
LA CARGA DE LA PRUEBA
Una vez que se practica la prueba, y se valora por el tribunal la misma, en el momento en que
tiene que dictar sentencia el tribunal, pueden surgir 3 supuestos:
1. Certeza positiva. El tribunal est convencido de que el hecho alegado por una de las
partes existi.
2.

Certeza negativa. El tribunal est convencido de que el hecho alegado por una de las
partes no existi.

3. Duda. El tribunal no ha quedado convencido ni de que existi ni de que no existi.

La carga de la prueba puede darse en 2 sentidos:
1. Normas en sentido formal. Son normas que determinan a quien corresponde la prueba.
2. Normas en sentido material. Son normas que determinan a quien va a perjudicar la
falta de la prueba.
Las reglas sobre la carga de la prueba se basan en 2 criterios:
1. Principio de normalidad. Se ha de presumir que si se dan los hechos constitutivos, no
concurren, salvo que se aleguen y prueben por el demandado los hechos impeditivos,
extintivos o excluyentes.
2. Principio de proximidad. A cada parte le corresponde probar aquello que, segn la
experiencia, le resulte ms fcil probar.
LA INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA
No debe confundirse con las normas sobre la carga de la prueba. Si el demandante interpone
la demanda y pretende que se declare publicidad ilcita, es un fenmeno de inversin de la
carga de la prueba porque en estos casos el demandante no tiene la carga de probar el
engao, sino que es el demandado el que tiene la carga de probar la veracidad y exactitud de
las afirmaciones publicitarias.
Esto supone que se da por presupuesto el engao y por tanto eximes al demandante de la
carga de probar el hecho, pero no tiene nada que ver con intercambiar los papeles. Responde
al principio de facilidad, ya que el demandado es quien tiene ms fcil probar que las
caractersticas que se tratan en la publicidad no son engaosas.
15

FORMA Y TIEMPO DE LA PRUEBA

La prueba tendr que practicarse contradictoriamente (es decir, la otra parte est presente
para poder oponerse) y en audiencia pblica, o cuando se practiquen fuera de la sede judicial,
con publicidad. Con carcter general las pruebas se tienen que practicar en presencia del juez
(principio de inmediacin). La vulneracin supone mucho que el juez que dicta sentencia y
por tanto firma la sentencia debe ser quien haya estado presente en la prctica. Hay que
tener en cuenta que determinadas actividades que no se llevan a cabo ante el juez sino ante
el Letrado de la Administracin de Justicia.
En cuanto a la proposicin, admisin y prctica hay que distinguir entre juicio verbal y juicio
ordinario. A pesar de lo dicho, puede haber causas que justifiquen que la prueba se practique
fuera del acto del juicio o fuera del acto de la vista. La prueba anticipada se produce cuando
hay riesgos de que no se pueda practicar la prueba en el momento procesal ordinario. La ley
prev 2 situaciones: aseguramiento de la prueba y adelantamiento de la prueba. La ley prev
que el solicitante de la medida presente una caucin, para poder irrogar los posibles
perjuicios que se le produzcan a la otra parte.

LECCIN 7: TERMINACIN NORMAL DEL

PROCESO, LA SENTENCIA
CONCLUSIONES O INFORMES
Las conclusiones siempre tienen que ver con la prueba y los informes con los fundamentos
jurdicos. Las conclusiones son resmenes y valoraciones del resultado de la prueba
16

practicada por cada uno de los litigantes, porque puede ser que tras esta cambie algo
respecto a la demanda o la contestacin, y as poder delimitar. Los informes son la ltima
exposicin de los litigantes sobre los fundamentos jurdicos. Las conclusiones suponen una
nueva alegacin de los hechos pero no una alegacin de hechos nuevos.
Una vez que las partes (primero el demandante y luego el demandado) han formulado sus
conclusiones, cada una de ellas podr informar sobre los argumentos jurdicos en que se
fundamenten sus pretensiones (informes). Son la ltima posibilidad de formular alegaciones
jurdicas. En ningn caso podrn cambiar la causa de pedir, pero s perfilar jurdicamente lo
que ha quedado claro o no a su juicio tras la prctica de la prueba. Las partes son libres de
utilizar el trmite de los informes, mientras que las conclusiones son obligatorias.
Si todava queda alguna duda, el juez podr otorgar la palabra cuantas veces sea necesario a
cualquiera de las partes, respecto de las conclusiones o informes. La LEC tras la modificacin
de 2015 respecto del juicio verbal, prev las conclusiones, pero no los informes.

LAS DILIGENCIAS FINALES

La LEC permite solo para el ordinario la prctica de diligencias preliminares, antes de la
sentencia. Son actividades probatorias de carcter excepcional, por razn del momento, que
suponen la prctica de la prueba en el momento que no es oportuno procesalmente. No
supone derecho a indemnizar por dilaciones indebidas en el proceso por el mero hecho de
practicar estas, porque el juez est obligado a practicarlas.
La regla general es que se acuerdan mediante auto y solo a instancia de parte. Es decir, el
juez no puede de oficio decidir que quiere practicar diligencias finales. Sobre la solicitud de la
parte el juez para admitirla tendr que seguir unos requisitos.
1. Que el objetivo no sea practicar una prueba que no es hecho nuevo o de nueva noticia
(improcedencia), a no ser que esta no se pudiera llevar a cabo por circunstancias
ajenas a la parte que las solicit.
2. Procede acordar las diligencias finales cuando sean hechos nuevos o de nueva noticia,
para probarlos cuando sean controvertidos.
La LEC establece una excepcin, por la que el juez puede acordar de oficio una diligencia final
respecto de hechos que ya han sido probados y que por alguna circunstancia de fuerza mayor
no se ha podido llegar a buen puerto. No sirve para remediar haber actuado de forma errne a
por quien pretendera practicar la prueba, sino que adems se ha hecho de forma culposa.
Las diligencias finales se practican en 20 das, tras los cuales las partes tienen otros 5 para
que las partes puedan formular conclusiones e informes. Transcurridos los 5 das vuelve a
computarse el plazo de 20 das para dictar sentencia.

LA SENTENCIA
FORMACIN INTERNA
Las sentencias tienen que ser motivadas y contener en prrafos separados, ordenados y
enumerados los fundamentos de hecho y los de derecho. Icluyen una mencin del lugar, la
fecha, y el Tribunal. Esto es porque tenemos que estar convencidos de que el juez que
resuelve es el mismo que ha presenciado la prctica de la prueba, ya que si no se vulnerara
la inmediacin que es una garanta bsica del justiciable.
17

Es muy importante tambin la mencin en la sentencia de si es o no firme. Lo normal es que

la sentencia sea susceptible de recurso (habra que indicar el tipo de recurso que cabe).
Tambin se pronuncia sobre las costas.
REQUISITOS INTERNOS
En caso de no concurrir estos requisitos, permiten recurso.
1. Motivacin. Requisito constitucional que garantiza el sometimiento del juez a la ley,
satisface el inters general de la comunidad y le da al justicia el derecho de recibir una
sentencia judicial motivada.
M.Fctica. El juez debe enumerar los hechos que considera probados y las
razones por las que las considera as (JUICIO DE HECHO).
M.Jurdica. El tribunal debe enumerar los fundamentos jurdicos que le han
servido de base a la decisin (JUICIO DE DERECHO).
2. Exaustividad. Supone que las sentencias sean completas, es decir, que el legislador
se pronuncie sobre todas las pretensiones de las partes (fundamentado en que la
autotutela no est permitida por el ordenamiento, salvo excepcin, por ello el juez debe
resolver todos los conflictos que tengamos). La falta de esta supone un tipo de
incongruencia.
3. La congruencia: Exige la necesaria existencia de una correlacin entre la sentencia y
las pretensiones de los litigantes (su fundamento es el principio dispositivo, por el cual
el juez debe pronunciarse sobre lo pedido).

CAUSAS O VICIOS DE INCONGRUENCIA

1. Incongruencia por omisin de pronunciamiento. El Tribunal omite pronunciarse
sobre alguna de las pretensiones, ya sea una accin o una excepcin.
2. Incongruencia por exceso (ultra petitum). El Tribunal concede en su sentencia ms
de lo pedido.
3. Incongruencia por desviacin (extra petitum). El Tribunal se pronuncia sobre algo
distinto a lo que se ha pedido por las partes. Se desva de las pretensiones formuladas
por el demandante o el demandado.
Diferencias entre la incongruencia por desviacin y por exceso: Se concede una cosa distinta
en ambas, pero en la incongruencia por exceso se otorga lo pedido y un plus, mientras que en
la desviacin no se concede lo pedido, sino algo completamente distinto.
Diferencia entre la incongruencia por desviacin y por omisin de pronunciamiento: En la
desviacin se sustituye lo pedido por otra cosa distinta, mientras que en la omisin no.

TRATAMIENTO PROCESAL
REQUISITOS INTERNOS

CUANDO

FALTA

ALGUNO

DE

LOS

Este caso se trata de una sentencia jurdicamente incorrecta y debemos poder actuar frente a
ella, pero no todos los requisitos son igualmente fciles de solventar. Una falta de
18

exhaustividad se puede solucionar introducindole lo que falta, mientras que una

incongruencia por recurso extraordinario.
Si se recae en falta de exhaustividad, para no cargar a la parte con el proceso de la apelacin,
se podr en un plazo de 5 das desde la notificacin de la sentencia presentar un escrito en el
que se alegue esta falta de exhaustividad. Esto cabe tambin de oficio aunque sea rarsimo
en la prctica. Si an tras el escrito, el juez sigue sin pronunciarse sobre lo que falta o sigue
siendo incongruente, todava existe el recurso de apelacin.

19

TEMA 8.- TERMINACION ANORMAL DEL PROCESO

Generalidades
20

La LEC considera como regla general que la 1 instancia debe concluir por medio de una
sentencia en la que el tribunal se pronuncie sobre el fondo de la controversia. Esta regla
presenta una serie de excepciones que son los supuestos de terminacin anormal del
proceso:
El proceso termina sin sentencia
sobreseimiento, renuncia, allanamiento

Desistimiento,

transaccin,

caducidad,

El proceso termina mediante una sentencia en la cual no ha habido un debate previo

contradictorio entre las partes.
Renuncia del actor
Est regulado en los Art.19.1 y 20.1 LEC y se refiere al acto del demandante por el que
manifiesta su voluntad de no obtener la tutela jurisdiccional que inicialmente pretenda, con el
efecto de una sentencia absolutoria sobre el fondo y que tendr fuerza de cosa juzgada
material.
La renuncia, como acto dispositivo que es, debe recaer sobra una materia disponible, no
puede ser contraria al inters general ni al orden pblico y por supuesto, no puede hacerse en
perjuicio de terceros. La renuncia se puede producir en cualquier momento del proceso pero si
el tribunal no acepta la misma, dictar auto para que este continue, esta ha de ser expresa y,
si la formula el procurador, tendr que llevar unos poderes especiales que le permitan hacerlo
en nombre de su cliente.
Hay dos tipos: a) Renuncia total: Solo si es de este tipo es cuando el proceso se termina
totalmente de forma anticipada. b) Renuncia parcial: Solo es posible cuando hay pluralidad de
objetos o cuando la nica opcin que se ejercita es cuantitativa y divisible. En los casos de
acumulacin de acciones, la renuncia parcial, est sometida a un lmite: no puede renunciarse
a una accin si sta (la renunciada) es prejudicial de la no renunciada. Cuando es parcial, no
produce evidentemente la terminacin del proceso, pero si que hay que tenerla en cuenta a la
hora de dictar sentencia.
El objeto de la renuncia puede ser de doble:
a) Un derecho subjetivo privado, que ha sido lesionado, insatisfecho o desconocido y cuya
supuesta infraccin ha incoado la iniciacin del proceso, es decir, est renunciando
tcitamente a la accin
a) Un derecho subjetivo pblico a obtener una tutela jurisdiccional concreta, que
llamamos accin
Si renuncia al derecho subjetivo pblico, es decir, a la accin, realmente est renunciando a
su defensa. En los casos que sea posible renunciar a la primera, el demandante que lo haga
tiene la carga de precisar el objeto de la misma y que, de no hacerlo, est renunciando al
derecho subjetivo privado.
Con carcter general, las costas van para el demandante.
Allanamiento del demandado
Regulado en el Art.21 LEC y mediante el allanamiento, el demandado declara su voluntad de
que, respecto de l mismo, al actor se le otorgue la tutela solicitada. El allanamiento
constituye una declaracin de voluntad del demandado por la que ste muestra su
conformidad con la pretensin del actor.
Como acto dispositivo que es, precisa de un poder especial y es vlido y eficaz si afecta a
materia jurdica sustantiva de carcter disponible y no contrara el inters o el orden pblico
ni resulta perjudicial para tercero. El tribunal dictar sentencia condenatoria, salvo que
aprecie que se hace en fraude de ley o que supone renuncia contraria al inters general o
efectuado en perjuicio de tercero. En estos casos, procede la continuacin del proceso.
El allanamiento afecta al allanado - y solo a l -, de modo que, en caso de litisconsorcio
pasivo, el allanamiento de un nico demandado no puede perjudicar a los dems. Tambin
debe considerarse vlido y eficaz cuando es parcial respecto de alguna o algunas
pretensiones acumuladas, continuando el proceso respecto de las no allanadas.
Tiene, igual que la renuncia, que ser expreso y, salvo disposicin legal en casos especiales, no
se puede deducir ni de la incomparecencia ni del silencio del demandado ante la demanda.
21

As como la renuncia, al determinar una absolucin del demandado, condena a la imposicin

de costas al actor, el allanamiento y la consiguiente condena provocarn, de ordinario, la
condena en costas del demandado, aunque si este se allanare a la demanda antes de
contestarla, no proceder la imposicin de costas, salvo que el Juez, razonndolo
debidamente, aprecie mala fe en el demandado.
Desistimiento
En general
Regulado en los Art. 20.2 y 20.3 LEC y es la declaracin del actor en el sentido de no querer la
prosecucin del proceso por l iniciado. Esta declaracin de voluntad envuelve la pretensin
procesal de que se dicte resolucin final sin pronunciamientos sobre el objeto procesal y, por
tanto, sin fuerza de cosa juzgada material. Por ello, el demandante no tendra obstculo
alguno en reiterar despus, mas o menos igual, su demanda frente al mismo o los mismos
sujetos demandados en el proceso antes terminado por desistimiento.
Resulta razonable que el desistimiento no deba ser siempre eficaz por decisin unilateral del
actor, ya que aunque no se reconociera que, desde cierto momento procesal, el demandado
tiene un derecho a que se pronuncie sentencia sobre el fondo , como sin duda le corresponde
al actor, habra que admitir que asiste al demandado el legtimo inters en obtener dicha
sentencia, ya que este puede haber realizado esfuerzos y gastos conducentes, en principio, a
su absolucin definitiva, con fuerza de cosa juzgada material, es decir, se puede oponer a
dicho desistimiento por parte del demandante.
La LEC dispone que cabe el desistimiento unilateral hasta que el demandado sea emplazado
para contestar a la demanda (en juicios ordinarios) o desde que se le cita para el juicio o vista
(en los verbales). Tambin cabe el desistimiento unilateral si el demandado se encuentra en
rebelda. En casos de desistimiento unilateral, el tribunal debe sobreseer (archivar) el proceso.
A partir de estos momentos, el desistimiento no puede ser, sin mas, unilateral. Por tanto del
escrito de desistimiento se dar traslado al demandado por plazo de 10 das. Si no se opone o
da su conformidad al mismo, el secretario judicial dictar decreto acordando el
sobreseimiento y el actor podr promover nuevo juicio sobre el mismo objeto. Si por el
contrario se opone, el juez resolver lo que estime oportuno.
Es preciso que todos los demandantes (si hay litisconsorcio activo) estn conformes en
desistir y, de ser varios los demandados (litisconsorcio pasivo) todos ellos, en su caso, habrn
de mostrarse conformes.
El desistimiento requiere poder especial, tanto para desistir como para aceptar el
desistimiento y, en materia de costas (Art.396 LEC), si el desistimiento es unilateral, se
condenar al actor y si el desistimiento y posterior sobreseimiento se produce por
consentimiento del demandado o demandados, no se impondrn las costas a ninguno de los
litigantes.
El desistimiento por sumisin a mediacin o a arbitraje o por transaccin extrajudicial
Figura en el Art.19.1 LEC. Pendiente un proceso, ste puede terminar porque las partes (todas
ellas) decidan someter el litigio a la decisin de un rbitro o colegio arbitral e incluso
pretendan ponerle fin a travs de un posible acuerdo entre ellas alcanzado gracias a la
intervencin de un mediador. Estos son casos especiales. Tambin cabe que el demandante
desista porque pretende que el asunto sea resuelto a travs de mediacin o arbitraje, pero
ante este, habr que proceder como en el apartado anterior ya que puede ser unilateral o
puede que haya de contarse con el demandado.
Tambin conviene tener en cuenta lo expuesto en el prrafo anterior cuando las partes
desisten del proceso con ocasin de una transaccin extrajudicial, es decir, de un acuerdo
negociado fuera del proceso que las partes deciden no someter a la aprobacin del tribunal.
El desistimiento de los recursos
El que desiste en la segunda instancia o en un recurso expresa algo distinto, a saber: su
voluntad de no impugnar la resolucin recurrida, que, en consecuencia, deviene firme y,
eventualmente, adquiere tambin fuerza de cosa juzgada material. Pero esta apartado lo
veremos mas adelante cuando estudiemos el tema de los recursos.

22

Transaccin
Viene definida por el Art. 1809 del CC La transaccin es un contrato por el cual las partes,
dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o
ponen trmino al que haba comenzado.
A travs de esta definicin vemos dos tipos de transaccin: la transaccin previa que es
aquella anterior a un posible proceso y que precisamente tiende a evitarlo y la transaccin
real que es aquella que se produce estando ya pendiente un pleito y le pone fin.
Pero la doctrina ha acuado una distincin, an mas precisa, entre transaccin judicial cuando
el llamado contrato se someta al rgano jurisdiccional y por su homologacin a travs de
auto adquiera fuerza y termine el proceso, el Art.19.2 y 3 LEC admite, con carcter general, la
transaccin judicial en cualquier momento del proceso y la transaccin extrajudicial cuando
se trate de un pacto producido fuera del proceso y con influjo simplemente indirecto sobre
ste.
Caducidad de la instancia
Se regula en los Arts.237 a 240 LEC. Es la terminacin del proceso en caso de que transcurran
ciertos perodos de tiempo sin que se registre ninguna actuacin procesal. Se establece en el
Art.237 LEC Se tendrn por abandonadas las instancias y recursos en toda clase de pleitos
si, pese al impulso de oficio de las actuaciones, no se produce actividad procesal alguna en el
plazo de dos aos, cuando el pleito se hallare en primera instancia; y de uno, si estuviere
en segunda instancia o pendiente de recurso extraordinario por infraccin procesal o
de recurso de casacin.
Estos plazos se contarn desde la ltima notificacin a las partes.
Por razones obvias, se excluye la caducidad en casos de paralizacin procesal originada por
causa de fuerza mayor o por cualquier causa no imputable a la voluntad de las partes o
interesados. Cabra pensar que la institucin de la caducidad de la instancia ha dejado de
tener sentido, pues el impulso procesal de oficio impide la paralizacin del proceso, pero la
experiencia ensea que s cabe.
El curso del procedimiento se pude suspender tal y como indica el Art.19.4 LEC Asimismo,
las partes podrn solicitar la suspensin del proceso, que ser acordada por el Secretario
judicial mediante decreto siempre que no perjudique al inters general o a tercero y que el
plazo de la suspensin no supere los sesenta das., pero cuando transcurre el plazo de la
suspensin, si nadie pide su reanudacin en los cinco das siguientes, se proceder al archivo
provisional de los autos hasta que nadie solicite la continuacin del proceso o se produzca la
caducidad de la instancia.
El efecto procesal inmediato de la caducidad de la instancia es la terminacin del proceso
mediante decreto del Secretario, contra el que solo cabe recurso de revisin. Pero tambin
tiene otras consecuencias jurdicas:
Si se produce en primera instancia, el efecto es el desistimiento, lo que deja la puerta
abierta a interponer nueva demanda.
Si se produce en segunda instancia o pendientes recursos extraordinarios, el efecto es
considerar desistida la apelacin o los recursos y tener firme la resolucin recurrida,
con devolucin de los autos al tribunal del que procedieran
En cuanto a las costas, la LEC dispone que no se impongan a ningn litigante en caso de
caducidad, cada uno paga las suyas y las comunes a partes iguales.

23

TEMA 9.- LOS RECURSOS ORDINARIOS. LA SEGUNDA INSTANCIA

Concepto
La segunda instancia es la serie o sucesin de actos procesales que, con la finalidad de dictar
sentencia sobre un caso, se desarrollan ante un tribunal de categora superior a aqul ante el
que se suscit por primera vez ese mismo caso. Nos referiremos a la Audiencia Provincial. La
segunda instancia, como elemento nuclear, entraa la posibilidad de que el tribunal
competente confirme o revoque y sustituya, total o parcialmente, la resolucin que puso fin a
la primera instancia. Recurso es la peticin, de quien es parte en el proceso, por la que
solicita al tribunal un nuevo examen de una cuestin fctica y jurdica sobre la que ya recay
una resolucin que le perjudica y para que se sustituya por otra que le beneficie. Para poder
interponerlo tienen que concurrir dos principios: a) Que la resolucin no sea firme y b) Que
exista un gravamen o perjuicio.
Se entiende que es conveniente que los casos civiles se resuelvan en un doble examen por
dos rganos distintos.
En cada ordenamiento jurdico se puede configurar la segunda instancia de mltiples
maneras, as por ejemplo puede concebirse como un nuevo proceso, con la posibilidad de
formular alegaciones y proponer pruebas como si de un primer proceso se tratara, en el otro
extremos estara una segunda instancia concebida para la exclusiva revisin del juicio jurdico
determinante de la sentencia de primera instancia, pero sin posibilidad de revisar el juicio
fctico. Nuestro ordenamiento acoge una posicin intermedia entre ambas ya que la segunda
instancia puede revisar el juicio de primera instancia, tanto en sus aspectos fcticos como en
los jurdicos, pero, de ordinario, slo sobre la base de los materiales de la primera instancia y
sin que se admita un cambio sustancial de planteamiento del caso.
Calificamos de abierta la impugnacin de la resolucin final de la primera instancia porque
se permite al impugnante atacar aquella resolucin aduciendo cualquier motivo o
fundamento, mediante un recurso ordinario que es la apelacin.
Apelacin y segunda instancia
No hay que confundir segunda instancia con recurso de apelacin, ya que, como hemos visto,
este es el que abre o genera la segunda instancia. Pero, adems, aunque en el mbito de los
procesos declarativos ordinarios no quepa, en general, mas recurso de apelacin que el
procedente contra el auto o la sentencia que ponen fin a la primera instancia, en la ejecucin
forzosa civil no es as, e incluso en los procesos declarativos estn previstos genricamente
(Art.455 LEC) casos especiales de apelacin contra resoluciones que no ponen fin a la primera
instancia.
La segunda instancia, se estructura, como la primera, conforme a un esquema simple: tras
unas pretensiones y alegaciones iniciales, puede darse paso a una fase de prueba y tras sta
y las correspondientes conclusiones, se proceder a dictar sentencia (fase decisoria). Como
hemos sealado, la segunda instancia se abre mediante el recurso de apelacin, que, a su
vez, ha de interponerse mediante un escrito en el que se expongan los fundamentos de la
impugnacin y, claro es, la impugnacin misma, con la suficiente concrecin.
Pero stas del escrito de interposicin pueden no ser las nicas alegaciones que han de
tomarse en cuenta ya que frente a esa apelacin la parte que inicialmente no ha apelado
puede: no hacer nada, oponerse a la apelacin y cabe, asimismo, que, a la vista de la
apelacin inicial, impugne tambin la resolucin apelada. De este modo el primer recurrido se
convierte en recurrente, junto al inicial. Se presentarn en tales casos, escritos de oposicin y
de impugnacin.
Como la fase de alegaciones es una fase escrita e inexcusable, si no hay escrito de
interposicin, el recurso es inadmisible y deviene firme la resolucin de la cual se prepar
simplemente el recurso de apelacin, lo que significa que no se abre la segunda instancia.
Frente a la oposicin a la apelacin no cabe respuesta escrita. Por su parte, si el apelado
propone la impugnacin de la sentencia, el Art.461.4 LEC, da al apelante la oportunidad de
manifestar por escrito lo que estime conveniente, al modo de la contestacin a la
reconvencin, en la primera instancia.
Alegaciones sobre cuestiones procesales y alegaciones sobre el fondo
Ante la sentencia que puso fin a la primera instancia cabe una impugnacin fundada en la
infraccin en dicha sentencia de normas o garantas procesales. As se prev expresamente
24

en el Art.459 LEC. Tambin cabe atacar la sentencia de primera instancia por disconformidad
con la reconstruccin de los hechos y por disconformidad con la aplicacin del derecho
sustantivo. Cuando el apelante alegue infraccin de normas o garantas procesales en la
primera instancia, ha de citar las normas que considera infringidas y, en su caso, la
indefensin sufrida. Adems, deber acreditar que denunci oportunamente la infraccin, si
tuvo oportunidad para ello.
Cabe que el apelante pretenda menos o pretenda slo parte de lo que pretendi en primera
instancia, pero lo que no puede hacer es alterar sustancialmente el planteamiento de la
primera instancia: pedir algo distinto, no suscitado en la primera instancia o pedir lo mismo
con fundamentos jurdicos diferente o con fundamentos de hecho no alegados en la primera
instancia (siempre con las excepciones de hechos nuevos o de nueva noticia).
La prueba en segunda instancia
De los Art.460 y 461 LEC se desprende que cabe en la segunda instancia una actividad
probatoria consistente:
a) En documentos que no hayan podido aportarse en primera instancia, incluidos los de
nueva noticia.
b) Los que seala el Art.460.2 LEC:
1. Las que hubieren sido indebidamente denegadas en la primera instancia, siempre que
se hubiere intentado la reposicin de la resolucin denegatoria o se hubiere formulado la
oportuna protesta en la vista.
2. Las propuestas y admitidas en la primera instancia que, por cualquier causa no
imputable al que las hubiere solicitado, no hubieren podido practicarse, ni siquiera como
diligencias finales.
3. Las que se refieran a hechos de relevancia para la decisin del pleito ocurridos despus
del comienzo del plazo para dictar sentencia en la primera instancia o antes de dicho
trmino siempre que, en este ltimo caso, la parte justifique que ha tenido conocimiento
de ellos con posterioridad.
La proposicin de prueba se har en los escritos de alegaciones (apelacin, oposicin o
impugnacin). Los criterios sobre su admisin no presentan diferencias con respecto a la
primera instancia y si se admiten pruebas, habr de celebrarse vista, dentro del mes
siguiente a la admisin, conforme a lo previsto para el juicio verbal (Art.464.1 LEC).
La sentencia de segunda instancia
A.1.- Eventual vista
Como seala el Art. 465.2 LEC, la sentencia se dictar dentro de los diez das siguientes a la
terminacin de la vista y, en caso de no haberse celebrado sta, en el plazo de un mes, a
contar desde el da siguiente a aqul en que se hubieran recibido los autos en el tribunal de
apelacin.
Una vista, a tramitarse conforme a lo que se dispone para el juicio verbal, puede preceder a la
sentencia aunque no se haya propuesto prueba o se haya inadmitido toda la propuesta, si lo
solicita alguna de las partes o el tribunal lo considera necesario (Art.464.2 LEC).
A.2.- Sentencia
Al dictar sentencia, el tribunal ha de ocuparse, ante todo, si es el caso, de la impugnacin
fundada en infraccin de normas o garantas procesales. Y a estos efectos se ha de distinguir
entre:
a) Infracciones procesales in iudicando (en la sentencia de primera instancia): en este
caso se dispone que, tras revocar la sentencia apelada, el tribunal de segunda instancia
dicte sentencia sobre el fondo.
a) Infracciones o vicios in procedendo.: A su vez, aqu podemos sealar dos casos
(Art.465.4 LEC)
i. Si la infraccin procesal es de las que determinan la nulidad radical de las
actuaciones, el tribunal de segunda instancia lo declarar as y las repondr al estado en
25

que se hallasen cuando la infraccin se cometi, lo que supone remitir los autos al tribunal
de primera instancia.
ii. No se declarar la nulidad de actuaciones si el vicio o defecto procesal
pudiere ser subsanado en segunda instancia, por lo que este tribunal dictar sentencia
sobre el fondo.
B.- La sentencia sobre el fondo en la segunda instancia
El Art.465.5 LEC dispone que el auto o sentencia que se dicte en apelacin, deber
pronunciarse exclusivamente sobre los puntos y cuestiones planteados en el escrito de
interposicin del recurso y, en su caso, en los escritos de oposicin o impugnacin. La
resolucin no podr perjudicar al apelante, salvo que el perjuicio provenga de estimar la
impugnacin de la resolucin de que se trate, formulada por el inicialmente apelado.
La sentencia debe ser exhaustiva y congruente, por lo que debe dar respuesta, no solo a las
pretensiones de los escritos de interposicin y de impugnacin, sino a las cuestiones
suscitadas como fundamento de la contrapretensin impugnatoria en el escrito de oposicin.
Una de las manifestaciones de la congruencia es la denominada prohibicin de la reformatio
in peius (reforma que empeore) que quiere decir que la sentencia de segunda instancia no
puede ser mas gravosa para el apelante inicial que la sentencia de primera instancia, salvo
que se estime la impugnacin de dicha sentencia por otro litigante.

26

TEMA 10.- LOS RECURSOS EXTRAORDINARIOS

El sistema de recursos extraordinarios: consideraciones generales
A la hora de configurar el sistema de recursos, el legislador ha optado por mantener el
principio de la doble instancia en el proceso civil a travs del recurso de apelacin. La
pluralidad de instancias tiene como fundamento la falibilidad 1 humana y constituye una
garanta para el justiciable. El problema que surge es si el legislador debe establecer algn
tipo de recurso frente a la sentencia que se dicte en segunda instancia y si lo hace, por qu.
Pues bien, la finalidad que debe perseguir el legislador a la hora de configurar los recursos
frente a las sentencias de segunda instancia ha de ser, tambin, la correcta interpretacin del
ordenamiento jurdico. Esa finalidad es la que ha tenido tradicionalmente en nuestro
ordenamiento jurdico, el recurso de casacin que, como institucin, naci con la Revolucin
Francesa.
La LEC de 2000 implant un sistema novedoso de recursos extraordinarios contra las
resoluciones dictadas en segunda instancia por las Audiencias Provinciales, basado en la
reserva de la infraccin de ley como motivo exclusivo y excluyente del recurso de casacin y
en la creacin de un recurso extraordinario para las infracciones procesales.
En la configuracin de la casacin siempre han pivotado estas tres finalidades: tutela de los
intereses del concreto justiciable, funcin nomofilctica 2 o de defensa del ordenamiento, y la
creacin de jurisprudencia.
Si realmente se quiere que a travs del recurso de casacin el TS pueda establecer criterios
claros sobre la aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico que irradien su influencia
a los dems tribunales, entonces es evidente que hay que idear un sistema que permita
realmente en la prctica al TS cumplir esa funcin.
La compleja regulacin actual del sistema de recursos extraordinarios
Para conseguir este objetivo de crear jurisprudencia, el legislador dise en el articulado de la
LEC un sistema integral, consistente en que, frente a la sentencia de segunda instancia,
quepan, alternativamente, dos recursos: el extraordinario por infraccin procesal y el de
casacin. Las notas que caracterizan a este sistema de recursos extraordinarios son:
Bifurcacin y alternabilidad: Frente a toda sentencia dictada por una AP en segunda
instancia cabe interponer cualquiera de los dos recursos mencionados anteriormente.
Mediante el primero, el litigante solo puede hacer valer infracciones procesales, mediante
el segundo, el litigante solo puede hacer valer infracciones sustantivas.
Diversidad: La competencia funcional para conocer del recurso extraordinario por
infraccin procesal se atribuye a los TSJ, mientras que la competencia funcional para
conocer del recurso de casacin se atribuye al TS (salvo que est fundado en infraccin de
normas del derecho foral o propio de las CCAA)
Limitacin de acceso a la casacin: Este solo podr interponerse contra sentencias que
presenten un rasgo relevante, tasado por la ley (Art.477.2 LEC), como la vulneracin de un
derecho fundamental distinto de los previstos por el Art.24 CE, una cuanta litigiosa
mnima o el inters casacional.
Esto que parece muy bonito y que est diseado en los Arts.468 a 489 LEC, no est vigente
en su integridad por la aplicacin del rgimen transitorio contenido en la Disposicin Final
16 de la LEC, que hace que la actual regulacin sobre recursos extraordinarios pueda
calificarse de compleja.
Por resumir todo este lo del rgimen transitorio (que parece indefinido), podemos decir que
hoy no se dan las tres notas caractersticas del sistema montado en el articulado de la LEC:
No est vigente la competencia de los TSJ para conocer del recurso extraordinario por
infraccin procesal.

1 Falibilidad: riesgo de errar en una persona

2 Nomofilctica: Se dice especialmente de la funcin o cometido de ciertos tribunales que, al tener atribuida la
competencia de definir el derecho objetivo, atienden en sus sentencias ms a esta finalidad que a la cuestin concreta
que enfrenta a las partes del proceso.
27

 Tampoco existe la carga de optar entre el recurso de casacin o el extraordinario por

infraccin procesal, por lo que es posible interponer simultneamente los dos recursos,
que se tramitarn conjuntamente y se decidirn por el mismo tribunal.
Y por ltimo, tampoco est vigente la posibilidad de recurrir en infraccin procesal
cualquier sentencia o auto definitivo dictado en segunda instancia por una AP:
Si a estas dos regulaciones de la LEC (articulado y disposicin transitoria) le sumamos el
Acuerdo sobre criterios de admisin de los recursos de casacin y extraordinarios por
infraccin procesal, aprobado en 2011 por los Magistrados de la Sala Primera del TS, entonces
la cosa explota (jejeje esto es de mi cosecha).
El recurso de casacin
Concepto y funcin
Es un recurso extraordinario (es decir solo cabe ante resoluciones tasadas y por motivos
tasados), a travs del cual se pueden impugnar, en ciertos casos, las sentencias dictadas en
segunda instancia por las AAPP, cuando a las mismas se les impute una infraccin de
ordenamiento jurdico sustantivo.
Competencia
Como regla general, el conocimiento del recurso de casacin corresponde a la Sala Primera
del TS, no obstante los TSJ son tambin competentes para conocer de este recurso si: a) se
presentan contra sentencias de AAPP de su demarcacin b) si las infracciones se fundan en
Derecho Civil especial o foral propio de las Comunidad Autnoma de que se trate c) el
correspondiente Estatuto de Autonoma haya previsto esta atribucin.
Resoluciones recurribles
Solo son recurribles en casacin las sentencias dictadas en segunda instancia por las AAPP
(Art.477.2 LEC). Adems las sentencias de segunda instancia de las AAPP, solo sern
recurribles en casacin en alguno de los tres siguientes casos:
1) Cuando se hayan dictado en procesos que tuvieran por objeto la tutela civil de
derechos fundamentales, excepto los que reconoce el Art.24 CE (que sern recurridos a travs
del recurso extraordinario por infraccin procesal)
2) Cuando la cuanta del asunto exceda de 600.000
3) Cuando la cuanta del proceso no excediera de 600.000 o ste se haya tramitado
por razn de la materia, siempre que, en ambos casos, la resolucin presente inters
casacional. Existe inters casacional en una sentencia cuando presenta una controversia
jurdica que permite al TS fijar la doctrina correcta sobre el derecho objetivo aplicado al caso.
Los supuestos en los que concurre inters casacional estn tasados por la LEC, aunque el TS
ha establecido criterios propios a travs del Acuerdo de 2011 antes sealado, para imponer al
recurrente unas cargas especficas relativas a la acreditacin de ese inters casacional y estos
supuestos son:
Cuando la sentencia recurrida se oponga a doctrina jurisprudencial del TS o
resuelva puntos o cuestiones sobre los que exista jurisprudencia contradictoria de las
AAPP. El recurrente tiene que invocar dos sentencias firmes dictadas por una misma
seccin de una AP, que decidan en sentido contrario al seguido por otras dos sentencias,
tambin firmes, de una misma seccin, sea de igual o distinta AP
Cuando la sentencia recurrida aplique normas que no lleven mas de 5 aos en
vigor siempre que, en este ltimo caso, no existiese doctrina jurisprudencial del TS relativa
a normas anteriores de igual o similar contenido.
Motivo del recurso
Dice el Art.477.1 LEC El recurso de casacin habr de fundarse, como motivo nico, en la
infraccin de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso
Procedimiento
Las fases del recurso de casacin son las siguientes:
a) Interposicin del recurso y remisin de actos: Se interpone directamente mediante
escrito que ha de presentarse ante la AP que hubiera dictado la sentencia. El plazo es de
28

20 das, a contar desde la notificacin de la resolucin. Si el Secretario judicial o el tribunal

a quo tiene por interpuesto el recurso de casacin, aquel remitir los autos al tribunal de
casacin en el plazo de cinco das y emplazar a las partes.
b) Admisin del recurso: Recibidos los autos en el tribunal ad quem (TS), debe ste decidir
sobre la admisin o inadmisin a trmite del recurso.
c) Sustanciacin: Admitido total o parcialmente el recurso, la sustanciacin pasa por las
siguientes fases: alegaciones de las dems partes y vista.
d) Decisin: Dentro de los 20 das siguientes a la celebracin de la vista o al da sealado
para la votacin y fallo, la Sala dictar sentencia y esta ser firme. No cabe recurso contra
ella. Si es estimatoria, se casar, en todo o en parte, la sentencia recurrida y se resolver
el fondo del litigio en los trminos que correspondan. Si es desestimatoria, deviene firme la
sentencia de la 2 instancia.
El recurso extraordinario por infraccin procesal
Concepto y funcin
Es un recurso extraordinario (es decir, solo cabe ante resoluciones tasadas y por motivos
tasados) a travs del cual se pueden impugnar ciertas resoluciones definitivas dictadas por
las AAPP en segunda instancia cuando a las mismas se les impute la infraccin de normas
procesales o la vulneracin de los derechos fundamentales reconocidos en el Art.24 CE.
Competencia
La competencia funcional para conocer de este recurso corresponde a la Sala Primera del TS,
aunque en algunos casos tambin la pueda tener la Sala de los Civil y Penal de los TSJ. Siendo
siempre el mismo tribunal quien el que resuelve los motivos procesales y los de fondo.
Resoluciones recurribles
Son recurribles las mismas resoluciones que sean recurribles en casacin y en los tres mismos
supuestos que se aluden en el Art.477.2 LEC (ver este apartado en el recurso de casacin).
Motivos
El recurso ha de basarse exclusivamente, en alguno o algunos de los motivos previstos en el
Art.469.1 LEC:
1. Infraccin de las normas sobre jurisdiccin y competencia objetiva o funcional. Tambin
debe considerarse admisible que, con base a este motivo, se denuncie la infraccin de
normas de competencia internacional y de sumisin de la cuestin litigiosa a arbitraje.
2. Infraccin de las normas procesales reguladoras de la sentencia. No cabe, obviamente,
denunciar por esta va la infraccin de normas sustantivas. Normas reguladoras seran: la
el deber de exhaustividad, congruencia, las normas reguladoras de la motivacin, las que
regulan el voto y el fallo, las que regulan su forma y contenido, las que disciplinan la
existencia, el mbito y los lmites de la cosa juzgada, las que regulan la carga de la
prueba, etc.
3. Infraccin de las normas legales que rigen los actos y garantas del proceso cuando la
infraccin determinare la nulidad conforme a la ley o hubiere podido producir indefensin.
Este un motivo genrico que acta como residual o clusula de cierre.
4. Vulneracin, en el proceso civil, de derechos fundamentales reconocidos en el Art.24 CE
Presupuesto de admisibilidad del recurso extraordinario por infraccin procesal es que, de ser
posible, la infraccin haya sido denunciada previamente en la primera y/o segunda instancia y
que, en caso de tratarse de un defecto procesal subsanable, se haya pedido su subsanacin
en la segunda instancia.

29

Procedimiento del recurso cuando no se formula casacin contra la misma sentencia

Cuando una sentencia es recurrida nicamente en infraccin procesal, las fases del recurso
son idnticas a las del recurso de casacin. La nica diferencia relevante es que en el recurso
de casacin en ningn caso ha lugar a la proposicin y prctica de prueba. En lo dems, los
procedimientos son iguales sin perjuicio, obviamente, de que el contenido de los actos de
parte y de las resoluciones del tribunal difieren dada la distinta finalidad de uno y otro recurso
(as que a estudiar el procedimiento de casacin chavales)
El recurso en inters de ley
Este recurso (Art.490 a 493 LEC) es un expediente procesal previsto para que el Ministerio
Fiscal, el Defensor del Pueblo y ciertas personas jurdicas de Derecho pblico pudieran hacer
que la Sala Primera del TS unificaran la doctrina jurisprudencial cuando las Salas de lo Civil y
Penal de los TSJ mantuvieran criterios discrepantes sobre la interpretacin de normas
procesales. Debe entenderse que este recurso no est en vigor.
Recurso de queja
Est regulado en los Art.494 y 495 LEC y tiene carcter instrumental. Es un recurso devolutivo
que cabe interponer contra los autos en que el tribunal que haya dictado la resolucin
denegare la tramitacin de un recurso de apelacin, extraordinario por infraccin procesal o
de casacin.
Su procedimiento es simple: Se interpone ante el tribunal ad quem en el plazo de diez das
desde la notificacin del auto que tuvo por no interpuesto el recurso devolutivo. El tribunal
resolver la queja, mediante auto, en cinco das. Si lo estima, ordenar al tribunal a quo que
contine su tramitacin y si lo desestima, mantendr la denegacin del recurso devolutivo y
lo comunicar al tribunal a quo. El auto resolutorio del recurso de queja es irrecurrible.
TEMA 11.- LA COSA JUZGADA CIVIL
Nociones generales
Las resoluciones judiciales producen una serie de efectos (ojo, no las de los Secretarios
judiciales) porque, por ejemplo, las sentencias condenatorias producen unos efectos de
carcter ejecutivo, si el condenado no cumple con la sentencia se incoa un proceso de
ejecucin, o cuando una sentencia constitutiva tambin produce efectos como que uno pasa
de casado a divorciado. Hay otros efectos que producen las resoluciones judiciales firmes, que
es lo que llamamos cosa juzgada, que es el conjunto de efectos que producen las resoluciones
judiciales cuando son firmes.
Estos efectos, se pueden producir en dos mbitos distintos:
a) Las resoluciones firmes producen efectos de cosa juzgada en el marco del propio
proceso en el que se han dictado. A este tipo le llamamos cosa juzgada formal.
b) El determinado efecto de algunas resoluciones firmes, que consiste en una precisa
fuerza de vincular, en otros procesos, a cualesquiera rganos jurisdiccionales (el mismo
que juzg u otros distintos), respecto del contenido de esas resoluciones, es lo que
llamamos cosa juzgada material.
Cosa juzgada formal
Estos efectos consisten en una especial vinculacin jurdica que, sobre todo para el rgano
jurisdiccional y tambin para las partes, produce lo dispuesto en cualquier resolucin firme
(sentencias, autos y providencias), dentro del mismo proceso en que se haya dictado dicha
resolucin. Se regula en los Art.207.3 y 207.4 LEC. hay que diferenciar dos tipos de
vinculaciones:
a) Vinculacin negativa: Cuando una resolucin es firme pasa en autoridad de cosa
juzgada formal, es decir, es invariable e inimpugnable. Por lo que el tribunal no puede
revocarla ni sustituirla por otra.
b) Vinculacin positiva: Adems de lo anterior, el tribunal tiene que atenerse a lo resuelto
en la resolucin firme, por lo que por lo que en momentos posteriores no puede
contradecirla, tiene que respetar sus decisiones.
30

Cosa juzgada material

Son los efectos de algunas resoluciones judiciales firmes que consisten en una concreta
fuerza de vincular en otros procesos a otros rganos jurisdiccionales respecto del contenido
de esas resoluciones. En todo caso presupone la cosa juzgada formal, y a diferencia de lo que
ocurre con ella, no todas las resoluciones producen esta eficacia de cosa juzgada material.
Tiene dos funciones:
a) Funcin negativa o excluyente: Excluye que otro tribunal entre a juzgar sobre el mismo
objeto, y as conservar la seguridad jurdica y evitar resoluciones contradictorias. Cuando
se inicia un segundo objeto que ya ha sido decidido por sentencia firme sobre el fondo en
un proceso anterior, la vinculacin de la cosa juzgada material obliga al tribunal del
segundo proceso a poner fin a la mayor brevedad posible (Art.222.1 LEC). Responde al
principio general de non bis in dem (no dos veces sobre lo mismo). Aqu la cosa juzgada
material funciona como un bice procesal, nos impide otro proceso
b) Funcin positiva o prejudicial: Si se incoa un segundo proceso de cuyo objeto formen
parte cuestiones ya decididas en una anterior sentencia firme, el juzgador del segundo
proceso estar vinculado por ella y deber atenerse a los puntos comunes de lo ya
decidido, en la segunda sentencia y no podr resolver en sentido contrario o diferente. Los
objetos, en este caso, son conexos no idnticos. El del primer proceso es antecedente
lgico para resolver el segundo, teniendo que ser las partes las mismas.
mbito de la cosa juzgada material
Resoluciones que pueden producir fuerza de cosa juzgada material
La regla general es que solo las sentencias firmes que se pronuncien sobre el fondo del litigio
y siempre que sea en procesos plenarios producen cosa juzgada material, pero en el caso de
los autos, alguno de ellos tambin puede producirla (los que figuran en el Art.22 LEC).
La excepcin, en cuanto a producir cosa juzgada material, son las sentencias firmes que
recaen el los procesos sumarios, ya que al estar legalmente limitados los contenidos de
alegacin y prueba de que disponen las partes, se puede producir un nuevo proceso posterior
plenario en lo que se discuta sobre lo mismo.
Otra importante cuestin es la de si ha de atribuirse el efecto de cosa juzgada material a las
resoluciones firmes sobre cuestiones procesales, es decir: las que ponen fin al proceso sin
entrar en el fondo del asunto por apreciar ausencia de un presupuesto procesal o la
concurrencia de un bice procesal, pues bien, estas no producen efectos de cosa juzgada
material.
Lmites de la cosa juzgada material
La aptitud de una sentencia firme sobre el fondo en un proceso plenario est sujeta a una
serie de lmites que delimitan la eficacia vinculante de la cosa juzgada. Estos lmites son:
a) Lmites subjetivos o personales de la cosa juzgada: La regla general es que solo opera
cuando las partes de los distintos procesos son las mismas. Solo se proyectan los efectos
sobre los que fueron parte del primer proceso. La excepcin a la regla general es cuando
afecta a mas sujetos (Art.222.3 LEC) puesto que puede afectar a herederos,
causahabientes, as como a los sujetos, no litigantes, titulares de los derechos que
fundamenten la legitimacin de las partes conforme a lo previsto en el Art.11 LEC, etc.
b) Lmites objetivos de la cosa juzgada: Se alude a aquellos elementos de la sentencia
firme que despliegan la especial vinculacin en que consiste la cosa juzgada. Esta se
proyecta sobre lo juzgado, sobre lo que ha sido objeto del proceso, lo que supone que
comprende: a) Las acciones afirmadas por el demandante en su demanda b) Las
excepciones materiales opuestas por el demandado c) Las pretensiones de la
reconvencin. Comprende tambin lo que est implcita pero necesariamente negado por
la afirmacin contenida en la parte dispositiva de la sentencia y lo que est implcita pero
necesariamente afirmado por la negacin contenida en la parte dispositiva de la sentencia.
As mismo, la cosa juzgada afecta a los fundamentos jurdicos del fallo y no afecta a las
cuestiones prejudiciales no civiles (penales, laborales, administrativas) que tienen carcter
31

no devolutivo y que son necesarias para resolver sobre el fondo. La cosa juzgada no cubre
pronunciamientos sobre cuestiones procesales.
c) Lmites temporales: Los efectos de la cosa juzgada no estn sujetos a plazos, ya que las
sentencias tienen una duracin indefinida. Las decisiones jurdicas resuelven situaciones
jurdicas a la luz de las circunstancias concurrentes en el momento en que se desarrolla el
proceso, pero esas circunstancias pueden variar por la concurrencia de hechos
significativos (Art.222.2 y 400 LEC). Deben quedar alcanzados por la cosa juzgada, los
hechos y ttulos jurdicos existentes y conocidos antes de que precluyera la posibilidad de
alegarlos.
Tratamiento procesal de la cosa juzgada material
De la funcin negativa o excluyente
Cabe de oficio y a instancia de parte (el demandado en la contestacin a la demanda opone el
bice procesal y se resuelve en la audiencia previa si es un proceso ordinario y si es verbal,
en la vista).
De la funcin positiva
Le puede interesar a cualquiera de las dos partes (se hara de la misma forma: en la
demanda, o en la contestacin a la demanda, se vera en la audiencia previa.) y se tiene
que acompaar siempre la sentencia que demuestre la cosa juzgada, ya que de lo contrario
se tendr por no alegado al ser un documento de fondo. Esto tiene relevancia en la sentencia,
que es donde podemos ver si se ha tenido en cuenta o no.

TEMA 12.- MEDIOS DE RESCISIN Y NULIDAD DE SENTENCIAS FIRMES

Aunque hemos visto que la regla general es que la seguridad jurdica exige que los litigios
tengan un fin, que lo en ellos resueltos no pueda ser replanteado y vincule a los tribunales
ante los que se incoe un proceso idntico o conexo, hay casos en que el ordenamiento
establece excepciones a la misma y permite que la sentencia con fuerza de cosa juzgada sea
rescindida o anulada. Cuatro son las instituciones que en nuestro ordenamiento procesal
permiten atacar resoluciones firmes:
1) La Revisin
Se regula en los Art.509 a 516 LEC. Es un medio extraordinario de rescisin de sentencias
firmes. Se basa en motivos tasados a travs de los cuales el justiciable pone de manifiesto un
hecho desconocido durante la sustanciacin del proceso que demuestra que la sentencia fue
dictada injustamente.
Como seala el Art.510 LEC, habr lugar a la revisin de una sentencia firme en los siguientes
casos:
1. Si despus de pronunciada, se recobraren u obtuvieren documentos decisivos, de los
que no se hubiere podido disponer por fuerza mayor o por obra de la parte en cuyo
favor se hubiere dictado.
32

2. Si hubiere recado en virtud de documentos que al tiempo de dictarse ignoraba una de

las partes haber sido declarados falsos en un proceso penal, o cuya falsedad declarare
despus penalmente.
3. Si hubiere recado en virtud de prueba testifical o pericial, y los testigos o los peritos
hubieren sido condenados por falso testimonio dado en las declaraciones que sirvieron
de fundamento a la sentencia.
4. Si se hubiere ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia o maquinacin
fraudulenta.
En resumen, se trata de tres causas distintas: Cohecho, violencia y maquinacin fraudulenta
(cualquier conducta dolosa o gravemente negligente de una de las partes que impide o
dificulta gravemente la conducta del adversario y que tuvo influencia en el sentido del fallo de
la sentencia cuya rescisin se solicita).
Competencia: La tiene la Sala de lo Civil del TS o las Salas de lo Civil y Penal de los TSJ (si es
materia de derecho foral o especial, o lo prev es Estatuto de Autonoma, etc)
Partes: Son partes en el proceso de revisin quienes lo hubiesen sido en el proceso en que se
dict la sentencia firme (o sus causahabientes)
Plazos: Existen dos tipos de plazo, un plazo absoluto de caducidad a los 5 aos desde que se
public la sentencia que se quiere impugnar y un plazo relativo de caducidad a los 3 meses
desde que se descubrieran los documentos decisivos, el cohecho, la violencia o el fraude.
Depsito: Hay que depositar 300 y acompaar el justificante del ingreso al documento de
interposicin.
Procedimiento: Se inicia mediante una demanda a la que se acompaan los documentos
justificativos pertinentes(si alguien quiere, mirarlo en el libro pag.350 pero dijo que lo
leyramos por encima).
Efectos: Si la demanda de revisin se desestima, la sentencia firme queda invariada y el
demandante ser condenado en costas y perder el depsito. Si la demanda se estima, se
rescinde la sentencia impugnada, se mandar expedir certificacin del fallo, se devolver el
depsito al demandante y se remitirn los autos al tribunal del que procedan para que las
partes usen su derecho e inicien un nuevo proceso si lo consideran oportuno. Contra la
sentencia de revisin no cabe recurso alguno.
2) La audiencia al rebelde:
Concepto: La rebelda debe ser involuntaria y puede deberse a: a) aunque el demandado tuvo
conocimiento de la demanda presentada frente a l, hubo causa que le impidi comparecer
en el proceso b) desconoci la pendencia del proceso ya sea porque el emplazamiento se hizo
a tercera persona que no lo transmiti o porque se hizo por edictos, etc. Es decir, el
demandado ha quedado indefenso por causas que no le son imputables. El principio de
audiencia exige que al demandado se le d la oportunidad de defenderse que no tuvo.
Presupuestos: Solo procede la audiencia en los casos previstos en la ley (Art.501 LEC):
1. De fuerza mayor ininterrumpida, que impidi al rebelde comparecer en todo momento,
aunque haya tenido conocimiento del pleito por haber sido citado o emplazado en forma.
2. De desconocimiento de la demanda y del pleito, cuando la citacin o emplazamiento se
hubieren practicado por cdula, a tenor del artculo 161, pero sta no hubiese llegado a
poder del demandado rebelde por causa que no le sea imputable.
3. De desconocimiento de la demanda y del pleito, cuando el demandado rebelde haya
sido citado o emplazado por edictos y haya estado ausente del lugar en que se haya
seguido el proceso y de cualquier otro lugar del Estado o de la Comunidad Autnoma, en
cuyos Boletines Oficiales se hubiesen publicado aqullos.
Plazos: Absoluto de 16 meses y relativo de 20 das (si la sentencia se ha notificado
personalmente) y 4 meses (si la notificacin ha sido por edicto)
Competencia: Le corresponde al mismo tribunal que hubiera dictado la sentencia que devino
firme.
Procedimiento y efectos: Se sustanciar, tal y como dice el Art.504.2 LEC por los trmites del
juicio ordinario. Sern partes del procedimiento, adems del demandado rebelde como
demandante, todas las dems que lo hubieran sido en el proceso en que se dict la sentencia
firme.
33

Tras trmites del juicio ordinario, el tribunal dictar sentencia estimando o desestimando la
accin de rescisin de la sentencia firme anterior. Es claro, que si se desestima, esta quedar
invariada y el solicitante de la audiencia ser condenado en costas. Pero, si por el contrario es
estimada pasa: a) Se rescinde la sentencia firme b) No se impondrs las costas a ninguno de
los litigantes, salvo que se aprecie temeridad en alguno de ellos c) Se remitir la certificacin
de la sentencia estimatoria al tribunal que conoci el proceso en primera instancia d) El
demandado rebelde podr solicitar y el tribunal deber acordar la suspensin de la ejecucin,
si no estuviese ya suspendida.
3) El incidente de nulidad de acciones
Concepto: Es un medio extraordinario de anulacin de sentencias firmes o de otras
resoluciones firmes que pusieron fin a un proceso en que se cometieron ciertas vulneraciones
de derechos fundamentales que el justiciable perjudicado por ellas no pudo denunciar en el
proceso en que se produjeron.
Su finalidad es que, en aquellos casos en que un proceso se cometieron ciertas vulneraciones
de derechos fundamentales consagrados en la CE y las mismas no han podido ser
denunciadas, por no haber oportunidad procesal para ello, se abra la posibilidad al justiciable
de corregir esas vulneraciones mediante un incidente de nulidad de actuaciones para evitar,
en la medida de lo posible, un recurso de amparo ante el TC.
Partes: Pueden promover este incidente quienes sean parte legtima, o hubieran debido serlo,
del proceso en que recay la resolucin firme.
Competencia: El tribunal competente para conocer de este incidente es el que dict la
resolucin que adquiri firmeza.
Plazos: El plazo relativo para promoverlo es de 20 das desde la notificacin de la resolucin
que caus firmeza o desde que el causante de la indefensin tuvo conocimiento del defecto o
vulneracin. El plazo absoluto desde el cual ya no puede instarse es de 5 aos.
Procedimiento y efectos: Se promueve mediante un escrito que el tribunal deber admitir a
trmite mediante providencia sucintamente motivada, y frente a ella no cabe recurso. Una
vez admitido a trmite, se da traslado a las dems partes del proceso para que hagan
alegaciones y si, por ltimo, se estimar la nulidad, se repondrn las actuaciones al estado
inmediatamente anterior al defecto que la haya originado y el procedimiento seguir su curso.
Si se desestima, se condenar por medio de auto al solicitante en costas y si se aprecia
temeridad impondr adems una multa. No cabe recurso contra la resolucin del incidente
4) Recurso de amparo (esto ya lo tenais que saber de carrerilla)
Concepto: El recurso de amparo protege frente a las violaciones de los derechos
fundamentales y libertades reconocidos en los artculos 14 a 29 CE. Para poder interponerlo
es necesario: a) haber agotado todos los medios de impugnacin previstos por las normas
procesales para el caso concreto dentro de la va judicial b) que un rgano jurisdiccional sea el
que ha vulnerado el derecho fundamental en el curso del proceso, no porque un particular ha
lesionado el derecho de otro c) que se haya denunciado formalmente en el proceso, si hubo
oportunidad, la vulneracin tan pronto como, una vez conocida, hubiera lugar para ello.
Plazo: Es de 30 das a partir de la notificacin de la resolucin recada en el proceso judicial.
Procedimiento: Se inicia mediante demanda en la que habr de citar los preceptos de la CE
que se consideran infringidos, se tiene que admitir a trmite por una Seccin del TC
compuesta por tres Magistrados. Si se admite, se requiere con urgencia al juez o tribunal que
conoci el proceso precedente, para que un plazo no superior a 10 das, remita las
actuaciones o testimonios de ellas, as como a quienes fueron parte en el proceso anterior
para que comparezcan y presenten las alegaciones oportunas. La sentencia que proceda se
efectuar en el plazo de 10 das a partir del da sealado para la vista o si un hubiera esta,
para la deliberacin. Decisin: La sentencia que resuelva contendr o un otorgamiento del
amparo o una denegacin del mismo. En caso de que se otorgue contendr alguno de los
pronunciamientos siguientes: declaracin de nulidad de la decisin, reconocimiento del
derecho o libertad y restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho o libertad.
TEMA 13. MEDIDAS CAUTELARES.

34

Concepto, naturaleza jurdica y funcin.

Desde el momento en el que se produce la lesin de un derecho subjetivo hasta el momento
en el que este derecho es completamente reparado por los rganos jurisdiccionales es
necesario el transcurso de un espacio de tiempo, que adems puede ser especialmente largo.
En concreto, se tiene que tramitar todo un proceso declarativo, a veces con una segunda
instancia, y a veces incluso con la posibilidad de un recurso extraordinario. Solo cuando hay
una sentencia firme, estar el demandante en posesin de un ttulo ejecutivo que le permitir
el acceso al proceso de ejecucin a travs del cual ya obtendr la satisfaccin de su
pretensin.
Durante el tiempo de la tramitacin de todo este proceso declarativo es posible que se
produzcan ciertos hechos que en la prctica hagan imposible o muy dificultosa una
satisfaccin real del derecho del demandante, una vez que obtenga una sentencia favorable
(si es que la obtiene).
Las medidas cautelares, que vienen reguladas en los Art. 721 a 747 LEC, son el remedio
arbitrado por el Derecho para conjugar los riesgos que la duracin del proceso puede suponer
para la eficacia de los eventuales pronunciamientos que se dicten al final del mismo. Por
tanto, las medidas cautelares son actuaciones que puede decretar el rgano jurisdiccional
para evitar que se frustre la efectividad de la sentencia a la que se aspira en un proceso
declarativo.
La nota caracterstica esencial de las MC es su instrumentalidad respecto del proceso
principal). Su finalidad es hacer posible que la tutela de la que dispensa el proceso de
declaracin pueda ser realmente efectiva y llevada a la prctica. Las medidas cautelares no
constituyen un fin en s mismas, sino que slo pueden existir en la medida en que exista ya
un proceso declarativo y siempre que se demuestre que existe un peligro en la demora, por
eso, desaparecido el proceso declarativo (al que se denomina proceso principal), las MC
deben decaer a su vez (solamente tienen sentido mientras haya un proceso declarativo
pendiente).
Contenido y alcance de las medidas cautelares
Las medidas cautelares solo pueden adoptarse a instancia de parte, esto excluye que el
tribunal de oficio adopte una medida cautelar (una excepcin es los procesos especiales
cuando hay un inters publico detrs, pero la regla es que nunca puede ser de oficio). A
instancia de la parte demandante (porque es la que quiere la efectividad de la sentencia) o el
demandado, si este es un demandado reconviniente (tambin para que se evite el riesgo). Por
lo tanto su adopcin se sujeta al principio dispositivo (porque solamente es a instancia de
parte) y hay una elemental regla de congruencia en su adopcin, que consiste en que el
Tribunal no podr adoptar medidas cautelares ms gravosas que las solicitadas por el
demandante (esto tambin es en virtud del principio dispositivo).
Contenido: La LEC concede al demandante la facultad de disear por s mismo y proponerle al
Tribunal la medida cautelar que considere ms adecuada para paliar el periculum in mora que
concurra en el caso concreto. Ahora bien, hay dos lmites o dos exigencias que tienen que
respetarse en todo caso con las MC para que con ellas se evite que se conviertan en medidas
de presin, o en medidas anticipatorias de algo que todava no ha llegado. Estas dos
exigencias se detallan en el Art.726.1 y 726.2 LEC:
1. Ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que
pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse
impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso
correspondiente.
2. No ser susceptible de sustitucin por otra medida igualmente eficaz, a los efectos del
apartado precedente, pero menos gravosa o perjudicial para el demandado.
Presupuestos de medidas cautelares
Medidas cautelares especficas: La LEC permite, como hemos dicho antes, al justiciable
solicitar las medidas cautelares que estime mas adecuadas a la luz de las circunstancias del
caso. Es decir no tasa ni predetermina cuales son las que se deben solicitar, pero lo que s
establece es una relacin abierta, hecha a ttulo meramente ejemplificativo, pero que no
35

agota en absoluto todas las posibles. Sealamos algunas de las que figuran en el Art.727 LEC
por ser las mas frecuentes:
Embargo preventivo: El embargo preventivo de bienes, para asegurar la ejecucin de
sentencias de condena a la entrega de cantidades de dinero o de frutos, rentas y cosas
fungibles computables a metlico por aplicacin de precios ciertos.
Fuera de los casos del prrafo anterior, tambin ser procedente el embargo preventivo si
resultare medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior eficacia y menor
onerosidad para el demandado
Anotaciones preventivas de la demanda: La anotacin preventiva de demanda, cuando
sta se refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripcin en Registros pblicos
Intervencin o administracin judicial de bienes litigiosos
Depsito de cosa mueble: El depsito de cosa mueble, cuando la demanda pretenda la
condena a entregarla y se encuentre en posesin del demandado
Medidas cautelares anticipatorias: La LEC tambin asume la posible existencia de
medidas cautelares que sean anticipatorias del contenido de lo que se pretenda en el
proceo, es decir, que permitan obtener de forma provisional, lo mismo que se obtendra a
ttulo definitivo con una sentencia favorable, en el Art. 727.7 LEC se encuadran tres tipos:
o Orden judicial de cesar provisionalmente en una actividad
o Orden judicial de abstenerse temporalmente de llevar a cabo una conducta.
o Prohibicin temporal de interrumpir o de cesar en la realizacin de una
prestacin que estuviera llevndose a cabo. Ej.: Una empresa que proporciona luz, y le
dicen que mientras que salga la ST siga producindoles luz.
Presupuestos materiales de adopcin de MC:
La adopcin de una MC se encuentra condicionada por la concurrencia de 4 presupuestos que
figuran en el Art.728 LEC:
a) Peligro en la demora procesal o periculum in mora: Peligro de que se produzca una
situacin de hecho o de derecho que dificulte la efectividad de la sentencia. Es el
solicitante de la MC quien tiene la carga de alegar y probar al Tribunal cual es el concreto
peligro que con la cautela pretende evitar. Si el peligro no se da, la medida cautelar no
puede ser adoptada.
b) Apariencia de buen derecho o fumus boni iuris Dado que una MC supone una
actuacin sobre la esfera personal o patrimonial del demandado (o de quien va a serlo), la
misma no debe adaptarse sin que el solicitante acredite de alguna manera la realidad de
su derecho, el fundamento de la pretensin formulada en el proceso principal, mas sin
que, en el otro extremo, se pueda exigir una prueba plena. Por ello, la ley exige al
solicitante que acredite indiciariamente el fundamento de la situacin jurdica cautelable.
Esta acreditacin cautelable es lo que se conoce como apariencia de buen derecho o
fumus boni iuris. Su modo de acreditacin, debe ser como regla, documental.
c) Caucin o fianza: Su finalidad es servir de garanta al demandado para resarcirse de los
daos y perjuicios que le haya causado la medida cautelar si, con posterioridad, la
demanda es desestimatoria y, por tanto, se demuestra la falta de fundamento de la
cautela adoptada. El tribunal, al decidir sobre la adopcin o no de las MC, deber
establecer si la caucin ofrecida es suficiente o no, y en caso de entender que no es
suficiente, fijar l mismo el importe de la caucin. Para fijarla el rgano jurisdiccional
tendr que analizar la naturaleza de la pretensin, pero tambin el periculum Una vez
que est determinada la caucin hay que hacer efectiva esa caucin (ingresar en la cuenta
corriente la cantidad que se nos ha pedido). La prestacin de la caucin no suple la falta
de fumus boni iuris o de periculum in mora, sino que es un presupuesto complementario.
El derecho de asistencia gratuita no exime de la prestacin de la caucin.
d) Instrumentalidad: El presupuesto para su adopcin es la pendencia o la inminencia del
proceso principal (o del proceso declarativo). Como regla, solo pueden adoptarse MC

36

cuando el proceso principal ya ha comenzado (porque son instrumentales) y en concreto lo

ms habitual es que solicite en la demanda.
Esta es la regla, pero igualmente, es posible solicitar MC en un momento posterior a la
presentacin de la demanda, en este caso se tendr que acreditar por qu no las solicito en el
momento procesal oportuno (en la demanda). Tambin cabe la posibilidad de adoptar MC con
carcter previo a la interposicin de la demanda, es lo que se conoce como en procesos
declarativos inminentes solicito que se adopten MC antes del proceso porque acredito que
tengo un riesgo en ese momento (sino se adopta YA el demandado dilapida sus bienes). Si
no se interpone la demanda en 20 das esas MC se alzan (porque son instrumentales y si no
hay proceso no tienen sentido) Automticamente se quedan sin efecto (y por supuesto hay
que indemnizar a quien corresponda).
Presupuestos procesales de las medidas cautelares
Competencia: La tiene el tribunal al que le vamos a presentar la demanda (20 das despus
como mximo de la peticin de adopcin de medidas cautelares), al que se le haya
presentado la demanda o al que est siguiendo el proceso
Art.725 LEC: Examen de oficio de la competencia. Medidas cautelares en prevencin.
1. Cuando las medidas cautelares se soliciten con anterioridad a la demanda, no se admitir
declinatoria fundada en falta de competencia territorial, pero el tribunal examinar de oficio
su jurisdiccin, su competencia objetiva y la territorial. Si considerara que carece de
jurisdiccin o de competencia objetiva, previa audiencia del Ministerio Fiscal y del solicitante
de las medidas cautelares, dictar auto abstenindose de conocer y remitiendo a las partes a
que usen de su derecho ante quien corresponda si la abstencin no se fundara en la falta de
jurisdiccin de los tribunales espaoles. Lo mismo se acordar cuando la competencia
territorial del tribunal no pueda fundarse en ninguno de los fueros legales, imperativos o no,
que resulten aplicables en atencin a lo que el solicitante pretenda reclamar en el juicio
principal. No obstante, cuando el fuero legal aplicable sea dispositivo, el tribunal no declinar
su competencia si las partes se hubieran sometido expresamente a su jurisdiccin para el
asunto principal.
2. En los casos a que se refiere el apartado anterior, si el tribunal se considerara
territorialmente incompetente, podr, no obstante, cuando las circunstancias del caso lo
aconsejaren, ordenar en prevencin aquellas medidas cautelares que resulten ms urgentes,
remitiendo posteriormente los autos al tribunal que resulte competente
Procedimiento de adopcin de medidas cautelares.
La LEC regula un procedimiento uniforme de solicitud y adopcin de medidas cautelares,
siempre a instancia de parte y se puede solicitar antes (si se acredita la urgencia), en o
despus de la demanda.
Hay que diferenciar entre un proceso de declaracin (quieres que se adopte una MC) y uno de
ejecucin (por ejemplo, que quiero que le embarguen).
Como regla general, las medidas cautelares se adoptan previa audiencia del demandado,
pero cabe la adopcin de medidas cautelares inaudita altera parte, por razones de urgencia o
de efectividad de la medida.
Si se adoptan con contradiccin previa, el ncleo del procedimiento es una vista ante el
tribunal. Si se adoptan sin contradiccin previa, el demandado puede posteriormente
oponerse, y el ncleo de esa oposicin es tambin una vista ante el tribunal.
Artculo 733 LEC. Audiencia al demandado. Excepciones.
1. Como regla general, el tribunal proveer a la peticin de medidas cautelares previa
audiencia del demandado.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, cuando el solicitante as lo pida y acredite
que concurren razones de urgencia o que la audiencia previa puede comprometer el buen fin
de la medida cautelar, el tribunal podr acordarla sin ms trmites mediante auto, en el plazo
de cinco das, en el que razonar por separado sobre la concurrencia de los requisitos de la
medida cautelar y las razones que han aconsejado acordarla sin or al demandado.
Contra el auto que acuerde medidas cautelares sin previa audiencia del demandado no cabr
recurso alguno y se estar a lo dispuesto en el captulo III de este ttulo. El auto ser
notificado a las partes sin dilacin y, de no ser posible antes, inmediatamente despus de la
ejecucin de las medidas.
37

Cuando proceda decidir sobre las MC sin audiencia a la parte contraria, tribunal, recibida la
solicitud en la que tambin se pide que sea sin audiencia (inaudita altera parte) acordar la
medida (si se dan todos los presupuestos lgicamente) mediante auto en el plazo mximo de
5 das. El demandado no puede recurrir el auto, pero dispone de un plazo de 20 das desde la
notificacin que se le hace del auto que acuerda las MC, para formular oposicin ante el
mismo rgano jurisdiccional que acord la medida cautelar. Esta oposicin puede fundarse en
cualquier argumento o razonamiento que el demandado considere que puede convencer al
Tribunal. De este escrito de oposicin se da traslado a la parte demandante y se celebra una
vista (como las del juicio verbal) en la que se practican las pruebas pertinentes, y al trmino
de la vista el tribunal decide si mantiene o si revoca las MC, y esto lo hace a travs de un auto
que es recurrible en apelacin pero sin efectos suspensivos.
Variabilidad y sustitucin de las medidas cautelares
Una de las caractersticas de las medidas cautelares son su variabilidad ya que pueden ser
ulteriormente modificadas o alzadas durante la pendencia del proceso principal. La medidas
cautelares tienen siempre su justificacin en los presupuestos que sirvieron para su
concesin, de manera que stos han de concurrir durante toda la vigencia de la medida, pero
como hay presupuestos que son variables, dicha variabilidad puede determinar la
modificacin de la medida cautelar para que se ajusten a las nuevas circunstancias. Esta
modificacin se regula en el Art.743 LEC.
El Art.736.2 LEC prev que, aun denegada la peticin de medidas cautelares, el actor puede
reproducir su solicitud si cambian las circunstancias existentes en el momento de la peticin.
Si tras la 1 instancia se dicta una sentencia que solo es parcialmente estimatoria, el tribunal
podr modificar entonces las medidas cautelares adoptadas con anterioridad a la misma.
Tambin, en cualquier momento, el demandado podr pedir al tribunal la sustitucin de la
medida cautelar por una caucin que sea suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar el
efectivo cumplimiento de la sentencia condenatoria que pueda darse (Art.746 LEC). As
mismo, el demandado puede proponer una contra caucin pero el tribunal puede no
aceptarla.
Extincin de la medida cautelar
Al ser instrumentales, las medidas cautelares tienen una eficacia temporalmente limitada, no
pueden durar mas que el proceso al que sirven, pero adems pueden ocurrir otras
circunstancias que conduzcan a su extincin, incluso antes de que termine el proceso
principal:
a) Si la sentencia firme es favorable al demandante, las medidas cautelares se
mantendrn transitoriamente durante 20 das, pero si el actor presenta demanda
ejecutiva, entonces las medidas cautelares se pueden convertir en ejecutivas.
b) Si la sentencia firme es desestimatoria, las medidas cautelares han de alzarse y se
tendrn que reponer las cosas al estado anterior.
c) Si tras la 1 2 instancia, se dicta sentencia desestimatoria que es recurrida por el
demandante, como todava la misma no es firme, se pone de relieve que el fumus boni
iuris no era acertado y que al menos, en apariencia, el solicitante no tiene derecho a la
medida cautelar. En estos casos el rgano judicial tiene que alzarlas, salvo que el
demandante, que recurri las sentencias, solicite el mantenimiento de las mismas o
incluso la adopcin de otras diferentes. El tribunal, despus de escuchar a las partes,
atendiendo a las circunstancias del caso, acceder o no a esa peticin.
d) Si despus de la 1 2 instancia, el actor obtiene sentencias favorables y el
demandado recurre, si el demandante solicita la ejecucin provisional, las medidas
cautelares tienen que alzarse.
e) Por ltimo, en el Art.731.1 LEC se dice que si el proceso principal queda en suspenso
mas de seis meses, por causa imputable al solicitante, las medidas cautelares tienen que
alzarse.

38

LECCIN 14: CLASES DE PROCESOS

ESPECIALES Y SUS ESPECIALIDADES
PROCESOS ESPECIALES
Son procesos donde las especialidades son tan numerosas que no pueden pertenecer al juicio
ordinario (proceso ordinario con especialidades). Los objetos de los procesos especiales son
de naturaleza civil y los derechos son privados, pero eso no quiere decir que no haya inters
publico. En los procesos civiles, lo normal es que rija el principio dispositivo (libre disposicin
del objeto), pero en estos casos la especialidad suele ser que rige en su lugar el principio de
oficialidad.
DISPOSICIONES GENERALES
1. Preceptiva intervencin de Ministerio Fiscal, abogado y procurador.
2. No podemos allanarnos o desistir sin que se consienta.
3. El juez puede incluir hechos que no hayamos incluido y proponer practica de la prueba
que no hayamos propuesto.
4. No se aplican las normas de la practica de la prueba, pues hay que atender al inters
publico.
5. El cauce procedimental es un hbrido entre el verbal y el ordinario (verbal pero con 20
das para contestar).
CLASES
1. Proceso de capacidad, filiacin, matrimonial y menores.
2. Proceso que sirven para la proteccin de crditos.
39

 JUICIO CAMBIARIO (procedimiento judicial para reclamar una deuda devengada

del impago de un documento cambiario letra de cambio).
JUICIO MONITORIO (procedimiento judicial para reclamar el pago de deudas
dinerarias de cualquier importe siempre que sean dinerarias, lquidas,
determinadas, vencidas y exigibles).
3. Proceso de divisin del patrimonio.
4. Procedimiento concursar.

PROCESO
SUMARIO

DECLARATIVO

CON

ESPECIALIDADES:

PROCESO

Se entiende por juicio sumario aquel procedimiento en el cual participan solo dos abogados y
se realiza con pocas formalidades para que no conlleve tanto tiempo. Se dividen en cuatro
bloques:
1.
2.
3.
4.

Tutela de la posesin.
Tutela de los derechos reales inscritos.
Contratos de venta a plazos o arrendamientos financieros.
Desahucio de fincas urbanas y rsticas.

LECCIN 15: CRISIS PROCESALES

Se llaman crisis procesales a aquellas situaciones anmalas que se producen durante la
sustantacin de un proceso y que alteran su curso normal, desembocando en alguno de los
modos anormales de terminacin del proceso, en una tramitacin diferente o en la
suspensin.

PREJUDICIALIDAD
La prejudiciabilidad en el proceso civil se produce cuando el Tribunal conoce de l el deber de
resolver una determinada cuestin como antecedente lgico para poder enjuiciar aquel que le
ha sido sometido.
1. Homognea. Naturaleza civil o mercantil.
2. Heterognea. No naturaleza civil o mercantil.
TIPOS
1. Prejudicialidad penal en el proceso civil. Durante la sustentacin de un proceso civil se
le puede poner de manifiesto al tribunal hechos que revistan apariencia delictiva.
2. Prejudicialidad laboral o administrativa en el proceso civil. En el marco del proceso civil
se pueden suscitar cuestiones laborales o administrativas como antecedentes
necesarios para poder resolver sobre el fondo.
40

3. Prejudicialidad civil en el proceso penal. Se tramitan dos procesos diferentes, con

objetos distintos pero conexos, de forma que el objeto de uno de ellos es prejudicial
respecto al otro.

CUESTIN INCIDENTAL
Es toda aquella cuestin que requiere de una decisin judicial especfica y distinta de la que
resuelve sobre el objetivo del proceso, por suscitarse sobre asuntos relaciones don dicho
objeto o los presupuestos/requisitos de proceso/actos.
1. Especial pronunciamiento. No suspenden el curso ordinario del proceso y son resueltas
en sentencia definitiva, separadamente y antes de resolver el objeto principal de la
sentencia.
2. Previo pronunciamiento. Dan lugar a la suspensin de las actuaciones hasta que sea
resueltas.

PROCEDIMIENTO

1. Planteamiento.

Escrito con los documentos pertinentes en el que se propondr la

prueba que se estime necesaria.

2. Admisin.

El tribunal debe dictar una providencia si admite a trmite la cuestin

incidental y un auto si la desestima.

3. Substanciacin.

Admitido el escrito, se da traslado del mismo a las dems partes, que

podrn contestar en un plazo de 5 das, tras los cuales se citar a las partes para la
vista, donde se formularn alegaciones y se practicar la prueba.

4. Decisin.
Previo pronunciamiento --> AUTO
o
o

Auto pone fin el proceso --> RECURSO DE APELACIN

Auto decide la continuacin --> NO CABE RECURSO (pero la parte
perjudicada podr hacer valer sus motivos en el recurso que interponga
frente a la sentencia definitiva).

Especial pronunciamiento --> SENTENCIA DEFINITIVA

SUSPENSIN AL PROCESO POR ACUERDO DE LAS PARTES

Esta suspensin debe ser solicitada por todas las partes y ser acordada mediante decreto
por el LAJ siempre que no perjudique el inters general o al tercero, y que el plazo de
suspensin no supere los 60 das. El procedimiento se renaudar si lo pide cualquiera de las
partes en los 5 das siguientes en los que se acord la suspensin, a no ser que la peticin sea
contraria a la buena fe procesal. Si ninguna lo hace, se archivarn provisionalmente los autos,
que permanecern en esta situacin mientras no se solicite o se produzca la caducidad de la
primera instancia.

41

LECCIN 16: COSTAS DEL PROCESO

EL COSTE DE LA JUSTICIA
Ejercitar la funcin jurisdiccional conlleva un coste econmico, el cual puede ser financiado
por los fondos pblicos y por los litigantes (la regla general es que se comparta entre ambos).
Dentro de los fondos pblicos tenemos el pago a los jueces y el pago a los justiciables (gastos
procesales). Cabe diferenciar estos de las costas procesales, pues estas son parte de los
gastos procesales, es a lo que se condena al vencido. Cuando se trate de gastos que
benefician a las dos partes se crea un crdito mancomunado.
COSTAS EN LOS PROCESOS CIVILES
1.
2.
3.
4.

Honorarios.
Anuncios o edictos.
Depsitos.
Derechos de peritos.
42

5. Copias, certificaciones, notas, testimonio y documentos anlogos.

6. Derechos arancelarios.
7. Tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional.
EXCEPCIONES
1.
2.
3.
4.

Cuando no vivan las partes en el mismo partido judicial.

Cuando se aprecie temeridad.
Escritos que tengan por objeto personarse en juicio o medidas previas al juicio.
Honorarios y derechos que no se hayan devengado en el pleito, y los honorarios no
pueden superar la tercera parte de la cuanta del pleito.
5. Peritos que hayan afectado a las dos partes.
6. Indemnizaciones a los testigos que sean un mximo de 3 sobre un mismo hecho
relevante.
7. Anuncios y edictos que est obligado por ley.

CONDENA EN COSTAS
La obligacin de pagar las costas nace de forma distinta segn de que proceso se trate:
1. Proceso de ejecucin. Las costas siempre las paga el ejecutado.
2. Proceso declarativo. Tiene que existir una expresa condena en costas, porque si no
significa que cada parte asume las suyas de forma definitiva.
CRITERIOS DE IMPOSICIN DE COSTAS
1. Criterio de vencimiento. Se imponen las costas a quien ha resultado vencido en juicio.
2. Criterio de la temeridad. Se las cosas tras a aquel que el tribunal considere que ha
actuado con temeridad.
Nuestro ordenamiento sigue el criterio del vencimiento de forma general. Si las pretensiones
de una parte de han visto rechazadas en su totalidad, esa parte sufrir la imposicin de
costas, salvo que el tribunal aprecie e el caso presenta serias dudas de hecho o de derecho. Si
el proceso consta de una pluralidad de objetos y se estiman o desestiman parcialmente las
peticiones, cada parte deber pagar las costas causadas a su instancia y las comunes por
mitad.
REGLA QUE SE APLICA EN RECURSOS
Cuando sean desestimadas todas las pretensiones en apelacin, en recurso extraordinario por
infraccin procesal o en casacin, se aplica la normativa general: criterio del vencimiento. En
caso de estimacin total o parcial no se condena en costas a ninguno de los litigantes . El
Incidente de tasacin de costas lo lleva a cabo el LAJ, y lo que hace es tasar las costas una
vez que ha existido la condena en costas.

LECCIN 17: EL PROCESO DE EJECUCIN

EL PROCESO DE EJECUCIN
La tutela jurisdiccional ejecutiva, que se dispensa por medio de los procesos de ejecucin, se
da cuando el demandado no cumple voluntariamente lo que le ordena la sentencia y el
demandante puede obtener esta tutela jurisdiccional que le permita recibir de manera
efectiva aquello a lo que tiene derecho o justa indemnizacin.

TTULO EJECUTIVO Y ACCIN EJECUTIVA

43

El ttulo ejecutivo es el documento del que resulta la existencia de un crdito y al que el

ordenamiento le atribuye la eficacia de permitir que, con este documento, el acreedor pueda
solicitar la tutela de su derecho mediante el proceso de ejecucin. Son numerus clausus y la
LEC distingue entre:
1. Las sentencias firmes de condena y ttulos ejecutivos asimilados que (ttulos ejecutivos
judiciales)
2. Dems documentos a los que la ley atribuye fuerza ejecutiva pero cuya ejecucin
difiere de los anteriores (tambin llamados extrajudiciales).
La accin ejecutiva se puede definir como el derecho del acreedor a obtener una tutela
jurisdiccional ejecutiva. El ttulo ejecutivo es imprescindible para que exista una accin
ejecutiva: no hay accin ejecutiva sin ttulo ejecutivo, pero s al revs. El ttulo ejecutivo es
suficiente, por s solo, para que el proceso de ejecucin comience; basta la mera presentacin
del ttulo ejecutivo. La existencia de la accin ejecutiva solamente se comprueba si el deudor
formula la oposicin de fondo a la ejecucin, y la misma se basa en que el deudor entiende
que, pese a la existencia del ttulo ejecutivo, el acreedor no tiene accin ejecutiva (por
ejemplo porque ya haya pagado). La oposicin ha de formularse en el plazo de 10 das desde
que es notificado al deudor.

EL TRIBUNAL DE LA EJECUCIN
COMPETENCIA

1. Ejecucin de resoluciones judiciales y de transacciones y acuerdos judicialmente

homologados o aprobados. Tribunal que conoci del asunto en 1 instancia o al que

homolog la transaccin.

2. Ejecucin de laudos arbitrales o de acuerdos de mediacin. Juzgados de 1 instancia y

la territorial al del lugar en que se haya dictado el laudo o se haya firmado el acuerdo
de mediacin.
3. Ejecucin basada en otros ttulos.Juzgados de 1 instancia y la territorial.
El tratamiento procesal de la competencia, en general, es el mismo que en los procesos de
declaracin, aunque existen unas reglas especiales.
1. Examen de oficio de la competencia territorial. Si el tribunal entiende que no es
competente territorialmente, debe dictar auto abstenindose de despachar la ejecucin
e indicar al ejecutante ante qu tribunal ha de presentarla. Este auto es recurrible en
apelacin.
2. Declinatoria. El ejecutado podr impugnar la competencia territorial mediante
declinatoria dentro de los 5 das siguientes a que se le ha comunicado la iniciacin del
proceso de ejecucin.

ACTUACIN DEL TRIBUNAL EN LA EJECUCIN FORZOSA

En estos procesos tienen ms peso las resoluciones del Secretario judicial que en los de
declaracin.
1. Actuaciones que corresponden al titular del rgano jurisdiccional
Dictar la orden general de ejecucin.
44

 Decidir sobre oposicin a la ejecucin definitiva.

Resolver las terceras de dominio.
Aquellas otras que se sealen en esta Ley.
2. Actuaciones que corresponden al Secretario judicial
Concretar los bienes del ejecutado a los que ha de extenderse el despacho de la
ejecucin.
Adoptar todas las medidas necesarias para la efectividad del despacho de la
ejecucin.
Ordenar los medios de averiguacin patrimonial.
Acordar las medidas ejecutivas concretas que procedan.

LAS PARTES EN EL PROCESO DE EJECUCIN

Son parte en el proceso de ejecucin la persona o personas que piden y obtienen el despacho
de ejecucin (ejecutante) y la persona o personas frente a las que sta se despacha
(ejecutado).
LEGITIMACIN
1. Activa. Quien aparece como acreedor en el ttulo ejecutivo
2. Pasiva.
Quien aparezca como deudor en el mismo ttulo.
Quien, sin figurar como deudor en el ttulo ejecutivo, responda personalmente de
la deuda.
Quien, sin figurar como deudor en el ttulo ejecutivo, resulte ser propietario de
los bienes especialmente afectos al pago de la deuda.
POSTULACIN
La regla general es que se debe actuar con Abogado y Procurador, pero con excepciones.
1. Ejecucin de resoluciones dictadas en procesos verbales de menos de 2.000 .
2. Procesos monitorios cuando la cantidad no sea superior a 2.000
El ejecutante se persona al presentar la demanda ejecutiva. Al ejecutado se le notifica el
despacho de ejecucin y puede personarse en cualquier momento para defender sus
derechos.
PLURALIDAD DE SUJETOS EN LAS POSICIONES DE EJECUTANTE Y EJECUTADO
1. Pluralidad de ejecutantes
1. Varios acreedores promueven conjuntamente un proceso de ejecucin.
2. Varios procesos de ejecucin promovidos por varios acreedores.
3. Tercera de mejor derecho (el tercerista pasa a ocupar la posicin de ejecutante
junto al acreedor que promovi la ejecucin)
2. Pluralidad de ejecutados. Se produce cuando se despacha la ejecucin frente a varios
sujetos pasivamente legitimados.
LOS TERCEROS
45

1. Los dueos de bienes embargados

2. Terceros acreedores del ejecutado
3. Ocupantes de inmuebles que vayan a ser enajenados en la ejecucin

LA DEMANDA EJECUTIVA
Es el acto mediante el que se promueve el proceso de ejecucin y se inicia mediante auto que
despacha la ejecucin. No comienza nunca de oficio. El contenido requiere:
1. Identificacin de las partes. Ejecutante/s, procurador, abogado y ejecutado/s.
2. Fundamentacin de la demanda.
Referencia al ttulo ejecutivo
La cita de los preceptos legales relativos a la competencia del juzgado, fuerza
ejecutiva del ttulo, etc.
Los datos adicionales precisos cuando sea necesario.
1. Splica. La tutela ejecutiva que se pretende en relacin con el ttulo ejecutivo o
peticiones complementarias.
EL DESPACHO DE LA EJECUCIN
El tribunal debe resolver el despacho de forma inmediata a la vista de la demanda ejecutiva y
sin or previamente al ejecutado (inaudita parte debitoris), pero antes debe comprobar:
1. Concurrencia de los requisitos procesales (jurisdiccin, competencia y personalidad el
ejecutante).
2. Regularidad formal del ttulo ejecutivo.
3. Conformidad de la tutela ejecutiva con la naturaleza y contenido del ttulo.
4. Cumplimiento de los requisitos temporales: caducidad de la accin ejecutiva (5 aos en
los casos de resoluciones judiciales o arbitrales) y plazo de espera antes de despachar
la ejecucin (20 das ).
Si no concurren los presupuestos y requisitos legales exigidos, sin que se hayan subsanado, el
tribunal dictar auto denegando el despacho de ejecucin. Frente a este auto cabe recurso de
apelacin previa reposicin facultativa. Cuando se cumplan todos los requisitos exigidos por la
ley, el tribunal dictar mediante auto la orden general de ejecucin. Despus del despacho de
la misma, en el mismo da o en el siguiente hbil, el Secretario Judicial debe dictar decreto.
El auto que contenga la orden general de ejecucin o acuerde el despacho de esta, as como
el decreto del Secretario Judicial, junto con la copia de la demanda ejecutiva, sern
notificadas al ejecutado. El ejecutado no ser citado ni emplazado, pero podr personarse en
la ejecucin en cualquier momento. Frente al auto que despacha la ejecucin no cabe recurso,
pero el ejecutado puede impugnarlo promoviendo incidente de reposicin (en los 10 das
siguientes a la notificacin). Contra el decreto dictado por el Secretario Judicial cabr
interponer recurso de revisin, sin efecto suspensivo.

46

ACUMULACIN DE EJECUCIONES
La LEC contempla la acumulacin de varios procesos de ejecucin en uno solo:
1. Acumulacin de procesos de ejecucin pendientes entre el mismo acreedor ejecutante
y el mismo deudor ejecutado.
2. Acumulacin de procesos de ejecucin promovidos por distintos ejecutantes frente al
mismo ejecutado.
3. Acumulacin de ejecuciones que se dirijan exclusivamente sobre bienes especialmente
hipotecados.

LA OPOSICIN A LA EJECUCIN
Desde que se notifica el auto que contiene la orden general de ejecucin, el ejecutado
dispone de 10 das para promover un incidente de oposicin a la ejecucin, que se puede
basar en:
1. Carecer el ejecutado del carcter o representacin con que se le demanda.
2. Falta de capacidad o representacin del ejecutante o no acreditar el carcter o
representacin con que demanda.
3. Nulidad radical del despacho de ejecucin por no contener la sentencia o el laudo
arbitral.
4. Por no alcanzar la deuda la cuanta mnima.
5. La falta de autenticidad del laudo, cuando no ha sido protocolizado notarialmente.
TRAMITACIN DE LA OPOSICIN
La oposicin a la ejecucin abre un incidente declarativo del proceso de ejecucin que
comprende las siguientes actuaciones:
1. Escrito promoviendo el incidente. Si se alegan motivos de fondo, se puede solicitar
vista.
2. Cuando se trata de sentencias o ttulos asimilados, la admisin a trmite de la
oposicin no suspende el curso de la ejecucin. Si se trata de otro ttulos, si suspende
el curso de la ejecucin .
3. Si la oposicin es por motivos procesales, el ejecutante podr formular alegaciones por
escrito.
4. Si el defecto procesal es subsanable, habr 5 das de plazo para la subsanacin.
5. El tribunal resuelve mediante auto y pueden pasar dos cosas:
Si se aprecian defectos insubsanables o que no se han subsanado, se dicta auto
poniendo fin a la ejecucin, con costas para el ejecutante.
Si se desestima la oposicin, se dicta auto que ordenar que siga adelante la
ejecucin o bien que contine la tramitacin de la oposicin si tambin se
alegaron motivos de fondo
6. El tribunal resuelve mediante auto que tendr uno de los siguientes contenidos:
Si se desestima completamente la oposicin, declarar procedente que la
ejecucin siga adelante (con condena en costas en este caso al ejecutado, pero
si es parcialmente no hay condena en costas)
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 Declarar que no procede la ejecucin, con condena en costas al ejecutante.

7. Contra el auto que resuelva la oposicin cabe recurso de apelacin.

LA IMPUGNACIN DE ACTOS EJECUTIVOS CONCRETOS

Ejecutante y ejecutado pueden impugnar actos ejecutivos concretos que consideren
contrarios a derecho, bien porque infrinjan normas legales, bien porque sean contradictorios
con el ttulo ejecutivo.
Las vas procesales para hacerlo si infringen normas legales son:
1. Recurso de reposicin si la infraccin constara o se cometiera en resolucin del tribunal
de la ejecucin o Secretario judicial.
2. Recurso de apelacin en los casos que prevea la LEC.
3. Mediante escrito al Tribunal si no existiera resolucin expresa frente a la que recurrir.
Las vas procesales para hacerlo si son contradictorios al ttulo ejecutivo son:
1. Recurso de reposicin y, si se desestima, de apelacin, cuando se impugnen
resoluciones judiciales.
2. Recurso de reposicin seguido, en su caso, de recurso de revisin ante el tribunal y, si
se desestima, recurso de apelacin, cuando se impugnen resoluciones del Secretario
judicial.

SUSPENSIN Y TRMINO DE LA EJECUCIN

La parte recurrente podr pedir la suspensin de la actividad ejecutiva impugnada, que se
conceder si presta caucin suficiente. El proceso de ejecucin slo se puede suspender por
las siguientes causas:
1. Por acuerdo de todas las partes personadas en el proceso.
2. En los casos expresamente previstos en la Ley.
La ejecucin forzosa termina cuando se consigue la completa satisfaccin del acreedor
ejecutante. Se acuerda por decreto del Secretario judicial, contra el cual se podr interponer
recurso directo de revisin. Los motivos para oponerse al proceso de ejecucin estn tasados
en la LEC, entonces si concurre algn motivo que no est tasado pero s que podra parar la
ejecucin, el deudor ejecutado tiene la obligacin de soportar la ejecucin y despus lo har
valer en una demanda declarativa (proceso declarativo posterior).

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LECCIN 18: LA EJECUCIN DINERARIA

La ejecucin dineraria es obtener una cantidad de dinero mediante una actuacin judicial que
consiste en:
1. Embargo de bienes. Determinar los bienes del patrimonio del deudor que tienen que
quedar sujetos a la potestad del tribunal.
2. Procedimiento de apremio. Realizacin de los bienes o conversin de los bienes en
dinero.
EJECUCIN DINERARIA BASADA EN TTULOS DE LOS QUE RESULTA UNA DEUDA
LQUIDA
Antes la ejecucin debe despacharse por la cantidad reclamada en la demanda ejecutiva,
siempre y cuando no se exceda del importe de la deuda expresada en el ttulo. Hay que tener
en cuentas unas reglas:
1. Cantidades que se pueden reclamar en la demanda ejecutiva. La cantidad vencida,
segn el ttulo, a la fecha de presentacin de la demanda. Este importe incluye:
principal, intereses ordinarios y moratorios, as como una previsin de intereses futuros
y costas que no podrn superar el 30% de la deuda principal, aunque podra pedirse
ms si se justificara debidamente el motivo.
2.

Fijacin de la cantidad a obtener en el auto que despacha la ejecucin. El tribunal debe

comprobar que lo que se reclama es de verdad debido segn el ttulo y que la previsin
de intereses y costas est dentro de los lmites legales. Si es as, despachar la
ejecucin.
EJECUCIN POR SALDO DE OPERACIONES. La LEC permite que la ejecucin se
base en un ttulo consistente en un contrato mercantil del que no resulte importe
lquido de la deuda, pero que incluye el pacto de que la cantidad exigible en caso
de ejecucin ser la que resulte de una liquidacin que efectuar el acreedor en
la forma que se haya convenido en el propio ttulo.
INTERESES VARIABLES. Si en el ttulo ejecutivo se ha pactado el pago de
intereses a ttulo variable se tienen que aplicar una serie de reglas especiales.
INTERESES DE LA MORA PROCESAL. Son intereses que produce toda sentencia,
laudo, resolucin, etc. que impongan el pago de una cantidad de dinero lquida.
Los intereses se devengan desde que la sentencia se dicta en primera instancia
y asciende al inters legal incrementado en dos puntos, salvo que se hubieran
pactado intereses moratorios.

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 DEUDA EN MONEDA EXTRANJERA. Si el ttulo ejecutivo est en moneda

extranjera, se despacha la ejecucin en esa moneda y se pagar al acreedor
igualmente.
AMPLIACIN DE LA EJECUCIN. Cuando la cantidad que figura en el ttulo no est
vencida en su totalidad, se podr pedir la ejecucin de la parte vencida y realizar
una ampliacin de la ejecucin cuando vaya venciendo el resto.
El requerimiento de pago
Despus de despachada la ejecucin y antes de embargar, al ejecutado se le requiere para
que pague inmediatamente la deuda; si no paga en el acto, se procede de inmediato a
embargar sus bienes. El requerimiento de pago se har cuando concurran las siguientes
circunstancias:
1. Que la ejecucin se base en ttulos extrajudiciales.
2. Que el acreedor no haya requerido al deudor de pago extrajudicialmente.
El ejecutado puede adoptar las siguientes posturas:
1. Pagar en el acto, con lo que se termina la ejecucin
2. Consignar la cantidad reclamada para evitar el embrago y formular oposicin a la
ejecucin.
3. No pagar ni consignar, por lo que se procede al embargo de bienes.

LECCIN 19: LA EJECUCIN NO DINERARIA

Es el proceso de ejecucin que tiene por objeto satisfacer un derecho al ejecutante cuyo
contenido es distinto al de la entrega de dinero (por ejemplo prestaciones de hacer o no
hacer). En este tipo de ejecucin el ttulo ejecutivo siempre tiene que ser judicial o asimilado
(sentencia, laudo, etc), por lo que los ttulos no judiciales solo valen para las deudas
pecuniarias.
1. Ejecucin por deberes de entregar cosas
Entrega de cosas genricas o indeterminadas
Entrega de un bien mueble determinado
Entrega de un bien inmueble
2. Ejecucin por deberes de hacer
o Hacer no personalsimo. Cuando la realizacin de la prestacin puede
satisfacerse por un sujeto distinto del ejecutado. Si el ejecutado no realiza la prestacin a
la que se le ha condenado, el acreedor o ejecutante puede encargar la prestacin a un
tercero a costa del ejecutado o exigir una indemnizacin.
o Hacer personalsimo. Cuando es esencial para el acreedor que la prestacin la
realice el ejecutado. Si el ejecutado no cumple, el ejecutante puede elegir o que se
apremie al ejecutado con multas coercitivas hasta que cumpla o que se le indemnice.
o Emisin de una declaracin de voluntad: Cuando la ejecucin tiene por objeto
que se emita una sentencia o laudo en el que se condena al ejecutado a emitir una
declaracin de voluntad.
3. Ejecucin de condenas por no hacer
o Requerimiento al ejecutado para que deshaga lo mal hecho
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o Requerimiento al ejecutado para que se abstenga de reiterar el quebrantamiento

de condena.
o Indemnizacin de los daos y perjuicios que el quebrantamiento de la condena
de no hacer haya causado al ejecutante.
Problema de este tipo de ejecucin: no se puede poner una pistola al ejecutado para que
cumpla, por lo que est regulada para intentar prestar esa ejecucin (se compele al obligado
a que lo haga: amenazar con delito de desobediencia, multas coercitiva etc). Si llega el caso
y no lo hace lo que se hace es cuantificar ese incumplimiento en dinero, por tanto a partir de
ese momento se aplican las normas de la ejecucin dineraria.

LECCIN 20: LA EJECUCION PROVISIONAL

En principio, las sentencias de condena slo son ttulo ejecutivo cuando son firmes, pero
tambin la LEC permite la ejecucin de sentencias de condena no firmes en lo que se
denomina ejecucin provisional, porque sus efectos estn condicionados a lo que se decida en
el recurso que se haya interpuesto contra la sentencia que se ejecuta:
1. Si el recurso se desestima y se confirma la sentencia provisionalmente ejecutada, las
actuaciones de la ejecucin provisional devienen definitivas.
2. Si el recurso se estima y se revoca la sentencia provisionalmente ejecutada, cesa la
actividad ejecutiva y se repone la situacin al estado de cosas anterior al inicio de la
ejecucin provisional.
Aunque, como regla general, son susceptibles de ejecucin provisional las sentencias de
condena no firmes, la LEC excluye la ejecucin provisional de las siguientes resoluciones:
1. Sentencias dictadas en los procesos sobre paternidad, maternidad, filiacin, nulidad de
matrimonio, separacin y divorcio, capacidad y estado civil y derechos honorficos,
salvo los pronunciamientos que regulen las obligaciones y relaciones patrimoniales
relacionadas con lo que sea objeto principal del proceso.
2. Sentencias que condenen a emitir una declaracin de voluntad.
3. Sentencias que declaren la nulidad o caducidad de ttulos de propiedad industrial.
4. Sentencias extranjeras no firmes, salvo que expresamente se disponga lo contrario en
los Tratados internacionales vigentes en Espaa.

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5. Pronunciamientos de carcter indemnizatorio de las sentencias que declaren la

vulneracin de los derechos al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen.
La LEC permite al ejecutado provisionalmente a solicitar que se ponga fin a la misma
(oposicin a la ejecucin provisional) e impugnar medidas ejecutivas concretas. Si la
sentencia que motiva la ejecucin provisional es finalmente confirmada en el recurso
interpuesto contra ella, la ejecucin continuar si an no hubiese terminado). Si, por el
contrario, la sentencia que motiva la ejecucin provisional es finalmente revocada cabran
varias posibilidades: poner fin a la ejecucin provisional y devolver el dinero que, en su caso,
se haya percibido como consecuencia de ella, restitucin de los bienes que se hubieran
ejecutado provisionalmente, etc.

LECCIN 21: EL ARBITRAJE Y LA MEDIACIN

EL ARBITRAJE
Es la actuacin donde dos o mas personas pactan entre si que un tercero resuelva el
litigio. Para que una cuestin pueda ser objeto de arbitraje es necesario que sea susceptible
de constituir el objeto de una controversia y que sta verse sobre materias de libre
disposicin de las partes conforme a derecho. No pueden ser objeto de arbitraje las
cuestiones que no entran dentro del poder de disposicin (cuestiones penales, cuestiones
relativas al estado civil, etc).
TEORAS
1. Contractualista. Entienden que el arbitraje es un contrato.
2. Jurisdiccionalista. Entienden que es una institucin de naturaleza jurisdiccional.
3. Mixta o eclctica. Entienden que es contractual en su origen y jurisdiccional en sus
efectos.
CLASES
1. En funcin de su origen. Arbitraje contractual y arbitraje testamentario.
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2. En funcin de la designacin de los rbitros y de la administracin del arbitraje.

Arbitraje ad hoc y arbitraje internacional.
3. En funcin del modo de decisin de la cuestin litigiosa. Arbitraje de derecho (si el
rbitro decide interpretando y aplicando normas jurdicas) o arbitraje de equidad (si el
rbitro decide en base a su saber y entender).
CONVENIO ARBITRAL
Salvo los supuestos en que sea testamentario, el arbitraje es una institucin que tiene como
origen un contrato: el convenio arbitral. Este convenio se puede adoptar de manera separada
al contrato que firmamos, o en el propio contrato puede existir una clusula. Lo que es
importante es que convenio arbitral y contrato principal son contratos distintos. Con el
convenio arbitral las partes lo que vienen es a excluir a la jurisdiccin a la hora de resolver la
controversia.
Al ser un contrato, est sometido a los requisitos generales de capacidad, consentimiento,
objeto y causa propios de todo contrato. Lo bsico es que conste la voluntad inequvoca de no
someter la controversia a la decisin jurisdiccional.
El efecto positivo consiste en que las partes estn obligadas a cumplir lo estipulado en el
convenio arbitral. El efecto negativo consiste en impedir que los tribunales conozcan las
cuestiones litigiosas sometidas a arbitraje. Ambos efectos quedan a disposicin de las partes.
La declinatoria es el modo a travs del cual el demandado debe necesariamente poner de
manifiesto la sumisin de la cuestin litigiosa a arbitraje. Si el demandado no propone
declinatoria, se entiende que la controversia puede ser objeto de un proceso ante los
tribunales.
El Art.23 de la Ley de Arbitraje reconoce la potestad de los rbitros, salvo acuerdo en
contrario de las partes, para adoptar, a instancia de cualquiera de ellas, las medidas
cautelares que estimen necesarias respecto del objeto del litigio, pidiendo caucin suficiente,
si as lo considera necesario, al solicitante de la medida. Como los rbitros no tienen potestad
ejecutiva, es necesario recurrir a la autoridad judicial para la ejecucin de estas medidas
cautelares.
La Ley de Arbitraje no establece realmente un procedimiento arbitral, sino solo unas mnimas
exigencias imperativas que deben observarse en su sustentacin, respetando stas, el
procedimiento no tiene una forma determinada.
La actividad de los rbitros culmina dictando la correspondiente resolucin, llamada laudo
arbitral y que guarda evidentes semejanzas con la sentencia. La Ley de Arbitraje prev la
posibilidad de que el laudo no haga sino recoger el acuerdo al que han llegado las partes
durante el transcurso de las actuaciones arbitrales, es decir, que se dicte un laudo por
acuerdo de las partes, que tendr la misma eficacia que cualquier otro laudo sobre el fondo
del litigio.
El arbitraje puede necesitar el auxilio de la intervencin, y las posibilidades son:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Nombramiento de rbitros (cuando las partes no se pongan de acuerdo).

Auxilio judicial para la prctica de pruebas que ellos no pueden realizar.
Adopcin de medidas cautelares.
Impugnacin del laudo arbitral a travs de la accin de anulacin o de la revisin.
Ejecucin forzosa del laudo.
Exequtur3 de laudos arbitrales extranjeros.

3
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Frente al laudo arbitral se puede interponer accin de anulacin, que solo es admisible si basa
en uno de los motivos tasados por la Ley que son los siguientes:
a)
b)
c)
d)

Que el convenio arbitral no exista o no sea vlido

Que la designacin de un rbitro no haya sido debidamente notificada a la parte
Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin
Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se ha ajustado a la
voluntad de las partes
e) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje
f) Que el laudo es contrario al orden pblico
Cualquiera de estos motivos son denunciables a instancia de las partes, pero los motivos b),
e) y f) se pueden apreciar tambin de oficio. El rgano competente para conocer la accin de
anulacin del laudo, son la sala de lo Civil y Penal de los TSJ de la CCAA donde se haya
dictado, el plazo para promover la accin es de dos meses y su procedimiento se sustancia
por los cauces de un juicio verbal. El laudo produce efectos de cosa juzgada y frente a l solo
cabe la accin de anulacin que acabamos de ver y, en su caso, solicitar la revisin conforme
establece la LEC para las sentencias firmes.
En los casos en que la parte obligada a cumplir no lo haga de forma voluntaria, el laudo se
erige en ttulo ejecutivo, de manera que la otra parte puede utilizarlo para pedir la ejecucin
forzosa del laudo a travs de un proceso de ejecucin como si de una sentencia firme se
tratara.

LA MEDIACIN
Es el medio de solucin de controversias en que dos o ms partes intentan voluntariamente
alcanzar por s mismas un acuerdo con la intervencin de un mediador que, a diferencia del
rbitro, no impone la solucin al conflicto, sino que solo intenta que las partes lleguen a un
acuerdo.
Su mbito de aplicacin se extiende a los asuntos civiles y mercantiles y, por el contrario, no
es aplicable a la mediacin penal, a la mediacin con las Administraciones Pblicas, a la
mediacin laboral ni a la mediacin en materia de consumo.
Los principios informadores de la mediacin son:
1. Voluntariedad y libre disposicin.
2. Igualdad de partes e imparcialidad y neutralidad del mediador.
3. Confidencialidad.

PROCEDIMIENTO
Es sper flexible y solo puede iniciarse a instancia de parte, y una vez recibida la solicitud por
la institucin mediadora o por el mediador, se citar a las partes a una sesin informativa. El
procedimiento empieza mediante la sesin constitutiva en la que las partes expresarn su
voluntad de someterse a mediacin y asumir las obligaciones derivadas del eventual acuerdo
que pueda alcanzarse. Esa voluntad quedar reflejada en un acta, que aparte de ir firmada
por las partes y el mediador. Terminado el procedimiento de mediacin se levantar un acta
final en que se reflejan los acuerdos alcanzados o su finalizacin por cualquier otra causa.

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EFECTOS
La solicitud de inicio de la mediacin suspender la prescripcin o la caducidad de acciones
desde la fecha en la que conste la recepcin de dicha solicitud por el mediador. Si en 15 das
no se firma el acta de la sesin constitutiva, se reanudar el cmputo de plazos.
El acuerdo de mediacin tendr eficacia ejecutiva si las partes lo elevan a escritura pblica o
solicitan del tribunal su homologacin cuando el acuerdo se hubiera alcanzado en una
mediacin desarrollada despus de iniciar un proceso judicial.
EJECUCIN
Sea mediante elevacin a escritura pblica u homologacin judicial, el valor del acuerdo de
mediacin como ttulo ejecutivo permite el acceso a un proceso de ejecucin.
La competencia para ejecutar este acuerdo, si est elevado a escritura pblica, ser el
juzgado de 1 instancia de donde se haya firmado el acuerdo de mediacin y si ha sido
homologado por un tribunal, por el mismo que lo hizo.

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