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Aplicacin del Derecho Extranjero
Contenido
Fundamento de la Aplicacin del Derecho Extranjero
Teora de la Cortesa Internacional
Teora de los Derechos Adquiridos
Teora de la Incorporacin
Teora de la Delegacin Legislativa
Teora del Elemento de Hecho en el Juicio
Modalidades de la Aplicacin del Derecho Extranjero
Papel de las Partes Procesales
Papel del Juez de Primera instancia
Papel del Juez de Segunda Instancia
Derecho Vigente
Derecho Internacional
Derecho Mexicano
Derecho Extranjero

FUNDAMENTO DE LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO


Cmo se justifica jurdicamente la aplicacin del derecho extranjero en el
foro?
Teora de la Cortesa Internacional
Doctrina holandesa del siglo XVII conforme a la cual el juez del foro aplica
derecho extranjero en virtud de la cortesa del legislador nacional en favor
del extranjero.
Teora de los Derechos Adquiridos
Doctrina inglesa conforme a la cual el juez toma en cuenta el derecho
extranjero nicamente para asegurar el respeto de los derechos adquiridos
en el extranjero. En realidad, el juez no aplica la ley extranjera, sino que, por
el contrario, la consulta exclusivamente para verificar la existencia del

derecho adquirido, al que debe reconocerse eficacia conforme al derecho


del foro.
Se critica que esta teora no explica la aplicacin del derecho extranjero a la
creacin de situaciones jurdicas nuevas en el foro (e.g. la adopcin en el
foro regida por un derecho extranjero).
Teora de la Incorporacin
Doctrina italiana conforme a la cual el derecho extranjero no es considerado
como derecho, sino que, para ser aplicado por el juez del foro debe ser
incorporado al derecho del foro. As, la regla de conflicto del foro incorpora
la ley extranjera al orden jurdico interno.
Dos vertientes:
Para algunos, la regla de conflicto crea una norma jurdica nueva en el
derecho del foro, idntica a la ley extranjera.
Para otros, la regla de conflicto hace que la ley extranjera se nacionalice.
Se critica que ambas vertientes olvidan que la ley extranjera se interpreta y
se aplica a la luz del orden jurdico del que emana, con lo que se demuestra
que la ley extranjera sigue siendo un elemento extrao al orden jurdico del
foro.
Teora de la Delegacin Legislativa
Doctrina alemana y francesa, conforme a la cual el derecho extranjero se
aplica por el juez del foro en virtud de la delegacin legislativa que hacen
las reglas de conflicto del foro en favor del derecho extranjero.
Teora del Elemento de Hecho en el Juicio
Doctrina francesa conforme a la cual el derecho extranjero se considera en
el juicio como un elemento de hecho; para el juez slo la ley del foro es un
elemento de derecho. Esto es congruente con la carga procesal de las
partes de solicitar la aplicacin del derecho extranjero, con la carga procesal
de probar el contenido del derecho extranjero, y con la negativa de la Corte
de Casacin de controlar la interpretacin del derecho extranjero.
Se critica que lo mismo podra suceder aunque la ley extranjera fuera
considerada como un elemento de derecho.
Bibliografa
Belair, Claude. Derecho Extranjero. En: UNAM/IIJ, Diccionario Jurdico
Mexicano. Mxico, UNAM/IIJ, 2009.
Derrupp, Jean y Jean-Pierre Laborde. Droit International Priv. 17 ed. Pars,
Dalloz, s. f./2011. Tercera parte.

MODALIDADES DE LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO


El tratamiento del derecho extranjero en el foro depende en gran medida de
la autoridad que se le reconozca i.e. se le concede o se le niega valor
jurdico al derecho extranjero.
Papel de las Partes Procesales
Deben solicitar la aplicacin del derecho extranjero?
Deben probar el derecho extranjero?
En su caso, cul de las partes debe probarlo?
En su caso cmo debe probarlo?
Papel del Juez de Primera Instancia
Puede, o debe, verificar el sentido y alcance del derecho extranjero?
Puede, o debe, analizar su constitucionalidad?
Puede, o debe, analizar su mbito de aplicacin temporal y espacial?
Puede, o debe, analizar el estado y valor de la jurisprudencia?
Puede, o debe, aportar sus conocimientos personales acerca del derecho
extranjero?
Papel del Juez de Segunda Instancia
Puede, o debe, revisar a fondo el anlisis hecho por el juez de primera
instancia de todos los puntos anteriores?
En su caso, puede, o debe, limitarse a revisar que la fundamentacin y
motivacin del juez de primera instancia sea suficiente?
En su caso puede, o debe, limitarse a revisar los casos en que el juez de
primera instancia desnaturaliz el derecho extranjero?
Bibliografa
Belair, Claude. Derecho Extranjero. En: UNAM/IIJ, Diccionario Jurdico
Mexicano. Mxico, UNAM/IIJ, 2009.
Contreras Vaca, Francisco Jos. Derecho Internacional Privado. Parte
General. 4 ed. Mxico, Oxford, s. f./2005. Captulo 11.

Derrupp, Jean y Jean-Pierre Laborde. Droit International Priv. 17 ed. Pars,


Dalloz, s. f./2011. Tercera parte.
Pereznieto Castro, Leonel. Derecho Internacional Privado. Parte General. 9
ed. Mxico, Oxford, s. f/2010. Captulo 6.

DERECHO VIGENTE
Derecho Internacional
Artculos 2 y 9 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado:
Art. 2. Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a
aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo
derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y
probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
Art. 9. Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas
armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada
una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultanea, se
resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el
caso concreto.
Derecho Mexicano
Artculo 14.I del Cdigo Civil Federal (Mxico):
Art. 14. En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: I.
Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el
juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia,
sentido y alcance legal de dicho derecho; ()
Artculo 21bis.II del Cdigo Civil de Nuevo Len (Mxico):
Art. 21 bis II. El derecho extranjero se aplicar de oficio como se hara en el
territorio de su creacin y vigencia original, de lo cual resulta tambin la
obligacin de las autoridades del Estado para proveerse de l, por lo tanto
no queda sometido a la carga de prueba de las partes en cuanto a su
existencia, contenido y vigencia, sin perjuicio de que las partes puedan
probar, alegar o coadyuvar, para obtener la informacin necesaria sobre
dicho derecho extranjero.
Para su aplicacin se observarn los criterios judiciales y doctrinales que se
relacionen con el derecho extranjero, en la medida en que no sean
incompatibles con las normas interpretativas del Estado.

Si no se obtuviere la informacin que se requiera para aplicar el derecho


extranjero a un caso determinado en el plazo que discrecionalmente se fije
por la autoridad, se aplicar en su lugar el derecho local, observndose en
cada caso las circunstancias especficas que exijan reduccin del plazo
hasta determinar la aplicacin inmediata del derecho local, as como para el
dictado de providencias precautorias.
DERECHO EXTRANJERO. SU SISTEMA PROBATORIO DEBE REGIRSE, EN LO
CONDUCENTE, CONFORME A LA LEGISLACIN DEL ESTADO DE JALISCO Y LA
FEDERAL.

A la luz de los artculos 83 del Cdigo Civil, 52, 289, 289 bis, 331 y 332 del
Cdigo de Procedimientos Civiles, ambos del Estado de Jalisco, as como del
546 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, aplicable por remisin
expresa de la legislacin local, este Tribunal Colegiado de Circuito sostiene
que el sistema probatorio del derecho extranjero de acuerdo con la
legislacin estatal y la federal (en lo conducente), se rige conforme a lo
siguiente:
1) El derecho extranjero debe ser acreditado por medio de cualquier prueba
que sea idnea (disposicin casustica);
2) Debe demostrarse su contenido y vigencia;
3) Como regla general, la prueba del derecho extranjero se practica a
instancia de parte, pero el tribunal puede intervenir para acreditarlo. En este
sentido, la intervencin del rgano jurisdiccional se encuentra sujeta al
criterio del titular correspondiente;
4) Los documentos pblicos extranjeros que se presenten a juicio como
prueba, debern estar debidamente legalizados y, en caso de estar
redactados en idioma distinto al castellano, debern acompaarse con su
correspondiente traduccin por perito autorizado; y,
5) En caso de que se exhiban documentos extranjeros, el oferente est
obligado a demostrar su alcance jurdico y, en el supuesto de que la
contraparte no est de acuerdo, deber apoyar sus objeciones con
elementos de conviccin de la misma especie, conforme a la lex fori (ley del
foro), en el caso de Jalisco, de acuerdo con el artculo 400 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO.
Amparo directo 292/2015. Leopoldo Franco Arana. 25 de septiembre de
2015. Unanimidad de votos. Ponente: Gerardo Domnguez. Secretario:
Manuel Ayala Reyes.
Tesis: III.2o.C.39 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin Dcima poca
2011193
1 de 21 Tribunales Colegiados de Circuito Publicacin: viernes

04 de marzo de 2016 10:15 h Ubicada en publicacin semanal TESIS


AISLADAS(Tesis Aislada (Civil))
DERECHO EXTRANJERO. PROBLEMAS QUE SE GENERAN PARA SU APLICACIN
EN UN CASO CONCRETO. En la aplicacin del derecho extranjero se suscitan
serias dificultades, pues se trata de un derecho extrao o ajeno al foro
nacional, cuyo contenido y alcance deben determinarse conforme a las
disposiciones que regulen el procedimiento jurisdiccional, en el que se
presenta la necesidad de analizar una normativa fornea; de ah que, de
suyo, su interpretacin y aplicacin genere problemas que no se presentan
con el derecho nacional. Las normas de conflicto que se encuentran en el
derecho local deben aplicarse de oficio, pues a su respecto rige el principio
iura novit curia; esto es, que el juzgador conoce el derecho, lo que se acota
en funcin del que le es dable conocer. Por tanto, la aplicacin de oficio de
la norma de conflicto implica que el Juez deber aplicar la ley a la que
remite esa norma, precisamente conforme al principio de referencia. Pero si
la aplicable es una normativa extranjera no puede exigirse al juzgador su
conocimiento estricto sobre dicho derecho, pues no es razonable exigir a los
Jueces y tribunales de un Estado el conocimiento de todos los
ordenamientos jurdicos. Los Jueces mexicanos no son, motu proprio,
rganos aplicadores de las leyes extranjeras y, por ende, el derecho
extranjero no puede ocupar la misma posicin procesal que el derecho
nacional, lo que ha conducido a equiparar el tratamiento de aquel derecho
al que corresponde a los hechos cuestionados. Tal equiparacin equivale a
exigir alegacin y prueba del derecho extranjero, con sus implicaciones
propias, como requisitos normativamente previstos para su anlisis.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.40 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004211 13 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1636 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. NOCIN E IMPLICACIONES PROPIAS PARA SU
APLICACIN. Por derecho extranjero se entiende el conjunto de normas y
reglas jurdicas que no son nacionales del pas donde deban aplicarse ni
internacionales. La aplicacin de reglas de conflicto nacionales tiene por
resultado la designacin de un derecho extranjero como aplicable a un caso
concreto. A su vez, la aplicacin de normas de derecho extranjero suele
darse en dos niveles: el primero, en el momento de la aplicacin de las
reglas de conflicto; y, el segundo, en el momento del reconocimiento o
ejecucin de sentencias extranjeras y laudos arbitrales, sean internacionales
o extranjeros. La aplicacin de ese derecho extranjero sobre el territorio
nacional plantea problemas jurdicos relativos a la autoridad de dicho
derecho, a la prueba de su contenido y a las modalidades de su
interpretacin y aplicacin. En lo que se refiere a los dos niveles de

aplicacin de ese derecho, debe observarse que nicamente en el primero


puede hablarse de una estricta aplicacin del derecho extranjero por el Juez
nacional; en el segundo, se trata tan slo de reconocer o dar ejecucin a
una decisin que ha sido emitida conforme a otro derecho; en este caso, el
derecho extranjero ya ha sido aplicado por un Juez o rbitro extranjeros; es
decir, se tratara de derechos adquiridos en el extranjero.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.38 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004209 11 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1635 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. EN MATERIA MERCANTIL ES OBJETO DE PRUEBA POR
DISPOSICIN EXPRESA DE LA LEY. Conforme al artculo 1197 del Cdigo de
Comercio, y al principio iura novit curia, el derecho no estar sujeto a
prueba, slo los hechos, y aqul cuando se funde en leyes extranjeras, lo
que implica la presuncin, sin prueba en contrario, de que el juzgador
conoce el derecho; entendido dicho conocimiento al derecho nacional, al del
sistema jurdico en que se encuentra incorporado el rgano jurisdiccional.
De ah que, cuando el precepto de referencia establece que el derecho no es
objeto de prueba, salvo que se trate del extranjero, ello implica que no son
aplicables para su interpretacin las reglas generales sobre carga de la
prueba, pues la potestad del Juez, conforme al principio de referencia
implica que deba allegarse los medios que le permitan resolver esas propias
cuestiones que suelen presentarse en la realidad, dado que si las partes
tienen que demostrar el sustento fctico de sus pretensiones, el juzgador es
quien debe investigar cul es el derecho aplicable para resolver. El derecho
cuyo conocimiento se presume en el juzgador, en la instancia que fuere, es
el derecho interno (legislado y jurisprudencial); por lo que el relativo al
derecho extranjero, forneo o no nacional, no se presume. De ah que,
conforme al precepto citado, esa normativa ajena al sistema jurdico
nacional deba acreditarse en cuanto a su existencia y alcances aplicativos.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.34 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004205 7 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII, Agosto
de 2013, Tomo 3 Pag. 1632 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. EN MATERIA MERCANTIL LAS PARTES Y EL
JUZGADOR DEBEN INTERACTUAR PARA SU INCLUSIN Y ACREDITACIN EN
LA LITIS A RESOLVERSE. En los juicios mercantiles, la interpretacin
sistemtica y relacionada de los artculos 1197 del Cdigo de Comercio, y de
la fraccin I del artculo 14 del Cdigo Civil Federal, permiten concluir que en

la afirmacin y prueba del derecho extranjero, son requisitos a demostrar


como una labor previa a su aplicacin en la sentencia. Una vez superada la
cuestin sobre su aplicabilidad al caso concreto, debe existir una interaccin
equilibrada entre las partes y el juzgador, que impide acudir al
ordenamiento procesal supletorio, en tanto que el Cdigo de Comercio
contempla una regulacin diversa sobre el aspecto de referencia, pues
conforme a la interpretacin literal de sus artculos 86 y 86 Bis del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, pareciera que el derecho extranjero no es
objeto de prueba, sino que debe ser aplicado por el juzgador, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar sobre su existencia y contenido, e incluso
ofrecer pruebas para determinar su texto, vigencia, sentido y alcance. En
ese tenor, en aras de la seguridad jurdica, y en puntual acatamiento del
derecho fundamental a la legalidad previsto en el prrafo cuarto del artculo
14 constitucional, debe privilegiarse la interpretacin literal de la ley y, con
ello, determinar que en los juicios mercantiles las partes deben invocar el
derecho extranjero, y probar su existencia y aplicabilidad al caso, por
mandato expreso del artculo 1197 del Cdigo de Comercio.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.35 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004206 8 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII, Agosto
de 2013, Tomo 3 Pag. 1633 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. LOS TRIBUNALES NACIONALES ESTN EN APTITUD
DE PRONUNCIARSE SOBRE SU APLICACIN. Cuando en un caso concreto
sujeto a la potestad jurisdiccional, surge la necesidad de acudir a
instituciones del derecho extranjero, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 1197 del Cdigo de Comercio, la parte que invoque la existencia de
normas extranacionales, debe probar su existencia y aplicabilidad al caso.
De ah que, una vez que se han introducido a la litis cuestiones vinculadas
con esa normativa y acreditados los extremos cuya carga corresponde a los
interesados, la autoridad judicial estar en aptitud de emitir el
pronunciamiento procedente, pues por la peculiar naturaleza que
corresponde al derecho extranjero, en cuya virtud no se presume su
conocimiento por parte del juzgador nacional, pero que tampoco se
considera como un aspecto fctico ms en la contienda entre las partes,
deben justipreciarse las pruebas allegadas para tal efecto, como pueden ser
los dictmenes emitidos por expertos en ese derecho, as como tambin
invocndose el derecho extranjero, necesariamente habr lugar a
determinar su existencia y su relacin con el caso nacional.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:

I.5o.C.37 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima


poca 2004208 10 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1634 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. PARA DECIDIR SOBRE LA CARGA DE LA PRUEBA EN
MATERIA MERCANTIL, ES INAPLICABLE EL CDIGO FEDERAL DE
PROCEDIMIENTOS CIVILES. El texto del artculo 1197 del Cdigo de
Comercio, a diferencia de lo dispuesto en los artculos 86 y 86 Bis del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, es claro por cuanto hace a que quien
invoca el derecho extranjero debe probar su existencia y aplicabilidad. Por el
contenido de aquella norma, que regula expresamente la cuestin sobre la
carga de probar ese derecho, resultan inaplicables las disposiciones del
ordenamiento sealado en segundo lugar, sin que con ello se genere un
estado de indefensin para ninguna de las partes involucradas, atento al
contenido del artculo 14 del Cdigo Civil Federal. Esto es, la norma procesal
del ordenamiento supletorio a la legislacin mercantil, no puede aplicarse
en la especie, pues adems de que el Cdigo de Comercio establece con
claridad y de manera expresa que quien invoque el derecho extranjero debe
acreditarlo, con lo que puede sostenerse que no existe insuficiencia
legislativa al respecto, y la del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles es
contradictoria con la que se establece en la codificacin comercial. Esto,
porque el artculo 86 de aquel cdigo, conforme a su letra determina que
slo los hechos estarn sujetos a prueba, as como los usos y costumbres en
que se funde el derecho, sin que de modo alguno establezca la carga de
acreditar el derecho extranjero; lo que da noticia objetiva de que en materia
mercantil, el citado artculo 86 Bis, resultara inaplicable, por ser
incompatible con la diversa norma que tambin se ha referido, contenida en
el invocado numeral 1197.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.39 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004210 12 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1635 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. SU APLICACIN EN MATERIA MERCANTIL. Conforme
a lo dispuesto en el artculo 1197 del Cdigo de Comercio, cuando en un
juicio mercantil existe la necesidad, derivada de la natural labor que
corresponde a las partes en tanto tales, de ponderar la aplicabilidad y
aplicacin del derecho extranjero, stas tienen la carga de introducirlo a la
controversia (carga de la afirmacin) y, adems, de acreditar su existencia y
aplicabilidad (carga de la prueba); sin que al respecto sea vlido sostener
que el juzgador, en la instancia que fuere, estuviera obligado a aplicarlo
oficiosamente pues, precisamente, el derecho extranacional constituye una
excepcin al principio jurdico de que el juzgador conoce el derecho, que
tiene su mxima expresin slo respecto del nacional, sea legislado o bien

jurisprudencial. Esto es, el derecho extranjero, al no presumirse su


conocimiento por el Juez nacional, debe ser invocado y probado por las
partes; sin que ello implique un gravamen procesal excesivo para stas,
pues en el desarrollo de la relacin jurdica procesal, en aras de preparar la
decisin que implique la aplicacin de un orden jurdico extranacional, y si
as lo estima pertinente, en acatamiento de lo dispuesto en la fraccin I del
artculo 14 del Cdigo Civil Federal, el Juez podr allegarse la informacin
necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho
derecho; lo que debe entenderse sin perjuicio de que las partes cumplan
con las cargas procesales que les corresponden.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.42 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004213 15 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1638 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. SU NATURALEZA PARA EFECTOS DE DETERMINAR LA
CARGA DE PROBARLO. La carga de acreditar el derecho extranjero, implica
la previa estimacin sobre la naturaleza que le corresponde a dicha
normativa, pues al quedar excluido del conocimiento inherente a la calidad
de juzgador, y sujetarlo al rendimiento de medios de conviccin, implica
cierto paralelismo con los hechos, cuya demostracin s corresponde a las
partes. El derecho extranjero, conforme al artculo 1197 del Cdigo de
Comercio debe ser alegado (en cumplimiento de la carga de la afirmacin) y
probado por las partes (como consecuencia que se impone a quien lo
alega); empero, analizando sistemticamente el contenido del artculo 1194
del invocado cdigo, con lo dispuesto en la fraccin I del artculo 14 del
Cdigo Civil Federal, supletorio de aqul, por cuanto establece que en la
aplicacin del derecho extranjero el Juez puede allegarse la informacin
necesaria acerca de su texto, vigencia, sentido y alcance legal, es vlido
sostener que tal derecho extranacional tiene una naturaleza sui gneris,
distinta a la de los hechos y a la del derecho nacional, que exige para su
aplicacin, el concierto de las partes y el Juez. Frente a ello, si bien el citado
artculo 14 establece cmo debe aplicarse el derecho extranjero, y no se
refiere a cuestiones especficas sobre la carga procesal de demostrarlo, la
natural adminiculacin que existe entre esa norma y la prevista en el
referido artculo 1197, se debe concluir que la normativa extranacional si
bien debe ser invocada y demostrada su existencia y aplicabilidad por las
partes, el juzgador podr allegarse la informacin necesaria acerca del
texto, vigencia, sentido y alcance legal de ese derecho, para la debida
resolucin del caso.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad

Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:


I.5o.C.43 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004214 16 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1639 Tesis Aislada(Civil)
DERECHO EXTRANJERO. SU NATURALEZA Y TRATAMIENTO PROCESAL SON
CUESTIONES QUE DEBEN DILUCIDARSE PREVIAMENTE A SU APLICACIN.
Corresponde al derecho internacional privado determinar cundo, cmo y
por qu deben aplicarse las leyes extranjeras; se trata de cuestiones de
ndole distinta, una de naturaleza sustantiva, otra de carcter procesal, y a
pesar de que pueden resolverse de manera independiente, existe un
estrecho vnculo en el tratamiento y solucin de cada una de ellas. As se
distinguen dos aspectos fundamentales, uno de carcter sustantivo y otro
procesal, a saber: 1. La naturaleza o la calidad del derecho extranjero, esto
es, saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza
fctica, es decir, si es un hecho. Las primeras son las denominadas teoras
normativistas, jurdicas, y las segundas, las realistas, vitalistas. 2. El
tratamiento procesal que merece el derecho extranjero, si corresponde su
aplicacin de oficio o si solamente debe ser judicialmente aplicado cuando
ha sido alegado y debidamente probado por las partes. sas son las
cuestiones que deben resolverse antes de aplicar ese derecho en un caso
concreto.
QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de
diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Soledad
Hernndez Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis:
I.5o.C.44 C (10a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Dcima
poca 2004215 17 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII,
Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1639 Tesis Aislada(Civil)
Derecho Extranjero
Artculo 2595 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (Argentina):
Art. 2595. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a. el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo
haran los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de
que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el
contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el
derecho argentino;
b. si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial
o personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese
derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en
disputa que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de
que se trate;

c. si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma


situacin jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un
mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las
adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada
uno de ellos.
Article 15 du Code de Droit International Priv (Belgique):
Art. 15. 1er. Le contenu du droit tranger dsign par la prsente loi est
tabli par le juge.
Le droit tranger est appliqu selon l'interprtation reue ltranger.
2. Lorsque le juge ne peut pas tablir ce contenu, il peut requrir la
collaboration des parties.
Lorsqu'il est manifestement impossible d'tablir le contenu du droit tranger
en temps utile, il est fait application du droit belge.
Articles 43 and 44 of the Bulgarian Private International Law Code:
Art. 43. (1) The court or another authority applying the law shall of its own
motion establish the content of the foreign law. The said court may resort to
the methods provided for in international treaties, may request information
from the Ministry of Justice or from another body, as well as request opinions
from experts and specialized institutions.
(2) The parties may present documents establishing the content of the
provisions of foreign law on which they base their motions or objections, or
otherwise assist the court or another authority applying the law.
(3) Upon choice of applicable law, the court or another authority applying
the law may order the parties to assist in the establishment of the content
of the said law.
Art. 44. (1) The foreign law shall be interpreted and applied as it is
interpreted and applied in the State which created the said law.
(2) Non-application of a foreign law, as well as its misinterpretation and
misapplication, shall be a ground for appeal.
Artculos 80 a 84 de la Ley N 544-14 de Derecho Internacional Privado de la
Repblica Dominicana, de 15 de Octubre de 2014:
Art. 80. Determinacin de la ley extranjera. Los tribunales y autoridades
dominicanos aplican de oficio las normas de conflicto o aquellas insertas en
tratados internacionales suscritos por la Repblica Dominicana.
Art. 81. Parmetros de aplicacin de normas en conflicto. Los tribunales y
autoridades aplican la ley designada por las normas de conflicto, segn lo
establecido en el art. 80 observando lo siguiente:

1) Los instrumentos indicados por los convenios internacionales


2) Los dictmenes de expertos del pas cuya ley se pretende aplicar;
3) Los dictmenes de instituciones especializadas de Derecho Comparado;
4) Cualquier otro documento que acredite el contenido, la vigencia y la
aplicacin al caso concreto de dicha ley.
Prrafo. Si con el concurso de las partes, el juez no puede llegar a establecer
la ley extranjera designada, determinar la ley aplicable mediante otros
criterios o aplica(r) la ley dominicana.
Art. 82. Aplicacin de ley extranjera por los jueces. Los jueces y autoridades
dominicanos estn obligados a aplicar la ley extranjera tal como lo haran
los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que
las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley
extranjera invocada.
Prrafo. La ley extranjera se aplica segn sus criterios de interpretacin y de
aplicacin en el tiempo.
Art. 83. Aplicacin de ley extranjera derecho pblico. La ley extranjera
reclamada por la norma de conflicto, se aplica aunque est contenida en
una disposicin de derecho pblico.
Art. 84. Aplicacin armnica de las leyes. Las leyes que puedan ser
competentes para regular una relacin jurdica, sern aplicadas
armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada
una de las legislaciones.
Prrafo. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de leyes, se
resolvern teniendo en cuenta la equidad en el caso concreto.
Artculo 12.6 del Cdigo Civil Espaol:
Art. 12.6. Los Tribunales y autoridades aplicarn de oficio las normas de
conflicto del derecho espaol.
Artculos 14 y 15 de la Ley Italiana de Derecho Internacional Privado. Ley No.
218 del 31 de mayo de 1995:
Art. 14: Aplicacin de la ley extranjera:
1. La determinacin de la ley extranjera aplicable corresponde al Juez de
oficio. Para este fin el juez puede utilizar, adems de los instrumentos
indicados por los convenios internacionales, las informaciones obtenidas por
intermedio del Ministerio de Justicia, y puede tambin interrogar expertos o
a instituciones especializadas.
2. Cuando, aun con el concurso de las partes, el juez no puede llegar a
establecer la ley extranjera indicada, el juez determinar la ley aplicable

mediante los otros criterios de relacin previstos eventualmente para la


misma hiptesis normativa. En su defecto se aplica la ley italiana.
Art. 15: Interpretacin y aplicacin de la ley extranjera:
1. La ley extranjera se aplica segn sus propios criterios de interpretacin y
de aplicacin en el tiempo.
Artculo 10 del Cdigo de Derecho Internacional Privado de la Repblica de
Panam:
Art. 10. Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relacin jurdica sern aplicadas
armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada
una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se
resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el
caso concreto.
Artculos 2051 a 2055 del Cdigo Civil (Per):
Art. 2051.- El ordenamiento extranjero competente segn las normas de
Derecho Internacional Privado peruanas, debe aplicarse de oficio.
Art. 2052.- Las partes litigantes pueden ofrecer las pruebas que tengan por
conveniente sobre la existencia de la ley extranjera y su sentido. El juez
puede rechazar o restringir los medios probatorios que no considere
idneos.
Art. 2053.- Los jueces pueden de oficio o a pedido de parte, solicitar al Poder
Ejecutivo que, por va diplomtica, obtenga de los tribunales del Estado
cuya ley se trata de aplicar, un informe sobre la existencia de la ley y su
sentido.
Art. 2054.- La Corte Suprema est autorizada para absolver las consultas
que le formule un tribunal extranjero, por la va diplomtica, sobre puntos
de derecho nacional.
Art. 2055.- Las disposiciones del derecho extranjero aplicable se interpretan
de acuerdo al sistema al que pertenezcan.
Article 16 de la Loi fdrale sur le droit international priv (LDIP) (Suisse) du
18 dcembre 1987 (Etat le 3 mai 2005):
Art. 16. 1. Le contenu du droit tranger est tabli doffice. A cet effet, la
collaboration des parties peut tre requise. En matire patrimoniale, la
preuve peut tre mise la charge des parties.
2. Le droit suisse sapplique si le contenu du droit tranger ne peut pas tre
tabli.

Artculs 2, 3 y 11 de la Ley General de Derecho Internacional Privado


(Uruguay):
Art. 2.
1. El derecho extranjero debe ser aplicado de oficio e interpretarse tal como
lo haran los tribunales del Estado a cuyo orden jurdico pertenece la norma
respectiva. ()
Art. 3.
1. El texto, la vigencia y la interpretacin del derecho extranjero aplicable
deben ser investigados y determinados de oficio por los tribunales u otras
autoridades competentes, sin perjuicio de la colaboracin que al respecto
presten las partes o los interesados en su caso.
2. Se puede recurrir a todos los medios de informacin idneos admitidos en
el orden jurdico de la Repblica o del Estado cuyo derecho resulte aplicable.
3. Los tribunales u otras autoridades competentes interpretarn la
informacin recibida teniendo en cuenta lo dispuesto en el numeral 1 del
artculo 2.
Art. 11. Las normas competentes para regular los diferentes aspectos de
una situacin determinada, deben ser aplicadas armnicamente, tomando
en consideracin la finalidad perseguida por cada uno de los respectivos
derechos. Las eventuales dificultades que puedan surgir se resolvern
tomando en cuenta la equidad en el caso concreto.
Artculo 2 y 7 de la Ley de Derecho Internacional Privado (Venezuela):
Art. 2. El Derecho extranjero que resulte competente se aplicar de acuerdo
con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera
que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de
conflicto.
Art. 7. Los diversos Derechos que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados
armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada
uno de dichos Derechos.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se
resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el
caso concreto.

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