Comercial II

Sociedades y
Asociaciones
Toms Valenzuela Zaartu
Andrs
Herrera
Jara
Cristbal
Sociedades y Asociaciones Andrs Jara y Cristbal Herrera

Apuntes de Toms Valenzuela
Andrs Jara
1
La Sociedad....................................................................................... 12
1.1.1 Caractersticas del contrato de sociedad................................13
1.2
Elementos De Las Sociedades De Personas................................13
1.3
Elementos De La Sociedad De Capital........................................14
Sociedades en general......................................................................14
2.1
Proceso de formacin de contrato...............................................14
2.1.1 Consentimiento.......................................................................15
2.1.2 Capacidad de los socios..........................................................17
2.1.3 Objeto del acto jurdico...........................................................18
2.1.4 Objeto de la sociedad..............................................................19
2.1.5 Solemnidades..........................................................................19
2.2
Elementos esenciales de la sociedad..........................................20
2.2.1 Aporte..................................................................................... 20
2.2.1.1 El capital............................................................................20
2.2.1.2 Clases de aportes..............................................................20
2.2.1.2.1Dinero..........................................................................20
2.2.1.2.2Especies.......................................................................20
2.2.1.2.3Trabajo/Industria..........................................................21
2.2.2 Beneficios................................................................................ 21
2.2.3 Affectio Societatis...................................................................22
2.3
Los efectos del contrato de sociedad..........................................22
2.3.1 Calidad del derecho social......................................................22

2.4
Cesibilidad de la participacin social..........................................23
2.4.1 Restricciones parciales de cesibilidad.....................................23

2.5
Relaciones entre los socios.........................................................24

1

2.5.1 Contribucin a ganancias y prdidas......................................24
2.5.2 Gestin de la sociedad............................................................25
2.5.3 Prohibiciones de los socios (art. 404 Ccom)............................25
2.5.3.1 Retirar ms del fondo comn mayor cantidad que la
asignada (n1)......................................................................................... 26
2.5.3.2 Aplicar los fondos comunes a negocios particulares (n2).26
2.5.3.3 Ceder de sus intereses en la sociedad y entregar la
administracin (n3)................................................................................ 26
2.5.3.4 Explotar por cuenta propia el giro de la sociedad (n4).....27
2.6
Relaciones jurdicas externas......................................................27
2.7
Ley 19.499 Saneamiento de la nulidad en las sociedades..........28
2.7.1 Antecedente............................................................................28
2.7.2 mbito de aplicacin...............................................................29
2.7.2.1 Clasificacin de los vicios..................................................29
2.7.3 Requisitos para sanear............................................................30
2.7.4 Procedimiento.........................................................................30
2.7.4.1 Escritura Pblica................................................................30
2.7.4.2 Extracto............................................................................. 30
2.7.5 Prescripcin para pedir la nulidad...........................................30
2.7.5.1 Efectos............................................................................... 31
2.7.6 Oportunidad para sanear........................................................31
2.7.7 Efectos del saneamiento.........................................................31
2.7.8 Modificaciones al CCom..........................................................32
3
Sociedad colectiva Civil.....................................................................32

3.1
Elementos................................................................................... 33
3.1.1 Aporte..................................................................................... 33
3.1.2 Participacin en los beneficios (y en las prdidas)..................34
2

3.1.3 Affectio societatis....................................................................35
3.1.4 Sociedad de hecho..................................................................35
3.2
Especies de sociedades civiles....................................................36
3.2.1 Sociedad Colectiva..................................................................36

3.2.2 Sociedad de responsabilidad limitada.....................................36
3.2.3 Sociedad Annima..................................................................37
3.2.4 Sociedades en comandita.......................................................37
3.3
Administracin............................................................................ 37
3.3.1 Formas de administracin.......................................................38

3.3.1.1 Por un administrador.........................................................38
3.3.1.2 Por varios administradores................................................39
3.3.1.3 Facultades de administracin............................................39
3.3.1.4 Efectos............................................................................... 39
3.3.2 Obligaciones........................................................................... 39
3.3.2.1 Obligaciones de los socios para con la sociedad...............39
3.3.2.2 De la sociedad para con los socios....................................41
3.3.2.3 De los socios con terceros.................................................41
3.3.2.3.1Socio contrata a nombre propio...................................41
3.3.2.3.2Socio contrata en representacin de la sociedad.........41
3.4
Causales de disolucin................................................................41
3.4.1 Renuncia a la sociedad...........................................................42

3.4.2 Liquidacin de la sociedad......................................................43
4
Empresa en un da: Ley 20.659.........................................................44

4.1
Qu se puede hacer?.................................................................44
4.2
Procedimiento............................................................................. 44
4.2.1 Registro de Empresas y Sociedades........................................45

3

4.3
Relacin con el SII.......................................................................45
4.4
Saneamiento de nulidad.............................................................46
4.5
Migracin.................................................................................... 47
4.5.1 Al sistema electrnico.............................................................47

4.5.2 Desde el sistema electrnico..................................................47
5
Sociedad colectiva comercial............................................................48

5.1
Solemnidades............................................................................. 48
5.2
Publicidad.................................................................................... 50
5.2.1 Efectos del incumplimiento.....................................................51

5.2.1.1 Respecto de los socios:......................................................51
5.2.1.2 Respecto de 3..................................................................51
5.3
Funcionamiento de la sociedad...................................................53
5.3.1 Administracin........................................................................53
5.3.1.1 Facultades de los administradores.....................................53
5.3.1.2 Derechos de los no administradores..................................54
5.3.1.3 Deberes del administrador................................................54
5.3.1.4 Uso de la razn social........................................................54
5.3.1.4.1Las caractersticas de la razn social...........................54
5.3.1.4.2Requisitos.....................................................................54
5.3.1.4.3Responsabilidad...........................................................55
6
Sociedad de Responsabilidad Limitada.............................................55

6.1
Acto constitutivo.........................................................................55
6.2
Administracin............................................................................ 56
6.3
Disolucin................................................................................... 56
Sociedad en comandita.....................................................................56
7.1
Comandita Simple.......................................................................57
4

7.1.1 Razn social............................................................................ 57
7.1.2 Capital social...........................................................................57
7.1.3 Administracin........................................................................57
7.1.4 Disolucin y liquidacin...........................................................58
7.2
Comandita por Acciones.............................................................58
7.2.1 Razn social............................................................................ 58

7.2.2 Capital social...........................................................................59
7.2.3 Administracin........................................................................59
8
Asociacin o cuenta en participacin................................................60
SpA.................................................................................................... 62
9.1
Introduccin................................................................................ 62
9.2
Normas Aplicables......................................................................62
9.3
Constitucin, existencia, nulidad y saneamiento (Artculos 425-
428)
63
9.4
Sociedad de una persona............................................................65
9.5
Autonoma de la voluntad en la estructuracin de la SpA...........65
9.6
Del capital y las acciones de la SpA............................................68
9.6.1 Suscripcin y pago del capital.................................................68

9.6.2 Facultad de los administradores para aumentar el capital......68
9.6.3 Disminucin del capital...........................................................68
9.6.4 Acciones de distinto valor.......................................................69
9.6.5 Tratamiento de las preferencias..............................................69
9.6.6 Adquisicin de acciones de propia emisin por la sociedad....70
9.6.7 Derecho de suscripcin preferente o valores de nueva emisin
70
9.6.8 Lmites mnimos y mximos de tenencia de acciones............70

9.6.9 Tag along, drag along, buyback rigth y first refusal estatutario:
71
9.6.10 Reglas especiales para los traspasos de acciones.................71
9.6.11 Acciones de industria............................................................71
9.7
De la administracin de la sociedad...........................................72
9.8
De las juntas de accionistas........................................................72
9.9
Resolucin de conflictos en las SpA............................................73
Cristbal Herrera
10
Sociedad Annima: Generalidades.................................................74

10.1.1 Definicin.............................................................................. 74
10.1.2 Caractersticas.......................................................................74
10.1.3 Denominacin.......................................................................75
10.1.4 Origen histrico, evolucin y visin general..........................75
10.1.4.1 Clases de accionistas.......................................................78
10.1.4.2 Abuso de personalidad jurdica........................................81
10.1.5 La SA en Chile.......................................................................81
10.1.5.1 Exigencias y posibilidades en los estatutos sociales........82
10.1.5.1.1..............Que el o los objetos sociales sean especficos.
82
10.1.5.1.2.......La sociedad no requiere constituirse con un capital
suscrito y pagado................................................................................. 82
10.1.5.1.3.....................................................Pactos de accionistas
82
10.1.5.1.4..........................................................Series de acciones
83
10.1.5.1.5................Auto-cartera o Acciones de la propia emisin
83
6

10.1.5.1.6................................................Administracin de las SA
84
11
Sociedad Annima: En profundidad...............................................84
11.1 Definicin.................................................................................... 84
11.2 Principales regulaciones..............................................................85
11.2.1 Los estatutos.........................................................................85
11.2.2 Ley 18.046 con su reglamento..............................................86
11.2.3 Leyes especiales cuando aplica.............................................86
11.2.4 Normas del CCom..................................................................86
11.2.5 Normas de carcter general de la SVS..................................87
11.3 Clasificacin................................................................................ 87
11.3.1 Abiertas................................................................................. 87
11.3.2 Cerradas................................................................................ 88
11.3.2.1 Constitucin de las sociedades........................................89
11.3.3 Especiales.............................................................................. 94
11.4 Capital social............................................................................... 95
11.4.1 Principio de la Invariabilidad o inmutabilidad........................95
11.4.2 Principio de Efectividad del capital........................................97
11.4.3 Disminucin de capital..........................................................97
11.4.4 Aumento de Capital...............................................................98
11.5 Derechos de los accionistas......................................................100
11.5.1 Derechos econmicos..........................................................101
11.5.1.1 Derecho al dividendo.....................................................101
11.5.1.2 Derecho de suscripcin preferente................................102
11.5.1.3 Derecho de transmisin de acciones o participaciones..103
11.5.1.4 Derecho a la cuota de Liquidacin.................................103
7

11.5.1.5 Derecho de representacin............................................103
11.5.1.6 Derecho de separacin..................................................103
11.5.2 Derechos Polticos...............................................................104
11.5.2.1 Derecho de asistencia, voz y voto..................................104
11.5.2.1.1...............................................................Derecho a voto
104
11.5.2.2 Derecho a la informacin...............................................105
11.5.2.3 Derecho de impugnacin de acuerdos sociales.............106
11.5.2.4 Derecho de convocatoria de Junta de accionistas..........106
11.6 Junta de Accionista....................................................................106
11.6.1 Ordinaria.............................................................................. 106
11.6.1.1 Materias de la junta.......................................................107
11.6.1.1.1. Va a deliberar de la memoria y balance de los estados
financieros.
107
11.6.1.1.2........................................Distribucin de las utilidades.

107
11.6.1.1.3...................Eleccin de los miembros de los directores.
108
11.6.1.2 Citacin de la junta........................................................109
11.6.1.2.1..................................................................Convocatoria
109
11.6.1.2.2..........................................................................Citacin
109
11.6.1.2.3...................................................................Participantes
110
11.6.1.2.4.........................................................Informacin previa
110
11.6.1.3 La junta misma..............................................................111
8

11.6.2 Junta Extraordinaria.............................................................112
11.6.3 El acta de la junta................................................................114
11.7 Directorio.................................................................................. 114
11.7.1 La sesin misma..................................................................118
11.7.2 El inters social...................................................................119
11.7.3 Grado de responsabilidad y deber de cuidado....................120
11.7.3.1 Deberes fiduciarios........................................................122
12
Minutas Trabajos Grupales...........................................................126
12.1 Problemas derivados de la transferencia de acciones...............126

12.1.1 Conceptos claves.................................................................126
12.1.1.1 Accin............................................................................ 126
12.1.1.2 Transferencia o cesin....................................................126
12.1.2 Limitaciones a la transferencia de acciones........................127
12.1.2.1 Limitacin legal..............................................................127
12.1.2.2 Pactos limitativos respecto de la libre cesin de acciones
127
12.1.3 III- Jurisprudencia Administrativa y Legal.............................128
12.1.3.1 Jurisprudencia Administrativa........................................128
12.1.3.2 Jurisprudencia Judicial o Arbitral....................................128
12.1.4 IV- Derecho Comparado:......................................................129
12.1.5 V- Conclusiones...................................................................129
12.2 Error u omisin en la citacin a las juntas de accionistas.........129
12.2.1 Conceptos............................................................................129
12.2.2 Regulacin...........................................................................130
12.2.3 Doctrina............................................................................... 131
12.2.4 Jurisprudencia legal.............................................................131
9

12.2.5 Jurisprudencia Administrativa:.............................................131
12.3 Derecho de Retiro.....................................................................132
12.3.1 Introduccin.........................................................................132
12.3.2 Dictmenes de la Superintendencia de Valores y Seguros
(2005 2015)........................................................................................... 133
12.3.2.1 Oficio N 5310 de 26 de mayo de 2005: Cmputo del plazo
para ejercerlo. 133
12.3.2.2 Oficio n5956 de 09 de junio de 2005: Fusin................133
12.3.2.3 Oficio n 12247 de 09 de noviembre de 2006: Divisin. 133
12.3.2.4 Oficio N 16.541 de 9 de junio de 2008: Fusin.............133
12.3.2.5 Oficio Ordinario N 16.541 de 9 junio de 2008: Fusin.. 133
12.3.2.6 Oficio Ordinario N16613 del 10 de julio del 2012.........134
12.3.2.7 Oficio Ordinario N 25.886 del 21 de noviembre de 2013
134
12.3.2.8 Oficio Ordinario N25013 de 16 de septiembre de 2014.
134
12.3.2.9 Oficio Ordinario N4556 de 5 de marzo de 2015...........134
12.3.3 Conclusin...........................................................................135
12.4 Levantamiento del Velo Corporativo.........................................135
12.4.1 Introduccin.........................................................................135
12.4.2 Elementos del Levantamiento del Velo................................136
12.4.3 Origen de la responsabilidad limitada.................................136
12.4.3.1 Definicin Doctrinal........................................................137
12.4.3.2 Definicin Jurisprudencial...............................................138
12.4.4 Factores para que exista un abuso de personalidad y la
sancin aplicable...................................................................................... 138
12.4.4.1 Sancin aplicable...........................................................138
10

12.4.5 Jurisprudencia......................................................................139
12.4.5.1 Allianz Compaa de Seguros Generales S.A. con Sociedad
Naviera Ultragas Limitada y Ultramar Agencia Martima Limitada........139
12.4.5.1.1...........................................................................Hechos
139
12.4.5.1.2...........................................................................Anlisis
140
12.4.5.2 Scharfstein
SA con
Browne
Keeling
y cia.
Ltda.
Emparanza Paiva, Margarita Juliana......................................................140

12.4.5.2.1...........................................................................Hechos
140
12.4.5.2.2.........................................................................Derecho:
141
12.4.5.2.3......................Sistema aplicado en la justicia americana
(instrumentality test)..........................................................................141
12.4.6 Conclusin...........................................................................142
13
Apndice...................................................................................... 144
13.1 Clasificacin de las sociedades segn aspectos formales.........144

13.2 Tabla comparativa Colectivas Civiles y Colectivas Mercantiles. 145
11

1 LA SOCIEDAD
Es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo
en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan. Es decir, tiene un objetivo que es explotar un negocio que
individualmente no podran. Esto se constituye como una personalidad jurdica
y por eso puede actuar en el mundo jurdico, diferencindolo de las personas
que lo componen. Existe tambin la posibilidad de que se limite la
responsabilidad. Sin embargo, al existir distintos tipos de sociedades, hay
distintas responsabilidades segn la sociedad que se trate.
Antes
no
se
limitaba
la
responsabilidad,
la
razn
era
por
la
honorabilidad del asociado, era una muestra del compromiso que tena con
el cliente.
Clasificacin:
-
Sociedades de Personas: Uno busca identificar la incidencia de la

persona, el tipo social, es relevante
o Sociedad colectiva civil
o Sociedad colectiva mercantil
o Sociedades comandita simple
o Sociedad de responsabilidad Limitada (SRL)
Sociedades de Capital: No es importante para el tipo social
o Sociedad Annima y sus modalidades (SA)
o Sociedad por Acciones (SpA)
o Sociedades en comandita por acciones
La empresa de responsabilidad limitada (SRL) es otra clasificacin y no

se ve desde el punto de vista del contrato como los dems. Sin perjuicio de lo
anterior, esta muchas veces se mira en sociedades y asociaciones pero no es
una sociedad.
Antes, el empresario, para generar los efectos de la empresa individual
de responsabilidad limitada, haca una sociedad de responsabilidad limitada
con un palo blanco que era dueo de un mnimo porcentaje de la sociedad,
12

donde normalmente, el palo blanco solo era el dueo de un 0.01% de las
acciones.
Surge tambin las sociedades unipersonales que era un tipo social
compuesto por una persona y que se llaman Sociedades por Acciones, es un
invento hecho en el 2007, es un tipo social en que prima el capital que puede
ser formada por individuo o por muchos, es raro pero prctico. Est tambin la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, la cual se compone solamente
por una persona y busca hacer una especie de desdoblamiento en el
patrimonio de la persona para que las personas formen las empresas y
emprendan negocios.
1.1.1 Caractersticas del contrato de sociedad
1. Bilateral: Todo socio se obliga a poner algo en comn, sin importar lo
que sea, siempre que pueda ser valorizado en dinero. Esta reunin de
los aportes forma el capital. Es tan importante, que el art. 2055 CC
dice que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone algo en
comn.
2. Oneroso: El contrato de sociedad se celebra para que todos los
socios obtengan una utilidad o beneficio. La participacin en los
beneficios es uno de los elementos esenciales del contrato de
sociedad.
3. Conmutativo: Aun cuando los beneficios o utilidades constituyen
una contingencia incierta, la reparticin de estas utilidades resultan
equivalentes al aporte que hacen, sin perjuicio de lo que se
establezca en el mismo contrato.
4. Principal: Nace y surge a la vida jurdica cuando se produce el
acuerdo de voluntades y se cumplen las formalidades que la ley
establece. No tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal.
5. Generalmente solemne: Generalmente est sujeto a la observancia
de ciertas formalidades especiales sin las cuales la sociedad no es
vlida. Las formalidades dependen de cada tipo social. La excepcin
est en las sociedades colectivas civiles, que no requieren de
13

formalidades para existir, pero ello debe ser probado, por lo que es
conveniente que se celebre por escrito.
1.2 ELEMENTOS DE LAS SOCIEDADES DE PERSONAS

Incidencia de la persona en el vehculo. Es relevante para el cliente o
para el que se asocia, es ms importante para el que constituye la sociedad,
para los socios es ms importante la persona con la que se asocia. (Con una
persona especfica porque sabe algo, etc.).
En las sociedades de personas, el individuo es muy importante por lo
que aporta a la sociedad, yo me junto con una persona y no otra por cierta
razn (relacin personal, etc.). Hay componentes que recalcan la importancia
de la persona, es el impacto de la persona en la sociedad, por ejemplo, si la
persona se sale, la sociedad deja de existir y debe ser una decisin entre
ambos, etc. Son contratos personalsimos, intuito persona.
1.3 ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL

Lo importante es que cada uno de los socios aporte con algo de capital,
llmese dinero o bienes, en teora el trabajo no se puede aportar como capital,
esto segn la doctrina, pero en la prctica, al trabajo s se le asigna el valor.
Para aportar capital en pesos, si se quiere hacer en moneda extranjera, se
necesita un permiso especial del SII.
En el caso del trabajo, se le puede asignar un valor. Por ejemplo, para
aquellas profesiones que cobran por hora (ej. los abogados), pueden destinar
cierta cantidad de horas a la sociedad y ser considerados como aportes a ella;
para otras profesiones, normalmente se le asigna un valor al trabajo y eso se
considera el aporte a la sociedad.
14

2 SOCIEDADES EN GENERAL
La sociedad es un contrato, pero interesa entender cules son los
elementos que nosotros deberamos entender se encuentran incluidos en este
contrato. Para que este contrato sea perfecto:
-
Voluntad: Se necesita la conjuncin de dos o ms voluntades respecto

de la misma cosa y en concordancia con lo que se quiere hacer, es
por lo menos bilateral, lo cual no obsta que, a pesar de ser llamados
sociedad, pueden hacerse sociedades con una sola persona en las
SpA. Si dos personas estn en desacuerdo, se produce una nulidad
relativa, por lo que puede ser saneado y la puede pedir solo uno de
los socios.
2.1 PROCESO
DE FORMACIN DE CONTRATO
Si hablamos de cmo se ha de constituir, hablamos de un concepto

llamado libertad de constitucin, que es la autonoma de la voluntad aplicada
a contratos. Esto significa que cualquier persona puede constituir una sociedad
siempre que cumpla con las condiciones exigidas. En materia civil, se necesita
ser adulto para constituir la sociedad. Sin embargo, el menor adulto podra
hacerlo con representacin o autorizacin, o con su propio peculio. Un impber
no puede ser parte de una sociedad, pues se le considera incapaz.
Otra limitacin es requisitos para poder constituirlos. Hay un capital
mnimo? Existen sociedades que los tienes, no son las SpA, sino algunos tipos
de giro: las sociedades de bancos necesitan un capital mnimo, adems de la
autorizacin del SBIF adems de la revisin de cumplir con las exigencias de la
ley general de bancos. Existen una serie de requerimientos para constituir
corredores de bolsas, AFP, Isapre, etc. Se les exige que sean SA, que se
denominan SA especiales, por lo que la autonoma de la voluntad tiene un
sesgo de limitacin para algunos contratos.
El contrato de sociedad es de tipo consensual, pues el contrato base que
se incorpor al CC, contempla que no se necesita constar por escrito. Para
15

constituir una SA se necesitan ciertos requisitos. Las sociedades mercantiles
siempre necesitan formalidades, que en general depende del tipo social, pero
lo comn es que conste por escritura pblica y hacer un extracto con medidas
de publicidad como inscribir un extracto en el registro de comercio, y publicarlo
en el diario oficial.
Los contratos de montos superiores a 2 UTM, solo pueden constar por
escrito y no pueden ser probados de otra forma. Los socios se obligan a: hacer
un aporte, administrar, etc.
2.1.1 Consentimiento
Es un contrato consensual, por lo que, para ser perfecto, necesita que
est exento de vicios. Los vicios comunes son
-
Error (falso concepto que se tiene de algo, sea cosa, contrato o

persona)
o En la persona: Es muy difcil que ocurra, especialmente en las
sociedades de personas. Podra ocurrir si una persona se hace
representar por otro, y no se conoce al mandante y se
constituye una sociedad donde el representante no era quien
o
o
se pensaba. No puede existir en las sociedades de capital.

En el objeto:
En el tipo de contrato:
En el tipo de contrato: Tal vez quera formar una
asociacin y no una sociedad.

En el tipo de sociedad: Podra ser que uno quera formar
una SA, pero se form una SpA. Los argumentos para
sostenerlos, son bastante vagos.

En el aporte: Se puede pensar que una persona va a
aportar con trabajo, pero en realidad va a aportar con
capital.
Dolo: Maquinacin fraudulenta destinada a obtener el consentimiento
de una persona. Es lo ms frecuente, podra darse exhibiendo
balances falseados, etc.

Fuerza: Es MUY raro, es ms bien un caso terico.
16

La prueba del consentimiento se aborda en los casos de las sociedades
civiles, son consensuales. En el caso de ser menor de 2 UTM, se puede probar
por testigos, en caso contrario se debe dejar por escrito. Las sociedades
comerciales son solemnes, por lo que el CCom contiene las normas relativas a
esto.
Las sociedades ficticias son aquellas que existen con un acto de
simulacin, como en el caso de tener una sociedad donde un socio tiene el
99,999% y el otro tiene 0,001%, la simulacin provoca nulidad, pero provoca
inoponibilidad para terceros, quienes no podrn ver afectados sus actos por la
simulacin. A pesar de que son una realidad, nunca se mueren y siguen
existiendo.
Las sociedades de hecho son aquellas que la doctrina reconoce que se
han omitido procedimientos formales que generan un vicio en la constitucin
de la sociedad. Esto no puede ser oponible a terceros, pero el legislador
considera que se puede mantener y operar como una sociedad de hecho.
Existe una ley n 19.499 que busca establecer mecanismos para el
saneamiento de un vicio formal en la constitucin de la sociedad como una
inscripcin extempornea o discordancias con el extracto publicado, etc.
Los tribunales demuestran la existencia o solicitan que se pruebe la
existencia de una sociedad de hecho con ciertos medios probatorios, como por
ejemplo que se goce en comn de un bien o la explotacin comn de un giro
comercial, o la existencia de actos en que se distribuyeron los beneficios y las
prdidas. En derecho comercial, se dice que la mera apariencia es suficiente
para asegurar los derechos de los terceros, por lo que este tercero que contrat
con la sociedad, no ser afectado. Esto se debe a que, en derecho comercial,
se busca no solo la certeza, sino la velocidad que se quiere imprimir en el
comercio, adems de la relevancia de que existiera certeza de que se puede
constituir un intercambio con relaciones de confianza, por lo que, si no se
mantiene, se ralentiza excesivamente.
2.1.2 Capacidad de los socios
La capacidad de los socios, se distingue segn el tipo de sociedad:
17

-
Sociedades civiles: Pueden ser socios todas las personas naturales o

jurdicas, incluso los incapaces siempre que estn autorizados o
representados. En general, no se necesita autorizacin judicial, pero
debe estar representado por quien administra sus intereses. S se
necesita autorizacin judicial cuando el aporte es en bienes races por
parte del incapaz, si el aporte es un bien mueble, puede ser
solamente autorizado o representado.

Sociedades comerciales: El art 349 CCom lo define. Tienen capacidad
para obligarse quienes tienen capacidad de ejercicio, por lo que los
incapaces no pueden constituir una sociedad comercial, ni siquiera en
casos extraordinarios, pero hay una forma de burlar esta norma: que
el incapaz forme una sociedad civil y que ella constituya una
sociedad mercantil, pues esa persona jurdica independiente tiene
plena capacidad en la medida que no tiene vicios en su constitucin.
Art. 349. Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que

tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada
de
bienes
necesitan
autorizacin
especial
para
celebrar
una
sociedad
colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria,
y la de la mujer casada por su marido.
Dentro de los casos de incapacidad:

-
Mujer casada: Si est en sociedad conyugal debe actuar con

autorizacin del marido; puede estar en separacin de bienes; o con
su propio peculio, con los bienes que produce con su propio trabajo,
pues no est obligada a aportar con las ganancias de su peculio
personal, este peculio podra tambin surgir por una herencia de la
mujer (art. 150 CC). Esto se actualiz con una nueva ley,
incorporando nuevas disposiciones, pues dispuso que la mujer dejaba
de ser incapaz de cara al derecho civil, afectando las disposiciones
del CCom, generando una contradiccin entre ambos sistemas, pues
podra constituir una sociedad civil, pero no una sociedad colectiva
18

comercial sin la autorizacin del marido. Sobre la sociedad entre
cnyuges, no puede hacerse, pues no es posible aportar en una
sociedad una universalidad, por lo que el legislador dijo que es nula y
-
no se puede, salvo que estn separados de bienes.

Menor: Adulto o impber
o Sociedades civiles: Pueden formar parte los menores si son
o
representados o autorizados.
Sociedades mercantiles: Requiere capacidad de ejercicio, por lo
que el impber no puede constituir una sociedad. El menor
adulto debe ser autorizado, pero puede. El menor adulto,
necesita una autorizacin judicial si quiere aportar un bien raz,
en virtud del art. 255 CC. Hay una restriccin particular en el
art. 349 CC donde el menor adulto sujeto a guarda no puede
aportar bienes races a una sociedad, pues los bienes races
deben pasar por pblica subasta para precaver los intereses
del pupilo.
Incapaces: no pueden formar sociedad.
Fallido: Es el que est declarado en quiebra. Antiguamente, el fallido se

vea privado de sus derechos de disposicin de los bienes, por lo que no poda
formarlas, pero no significaba que estaba inhabilitado de sus derechos civiles.
Hoy, el fallido, necesita autorizaciones previas para constituir una sociedad.
2.1.3 Objeto del acto jurdico
Puede ser de dar, hacer o no hacer algo. Es tambin la contraprestacin
que se da al otro. En el caso de la sociedad, podemos entrar en una confusin,
pues al definir el objeto, nos referimos a las actividades que va a desarrollar. El
objeto sera el aporte de los socios, la contraprestacin que genera la
obligacin. Cuando se habla del objeto en materia societaria, est asociado a
las actividades que desarrollar la sociedad. Lo que en el estatuto se llama
objeto, en rigor, desde un punto de vista doctrinario es asimilable a la causa,
pues el objeto del contrato sera la contraprestacin del otro socio.
La sancin por un aporte ilcito, no concurrira con un elemento de la
esencia del contrato, por lo que la falta de aporte podra generar una
19

inexistencia o nulidad segn la doctrina que se siga por faltar un elemento de
la esencia del contrato de sociedad.
2.1.4 Objeto de la sociedad
La causa de la sociedad, se confunde con el objeto en el estatuto, pues
es la causa por la que se hace la sociedad. Hay que tener en cuenta que la
causa tiene que ser lcita, pues podramos enfrentarnos a una causa ilcita en el
caso de una sociedad que preste servicios de prostitucin o que preste
servicios de actos de terrorismo. En estos casos se podra pedir la nulidad
absoluta de la sociedad.
2.1.5 Solemnidades
Las solemnidades varan dependiendo del tipo social, pero en general es
de tipo consensual, pero las obligaciones de un monto superior a 2 UTM debe
ser probado por escrito. Por escrito nos referimos en general a cualquier papel
escrito. Hay sociedades que necesitan solemnidades. Estas sociedades son las
mercantiles, que necesitan un estatuto cuyo extracto se inscribe y se publica.
La SpA tiene una constitucin ms laxa, pues puede ser por un instrumento
privado que se protocolice ante notario. La protocolizacin produce fecha cierta
por su integracin en el protocolo del notario, la forma ms light es hacer una
autorizacin de firmas, pero no entrega una fecha tan cierta. Si se le quiere dar
certeza al acto mismo, se tiene que protocolizar, asignando una fecha
determinada.
Las empresas por plataformas electrnicas incorporan un mecanismo
que hace ms rpida y barata la constitucin. Integra solemnidades distintas
para la constitucin de sociedades, por lo que se necesita una autorizacin
electrnica de un notario en vez de la escritura pblica para la constitucin de
la sociedad. Se debe ir ante un notario para que de la autorizacin por una
firma electrnica. Lo penca es que los formatos de clusulas no son flexibles y
no pueden modificarlas, por lo que hay imprecisiones, creando ms problemas
que soluciones. Sin experiencia, se pueden cometer graves errores en la
constitucin.
Es un
problema
formal,
pero
20
el
fondo debe
ser usado

cuidadosamente. La gran ventaja es que entrega iniciacin de actividades y
Rut.
2.2 ELEMENTOS
ESENCIALES DE LA SOCIEDAD
Vienen de la definicin que se da en el art. 2053 CC

2.2.1 Aporte
Es un contrato en que dos o ms personas deciden poner algo en
comn. Se requiere que los contratantes aporten alguna cosa, esto constituye
su aporte. A cambio de su aporte el socio pasa a ser titular de una parte
social.
2.2.1.1El capital
Est constituido por el conjunto de los aportes o partes sociales. El valor
nominal corresponde al valor de los aportes en el momento en que son
aportados. De esta manera constituye una deuda de la sociedad respecto de
los socios, pues la sociedad debe el valor de los bienes que han sido aportados
por estos, por lo que debe figurar en el pasivo social.
Por otra parte, constituye el derecho de prenda general en que los
acreedores sociales harn efectivos sus crditos, por lo que debe permanecer
fijo, intangible e igual al valor de los aportes de origen, lo que explica que los
socios no puedan retirar durante la existencia de la sociedad los aportes que
han efectuado. Por esto debe distinguirse del activo social, pues solo se
identifican al momento en que se constituyen los aportes, pero con el correr
del tiempo, este activo va evolucionando y podr aumentar o disminuir segn
la sociedad obtenga beneficios o prdidas; en cambio, el capital representado
por los valores de origen no vara.
2.2.1.2Clases de aportes
Pueden consistir en dinero, especies o trabajo.
2.2.1.2.1 Dinero
Pueden ser entregados de una sola vez en el momento de la constitucin
de la sociedad o en pocas fijas.
21

2.2.1.2.2 Especies
Se refiere a la entrega de otras cosas distintas del dinero: un bien
determinado. Puede revestir dos formas:
Aporte en propiedad: La sociedad se hace duea de la cosa
aportada, quien soporta los riesgos de la cosa es la sociedad desde
que se perfecciona el aporte. Es importante tener en cuenta las
formalidades propias de la enajenacin en cada cado atendiendo a la
naturaleza del bien aportado. Cuando la sociedad se disuelve el socio
no puede exigir a la sociedad la restitucin de la cosa misma, sino la
de su valor en ese momento, una vez pagados los acreedores
sociales.
Aporte en usufructo: La especie aportada permanece en el
patrimonio del socio aportante, quedando la sociedad autorizada para
usarla y obtener sus frutos, sin adquirir la propiedad. Por quedar en el
patrimonio del socio, es l quien carga con los riesgos de la cosa y en
caso de destruccin debe reemplazarla. A la disolucin de la sociedad
tendr derecho a que se le devuelva la cosa que nunca ha salido de
su patrimonio.
2.2.1.2.3 Trabajo/Industria
Tiene un carcter sucesivo, debe prestarse durante toda la vida de la
sociedad y terminar solo con el deseo del socio aportante. Este trabajo debe
ser lcito. El aporte de industria no forma parte del capital social, por lo que no
constituye parte del derecho general de prenda y est prohibido en las
sociedades de capital.
2.2.2 Beneficios
Qu se entiende por beneficios? En sentido estricto, se trata de un
enriquecimiento efectivo o de una ganancia positiva; en sentido amplio, es
toda ventaja material apreciable en dinero. No es necesario que sea pecuniaria,
mientras sea apreciable en dinero.
Se conoce la existencia de los beneficios al momento de disolverse la
sociedad, pero en la prctica son repartidos cada ao al final de cada ejercicio,
22

teniendo en cuenta el balance que contiene los resultados econmicos de la
sociedad.
La participacin de los beneficios incluye tambin la contribucin a las
prdidas. Los beneficios sera la diferencia entre los pasivos y los activos y se
conoce como activo neto. Esta participacin en los beneficios solo puede
hacerse cuando haya un activo neto.
Para la reparticin, normalmente se establece en el contrato de
sociedad, pero si no se establece, deben distribuirse proporcionalmente al valor
de los aportes hechos por el socio en la sociedad. Cuando el aporte es en
usufructo, se tiene en cuenta el valor del usufructo. Si se trata de un aporte
industrial, la parte del socio ser igual a la que corresponde al socio que ha
hecho el aporte de capital ms bajo.
2.2.3 Affectio Societatis
Es la voluntad de los socios de colaborar a la empresa de una manera
activa y sobre un pie de igualdad. Supone la presencia de dos o ms asociados
y su intencin de trabajar en comn aceptando lo aleatorio de la empresa.
2.3 LOS
EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Es un contrato de orden particular, se les llama de unin, porque

bsicamente, si se tiene un contrato bilateral, la bilateralidad es mucho ms
extrema, pues las obligaciones y derechos son absolutamente idnticos, ambos
deben beneficiarse y aportar a la prdida.
Es un contrato de tracto sucesivo, produce los efectos a lo largo del
tiempo y produce sus efectos de forma tal que no se retrotrae a la situacin de
los socios antes de la terminacin.
Los derechos son la participacin social o inters social de los socios. En
las SA no se habla de derechos sociales, sino de acciones. Esta razn se debe a
la importancia de la persona en la sociedad. Muchas veces el derecho de los
socios se sita en la situacin de los derechos de crdito, pues da lugar a un
derecho contractual y el socio es prcticamente un acreedor de la sociedad.
23

2.3.1 Calidad del derecho social
El derecho social como derecho real es complicado, pues se tiene
derecho sobre una universalidad. El derecho que se tiene es a soportar las
prdidas y a participar de las utilidades. La caja disponible es aquello que se
tiene en la cuenta corriente de la sociedad y se ve la cuenta capital. Esto
significa que se tiene que ir a la cuenta capital, por lo que, al liquidar la
sociedad, se deben pagar los pasivos y lo que queda o falta debe ser pagado,
el liquidador deber vender los activos y repartirlo entre los socios segn su
participacin, o llegar a un acuerdo entre los socios para que se queden con un
activo.
El derecho social como un bien mueble, que puede ser entregado en
prenda y es embargable el porcentaje de participacin en la sociedad. Si se
tiene que ejecutar la prenda o el embargo, afectar a la sociedad por ser
intuito persona genera un conflicto. La solucin fue que el socio que prend sus
derechos y los pierde, no pierde la calidad de socio, sino el beneficio
econmico de esos derechos sociales.
2.4 CESIBILIDAD
DE LA PARTICIPACIN SOCIAL
En trminos generales, en las sociedades de personas siempre hay que

considerar que el carcter personal involucra una especial consideracin a
quienes estn participando de la celebracin del contrato. Estamos hablando
de la posibilidad de transferir o transmitir el derecho social. El legislador lo
considera importante, por lo que aplica tanto para las civiles como las
mercantiles.
No se puede ceder, vender o enajenar la participacin social, se deber
pedir el consentimiento de los dems socios. En el caso de que no se diga en
los estatutos, se podra eventualmente disolver la sociedad por cambiar la
calidad del socio.
En las sociedades mercantiles estas limitaciones no existen, pues se
podra dar la enajenacin o la transmisin por causa de muerte. Se podra
establecer lo contrario, limitando con un pacto de accionistas o una disposicin
24

estatutaria que se impida transmitir los derechos sociales o que el pacto de
accionista se incluya en los estatutos.
Lo habitual es que para la transmisin (por causa de muerte) en las
sociedades se estipulan una clausula expresa de continuacin con los
herederos del socio difunto en las sociedades de personas, de lo contrario se
aplica una causal de disolucin.
2.4.1 Restricciones parciales de cesibilidad
Hay sociedades en que existen restricciones parciales en cuanto a la
sociedad.
-
Sociedad en comandita simple mercantil: se estipula una excepcin

en virtud del art. 482 CCom habilita al socio comanditario (que aporta
a la sociedad), en este caso se autoriza expresamente a los socios
comanditarios a ceder su participacin social.

Sociedad en comandita por acciones: No es el caso de la regla
general en ningn caso, que podra ser considerada mixta o de
capital. Debe encontrarse pagado al menos los 2/5 del capital social
comprometido, en caso contrario, no se pueden vender. Es tanto un
impedimento para vender como una habilitacin para ello. El que
compra estas acciones, deber estar obligado a efectuar el aporte
que falta (enterar).
2.5 RELACIONES
ENTRE LOS SOCIOS
La affectio societatis, se busca que concurra en las sociedades de

personas. En cierta medida presupone lo que se denomina domo Ius
Fraternitatis, que supone que no solo existe un afn colaborativo, sino tambin
una buena fe y fraternidad en la sociedad, por lo que todos deberan aportar y
actuar en la sociedad y participar en los beneficios y deudas. Por esto, no se
puede eliminar absolutamente que uno no participe de los beneficios o que
otro no participe de las prdidas. Si esto no se cumple, sera una causal de
nulidad, pues un hecho importante es que se compartan los beneficios y se
participe tambin en las prdidas.
25

Esto no impide que se establezca una distribucin distinta al porcentaje
de participacin en la sociedad, esto era lo habitual en las sociedades de
personas y en las SRL. Esto se usaba en las sociedades entre cnyuges, donde
se distribuan los beneficios de una manera distinta a la participacin para
obtener beneficios fiscales y as pagar menos impuestos. Esto con la nueva
reforma tributaria se dej de usar, pues se quit esta flexibilidad.
El art. 415 CCom establece el arbitraje obligatorio para las controversias
entre los socios. El art. 2101 CC establece que, si no se cumple con las
obligaciones en la sociedad, se podr dar la sociedad por disuelta. Se prohbe
tambin las distribuciones leoninas, donde uno no participe de las prdidas o
de las ganancias.
2.5.1 Contribucin a ganancias y prdidas
Los socios responden por su participacin en la sociedad segn el
porcentaje que posean. Esto sigue estando vigente y est contemplada en el
art. 2068 CC y 382 CCom. Este principio general puede tener excepciones que
puede ser cambiado por la autonoma de la voluntad de los socios, con la
excepcin de las clusulas leoninas. Esto tambin est refleja en el art. 2055
CC de una forma similar. Esta regla de prohibicin es que se puede distribuir de
manera distinta a la participacin social, pero no puede haber una limitacin
absoluta de los derechos. Tampoco se prohibir establecer clausulas penales en
el pacto social si alguien incumple obligaciones que se tena con la sociedad,
restringiendo la participacin de los beneficios.
En el mundo de las prdidas, si bien no se dice expresamente que se
impide la limitacin absoluta de las prdidas, se considera como algo esencial
al contrato de sociedad, por lo que, si se incorpora al contrato de sociedad, se
podra alegar la nulidad de la sociedad por este elemento restrictivo de las
prdidas. S se pueden tolerar las restricciones parciales a la contribucin a las
prdidas con porcentajes distintos a la participacin social.
2.5.2 Gestin de la sociedad
La administracin de la sociedad depende del tipo social. En una
sociedad colectiva, tendran que actuar por unanimidad. En el mundo de las
26

sociedades de personas, se podra estipular disposiciones que establezcan una
forma de administracin distinta a la unanimidad, tambin se podra establecer
un directorio y con determinados quora para las decisiones. Lo que s tiene que
imperar es la ley de las mayoras, que hace que se necesita el 50%+1 de los
votos. Esto no nos sirve en las sociedades colectivas, salvo que se diga
expresamente en el estatuto social. Hay algunos artculos de la ley de SA que
establecen los quora necesarios para determinadas decisiones en la SA.
La organizacin de la administracin va a depender del tipo social, pero
en otros tipos de sociedad tenemos que distinguir entre la responsabilidad
respecto de los actos de la sociedad (ej. distincin entre socios comanditarios y
gestores). En la SA tenemos el directorio y la junta de accionistas de la SA con
facultades diversas, pues el directorio administra y la junta aconseja y opina.
2.5.3 Prohibiciones de los socios (art. 404 Ccom)
Uno espera que todos estn alineados en el desarrollo conjunto del giro.
Qu no puede hacer en perjuicio de la sociedad. La mayora de ellas tiene que
ver con negocios en paralelo o relaciones con la otra sociedad.
Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:
1. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere
verificado para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad
proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social.
2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar
en stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa
comn las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en
que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la
sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
3. Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse
sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la
administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios
es nula.
4. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la
sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
27

particulares de cualquiera especie
gnero determinado de comercio.
cuando
la
sociedad
no
tuviere
un
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a

llevar al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las
prdidas que les resultaren.
2.5.3.1Retirar ms del fondo comn mayor cantidad que la asignada

(n1)
Entendiendo que esta restriccin se integr en el estatuto social como
imputacin de gastos personales. Si no se estipula expresamente, pero se
establece un monto para gastos personales en general, cada uno podr retirar
lo correspondiente a su participacin en la sociedad.
Los consocios que no hicieron el retiro pueden pedir la restitucin de lo
sacado o podrn sacar lo que corresponda segn su participacin.
2.5.3.2Aplicar los fondos comunes a negocios particulares (n2)
Se sacan recursos y se usa la firma social para desarrollar negocios
personales, se est haciendo comparecer a la sociedad para negocios
personales.
2.5.3.3Ceder
de
sus
intereses
en
la
sociedad
entregar
la
administracin (n3)
Son dos prohibiciones en un solo numeral.
El inters social es la participacin de los socios. Los socios tienen la
regulacin de que no pueden ceder sus derechos en un contrato personalsimo
de unin. La cesin se manifiesta mediante un acto de enajenacin.
La otra prohibicin se refiere a la ejecucin de un mandato en terceros
salvo que est expresamente autorizado por los socios. El problema que se
genera es que si se establece la posibilidad de delegar, este administrador
podr hacerlo vlidamente, pero si no se contempla, habr un problema. La
administracin de la sociedad de personas, normalmente queda en uno solo de
los socios, por lo que tambin se puede permitir la delegacin expresa.
28

2.5.3.4Explotar por cuenta propia el giro de la sociedad (n4)
Significa que el socio no puede desarrollar el mismo rubro que la
sociedad. Esto se hace porque se busca evitar la competencia del socio con la
sociedad. Cuando se define el objeto de una sociedad, se debe intentar limitar
un poco para que los socios no estn tan limitados en sus actividades
particulares. Esto tiene mayor aplicacin cuando se tienen restricciones con un
pacto entre socios, donde se puede llegar a demandar frente al TDLC para
obtener una sentencia favorable.
2.6 RELACIONES
JURDICAS EXTERNAS
Como regla general actan los socios, por lo que a la firma de los
contratos debern concurrir todos los socios, salvo que se diga algo distinto. Se
puede decir que x cantidad de socios representan a la sociedad; se podra decir
que cada socio administra la sociedad individualmente; se podra establecer
una estructura de poderes dependiendo de las condiciones en que se
contrate. PRIMA LA AUTONOMA DE LA VOUNTAD.
Representacin
uso
de
la
firma
social
estn
vinculados
correlacionados. Por firma social nos referimos a la firma por poder de la

sociedad. Esto es importante porque al entregar facultades de representacin
se entrega tambin la firma por parte de la sociedad. Se podran establecer
algunas
restricciones
cautelas
para
la
firma:
facultades
bancarias,
contrataciones.
En contrapartida a esto, si un socio que no era administrador usa la
firma, ser responsable personalmente por las obligaciones que contrae.
Art. 371. Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a
quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar
de la firma social.
Art. 393. La facultad de administrar trae consigo el derecho de
usar de la firma social.
El directorio puede delegar facultades, pero no desprenderse de su

responsabilidad de administrar la sociedad.
29

El socio administrador, en la sociedad colectiva civil, tiene absoluta
libertad mientras no vaya en contra de los intereses sociales. La limitacin para
las actuaciones del administrador:
El giro social restringe el campo de accin de la sociedad. Por lo que si se
tiene un giro amplio, las actividades del socio administrador estn limitadas. El
giro se limita en el estatuto con la descripcin del objeto. La descripcin del
giro genera limitaciones y termina siendo un rayado de cancha para los
socios. Si se hace muy genrico, puede impedir a los otros socios para actuar,
pero si se hace muy especfico, puede limitar al administrador para desarrollar
el negocio. Sin embargo, al mismo tiempo, se dan amplias facultades para la
administracin de un negocio.
Qu pasa si va un socio administrador y compra algo fuera del giro?
Nadie alega nada, por ltimo lo alega uno de los socios, pero el 3 queda
protegido. El objeto es importante para la estructuracin interna de la
sociedad.
2.7 LEY
19.499
SANEAMIENTO
DE
LA
NULIDAD
EN
LAS
SOCIEDADES
La ley aparece para sanear vicios de nulidad tanto en la constitucin
como en la modificacin de sociedades.
Existen muchos trmites, por lo que existe una gran posibilidad de
cometer errores formales en la creacin de ellas. Esto no era aceptable, pues
podra ir en contra de la seguridad y velocidad en los intercambios comerciales.
Lo que vale para terceros es el extracto inscrito, no lo publicado en el diario
oficial.
2.7.1 Antecedente
Es nula la sociedad que no se constituye mediante escritura pblica,
nulidad ipso iure. Si esta sociedad contrae obligaciones, se forma una
comunidad
ipso
iure,
donde
todos
los
solidariamente.
30
comuneros
son
responsables

Aparece para sanear vicios de nulidad tanto en la constitucin como en
la modificacin de sociedades. Introdujo el art. 356 Ccom, y ayud a hacer ms
manejable la nulidad en las sociedades, ya que como contrato de tracto
sucesivo, la idea es que no se afecten sus efectos por la nulidad en la medida
que los vicios sean saneables.
2.7.2 mbito de aplicacin
Son saneables solo los vicios formales de constitucin y modificacin.
-
Sociedades Colectivas Mercantiles

Sociedades de Responsabilidad Limitada
Comandita simple Mercantiles
Comandita por acciones
Sociedades Annimas
2.7.2.1Clasificacin de los vicios

Tenemos que ver cules son de nulidad relativa, pues solo ellos se
pueden sanear. Se distingue entre errores:
-
De fondo: privacin de un elemento esencial de la sociedad, o falta

de un elemento sustancial del contrato. Se discute sobre la affectio
societatis (elemento de la esencia), pues solo se incluye mediante la
doctrina (se discute muy poco).

De forma: Es el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales
como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura o
el cumplimiento imperfecto de las mencionas que la ley ordena incluir
en las respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la
razn social.
Errores menores: Disconformidades no esenciales que existan entre
las escrituras y las inscripciones o publicacin de sus respectivos
extractos. No requieren ser subsanados, pues no son graves y no
importan la nulidad de la sociedad. Estn en el art. 9.
Es una nulidad de carcter relativo. El titular de esta accin es quien

tenga un inters particular pecuniario (a quien en cuyo favor se cre la ley) no
puede ser declarada de oficio y es SANEABLE.
31

2.7.3 Requisitos para sanear
Es necesario que estos actos consten de escritura pblica, o instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizado. Sin stas hay una comunidad
cuando la sociedad requiere que se haga mediante escritura pblica, donde los
miembros respondern solidariamente a los terceros con que hubieren
contratado a nombre y en inters de sta.
2.7.4 Procedimiento
2.7.4.1Escritura Pblica
Las cosas se deshacen de la misma forma que se hacen. Deben
comparecer tanto los socios que cometieron el vicio, y los socios actuales de la
sociedad que se est saneando (la persona hizo una cesin de derechos, por lo
que si es nula la sociedad, tambin es nula la cesin), para el caso de las SA o
sociedades de capital, es una de las causales para junta extraordinario de
accionistas, cuya acta se reduce (transforma) a Escritura Pblica. Para las SA
Especiales, se deben cumplir con requisitos de la ley y la regulacin de la SVS.
No se tiene que inscribir la sociedad de nuevo, solo los vicios cometidos
y cmo se arreglan.
2.7.4.2Extracto
Si el error es en el extracto, debe hacerse otra escritura pblica,
respetando las formalidades del estatuto social. Los plazos para inscribir y
publicar son los mismos que los requeridos para cada tipo social. Las
menciones que debe tener son:
-
La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario
ante el cual se otorg.

Referencia especfica de lo que se sanea.
Un extracto propiamente tal de la escritura, que debe contener las
menciones propias del estatuto social.

Si la sociedad est regida por una ley especial, se somete a las
mismas formalidades que su constitucin o su modificacin.
32

2.7.5 Prescripcin para pedir la nulidad
No podr ser hecha valer despus de dos aos contados desde la
fecha de la escritura. Vencido este plazo las disposiciones de la escritura
prevalecern sobre las del contrato. Por ser una ley especial, sus disposiciones
rigen sobre las del CC, por lo que prevalece la disposicin de la ley 19.499.
2.7.5.1Efectos
-
Los vicios derivados de la omisin en el extracto, se estar a los
dispuesto por la escritura de la constitucin.

Si hay contradicciones entre el extracto y la escritura, prevalece la
escritura pblica.
Para vicios especficos que puedan derivarse de la convocatoria de la
junta de accionistas, o respecto del desarrollo de la convocatoria de
la junta. Ej. Qurum para convocar.

Este plazo no se suspende en ningn caso, ni contra ninguna
persona.
En el caso de las SA, se aplica el art.6 de la ley 18.046 que establece
que los vicios formales de constitucin o modificacin de la sociedad
no pueden alegarse pasados 4 aos desde la fecha del respectivo
acto.
2.7.6 Oportunidad para sanear

Hasta cundo se puede sanear? Aun despus de que la nulidad haya
sido hecha valer en juicio, pero antes de que quede antes de que quede
ejecutoriada la sentencia de trmino.
La alegacin ser desestimada si no se acredita en el proceso que la
existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter pecuniario.
Cualquier otro vicio formal no comprendido en la ley, salvo la SA que tiene una
norma especial para todos los vicios, se le pueden aplicar los plazos de
prescripcin del CC. Se alega en juicio como excepcin perentoria
2.7.7 Efectos del saneamiento
Desaparece el vicio de la nulidad y produce efecto retroactivo a
la fecha de la Escritura Pblica o protocolizacin nula. En el caso que se
trate de una inscripcin o publicacin tarda, el efecto retroactivo es a la fecha
33

de la inscripcin o publicacin tarda (si fueron ambas, a la fecha de la ltima).
SI se constituye una sociedad, y no se publica el extracto, debe publicarse,
aunque sea tardamente para que sea un vicio formal.
2.7.8 Modificaciones al CCom
Artculo 355 A.- La omisin de la escritura pblica de
constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el
Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la
salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361,
inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la
retroactivos a la fecha de la escritura.
inscripcin
producir
efectos
Artculo 356. La sociedad que no conste de escritura pblica, o

de
instrumento
reducido
a
escritura
pblica
o
de
instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una
comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la
restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a
lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la
sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y
no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados
en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia de
hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo,
y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
Artculo 359.- El que contratare con una sociedad que no ha sido
legalmente
constituida,
no
puede
sustraerse
por
esta
razn
al
cumplimiento de sus obligaciones.
Artculo
361.La
modificacin
cuyo
extracto
no
ha
sido
oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no producir efectos ni
frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en
conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha
privacin de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin
por enriquecimiento sin causa que proceda.
3 SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL

Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.
Art. 2054. En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a
votar, decidir la mayora de votos, computada segn el contrato, y si en
34

ste nada se hubiere estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica
de los socios.
Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen
unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse
a los otros.
La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del
contrato, salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en
dinero.
En los arts. 2053 a 2055 CC est la forma en que Andrs Bello fue
pensando esta sociedad. Esta es la primera vez que se hablaba de una
sociedad. La definicin de sociedad est en estos arts. La forma en que lo trata
es un poco desordenada, pues inmediatamente habla sobre la administracin
de la sociedad, despus sobre los tipos sociales, y despus sobre el contrato de
sociedad.
La sociedad colectiva es una fuente de las obligaciones (est entre
arrendamiento y mandato en la geografa del CC) porque de ella emanan
obligaciones de contribuir y de participar de las prdidas y beneficios.
Es un contrato consensual, intuito personae y crea una personalidad
jurdica distinta. Estas consecuencias son:
1- Las sociedades tienen un patrimonio propio
2- Las sociedades tiene una voluntad, que
habitualmente
est
representada en la voluntad de las mayoras.

3- Tiene un nombre, un domicilio y un objeto.
3.1 ELEMENTOS1
3.1.1 Aporte
Se necesita de un aporte, pues est en el art. 2053 y 2055 CC sobre el
aporte de los socios, que puede ser dinero, bienes, trabajo, etc. Si el aporte es
1 Ver 2.2
35

en bienes o trabajo, se les debe dar un valor. Los bienes deben ser dados a
ttulo singular, por lo que no puede aportar todo el patrimonio, pero s se
puede hacer el aporte particular de bienes singularizados (las solemnidades del
aporte dependen del bien que se aporte, por ejemplo, para el aporte de un bien
raz se debe hacer una escritura pblica).
3.1.2 Participacin en los beneficios (y en las prdidas)
Estos beneficios deben ser estimables en dinero, si el elemento no lo es,
podra ser apreciable en dinero, pero la apreciabilidad en dinero debe ser
tangible y calculable. Si nada se dice sobre la distribucin, se entiende que es a
prorrata de las cuotas.
El derecho a beneficio depende de la existencia de utilidades. Desde un
punto de vista contable, se tienen utilidades cuando en el estado resultado
existe un nmero positivo, el cual se podra distribuir, pero si no existe, no se
puede distribuir, aunque se tenga caja disponible ($ en la cuenta corriente). El
sueldo de un socio que trabaja para la sociedad no puede ser equiparado a la
participacin de un beneficio. Si hay una persona que recibe una remuneracin
por su trabajo, no se entiende que es socio en la sociedad.
La distribucin de los beneficios es distribuido entre las partes segn el
acuerdo entre ellas, pero todas las partes deben participar en los beneficios. No
necesariamente tiene que ser en el porcentaje de participacin de la sociedad.
La otra alternativa es que la distribucin sea definida por un tercero, que
no puede ser impugnada salvo que sea manifiestamente inequitativa, este
reclamo prescribe en 3 meses desde que la determinacin del tercero fue
conocida por las partes, se va a estar impedido de reclamar cuando se hubiera
empezado a hacer la distribucin para poder evitar una incertidumbre entre los
socios. La condicin para que el tercero tome la decisin es que sea un nosocio. Hay un efecto curioso: si se designa a un tercero y muere sin cumplir su
encargo, la sociedad va a tener un vicio de nulidad, pues estar imposibilitado
para distribuir los beneficios.
La determinacin de la contribucin a las prdidas tiene que hacerse ex
ante, en el estatuto societario, tal como lo dice el art. 2068 CC, donde si las
36

partes nada dicen sobre esta distribucin, se entender que respondern de la
misma forma en que participan de los beneficios. En el caso del socio que
aporta con su trabajo (socio industrial), no le corresponde otra prdida que la
de su industria trabajo u oficio.
Es importante tener claro que la determinacin real va a ejecutarse
cuando tengamos el trmino o negocio definitivo para el que se crea la
sociedad.
Art. 2070. La distribucin de beneficios y prdidas no se entender
ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en
particular.
Los negocios en que la sociedad sufre prdida debern compensarse
con aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaern
sobre el resultado definitivo de las operaciones sociales.
Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a
colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los
accionistas de sociedades annimas en caso alguno estarn obligados a
devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo
de beneficio.
Se concibe que se crea para la ejecucin de un negocio particular que

tiene un principio y un final. Por esto, cuando se termina, se hace la liquidacin
y la contabilidad de las prdidas. No est conceptualmente pensada para
extenderse en el tiempo. La distribucin no se puede hacer en consideracin la
forma en que cada socio se involucr.
3.1.3 Affectio societatis
Se obtiene de la definicin de Poner porque existe una manifestacin
real de contribuir a la sociedad. Miras de porque revela una intencin de
participar en esta industria. Es la voluntad de los socios de colaborar a la
empresa de una manera activa y sobre un pie de igualdad.
3.1.4 Sociedad de hecho
Art. 2057. Si se formare de hecho una sociedad que no pueda
subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como
contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden
las operaciones anteriores y de sacar sus aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por
lo ilcito de la causa u objeto, las cuales se regirn por el Cdigo
Criminal.
37

Se podra dar que falten elementos esenciales del contrato de sociedad.
El art. 2057 CC dice que en este caso, cada socio podr pedir que se disuelva y
se reintegren los aportes o que se entreguen los beneficios, ejecutndolas
como un acuerdo de asociacin. El art. 2058 CC dice que la liquidacin de la
sociedad no perjudica los derechos de los terceros, por lo que afecta
igualmente a todos los socios. Se dice que hay sociedad de hecho cuando
haya:
Goce de un bien en comn.
Explotacin comercial realizada en comn
Reparto de beneficios entre os socios y la contribucin en las
prdidas sociales.
No obstante se haya constituido, no puede funcionar normalmente
como consecuencia de un vicio de dicho acto.
Cuando la sociedad disuelta ha continuado con el desarrollo de su
objeto.
Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las
acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno
de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de
hecho.
3.2 ESPECIES
DE SOCIEDADES CIVILES
Ley 3.918 y los arts. 2061ss CC.

Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva,
en comandita, o annima. Es sociedad colectiva aquella en que todos los
socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
3.2.1 Sociedad Colectiva

Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s
o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
38

3.2.2 Sociedad de responsabilidad limitada
Las SRL se rigen por las normas de la sociedad colectiva. Las
excepciones son que la responsabilidad se limita al monto de sus aportes o al
monto que ellos dijeren (en cuanto a la proporcionalidad de la responsabilidad,
siempre que en la suma se alcance el capital). La otra excepcin es que es un
contrato solemne, tambin hay diferencia en cuanto a la razn social, que debe
contener: el nombre de uno o ms de los socios (lo ms adecuado es agregar el
nombre y apellido), o una mencin del objeto social, tener la mencin
Limitada. Ej. Bob constructor Limitada, lo recomendable es poner los tres
elementos por si acaso.
3.2.3 Sociedad Annima
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada
por
un
directorio
integrado
por
miembros
esencialmente
revocables.
Es siempre solemne. Es siempre mercantil segn el Ccom.
3.2.4 Sociedades en comandita
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Existen los socios gestores, a quienes les corresponde la administracin,
respondiendo igual que los socios colectivos entre s y respecto de terceros. Los
socios comanditarios solo responden por el monto de sus aportes o de sus
acciones (si fuera comandita por acciones). En la razn social se debe incluir el
nombre de los socios gestores.
3.3 ADMINISTRACIN
Uno de los escenarios es que los socios hayan hecho una designacin del
administrador en el contrato social, un socio administrador. La designacin se
podra hacer en el mismo estatuto de la sociedad, en este caso, se hace
razonable suponer que el contrato se ha celebrado considerando que la
administracin de la sociedad va a estar confiada a esa persona, que fue
39

relevante para la celebracin del contrato social. Cuando se designa a un socio
administrador se incluyen tambin facultades de administracin, que se
entienden como de la esencia del contrato, salvo que los socios digan lo
contrario. Este administrador no puede dejar la sociedad si no es por las
causales expresadas en el estatuto social o con el consentimiento de los
socios; tampoco puede ser desvinculado de la sociedad, salvo que tenga un
vicio importante. Esta relevancia genera algunas consecuencias:
-
Si la renuncia es por causa legtima, la sociedad se disuelve, pues se

considera un elemento de la esencia, salvo que se hubiera dicho lo
contrario. Podra seguir la sociedad si todos los socios estn de
acuerdo en que siga, pero as deben manifestarlo.

Si se nombran varios socios administradores y uno de ellos renuncia
la sociedad puede continuar, pero se requiere que la totalidad de los
socios acuerden que los socios restantes continuarn con la
administracin.
Art. 2071. La administracin de la sociedad colectiva puede

confiarse a uno o ms de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea
por acto posterior unnimemente acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios
forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de
expresarse otra cosa en el mismo contrato.
Se podra designar un administrador en un acto posterior, donde la

designacin no constituye un elemento de la esencia. Su renuncia o destitucin
no disuelve la sociedad, pero debe ser aceptada por todos los consocios.
Art. 2081. No habindose conferido la administracin a uno o ms de
los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros
el poder de administrar con las facultades expresadas en los artculos
precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:
1. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos
administrativos de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan
producido efectos legales.
2. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas
pertenecientes al haber social, con tal que las emplee segn su destino
ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan
con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas
sociales.
40

4. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles
que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
3.3.1 Formas de administracin

3.3.1.1Por un administrador
Goza de libertad e independencia para administrar la sociedad, de hecho
no debe consultar a los consocios. Este administrador puede actuar en contra
de la voluntad de sus consocios. Ese socio tiene que enmarcarse en los lmites
propios del estatuto. La mayora de los socios puede oponerse a los actos del
administrador, salvo que haya provocado efectos legales. Si fue vetado, pero
igualmente acta, es responsable por los perjuicios provocados de ese
contrato, pues el acto de censura no afecta a terceros (es recomendable dejar
de los actos de oposicin constancia por escrito).
3.3.1.2Por varios administradores
Cada cual indistinta y separadamente puede representar a la sociedad,
salvo que se diga que deben actuar en conjunto. Si se hace por un acto
posterior, pero el acto expira, podrn seguir actuando, pero en ese caso
debern hacerlo de consuno.
3.3.1.3Facultades de administracin
Son aquellas que los socios hubieran incluido en el estatuto, si nada se
dice, se entiende que tienen amplias facultades de administracin, con la
restriccin propia del giro social.
3.3.1.4Efectos
Art. 2079. En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con
poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad; obrando de otra
manera, l solo ser responsable.
Los actos que ejecutan los administradores obligan a la sociedad en la

medida que aquellos actos de administracin se enmarquen dentro de las
facultades de administracin. Cada vez que se hace un acto con alguien en
representacin de una sociedad, hay que pedir la personera, que es un
documento en que constan las facultades de administracin y revisar si aquel
acto se encuentra dentro de sus facultades. Si en la personera nada se
41

enuncia, se entienden amplias facultades de administracin; si se enumeran y
no aparece la facultad de celebrar dicho acto, se entiende que dicha facultad
no se tiene. Si no existe personera, la sociedad puede sustraerse, pero el
administrador toma responsabilidad personalmente por ese perjuicio.
3.3.2 Obligaciones
3.3.2.1Obligaciones de los socios para con la sociedad
1. Efectuar el aporte, establecido en el art. 2055 CC. Los aportes deben
hacerse en la forma y en el tiempo en que fueron convenidos. A
ninguno de los socios se le puede exigir un aporte mayor al que se
obligaron en el contrato social, con la excepcin de que los aportes
no fueran suficientes para desarrollar el objeto de la sociedad, en que
se entrega dinero en calidad de mutuo, estas operaciones se pueden
cuestionar si no se celebran acorde al mercado, tambin se puede
aumentar el capital social con una reforma de estatutos, donde si una
persona se niega, habilita a aquel para retirarse de la sociedad, quien
deber devolver la cantidad enterada anteriormente.
a. Tipo de aporte: transferencia de propiedad (dinero o bienes);
dar el usufructo (dar el uso y el goce sin perder el dominio),
adquiriendo todos los frutos de la cosa, si se termina con el
usufructo
se
disuelve
la
sociedad
por
falta
de
aporte
(sociedad=usufructuario; socio=nudo propietario).

b. Riesgo respecto del aporte:
i. En propiedad, el riesgo lo asume la propia sociedad
ii. En usufructo, el riesgo pertenece, en rigor, al socio, pero
la sociedad igual pierde. Para evitar esta causal de
disolucin, se puede obligar al socio para pagar en una
cantidad equivalente.
Si se extingue la cosa que se aporta, se tiene accin
contra
el
que
lo
aport,
operando
una
condicin
resolutoria tcita, pudiendo resolver el contrato o pedir el

cumplimiento forzado con indemnizacin de perjuicios. A
quin se indemniza? Al socio, pues nos encontramos en
un contrato.
42

Saneamiento
de
la
eviccin,
se
est
obligado
garantizar el uso pacfico de la cosa. Se aplican las

mismas reglas como si fuera una compraventa. No se
seala en el art. 2085 CC la forma en que debe responder
el socio ese saneamiento, pero se dice que debe hacerlo
como una compraventa.
2. Cuidar los intereses sociales como un buen padre de familia para
asimilarla a la responsabilidad por culpa leve. El socio debe responder
por los perjuicios que genere perjuicios para la sociedad. El art. 2091
CC dice que el producto de las actividades de los socios debe hacerse
en exclusivo beneficio de la sociedad.
El art. 2092 CC en el caso de que un socio sea acreedor de un deudor
de la sociedad, cuando est disponible para pagar las deudas, debe
pagar tanto a la sociedad como al socio sin prelacin de crdito a
prorrata. Puede pasarle todo a la sociedad, pero no todo al socio, pues se
busca velar por el inters de la sociedad
Art. 2090. Si un socio hubiere recibido su cuota de un crdito
social, y sus consocios no pudieren despus obtener sus respectivas
cuotas del mismo crdito, por insolvencia del deudor o por otro motivo,
deber el primero comunicar con los segundos lo que haya recibido, aunque
no exceda a su cuota y aunque en la carta de pago la haya imputado a
ella.
Art. 2092. Si un socio que administra es acreedor de una persona
que es al mismo tiempo deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren
exigibles, las cantidades que reciba en pago se imputarn a los dos
crditos a prorrata, sin embargo de cualquiera otra imputacin que haya
hecho en la carta de pago, perjudicando a la sociedad.
Y si en la carta de pago la imputacin no fuere en perjuicio de la
sociedad, sino del socio acreedor, se estar a la carta de pago.
Las reglas anteriores se entendern sin perjuicio del derecho que
tiene el deudor para hacer la imputacin.
3.3.2.2De la sociedad para con los socios

1. Devolver los anticipos que haya hecho algn socio a la sociedad.
Podra ser tambin un anticipo del aporte del capital cuando se debe
a plazo.
2. Indemnizar al socio si le genera un perjuicio por alguna causa
43

3.3.2.3De los socios con terceros
3.3.2.3.1 Socio contrata a nombre propio
No puede exigir a la sociedad que responda por este hecho. Con la
excepcin de la accin oblicua.
3.3.2.3.2 Socio contrata en representacin de la sociedad
Si lo dice expresamente o se puede intuir de las circunstancias que acta
en representacin de la sociedad. Se puede intuir de las circunstancias cuando
es parte del objeto de la sociedad. Si se contrata expresamente hay que
distinguir:
1. Tena poder: la sociedad queda efectivamente obligada por estos
actos.
2. No tena poder: El socio se hace personalmente responsable de cara
a la sociedad y sta solo queda obligada en subsidio.
En la sociedad colectiva civil hay una responsabilidad ilimitada a prorrata
de los respectivos aportes con el patrimonio personal Principal diferencia con
la Sociedad colectiva civil.
3.4 CAUSALES
DE DISOLUCIN
Art. 2098 a 2100 CC

1. Expiracin del plazo o llegada de la condicin para su disolucin. Se
2.
3.
4.
5.
6.
puede seguir si amplan el plazo o los socios perseveran

Trmino del negocio
Insolvencia
Perdida de los bienes sociales que forman el objeto social
Incumplimiento del aporte en la sociedad
Muerte de uno de los socios, sus derechos y obligaciones se
transmiten a sus herederos, pero no forman parte de la sociedad. La
muerte de un socio no genera disolucin ipso facto, sino una vez que
el resto de los socios conozcan el hecho de la muerte del causante.
Hay ciertos casos excepcionales
a. Cuando lo dispone la ley, deben seguir los herederos del
causante (2103 y 2104)
44

b.
Que se pacte que sigue con los herederos o que contina con
los socios sobrevivientes, en cuyo caso los herederos podrn
pedir lo correspondiente al causante. En el caso de los
herederos, ellos se integran en la sociedad participando en los
derechos patrimoniales de la sociedad. Los herederos que no
tengan capacidad para administrar sus bienes, en cuyo caso
deber actuar representado

7. Por la incapacidad sobreviniente en uno de los socios
8. Acuerdo unnime de los socios
9. Renuncia de alguno de los socios a la sociedad.
3.4.1 Renuncia a la sociedad.
Tiene un efecto nocivo que es la disolucin. Se puede salir de la
sociedad arbitrariamente? Es posible (art. 2109 CC), pero sus efectos estn en
otros artculos.
Requisitos
1. Notificar al resto de los socios. Por haber affectio societatis debe
notificar a todos los socios, si se notifica solo al socio administrador,
todava no hay renuncia. Los socios pueden aceptar la renuncia o
determinar si subsistir en el tiempo intermedio. La subsistencia
supone el cumplimiento de los requisitos esenciales de la sociedad.
2. Tiene que ser de buena fe. El CC genera un par de presunciones: hay
mala fe si se renuncia para apropiarse de ganancias generadas por la
sociedad, segn el art. 2111, la sancin a la mala fe es que los
dems socios pueden obligar al renunciante a repartir los beneficios
que hubiera obtenido con este negocio, o que el renunciante cargue
con
todas
las
prdidas,
tambin
puede
ser
excluido
de
la
participacin de beneficios y obligado a cargar con su cuota en las

prdidas.
3. No debe ser intempestiva (inoportuna). No puede causar perjuicios a
la sociedad, en cuyo caso el socio deber aguardar hasta el momento
oportuno para renunciar. Si es intempestiva, la sociedad sigue hasta
la conclusin de los negocios en que era necesaria la presencia del
45

socio. Los efectos de la renuncia intempestiva es la misma que la de
mala fe.
Puede haber retiro de hecho de un socio, en que se aparta de los
negocios sociales y no cumple con los requisitos, donde se debern aplicar los
mismos efectos que la renuncia, pero deber responder por los perjuicios.
3.4.2 Liquidacin de la sociedad
Se siguen las reglas del art. 2115 CC:
1. Nombrar un liquidador.
2. Definir la forma de distribucin de los bienes.
3. Cmo se administran las garantas de los socios (v.gr. si hay
inmuebles en el patrimonio social, quin responde por la eviccin).
La liquidacin es inoponible a terceros salvo que (art. 2115):
1. La causal sea por la llegada del plazo o condicin.
2. Se ha dado aviso de la liquidacin al menos 3 veces en el diario de la
regin en que tiene domicilio esa sociedad.
3. Se prueba que el tercero ha tenido efectivo conocimiento de la
liquidacin de la sociedad por cualquier medio.
4 EMPRESA EN UN DA: LEY 20.659

Simplifica el rgimen de constitucin modificacin y disolucin de las
sociedades comerciales. Esto se hace para fomentar el emprendimiento, y
general la actividad econmica. Normalmente para iniciar alguna actividad
comercial mediante una sociedad comercial, se incurran en grandes gastos,
como la escritura pblica, inscripcin y publicacin del extracto, adems del
gasto de abogados. Esta ley ha demostrado ser insuficiente, pues muchas
veces tienen nulidades o no tienen suficiente informacin. Estas falencias son
las que hacen que sea necesario el estudio, adems de ser una gran fuente de
trabajo.
4.1 QU
-
SE PUEDE HACER?
Constituir: crear una sociedad

46

-
Modificar: cambiar algo de la sociedad.

Transformarlas: cambiar de tipo social
Fusionarlas: juntarlas con otra sociedad
Dividirlas: Que los socios formen sociedades distintas.
Terminarlas: Por la llegada del plazo o de los requisitos para que
termine.
Disolverlas: Acabarla de comn acuerdo
Comprende sociedades comerciales, no las civiles (por el objeto, tipo o la

ley). Quedan excluidas las SA annimas abiertas y especiales, pues hay ley
especial para cada una de ellas.
4.2 PROCEDIMIENTO
Es una suscripcin
por internet, se
va llenando un formulario,
conteniendo el contrato social (estatuto) y sus modificaciones. OJO con los

modelos, est bien usarlos, pero tienen que ser aterrizados al caso concreto. El
registro es una base de datos llevada a cabo por el ministerio de economa,
que debe estar actualizado por reemplazar al CBR y la escritura pblica.
Se llena el formulario y cuando se firma por el primero de los socios, se
tiene un plazo para que todos los firmen. Una vez que todos la firmen, tiene
efecto retroactivo a la firma del primer socio. La escritura que vale es la que
est en el registro, si existe tambin una sociedad creada por escritura pblica,
son 2 sociedades distintas y normalmente se tendr que terminar con alguna.
Si se omite alguna mencin en el formulario, rige la ley respectiva de esa
sociedad.
Los pasos son:
1. Registrarse en el sitio Tu Empresa en un Da. Hay que tener la cdula
de identidad a mano.
2. Ingresar a Constituir en la pgina de inicio de Tu Empresa en un
Da.
3. Elija el tipo de sociedad que desea crear. Hasta octubre 2013, solo se
4.
5.
6.
7.
pueden crear SRL.

Ingresar los datos de la sociedad que desea crear.
Ingrese los datos de los socios.
Adjunte los documentos.
Firma electrnicamente con su Firma Electrnica Empresa en un Da.
47

La suscripcin se realiza mediante la firma del constituyente, socios o
accionistas, a travs de la firma de estos, o suscribirlo ante un notario si no se
cuenta con firma electrnica avanzada, el notario deber estampar su firma
electrnica en el formulario que se trate. TODOS LOS NOTARIOS TIENEN FIRMA
ELECTRONICA.
El plazo para la suscripcin es de 60 das desde la firma del primero, si
no se alcanza, la sociedad es nula, por lo que se tiene que entrar a constituir la
sociedad de nuevo.
4.2.1 Registro de Empresas y Sociedades
El registro de Empresas y Sociedades deber constar en un sitio
electrnico, al que debern incorporarse las personas jurdicas que se acojan a
esta ley para los efectos de ser constituidas, modificadas, transformadas,
fusionadas, divididas, terminadas, disueltas o migradas.
Este registro es nico, rige en todo el territorio de la Repblica, es
pblico, gratuito y deber estar permanentemente actualizado, asegurando la
finalidad de su informacin. El ministerio de Economa, Fomento y Turismo
estar encargado de su administracin.
4.3 RELACIN
CON EL
SII
Cada cierto tiempo se le informa de las sociedades nuevas, con el cual

se entiende que est en conocimiento de ellos. El reglamento establece la
forma en que se les notifica, donde el SII debe entregar simultneamente un
RUT a la incorporacin a este registro. En el mismo formulario se puede pedir el
inicio de actividades y el timbraje de documentos tributarios.
Artculo 14.- Las personas jurdicas acogidas a esta ley sern
modificadas,
transformadas,
fusionadas,
divididas,
terminadas
y
disueltas, mediante la sola suscripcin del formulario respectivo, segn
el acto que haya de celebrarse, y su incorporacin al Registro.
La suscripcin de esos formularios ser realizada por el titular o,
en su caso, por quienes sean los titulares de los derechos sociales o
acciones emitidas con derecho a voto al tiempo de celebrarse dicho acto,
o por sus apoderados o representantes legales, debiendo para tales
efectos sujetarse a lo sealado en el Ttulo III de esta ley.
48

En los casos en que para adoptar acuerdos sobre las materias
sealadas en el inciso primero se requiera la celebracin de una junta,
el acta que se levante, previo cumplimiento de las formalidades que sean
necesarias, deber ser reducida a escritura pblica o protocolizada,
segn corresponda. Una copia digital ntegra de sta deber incorporarse
al Registro bajo el nmero de identificacin de la persona jurdica
respectiva.
Los acuerdos que se adopten por los socios o accionistas de las
sociedades que se acojan a esta ley debern incorporarse en los
formularios, indicndose las nuevas clusulas de los estatutos y aquellas
que se modifiquen o sustituyan.
En caso que algn otro acto deba ser reducido a escritura pblica o
protocolizado, el notario respectivo o el titular o, en su caso, quienes
sean los titulares de los derechos sociales o acciones emitidas con
derecho a voto al tiempo de celebrarse dicho acto, o sus apoderados o
representantes legales, debern, en la forma que disponga el Reglamento,
incorporar una copia digital del mismo al Registro, dentro de los diez
das hbiles siguientes a la fecha de la escritura pblica o de la
protocolizacin, segn corresponda.
Hay formularios para cada uno de las acciones que se pueden hacer.
Cada vez que se tenga una sociedad en que para modificar algo tengo que
convocar una junta, se tendr que adjuntar el acta.
4.4 SANEAMIENTO
DE NULIDAD
El error se sanea por quien comete el error, es decir, quienes sean los
titulares de los derechos sociales o acciones de la sociedad al tiempo del
saneamiento respectivo, o sus representantes o apoderados para estos
efectos, debern corregir el formulario en que conste el vicio y suscribirlo.
En los casos en que para adoptar acuerdos sobre el saneamiento de la
nulidad a que se refiere este artculo se requiera de la celebracin de una
junta, el acta que se levante, previo cumplimiento de las formalidades que
sean necesarias, deber ser reducida a escritura pblica. Una copia digital
ntegra de aqulla deber incorporarse al Registro.
El saneamiento del vicio produce efectos retroactivos.
4.5 MIGRACIN
La sociedad cambia de rgimen.
49

Migracin: el acto por el cual alguna persona jurdica mencionada
en el artculo 2 transita desde el sistema registral conservatorio al
sistema establecido en la presente ley, y viceversa, junto con todos
aquellos datos que sean de su esencia, naturaleza o accidentales,
vinculados con ella, y con todo lo que acceda a esta informacin, de
acuerdo a las normas contenidas en el Ttulo VII.
4.5.1 Al sistema electrnico

Es una excepcin a los acuerdos. Debe aprobarse por la totalidad de los
titulares, y si debe convocarse a junta, debe haber mayora absoluta de los
socios que se encuentren en ella. Se debe pedir un certificado al CBR
respectivo. El acta que se levante de la junta, previo cumplimiento de las
formalidades necesarias deber ser reducida a Escritura Pblica.
En un plazo de 30 das desde la emisin del certificado, se debe suscribir
un formulario de migracin. Una vez suscrito en el registro digital de migracin,
se entregar un certificado digital de migracin. Este certificado ser enviado
electrnicamente, a ms tardar dentro del da siguiente hbil al Registro de
comercio respectivo para anotar al margen de la inscripcin.
4.5.2 Desde el sistema electrnico
Se hace porque se necesita mayor especificidad, el banco lo exige o al
cliente no le gusta. Se encuentra tratada en el reglamento, suscrito el
formulario de migracin se informar al SII. Para migrar al rgimen general el
Registro emitir un certificado digital de migracin al rgimen general, que
contendr dos secciones:
1. Primera seccin: RUT de la persona jurdica y las menciones
estatutarias que sean materia de extracto conforme a las leyes que
crean y regulan la respectiva persona jurdica, la cual ser el extracto
que se deber inscribir en el CBR respectivo.
2. Segunda seccin: Texto completo de los estatutos de la persona
jurdica vigentes al tiempo de la migracin, de conformidad a las
actuaciones inscritas en el Registro.
50

5 SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL

Es el cdigo civil el que en el art. 2061 CC quien se acerca a la mencin
de la sociedad colectiva comercial. <<Es aquella sociedad en que la sociedad
administra por s o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y responde en
forma ilimitada y solidaria por las obligaciones contradas en nombre de la
sociedad>>. A partir del art. 348 Ccom empieza a hablar sobre las sociedades:
sociedad colectiva, en comandita por acciones, SpA.
Las caractersticas formales son:
1. Administracin: corresponde a todos los socios de pleno derecho,
puede ser entregada a uno o ms socios, o a un tercero de comn
acuerdo (art. 385 y 386 CCOM).
2. Responsabilidad: es de orden ilimitada y solidaria. La solidaridad es
una norma de orden pblico, por lo que no puede ser renunciada (art.
370 Ccom)
3. Razn social: El nombre de todos los socios o uno de ellos, seguido
por la expresin <<y compaa>>.
4. Cesibilidad de los derechos: Est prohibida, salvo pacto en contrario
entre los propios socios (puede ser ex ante, pero no sirve mucho
porque cada vez que una persona entre se deber hacer una reforma
de estatutos).
5.1 SOLEMNIDADES
Se deben cumplir con ciertas solemnidades requeridas por ley para su
existencia.
Art. 350 Ccom. La sociedad colectiva se forma y
escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354.
prueba
por
La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el

trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un
socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma,
ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura
pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate
de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con
las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este
caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las
51

estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen
su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota
al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio antes
de la fecha fijada para la disolucin.
1. Debe otorgarse por escritura pblica, adems del registro de esa

sociedad en el registro de comercio llevado a cabo por el CBR
respectivo, salvo que se ocupe la plataforma de empresa en un da.
Esto de acuerdo al art. 350 Ccom, que aborda ciertos actos jurdicos
de la sociedad que deben contar con la misma solemnidad. Segn el
art. 351 Ccom si se forma por una escritura privada, solo genera la
obligacin de reducirla a escritura pblica. Los requisitos de la
escritura pblica son:
Art. 352. La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que
consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el
valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos
aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus
gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del
haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern
ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso,
la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.
a. Nombre, apellido y domicilio de los socios.
52

b. Capital que introduce cada socio, especificando si es en dinero,
deudas o crditos, o en bienes con un valor determinado o
determinable.
c. Objeto social.
d. Domicilio de la sociedad, puede ser genrico mientras sea un
territorio jurisdiccional de CBR. Tiene 3 consecuencias: 1)
Competencia de tribunales; 2) Cual es la nacionalidad; 3)
Registro de comercio en el que se tiene que inscribir la
sociedad
e. Razn o firma social.
Si falta algunos de ellos hay nulidad absoluta. Hay otras
menciones no esenciales porque la ley suple el silencio de ellas.
f.
Determinacin de los socios encargados de la administracin y

del uso de la razn social. En el silencio administran todos los
socios.
g. Definicin de la participacin de los beneficios o prdidas que
se asignan a cada socio capitalista o industrial. En el silencio es
segn el aporte, para el industrial se equipara a aquel que
participa menos en los beneficios y prdidas. En el caso de
haber prdidas, el socio industrial solo pierde su industria.
h. Duracin. Si nada se dice, empieza en la fecha de suscripcin
del contrato y se disuelve por la realizacin del negocio o la
i.
j.
muerte de los socios

Cantidad que puede tomar cada socio para gastos personales.
Forma de liquidacin y divisin del haber social. (Art. 409 y 410
Ccom)
k. Incorporacin de una clusula de resolucin de conflictos (art.
l.
415 Ccom y 227 COT)

Dems pactos que contraigan los socios y no contraren las
menciones esenciales.
5.2 PUBLICIDAD
Se debe inscribir un extracto en el CBR y publicarlo en el Diario Oficial.
Art. 354. Un extracto de la escritura social deber inscribirse en
el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
53

El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros
1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas
escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las
hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das
siguientes a la fecha de la escritura social.
El plazo de inscripcin es de 60 das desde la escritura pblica con que

se form la sociedad. Una vez que se ejecuta la inscripcin se encuentra
perfecto y se retrotraen los efectos a la fecha de la celebracin del contrato.
5.2.1 Efectos del incumplimiento
5.2.1.1Respecto de los socios:
Hay nulidad absoluta, contenido en el art. 355 Ccom. Si hubiera una
sociedad de hecho, no purga la nulidad que est presente por haberse
incumplido las formalidades.
Podra no haberse hecho por escritura pblica, no habra una sociedad,
sino solo una sociedad de hecho, por lo que las obligaciones entre los socios se
rigen por las estipulaciones societarias que se hubieran dado los socios.
Si se omite la inscripcin, igual se goza de personalidad jurdica, pero
igualmente est afecta a la nulidad. Si se inscribe extemporneamente, los
efectos respecto de terceros son perfectamente vlido, es perfectamente
saneable por ser un vicio formal. La nulidad solo surte efecto desde que se
encuentra declarada. Los socios no pueden alegarse entre s la nulidad una vez
declarada.
La solidaridad no se extingue entre los socios.
Art. 355 A. La omisin de la escritura pblica de constitucin o de
modificacin, o de su inscripcin oportuna en el Registro de Comercio,
produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo
dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la
retroactivos a la fecha de la escritura.
inscripcin
producir
efectos
5.2.1.2Respecto de 3
Los socios responden solidariamente hayan o no hecho el aporte por el
art. 357 inc.2 Ccom. En ella se acta como una comunidad si los bienes fueron
54

puestos en comn, y no podrn oponer a los terceros la falta de la escritura
pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado. Los terceros pueden probar la existencia de esta comunidad o
sociedad de hecho con cualquier medio probatorio, que deber ser apreciado
por las reglas de la sana crtica. Los terceros no pueden substraerse del
cumplimiento de su obligacin por contratar con una comunidad o una
sociedad de hecho.
Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado,
es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una
comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la
restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a
lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la
sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y
no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados
en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la existencia de
hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Cdigo,
y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
Art. 357. La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de
lo prescrito en el artculo 350 gozar de personalidad jurdica y ser
liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizada. Todo ello, sin
perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios respondern solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho.
Sobre las modificaciones estatutarias, si es que no se cumplen los

requisitos de publicidad, tienen efectos respecto de terceros mientras no sea
declarada la nulidad.
Art. 361. La modificacin cuyo extracto no ha sido oportunamente
inscrito en el Registro de Comercio no producir efectos ni frente a los
socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad
a la ley y con las restricciones que sta impone. Dicha privacin de
efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
La modificacin oportunamente inscrita en el Registro de Comercio,
pero que adolezca de vicios formales, produce efecto frente a los socios
y terceros, mientras no haya sido declarada su nulidad.
La declaracin a que se refiere el inciso anterior no produce
efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a
partir del momento en que est ejecutoriada la sentencia que la contenga.
55

Hay ciertos hechos relacionados con la sociedad que solo tienen efectos
respecto de terceros si constan de escritura pblica.
Art.
360.
Los
hechos
comprendidos
en
el
inciso
segundo
del artculo 350 slo producen efecto contra terceros desde que se deje
constancia de su ocurrencia, en la forma indicada en dicho artculo.
5.3 FUNCIONAMIENTO
DE LA SOCIEDAD
Hay que ver cmo se administra la sociedad. Las relaciones de la

sociedad con sus propios socios rigen segn la administracin de la sociedad.
Nos referimos al uso de la razn social cuando hablamos de actos de la
sociedad respecto de terceros.
5.3.1 Administracin
De la misma forma que en la Sociedad Colectiva Civil.
Cada socio puede actuar individualmente en representacin de la
sociedad (art. 387 Ccom), pero lleva una contraposicin por parte de los socios,
contemplado en el art. 388 al 391 CCOm, el efecto es que este acto se
suspende hasta que se tenga certeza sobre la posibilidad de realizar este acto.
-
Todos los socios

Uno o ms de ellos conjunta o separadamente
Tercero(s) delegado(s) conjunta o separadamente
Se podra asignar un directorio que administra la sociedad, pero

desvirta el concepto y la naturaleza de la sociedad colectiva. IGUAL SE
PUEDE.
Puede haber mandatarios sociales, para realizar actuaciones especficas
(v.gr. al contador para que represente frente al SII), son esencialmente
revocables.
5.3.1.1Facultades de los administradores
Solo tiene facultades para actuar dentro del objeto de la razn social. El
administrador siempre tiene asignadas las facultades que designe su ttulo,
asimilndolo con el mandato mercantil, regulndolo por medio del mandato
mercantil. Por esto se necesita un poder especial para ciertos actos: venta de
56

inmuebles sociales (salvo que este dentro del giro social); tomar un mutuo;
hacer reparaciones a los inmuebles; levantar hipotecas; satisfacer necesidades
que no son urgentes.
Los administradores representan judicial y extrajudicialmente, segn los
arts. 395 y 398 Ccom.
5.3.1.2Derechos de los no administradores
Cuando
se
designan
socios
administradores,
los
dems
quedan
excluidos. Si algunos actos son efectuados con fraude o generan un perjuicio

en los fondos sociales, pueden oponerse y nombrar un coadministrador o
decidir la disolucin de la sociedad.
5.3.1.3Deberes del administrador
-
Deber de lealtad. Han de evitar la existencia de conflictos de interes,

transferencias con partes relacionadas y la oportunidad de los
negocios en inters de la sociedad.

Obrar con diligencia y cuidado de un buen hombre de negocio. El
rango de responsabilidad es de culpa leve. Est definido en el CCom.
Esto implica que deben promover la buena fe y deben actuar en el
mejor inters de la sociedad.
5.3.1.4Uso de la razn social

Es la forma en que la sociedad interacta con el entorno, es la
manifestacin de la voluntad de la sociedad.
5.3.1.4.1 Las caractersticas de la razn social
-
Debe cumplir con un mbito de veracidad. El caso tpico es que

no se ponga el nombre verdadero en la razn social. La razn social
est pensada para nombrar a los socios de la sociedad.

La razn social es esencial. Algunos dicen que no es esencial
porque el Ccom lo suple (doctrina minoritaria); otros dicen que es
esencial porque es un atributo de la personalidad de esta sociedad
colectiva mercantil.
No est permitida su cesin.
Es invariable. Esto se mantiene mientras no cambien los socios.
57

El uso de la razn social es indispensable para el manejo de la sociedad.
Solo pueden usarla los socios y aquellos a quienes se les permiten el uso de la
razn social. Las consecuencias son que si actan en representacin, obligan a
la sociedad, dentro del giro social.
5.3.1.4.2 Requisitos
-
Que la hayan contrado legalmente: personas facultadas, dentro de

sus facultades, si es fuera de ellas, deben haberle sido provechosas a
la sociedad.
El representante haya manifestado que obra en representacin de la
sociedad
Que acte dentro del giro de la sociedad.
5.3.1.4.3 Responsabilidad
Cuando acta con la razn social y se cumple con los requisitos, los
acreedores deben dirigirse contra la sociedad, y si incumplen, contra los socios
solidariamente
6 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Surge como una necesidad para hacer impulsar la economa, con un
incentivo en la disminucin del riesgo para el bolsillo. Se basa en la Sociedad
colectiva.
Para constituirse, debe hacerse de la forma para la Sociedad colectiva
mercantil, que no necesita publicacin del extracto. Se le incluye como
formalidad la publicacin dentro de 60 das corridos en el diario oficial.
El nmero de los socios es acotado, pues no puede tener ms de 50
personas, cuyo fundamento es mantenerlo como una sociedad de personas,
pues de lo contrario, no se tendra en consideracin la persona de los socios
(es intuito personae), perdiendo la caracterstica de las sociedades de
personas. Si pasa de 50 personas, se deber mutar a otro tipo social.
Las normas aplicables son: ley 3.918 > Estatuto Social > Reglas de las
sociedades colectivas.
58

6.1 ACTO
CONSTITUTIVO
Necesita EP, con las mismas menciones que trata el art. 352 CCom.
Dentro de las particularidad de la razn social. Necesita el nombre y apellido de
uno de los socios o el objeto social con la glosa Limitada o Ltda.
La limitacin de la responsabilidad debe ser expresa hasta el monto de
sus respectivos aportes. Esto busca cautelar el riesgo de terceros por la
restriccin de responsabilidad cautelando hasta donde responde la sociedad.
Se necesita inscribir un extracto en el CBR, en el domicilio, normalmente
se fija una ciudad para fijar el CBR competente. Este extracto tiene las
menciones del art. 354 CCom y la mencin expresa de la limitacin de
responsabilidad de los socios. La publicacin debe ser en el diario oficial dentro
de los 60 das siguientes a la otorgacin de la escritura.
Si se omite, hay nulidad entre los socios, como estamos en una sociedad
de hecho, los socios sern solidariamente responsables de forma ilimitada.
6.2 ADMINISTRACIN
Se ejecuta de la misma forma de las sociedades colectivas. Se tolera que
este administrada por un directorio y algunas veces se recomienda porque hay
un nmero de socios que puede llegar a 50 socios, que puede hacer difcil la
administracin. Por esto se promueve la insercin de estructuras de
administracin como un directorio en virtud de la autonoma de la voluntad.
6.3 DISOLUCIN
Las mismas de las sociedades colectivas. La particularidad es respecto
de la muerte de los socios, pues no disuelve la sociedad porque involucra la
necesidad de motivar la inversin, por lo que tiene sentido que la sociedad
contine con los herederos del causante.
Se liquida aplicando las reglas de las sociedades colectivas.
59

7 SOCIEDAD EN COMANDITA
Se dividen en dos tipos de sociedades. Existen distintas calidades de
socios o accionistas. La diferenciacin est entre los socios gestores y los
socios comanditarios. Los socios gestores estn llamados a la administracin y
ejecucin de los negocios sociales, los comanditarios tienen una participacin
pasiva e intervienen solo con el capital y, eventualmente, con algn
conocimiento.
Generalidades:
-
Los gestores aportan con su trabajo y administracin, responden

solidaria e ilimitadamente de las obligaciones que contrae la
sociedad.
Los comanditarios solo aportan capital y no pueden participar en la
administracin, si lo hacen, la restriccin de responsabilidad se
elimina. Responde por las obligaciones de la sociedad solo hasta el
monto de sus aportes.
Son una transicin entre las sociedades de personas y de capital, pues

los comanditarios parecen accionistas y los gestores se parecen a los colectivos
mercantiles. Cuando hay dudas sobre las reglas en la constitucin, hay que
aplicar las reglas de las sociedades colectivas, si no es suficientemente claro, la
consecuencia es que la norma supone que debe tomarse como una sociedad
colectiva.
7.1 COMANDITA SIMPLE

Se forma mediante el aporte de un fondo comn y la concurrencia de los
socios gestores que se comprometen a la administracin de ese fondo comn
en desarrollo del objeto. Se prueban por EP mas extracto inscrito.
7.1.1 Razn social
La particularidad es que el nombre de los socios comanditarios nunca
aparece en la razn social, si el socio comanditario tolera que aparezca, se le
sanciona respondiendo como socio gestor. Esto se debe a la proteccin de cara
60

a los terceros, pues quienes participan en la sociedad son los socios gestores.
Es misin del socio comanditario velar porque no est su nombre incorporado
en la razn social. Si esto sucede, aun cuando tendr la responsabilidad
extendida, tiene derecho a repetir en contra de los socios gestores. La razn
social debe contener el nombre de los socios gestores y si son muchos, el de
alguno de ellos. Para el tercero es irrelevante si la sociedad es en comandita o
colectiva mercantil.
7.1.2 Capital social
La responsabilidad depende de cmo aportan los socios, pues los
comanditarios aportan en dinero o bienes y si aportan en otra cosa, debe ser
avaluado y no puede ser ejercido por el socio comanditario en la vida social.
El socio gestor no aporta dinero, aporta con su oficio o trabajo.
7.1.3 Administracin
Corresponde a los socios gestores, quienes pueden ejercerlos por s o por
medio de delegados que administren la sociedad. Para la designacin, se tiene
que tener en cuenta la regla de las sociedades colectivas. Los socios
comanditarios no pueden ejercer la administracin.
Hay ciertas actividades que pueden ejercer los comanditarios pues no se
entienden como de administracin:
-
Contratos que por cuenta propia o ajena celebre con los socios
gestores.
Desempeo de una comisin mercantil en una plaza distinta de
aquella en que se encuentra la sociedad.

Consejos, examen o vigilancia que puedan hacer entre los socios
siempre que no moleste a los gestores en su administracin.

Ejecucin de actos en calidad de comunero una vez disuelta la
sociedad en comandita hasta la ntegra liquidacin.
El socio comanditario tiene derechos propios, restringido por no

entorpecer la administracin de los gestores:
-
Asistir a las asambleas entre los socios gestores

Revisar el libro contable
61

7.1.4 Disolucin y liquidacin
Se aplican las reglas de las sociedades colectivas. Cualquier accin
prescribe en el plazo de 5 aos por los actos de los socios en la administracin.
7.2 COMANDITA
POR
ACCIONES
Tiene su capital representado en acciones. Algunos las denominan

cuotas sociales o cupones. Todas las reglas de las sociedades en comandita
simples
son
aplicables
en
aquello
que
no
sean
contradictorios.
Las
particularidades son que las acciones no pueden tener un valor inferior a un

monto determinado ($100) en la medida que solo se tenga un capital de
$50.000 (mximo de 500 acciones); si el capital es superior a $50.000, no
pueden ser inferiores a $500 pesos.
7.2.1 Razn social
La razn social debe decir el nombre de los gestores o algunos de ellos y
la glosa Comandita por acciones o CPA.
7.2.2 Capital social
Para enterar las acciones, no se pueden transar si no se han enterado al
menos 2/5 de las acciones suscritas en la caja social. Si se venden las acciones
y queda un saldo, el titular anterior es solidariamente responsable con el nuevo
titular para el pago de las acciones del resto. El incentivo a vender las acciones
es bajo, se prefiere enterar todo y posteriormente transar las acciones.
7.2.3 Administracin
S existe la asamblea general de accionistas, parecida a la junta de
accionistas. Tiene atribuciones similares a la junta, pero no hay un rol tan
relevante como en la SA. Ac solo controlan a los socios gestores.
Hay otro rgano llamado junta de vigilancia, que se conforma por 3
socios comanditarios que se encarga de la fiscalizacin, designados por la
asamblea general y despus se renuevan por 5 aos. Esto tiene obligaciones
para quienes la integran y se traduce en que son civilmente responsables junto
con los gerentes en dos casos: 1) Si hay nulidad en la sociedad por no estar
bien constituida; 2) Si cualquier persona de la junta de vigilancia ha sabido y
62

permitido en la inexactitud del inventario o de las distribuciones de dividendos
cuando no se deba.
Art. 499. Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad
ha sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la
existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en cualquier
otra forma, y presentar al fin de cada ao a la asamblea general una
memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el
gerente para la distribucin de dividendos.
Art. 500. La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la
asamblea general y de provocar la disolucin de la sociedad.
Hay actuaciones prohibidas a los gestores:

-
Infraccin en la emisin de acciones

Lleva a cabo operaciones antes de la iniciacin de la junta de
vigilancia.
Si existen acciones que no podan ser vendidas y el gestor la autoriza,
es responsable por los perjuicios que genera.

Si han publicado el valor de las acciones y no es consistente con los
valores sociales.
Hay ciertas sanciones del CP

-
Acciones de simulacin, defraudacin a los socios comanditarios

Entrega de acciones que no cumplen con los montos requeridos, esto
se debe a que los gestores son tutores del capital social, pues actan
casi solos.
8 ASOCIACIN O CUENTA EN PARTICIPACIN

Art. 507. La participacin es un contrato por el cual dos o ms
comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles,
instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo
nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con
sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin convenida.
Son personas que se quieren unir para desarrollar un negocio comn sin
hacer una sociedad o persona jurdica. En ellas hay una persona que tiene los
recursos y otro que quiere desarrollar el negocio. Siempre aquel que ejecuta es
un gestor que obra en nombre propio y asume los riesgos de las operaciones
63

que realiza. Este gestor estar actuando como nica persona en el negocio y
no deber hacer comparecer a quien provee los recursos.
Se parece a una sociedad porque hay un nimo de desarrollar un
negocio comn. Otros dicen que no hay affectio societatis pues se crea para un
negocio comn. Algunos dicen que son personas jurdicas accidentales, pero no
es tan correcto en nuestro ordenamiento, pues si as fuera, igual habra
persona jurdica, pero no es as en nuestro ordenamiento.
No forma una sociedad y de ninguna manera se puede pensar que forma
una sociedad o una persona jurdica. El art. 509 CCom dice que la participacin
es esencialmente privada y no forma persona jurdica.
Quien aporta puede pedir informacin al gestor, pero eso no obsta a una
amplia libertad contractual, por lo que los socios podrn pactar las clusulas
que especifiquen los derechos y obligaciones
Es especialmente comercial, pues se seala casi como de uso exclusivo
de los comerciantes.
Caractersticos:
-
Es bilateral
Oneroso
Conmutativo
Intuito Personae
No se goza de personalidad jurdica. Esto trae implicancias en:
o No puede ejercer derechos y contraer obligaciones, ni ser
representada.
Caractersticas especiales
-
Hay discrepancia sobre su contenido y similitudes con la sociedad

Est pensado para la realizacin de un contrato particular
El objeto de su realizacin est restringido
El elemento especial es que el participe se encuentre oculto respecto
de terceros, al punto tal de que cuando se ejerce, el gestor acta a
nombre propio, por lo que no tiene efectos respecto de terceros
o Acciones oblicuas? Si el participe visualiza que el gestor no
est ejerciendo una accin y ejerce l mismo la obligacin,
64

igualmente el 3 respecto del participe. Es discuto en cuanto a
este ltimo, pero la accin oblicua del participe respecto del
gestor, s est reconocido en doctrina. Se tolera en la medida
que se cedan las acciones
Derechos y obligaciones: Son los mismos que los socios se dan entre s
en las sociedades mercantiles. Lo que se aporta nunca transfiere propiedad,
pero s se mantiene la administracin, pero respecto de 3 los bienes son del
gestor. El gestor asume de su cargo, a nombre propio la realizacin de
operaciones mercantiles, por lo que no hay diferencia para terceros si hay o no
este contrato de asociacin.
En esta misma consideracin, hay que tener claro que la autonoma de
la voluntad tiene preponderancia. Por ejemplo, que el gestor haga un reporte
semanal respecto de lo que se aporta y administra.
En este mismo contrato es importante entender el final o liquidacin del
contrato. Debe ser terminado por la mutua voluntad de las partes o que se
haya fijado una condicin o plazo, en estos 3 casos se podra dar por terminado
el contrato y proceder a la liquidacin. En este contrato operan las mismas
causales de extincin que para las sociedades de personas. La ley no dispone
un mecanismo especfico de liquidacin, pero el CCom lo remite a la liquidacin
de las sociedades mercantiles en cuanto no sean incompatibles con la
naturaleza de la asociacin.
9 SPA
Ayudante: Jos Ignacio
9.1 INTRODUCCIN
Concepto: persona jurdica creada por una o ms personas mediante un
acto de constitucin perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes,
cuya participacin en el capital es representada por acciones.
65

Las SpA, son una creacin que la ley 20.190 introduce al ordenamiento
jurdico el ao 2008. Son creadas como un instrumento jurdico ms flexible
que las S.A. cerradas, (hoy en da, son el tipo social de capital ms creado), sus
normas se injertaron al Cdigo de Comercio entre los artculos 424 y 446.
El Mensaje de la 20.190 dice que la S.A cerrada se estructura bajo el
andamiaje de la S.A. abierta por lo que increment el nmero de rigideces
estructurales de las sociedades annimas cerradas, siendo estas suplidas por
artificiosos mecanismos legales que buscaban superar dichas dificultades por
medio de pactos privados, paralelos a la estructura estatutaria de la sociedad
annima cerrada, con la consecuente prdida de transparencia estatutaria e
incremento en los costos necesarios para la creacin de una sociedad dedicada
al capital de riesgo (esbozar venture capital).
A juicio de Juan Esteban puga, si bien este tipo de sociedad se crea para
el desarrollo del capital de riesgo, actualmente la prctica jurdica le ha dado
mltiples usos, sirviendo como empresa individual de responsabilidad limitada
enajenable por su titular.
Por otro lado, se ha criticado por autores como Andrs Jara Baader, que
la 20.190 no crea un novedoso tipo de sociedad, sino ms bien replica otras
normas de derecho comparado haciendo un compendio de proyectos
legislativos forneos, reducidos y sistematizados.
9.2 NORMAS APLICABLES

1.- En primer lugar se rigen por las normas del cdigo de comercio.
2.- En segundo lugar, atienden a las normas estatutarias (esto es propio
de la naturaleza de la SpA, que si bien es una sociedad de tipo capitalista, tiene
una flexibilidad estatutaria mayor a las dems), por esto mismo muchos
economistas entienden los ttulos accionarios de la SpA como un valor no
autnomo, sino que dependiente del estatuto social.
3.- En tercer trmino, se regulan por los preceptos de la 18.046 y dems
leyes que regulen las normas de la S.A. cerrada. (Ej. Para efectos tributarios
estn obligadas a llevar contabilidad completa, afectas al impuesto normal de
66

primera categora sobre rentas efectivas pagan una tasa de 35% por gastos
rechazados, etc.).
Ahora bien, la excepcin, es que si la SpA inscribe voluntariamente sus
acciones en el Registro de Valores, o cumple con las condiciones para
convertirse en S.A. abierta por 90 das, pasa a ajustarse por el solo ministerio
de la ley en una S.A. abierta. En tal caso, y conforme al artculo 430 del Cdigo
de Comercio, deber en la prxima junta de accionistas, resolverse las
adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social, y elegir a los miembros
del directorio que continuar la administracin.
4.- Recurrir a normas de sociedades mercantiles del cdigo de comercio.
(Conforme al 425 del mismo cdigo, el objeto de la SpA, ser siempre
mercantil).
9.3 CONSTITUCIN,
EXISTENCIA,
NULIDAD
SANEAMIENTO
(ARTCULOS 425- 428)

La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social
escrito, inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente, que se
perfeccionar:
a. Mediante escritura pblica.
b. Por instrumento privado suscrito por sus
sean
autorizadas
por
notario
otorgantes, y cuyas firmas
pblico,
en
cuyo
registro
ser
protocolizado dicho instrumento.

El cumplimiento oportuno de la inscripcin
y publicacin del acto de
constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o

de la protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda.
La escritura pblica o privada debe contener:
1. El nombre de la sociedad, que deber concluir
con la expresin
"SpA".
2. El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil.
3. El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es
dividido y representado.
67

4. La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se
designarn sus representantes; con
indicacin de quienes la
ejercern provisionalmente, en su caso.

5. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se
dijere, tendr este carcter.
6. (Domicilio): En cuanto a este, hay una norma especial en el 433, en
virtud de la cual se entiende que la sociedad debe tener un domicilio,
pero si esta mencin se omite en la escritura social, se entiende
domiciliada en el lugar en que se otorg la escritura o protocoliz el
documento.
Tras otorgar la escritura, o hecha la protocolizacin debe hacerse un
extracto que contenga:
1. Nombre de la sociedad.
2. Nombre de los accionistas
concurrentes
al
instrumento
de
constitucin.
3. Objeto social.
4. Monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad
5. Fecha de otorgamiento, nombre y domicilio del notario que autoriz
la escritura o que protocoliz el instrumento privado de constitucin
que se extracta y el registro y nmero de rol o folio en que se ha
protocolizado dicho instrumento.
Este extracto, se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio social
(recordar 433).
Modificaciones: El Estatuto puede ser alterado, por acuerdo de la junta
de accionistas, que debe traducirse en un acta que tendr que ser
protocolizada o reducida a escritura pblica. Por excepcin no hace falta la
junta ante dicha si la totalidad de los accionistas suscriben una escritura
pblica o instrumento privado protocolizado en que conste tal modificacin. Un
extracto del documento de modificacin o del acta respectiva, ser inscrito y
publicado (misma forma de publicidad que en la constitucin).
Omisin de formalidades: En el caso de omisiones o disconformidades
esenciales (induzca a una errnea comprensin de la escritura extractada,
entre las escrituras de constitucin y los extractos), la sociedad es nula
68

(absolutamente), pero saneable en base a la 19.499 (conforme al texto expreso
del 428).
9.4 SOCIEDAD
DE UNA PERSONA
Una de las innovaciones, de la ley en nuestro ordenamiento jurdico es

permitir la existencia de una sociedad con un solo accionista y annimo (En
verdad esto se crea por el Derecho Francs y las Sociedades Annimas
Simplificadas).
El artculo 424, expresamente manifiesta la posibilidad que esta
sociedad tenga solo un miembro, y esto es reafirmado por el 444, Salvo que el
estatuto disponga lo contrario, la sociedad no se disolver por reunirse todas
las acciones en un mismo accionista. Esto es una ventaja sobre la empresa
individual de responsabilidad limitada, dado que las acciones pueden
enajenarse con mayor libertad que las otras (solo aportando a otra sociedad
artculos 15 (b) y 16 de la 19.857), y por otro lado las EIRL deben llevar el
nombre del empresario, en cambio ac se permite que este quede en
anonimato.
Recordar que el mximo de 499, dado que por el 430, si se llegase a
tener por ms de 90 das seguidos 500 o ms accionistas pasa a tener que
transformarse en S.A. por el solo ministerio de la ley (as tambin aplica la
regla de que si el 10% de su capital suscrito est en manos de 100 o ms
accionistas). Ac pasan a aplicrseles las reglas de la S.A. (devengaran en ser
S.A. abiertas y por ende deben someterse a registro y modificar sus estatutos,
por lo que la ley contempla que esta adecuacin se haga en la prxima junta
de accionistas.
9.5 AUTONOMA
DE LA VOLUNTAD EN LA ESTRUCTURACIN DE LA
S PA
Artculo 424, inciso segundo:
los
La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern

derechos y obligaciones de los accionistas, el rgimen de su
69

administracin y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este
Prrafo, podrn ser establecidos libremente.
En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este
Prrafo, la sociedad se regir supletoriamente y slo en aquello que no
se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las
sociedades annimas cerradas.
En el fondo, se puede regular va estatutos, todo aquello que en la S.A.

cerrada solo poda regularse va pacto de accionista. Esto tiene sus ventajas,
pero a la vez como consecuencia tiene que las acciones no cuentan con un
alcance objetivo definido solo en la ley, sino que muchas de las caractersticas
de las acciones en la prctica, sern en relacin a los estatutos que las
otorgan.
Ahora bien, el 446 se hace cargo de esto, y dispone que en el caso de
cesin de acciones, el cedente se hace responsable de que el adquirente
conoce y acepta los estatutos de la sociedad. (La doctrina plantea que ac ms
que responsabilidad debera ser una causal de nulidad).
Formas de libertad creativa:
1. Puede organizarse un sistema de administracin autnomo, con
directorio, administradores colectivos, gerentes simultneos, etc.
la nica exigencia es que la institucionalidad el rgano
administrador debe figurar en los estatutos de la sociedad y en la
escritura de constitucin.
2. Hoy puede incorporarse en los estatutos (algo que se haca en
pactos), que es la primera opcin de venta (first refusual) y el
pacto de vender con accionistas minoritarios (tag along). En base
al 435.
3. Puede prescindirse de ttulos fsicos de acciones, si se dispone en
los estatutos (desmaterializacin).
4. Conforme al 436, se pueden establecer series de acciones con
mayor flexibilidad, esto es:
a. Sin lmite temporal
b. Voto mltiple
c. Dividendos de monto fijo
d. Acciones con utilidades especficas, aparejadas al desarrollo
de una actividad especfica.
70

5. Se
permite
la
creacin
emisin
de
acciones
por
la
administracin. (Comn en USA no ac).

6. Por regla general las acciones no pagadas no tienen derecho
alguno, salvo que los estatutos dispongan lo contrario (434)
7. Se permite establecer lmites estatutarios mnimos o mximos de
acciones que puede tener una persona de manera directa o
indirecta.
8. Se permite mayor flexibilidad en el rgimen de adquisicin de
acciones por la propia sociedad emisora (438).El derecho de
suscripcin preferente de acciones de nueva emisin, ya no es de
la esencia sino meramente accidental en la SpA, pues debe ser
expresamente pactado y no solo para las acciones, sino que
tambin en bonos convertibles.
9. Se permite regular el rgimen
de
disminucin
de
capital
estatutariamente, fijando las mayoras que se pacten (Sin

regulacin es por unanimidad).
10.En materia de avisos y publicaciones el artculo 445 del Cdigo de
Comercio permite crear o estipular cualquier sistema siempre
que den razonable seguridad de su fidelidad y, es ms, en
silencio de los estatutos se deja de lado el sistema de los avisos
va peridicos, siendo el sistema supletorio legal el correo
certificado. Muchas veces en las S.A. cerradas las comunicaciones
va peridico eran formalidades tramposas, porque nadie lee las
publicaciones legales de peridicos o del Diario Oficial, como se
exige para las S.A. (Artculo 59).
11.Es posible regular el funcionamiento,
frecuencia,
poderes,
asistencia a distancia y materias de las juntas de accionistas. No

se est obligado a ser objetos de cada una de ellas: pueden ser
ordinarias, extraordinarias, especiales, etc.., porque la ley no
obliga a ceirse a ley de S.A. cerradas sino cuando estatutos
guardan silencio.
12.No hay obligacin de ceirse a inspectores de cuentas o a
auditores externos independientes.
13.Pueden fijarse obligaciones adicionales a los accionistas quienes
respondern a estas a prorrata de sus acciones (artculo 429).
71

Incluso puede pactarse una clausula penal para el caso del
incumplimiento.
14.Como ley nada dice, respecto de los acuerdos del artculo 67 de la
18.046, (disolucin anticipada, emisin de bonos convertibles,
fusin, creacin de preferencias, etc.) puede pactarse otro
qurum.
9.6 DEL
CAPITAL Y LAS ACCIONES DE LA
SPA
Debe tenerse claro, que el fin del legislador con las SpA era entre otros
permitir a ciertos proyectos de capitales de riesgo contar con una estructura
jurdica flexible; he ah las normas especiales y novedosas.
434: El capital debe ser fijado en los estatutos, y en eso nada hay que la
diferencie con la S.A. cerrada.
9.6.1 Suscripcin y pago del capital
Solo si nada dicen los estatutos el plazo para enterar el capital es de 5
aos (no de 3 como en las S.A. cerradas).
Pero, las acciones de la SpA cuyo capital no se encuentre enterado, y
salvo disposicin estatutaria en contrario, no gozarn de derecho alguno (en
las S.A. cerradas por el artculo 16 de la 18.046 solo se les priva del dividendo y
derecho a restitucin del aporte, no de sus derechos polticos).
9.6.2 Facultad de los administradores para aumentar el capital
Puede
ser
aumentado
por
la
junta
de
accionistas
por
los
administradores (si el estatuto lo autoriza (de manera general o limitada)),

conforme al artculo 434. Esta norma genera discusin en la doctrina, dado
que todo aumento de capital requerira una modificacin estatutaria (conforme
al artculo 427, esto debera hacerse por junta de accionistas), luego, pese a
que los administradores acuerden el aumento; este en la prctica igualmente
ira aparejado a una junta.
72

9.6.3 Disminucin del capital
Las normas de disminucin son anlogas a las de la S.A. Hay disminucin
de pleno derecho si no se pagan en plazo estatutario o legal o si la sociedad no
enajena acciones de propia cartera dentro de plazo.
Para disminuir el capital conforme al 440, se requiere cualquier qurum
estipulado en los estatutos o la mayora absoluta de accionistas cuyas acciones
tengan derecho a voto en caso que estos nada sealen en los estatutos.
Al igual que en las S.A. no podr procederse al reparto o devolucin de
capital o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda
llevarse a efecto, sino una vez inscrito y publicado el extracto de la escritura
que contiene el acta en que se acord la disminucin de capital, lo que pasa
por el trmite previo de la autorizacin del SII.
9.6.4 Acciones de distinto valor
No se exige que todas las acciones de una misma serie tengan igual
valor. Pese a que la regla general del 437, disponga de un voto por accin, pero
en las SpA se admiten acciones con voto mltiple, y eso puede justificarse
precisamente por tener acciones de distinto valor.
9.6.5 Tratamiento de las preferencias
Conforme al artculo 436, la nica limitacin de las preferencias es que
se encuentren igualmente en los estatutos.
En cuanto al voto, se entiende salvo pacto estatutario contrario que cada
accin tiene derecho a un voto, sin perjuicio que la libertad que da el 437 es
tal, que se permite crear acciones con derecho a voto mltiple.
Adems, el artculo 442 del Cdigo de Comercio prescribe que si la
preferencia es el derecho a un dividendo fijo, determinado o determinable,
estos se pagan con preferencia a las dems acciones y eso no admite
modificacin estatutaria. Y en caso de que no hubiese utilidades suficientes
para pagar esto, se dan estas reglas supletorias especiales. (Estas s pueden
ser modificadas en los estatutos):
73

1. Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio
creada al efecto y que acumular los dividendos adeudados y por
pagar. La sociedad no podr pagar dividendos a las dems
acciones que no gocen de la preferencia de dividendo fijo
obligatorio, hasta que la cuenta de dividendos por pagar no haya
sido completamente saldada. En caso de disolucin de la
sociedad, el entero de la cuenta de dividendos por pagar tendr
preferencia a las distribuciones que deban hacerse.
2. Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a
partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de distribuir el
dividendo. Si el estatuto no sealare otra cosa, el precio a pagar
ser el valor de rescate si lo hubiere o en su defecto el valor libros
de la accin, ms la suma de los dividendos adeudados a la fecha
de ejercer el derecho de retiro.
Por ltimo, en el caso del artculo 433 se permite crear acciones
destinadas a una inversin especfica de la sociedad. Ej. Un proyecto de
construccin, en este caso la ley obliga a crear una contabilidad separada para
ese proyecto, y la distribucin o no distribucin de dividendos depender
nicamente de la contabilidad separada de este.
Incluso el rgimen de
tributacin de estas acciones ser por cuentas separadas. Pero si ellas no se

distribuyen en el ejercicio siguiente a su gestacin, deben confundirse y
colacionarse con los resultados generales del ejercicio en que no se vayan a
distribuir estas utilidades.
9.6.6 Adquisicin de acciones de propia emisin por la sociedad
Puede estipularse en los estatutos la prohibicin de adquirir acciones de
propia cartera (solo a casos de adquisicin directa, dado que el derecho a retiro
o una adquisicin de acciones por fusin a juicio de Juan Esteban puga, seran
normas de orden pblico).
El plazo para tener dichas acciones en propia cartera es el de los
estatutos o de 1 ao desde su adquisicin. Ahora bien, cabe recordar que tener
estas acciones no tiene ningn efecto poltico respecto a sus votos.
74

9.6.7 Derecho de suscripcin preferente o valores de nueva emisin
La
sociedad
puede
emitir
acciones
de
pago
cuyo
precio
ser
determinado por los mismos accionistas. Ahora bien, el derecho a suscripcin

preferente no es de la naturaleza de las SpA (como si es de las S.A.). Lo cual no
obsta a que pueda ser pactado.
9.6.8 Lmites mnimos y mximos de tenencia de acciones
Se permite que en los estatutos existan normas que establezcan un
mnimo y un mximo en la propiedad de acciones de la sociedad, pudiendo
estos mismos establecer una sancin propia a la contravencin. Normalmente
en la prctica, se obliga al infractor que excede el lmite mximo a enajenar
sus acciones restantes para mantener las proporciones. Ahora, la ley seala
que si no se pactan en detalles estos asuntos, el pacto se tendr por no escrito
(careciendo de valor 435).
9.6.9 Tag along, drag along, buyback rigth y first refusal estatutario:
Estos pactos se asocian a las restricciones de compraventa de acciones
para los mismos accionistas:
a) Tag Along: Entiende que si el mayoritario vende sus acciones,
debe invitar a participar en la misma venta y al mismo precio a o
a los accionistas minoritarios en la proporcin que a cada uno le
corresponda en el nmero de acciones que se oferte adquirir por
un tercero.
b) Drag Along: Esto permite a un accionista que recibe una oferta por
sus acciones bajo la condicin de que la vendan los dems
(normalmente un 100%), forzar a los restantes a adherirse a dicha
oferta y vender al tercero.
c) First Refusual: Si un accionista quiere vender, o recibe una oferta
por sus acciones, con anterioridad a enajenarlas a un tercero,
debe ofrecerlas en igual condiciones a sus accionistas.
d) Buyback right: En caso de que se cumpla una condicin Ej.
Despido de ejecutivos claros, ciertos accionistas deben vender a la
sociedad o a los dems accionistas sus acciones.
75

Lo sustancial es entender que por el 435, cualquiera de estos pactos u
otro que quieran establecer los accionistas, debe estar en los estatutos de la
sociedad o se tendr por no escrito.
9.6.10
Reglas especiales para los traspasos de acciones
Conforme al artculo 446, debe constar en la declaracin del cesionario

en que conoce la normativa legal que regula este tipo social, el estatuto de la
sociedad y las protecciones que en ellos puedan o no existir respecto del
inters de los accionistas. (Esta es una solemnidad de mera publicidad, su
omisin no invalida la cesin, pero hace responsable al cedente de los
perjuicios que ella irrogue).
9.6.11
Acciones de industria
Hay doctrina, que entiende que estas acciones no son admisibles en una
SpA, haciendo remisin al artculo 13 de la 18.046.
Ahora bien, hay quienes plantean que las reglas de la S.A. se aplica
nicamente en subsidio de los estatutos libremente formulados, de modo que,
no oponindose a la naturaleza de la sociedad estas acciones y a los fines del
legislador al crearla (fortalecer el emprendimiento); se permitiran acciones
remuneratorias, de organizacin o de industria.
Habr que dejar claro en los estatutos el cmo se valorizarn estas
acciones Ej. Valorizando por el trabajo, y si contarn con derechos polticos o
econmicos.
9.7 DE
LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD
En silencio de los estatutos, la sociedad es administrada por un

directorio de 3 miembros, en todos aquellos asuntos que son de la generalidad,
que la ley o estatutos no confieren a la junta de accionistas. (Se aplica
supletoriamente las normas de la S.A. cerrada, con artculos 31 y 40).
Sin perjuicio de esto, los estatutos pueden establecer otra forma de
administracin, sin importar si esta ser de una o varias personas, de un
76

rgano colegiado (directorio), si son o no irrevocables, si administran por
parcialidades, etc.
9.8 DE
LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS
Si nada sealan los estatutos, las juntas deben ajustarse a las normas de
las S.A. cerradas, pero para modificar los estatutos el acta de la junta puede
ser reducida a escritura pblica o protocolizada a eleccin de la sociedad (no
hace falta que sea siempre Escritura Pblica).
Excepcionalmente, se exime de la necesidad de junta para modificar
estatutos, si la totalidad
de accionistas suscribe en escritura pblica o en
instrumento protocolizado la modificacin estatutaria.

Ahora, siempre deber inscribirse y publicarse un extracto dentro de un
mes de celebrada la modificacin, para que esta sea oponible ante terceros.
Las dems reglas de las juntas, pueden estar regidas por lo que los
accionistas dispongan en los estatutos.
9.9 RESOLUCIN
DE CONFLICTOS EN LAS
SPA
A diferencia de lo que ocurre con esto en las S.A. cuyos conflictos son
materia de arbitraje forzoso, pues no se abre la posibilidad de llevarlos a
arbitraje ordinario.
As dispone el artculo 441, en virtud del cual si nada dice el estatuto, el
arbitraje forzoso ser de derecho con facultades de arbitrador, y es designado
por la justicia ordinaria. (En el fondo es un arbitraje mixto, pero el COT no
reconoce esta categora).
Pero, los estatutos pueden modificar la norma general del 441, por lo
que el tipo de arbitraje, la conformacin del tribunal arbitral, del nombramiento
del rbitro, sus representantes, e incluso la designacin nominal del rbitro
(para Juan Esteban Puga), puede ser pactada en los estatutos.
77

10 SOCIEDAD ANNIMA: GENERALIDADES

10.1.1
Definicin
Se encuentra definida dos veces en la legislacin, una de ellas est en el

art. 1 de la ley N 18.046 y el otro est en el art. 2061 CC. Las definiciones no
son idnticas, pues la del CC no dice que forma una persona jurdica, pues lo
dice el art. 2053 CC al decir que la sociedad forma una persona jurdica,
distinta de los socios individualmente considerados. Hoy en da, estas
sociedades son siempre mercantiles, aun cuando se forme para la realizacin
de negocios de carcter civil
Art. 1 ley 18.046 La sociedad annima es una persona jurdica
formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables
slo
por
sus
respectivos
aportes
administrada
por
un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

Art. 2061 inc.3 CC Sociedad annima es aquella formada por la
reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
10.1.2
Caractersticas
Se distingue porque sus socios, denominados accionistas, poseen un

derecho representado por un ttulo negociable, que constituye una alcuota del
capital social, llamado accin, y no responden por las deudas sociales, estando
solo obligados a efectuar el aporte comprometido, monto por el cual
responden.
La funcin econmica de la SA y que explica estas caractersticas resulta
de ser un instrumento jurdico creado para recoger capitales por parte de
vastos sectores de la poblacin para desarrollar negocios, sin los cuales no
podran ser desarrollados; adems, provee la participacin en una empresa de
quien no podra, personal ni directamente, constituirla y administrarla.
78

Para cumplir tal tarea, son esenciales la divisin del capital en acciones,
la responsabilidad limitada al aporte prometido y la libre transferencia de las
acciones, pues permiten la constitucin de empresas cuya importancia exige la
cooperacin de muchos individuos desconocidos entre s, con independencia
de sus relaciones personales, dominando el aspecto patrimonial. Al accionista
se le valora por lo que tiene, no por lo que es. Sin embargo, no impide que la
SA pueda cumplir otras funciones.
Las acciones al portador no se permiten en Chile. Esto se hace por
querer evitar el lavado de dinero y la posibilidad de fraudes fiscales. En estricto
rigor, cuando se perciben dividendos de la sociedad, se pagan impuestos, pero
no se sabe quin es el dueo, si se vende esta sociedad, se puede utilizar
como una mscara y mantenerse en un anonimato, pues se podra no declarar
ya que nadie sabe quin es el dueo.
10.1.3
Denominacin
El nombre proviene de que, sobre todo, en las grandes sociedades cuyos

ttulos se negocian en los mercados de valores, los accionistas cambian
constantemente. Lo anterior no evita que, tratndose de acciones nominativas,
se puedan conocer mediante la anotacin en el Registro de Accionistas, lista
que deben llevar obligatoriamente. Sin embargo, algunas legislaciones,
admiten la emisin de acciones al portador, de manera que el accionista es
quien tiene la posesin material del ttulo, el cual se transfiere por tradicin
manual.
Su denominacin resulta principalmente del hecho que, en principio, a
los terceros les es indiferente conocer quines son sus accionistas, a diferencia
de
su
inters
cuando
los
socios
responden
patrimonialmente
de
las
obligaciones de la sociedad. No es conveniente llamarlas sociedades por

acciones porque en Chile, a partir de 2007, existe una sociedad con ese
nombre en virtud de la ley N 20.190.
10.1.4
Origen histrico, evolucin y visin general
Los autores italianos se refieren a la Banca di San Giorgio, nacida en

Gnova y que era un consorcio entre los portadores de obligaciones de la
79

Repblica genovesa, que por esa naturaleza eran ttulos fcil y libremente
transferibles y transmisibles, con las reglas de los ttulos de crdito. Por esto, la
Repblica les cedi el disfrute en pago, con el cual el consorcio se transform
en una sociedad comercial, cuyos propietarios solo estaban expuestos a la
prdida de valor de los crditos de que eran propietarios. Tambin se hace
referencia a las sociedades martimas venecianas, por la responsabilidad
limitada propia del derecho martimo y las cuotas del condominio naval. Otros
se remiten a las empresas mineras alemanas, las cuales ejercieron una
importante influencia en la historia econmica del s. XVI.
La inmensa mayora de la doctrina sostiene que, en la actualidad, el
preciso origen histrico corresponde a las compaas coloniales del s. XVII,
provistas de personalidad jurdica a travs de un acto formal del Estado,
entonces confundido con el monarca. Estas se creaban por carta real y eran
instituciones
de
derecho
pblico.
Este
documento
era
absolutamente
necesario, pues se requera de un acto de autoridad pblica para crear la

persona jurdica. A algunas de ellas se les conferan las regalas de la corona y
se le daban facultades. Se destaca la Compaa Holandesa de las Indias
Orientales creada en 1602, seguidas por otras en Francia, Inglaterra y Espaa.
El Estado era el creador de la SA, y se reserva una constante intervencin en la
vida de ella.
Debido a que su creacin se haca mediante un acto de autoridad
pblico, perteneca al derecho pblico y los antiguos juristas no se ocuparon de
ellas, pues cada cual tena el estatuto que le otorgaba el acto particular que las
creaba.
En general, los derechos de los accionistas eran muy limitados y
menores, dominando el principio de desigualdad de los derechos sociales; no
exista regularidad alguna para la celebracin de asambleas peridicas, ni
reglas de rgimen contable; los beneficios eran repartidos a medida que se
producan o al trmino de cada expedicin naval. No participaban en la
administracin, pues era designada por la autoridad real.
80

Se cuenta tambin el caso de la quiebra del Banco de la Corona, a cuya
cabeza se encontraba John Law, impulso de la primera experiencia de papel
moneda de curso legal por un banco privado, convertibles al portador. Se
produjo especulacin sobre las acciones del banco, que emiti billetes por
sobre lo que permitan sus recursos. Se produjo una crisis de confianza, que
baj las cotizaciones de las acciones e impidi la conversin automtica de los
billetes en moneda metlica. El Banco quebr en 1720, lo que deriv entre
otras cosas, con un temor generalizado respecto de las SA.
La Revolucin Francesa (1789), hizo que las grandes compaas (lo que
nosotros llamaramos SA), se hicieran sospechosas y ajenas a la proclamada
libertad de comercio. Por esto, se le someti a la autorizacin legislativa.
Luego, aunque por poco tiempo, fueron suprimidas por ser destructoras del
crdito pblico, prohibiendo su fundacin. Cuando se autoriz nuevamente su
creacin, no se formularon reglas acerca de su constitucin y funcionamiento.
Ello hasta la dictacin del CCom Napolenico, donde se incluy como una
sociedad de derecho privado, pero sujeta a autorizacin gubernamental, una
especie de concesin, con la cual se estableci un estatuto tipo, y se
examinaba rigurosamente su legalidad y su mrito.
Por su vinculacin con el derecho pblico, la organizacin de la SA
adopt
principios
inspirados
en
ste,
particularmente
del
sistema
parlamentario ingls, refirindose a la especial importancia que adoptaron las

decisiones soberanas de la asamblea o junta de accionistas como rganos
supremos de la sociedad, funcionando bajo la aplicacin del rgimen de
mayora y eligiendo democrticamente por votacin a las personas encargadas
de
la
gestin
social,
considerados
como
mandatarios
esencialmente
revocables. Se agrega tambin, una especial preocupacin por los derechos de

los accionistas, tanto polticos como patrimoniales, y su otorgamiento
igualitario a todos y a cada uno de los accionistas: se declara que todas las
acciones tienen un valor igual frente a la sociedad.
Posteriormente, surgieron algunos problemas como:
81

-
El alto nmero de accionistas y la pasividad por parte de los
pequeos.
La imposibilidad de que la junta se reuniera con cierta periodicidad
mnima.
Las formalidades que requiere su convocatoria y citacin.
Complejidad tcnica de las materias comprendidas
en
la
administracin de la sociedad
Esto se solucion soluciona acotando la competencia de la asamblea
solo a adoptar las decisiones superiores sobre la estructura de la sociedad y
que inciden en los derechos de los accionistas, radicando la gestin en la
competencia de un rgano administrativo propiamente tal, con una cierta
libertad en la toma de decisiones siempre que lo sean en beneficio del inters
social. Tambin se le entreg la fiscalizacin y administracin a entes externos
e independientes, empresas de auditoras debidamente calificadas para estos
efectos y los llamados sndicos. Se habla entonces de rgano de
gobierno /Junta de accionistas; rgano de administracin /Directorio o
Consejo; y rgano de fiscalizacin o control interno o externo.
Esto llev a los legisladores a dar mayor relevancia al rgano encargado
de la administracin en relacin a la junta, dotando a sus miembros de
independencia respecto de quienes los eligieron con sus votos, sin perjuicio
que los accionistas reunidos en la junta pueden discrecionalmente revocar en
cualquier tiempo su nombramiento, y fijan la remuneracin que corresponde a
sus servicios.
10.1.4.1
Clases de accionistas
Se dice que existen 3 clases de accionistas, teniendo en cuenta que no

son tipos puros, segn los intereses que tienen al momento de comprar
acciones de una SA.
-
Accionistas rentistas. Son aquellos que buscan una buena colocacin
para rentabilizar sus capitales en forma de dividendos.

Accionistas mercaderes: Son aquellos que especulan con el valor de
las acciones, y que juegan con las diferencias entre la compra y la
82

venta de ttulo. Compran barato, especulan y venden ms caro,
-
Hacen la pasa
Accionistas empresarios: Son aquellos que aspiran participar en la
administracin de la sociedad o al menos influir en ella, para lo que
requieren adquirir su control.
Esta separacin entre los intereses de los accionistas suscita un

conflicto, el cual se manifiesta permanentemente dentro de cada sociedad en
la poltica del monto del dividendo que se reparta y en el tratamiento de la
parte de la utilidad que no se distribuye, en el sentido de capitalizarla
(aumentar el capital social) y/o destinarla a reservas para fines especficos.
Posteriormente, se observ dentro de las grandes sociedades que operan
en EEUU y en menor escala en Inglaterra, una lenta y creciente separacin
entre propiedad accionaria de una parte y gestin de la otra, pues las personas
que administran la sociedad no son necesariamente los propietarios de las
acciones en que se divide el capital social. Los motivos que se usaron para
explicar esta situacin son:
-
La estructura mayoritariamente dispersa de propiedad de las
acciones en las sociedades abiertas.

La falta de inters de los accionistas minoritarios.
La ausencia de incentivos para ejercer el derecho a voz y voto en las
juntas frente al coste de adquirir la informacin precisa y fundada
para intervenir con seriedad en la deliberacin,

La aparicin del accionista mercader interesado solamente en la
maximizacin de los recursos invertidos y en la obtencin de una
rpida liquidez.
Esta separacin condujo a lo que en el derecho angloamericano se

conoce como el problema de la agencia, es decir, el conflicto entre
accionistas y administradores, pues stos son los que ejercen el poder al
interior de la sociedad y se trata de evitar que los intereses de los gestores no
estn alineados con los de quienes aportan recursos, de forma que aquellos
intenten maximizar su propia utilidad sin atender debidamente a los de los
propietarios de las acciones (ej. Caso La Polar). Con esto se incurre en los
83

llamados costos de la agencia, generados por la separacin propiedadgestin, que deben enfrentarse para organizar eficazmente la administracin
destinada a optimizar el funcionamiento de la sociedad, donde el problema
permanente es el control de los ejecutivos.
En los ltimos tiempos se ha impulsado una reforma al gobierno
corporativo para adecuarlo a estas nuevas realidades y modernizarlo. Dos
criterios se estn utilizando:
-
Confiar en la autorregulacin como reaccin frente a los escndalos

financieros y al dbil desempeo de sus cometidos por los rganos de
administracin,
travs
de
la
tcnica
de
solo
formular
recomendaciones no vinculantes de buen gobierno. Esto es lo que ha

-
estado haciendo la SVS ltimamente.

Estimar insuficiente la autorregulacin voluntaria y la simple sancin
reputacional, por lo que impone reglas de cumplimiento obligatorio.
En el resto del mundo, el problema principal es el conflicto entre

accionistas mayoritarios, sobre todo si son controladores, y accionistas
minoritarios, en funcin del ejercicio del derecho a voto de los primeros y el
abuso de ste, ha sido necesario tutelar a la minora, la cual constituye una
mayora numrica, creando derechos esenciales de los cuales el accionista
individual nunca puede ser privado o limitado. Se destaca como solucin la
exigencia de informacin que debe ser proporcionada peridicamente sobre la
situacin de la sociedad, la cual debe ser oportuna, suficiente, fidedigna y
clara.
Tambin, del hecho de la responsabilidad limitada del accionista, se ha
producido un problema en la relacin que enfrenta a los accionistas con otras
partes interesadas en la marcha de la sociedad, especialmente con los
acreedores, trabajadores, proveedores, clientes y competidores. Es el caso de
la infra-capitalizacin y la formacin de monopolios para los ltimos. Se habla
del abuso de la personalidad jurdica de la sociedad, que ha llevado a
desestimarla, en la doctrina norteamericana conocida como levantamiento
del velo corporativo.
84

Un problema actual es el hecho de que las sociedades llevan a cabo gran
parte de su actividad econmica dentro de organizaciones ms amplias
constituidas por sociedades aisladas. Estas organizaciones estn formadas por
un conjunto de sociedades caracterizadas por un control o direccin comn,
que
incide
sobre
la
manera
en
que
tales
entidades
funcionan
empresarialmente y sobre las consecuencias jurdicas de sus actuaciones.

En Chile, las sociedades estn altamente controlados (ej. Paulmann
Cencosud), lo cual constituye un problema: el del abuso de la mayora por
sobre la mayora, impidiendo su derecho a voto. De hecho, el art. 30 establece
como principio que los accionistas deben ejercer sus derechos respetando a los
minoritarios. Esto podra ser cuando el controlador tiene conflicto de inters y
acta en su propio inters, con detrimento al inters de la sociedad (ej. Ser el
controlador de dos sociedades y querer fusionarlas cuando una de ellas tiene
una menor rentabilidad que la otra).
Art.
30.
Los
accionistas
deben
ejercer
sus
derechos
sociales
respetando los de la sociedad y los de los dems accionistas.
En Chile, se considera como un derecho esencial del accionista la

posibilidad de repartir dividendos, salvo que haya unanimidad. Normalmente,
el aporte que se le hace a la sociedad es en dinero, pero tambin puede ser en
bienes, los cuales deben ser tasados. Estos aportes solo estn permitidos
cuando todos los accionistas estn de acuerdo y lo tasan en conjunto.
Se han buscado otras soluciones para estos problemas, como el
derecho de retiro, donde la persona se retira de la sociedad con su parte del
capital, pero con esto se afecta a los accionistas que se mantienen en la
sociedad por la disminucin del capital, adems se puede perjudicar a los
acreedores por disminuir el capital social. Por esto, se puede retirar bajo ciertas
condiciones, en cuyo caso se le pagar a los que se retiran el promedio de
transaccin burstil, pero en las sociedades que son muy difcil de comprar,
puede dar lugar a manipulaciones de precio con la venta artificial en la bolsa al
ms alto o bajo precio segn sea el inters de los socios, por lo que se han
tomado ciertos resguardos para solucionar este problema. En el caso de las
85

sociedades cerradas, que no se transan en bolsa, se le paga al que se retira el
valor libro, que es la divisin del patrimonio, partido por el nmero de
acciones, es fcil de calcular, pero puede ser injusto por el potencial de las
empresas o la buena administracin.
10.1.4.2
Abuso de personalidad jurdica
Tambin hay otros problemas que consisten en el abuso de la

personalidad jurdica, donde los socios responden solamente por su aporte, por
lo que se puede hacer para separar la responsabilidad. Se podra hacer una
sociedad con un capital de $2 pesos (aporte de al menos dos socios), la cual
puede contratar trabajadores y comprar productos, por lo que podra abusar de
la sociedad para poder llevar a cabo faenas con problemas ambientales o
problemas con los trabajadores (cuando tienen problemas, se venden los
bienes a una sociedad distinta con los mismos accionistas, vacindolas y
perjudicando a los trabajadores). Frente a esto, lo que tiene que hacer un juez,
es lo que se conoce como levantamiento del velo corporativo y exponer al
accionista a la responsabilidad de la empresa. Por esto, los trabajadores podrn
prescindir de la personalidad jurdica y perseguir lcitamente a los accionistas.
Otro problema en Chile es la de los Grupos Empresariales (ej. Cencosud=
{Jumbo, Easy, Paris, etc.}. El problema es que se puede tener participacin
minoritaria en una sociedad, por lo que las decisiones no se tomarn en
beneficio de la sociedad individual, sino en favor del grupo empresarial (ej. dos
sociedades relacionadas podran contratar entre s a un precio muy bajo,
perjudicando a una de ellas). Este tema no est bien resuelto en Chile.
10.1.5
La SA en Chile
Parte con un proyecto de Gabriel Ocampo, el cual existi antes del

CCom, la cual se deroga y se incorpora al CCom.
Se constituan mediante un decreto presidencial que autorizaba la
creacin de la sociedad, que les daba un tiempo a los accionistas fundadores
para buscar nuevos accionistas o hacer un aporte, donde se daba otro decreto
que deca que se cumplan los requisitos y se inscriba un extracto en el
registro de comercio y se publicaba en el diario oficial, no muy distinto de la
86

carta real. Esto con el tiempo fue cambiando, dejando de firmar el Presidente,
pasando a ser atribucin del Ministro de Hacienda y posteriormente se le pas
la atribucin al superintendente desde 1939 tras la creacin de la SVS en 1931.
Posteriormente se hace una reforma a la ley de SA, con una solucin ms
privatista, pero con ms normas de control. Esto permaneci como un
reglamento que se hizo ley. Hoy en da, las SA se regulan por la ley 18.046 y el
reglamento vigente de 2012.
10.1.5.1
Exigencias y posibilidades en los estatutos sociales
10.1.5.1.1
Que el o los objetos sociales sean especficos.
Hay casos de abogados que constituyen SA, a los que les rechazan la
inscripcin en el registro de comercio por ser genrico. Esto es relevante
porque a diferencia de las sociedades de personas, tenemos un directorio, al
cual le tenemos que hacer un rayado de cancha para que el directorio no
desarrolle actividades distintas del objeto social. Esto lo dice el art. 40 de la ley
18.046.
10.1.5.1.2
La sociedad no requiere constituirse con un capital suscrito y
pagado.
Dado el origen histrico, de la SA, ese espritu se mantiene. Se distingue el
capital estatutario, es el capital que figura en los estatutos sociales, es un
capital de papel, otra cosa distinta es el capital suscrito, cunta gente se ha
comprometido con el capital o han comprado acciones de la sociedad con un
valor determinado. Del capital suscrito, hay que distinguir cunto se encuentra
pagado y cunto se encuentra por pagar. Por esto, al momento de revisar una
sociedad, hay que tener cuidado con el capital estatutario pues es solamente
ficticio. Qu significa el capital estatutario? El plazo mximo es de 3 aos para
alcanzar el capital estatutario pagado, si no se alcanza, se disminuye de
derecho al capital ya pagado y debe hacer una publicacin en el diario oficial.
10.1.5.1.3
Pactos de accionistas
Dada la libertad que existe para transferir las acciones, los accionistas
acuerden en virtud de un contrato limitar la cesibilidad de las acciones.
87

De hecho, en las SA cerradas, se pueden establecer en el estatuto social.
Pero por la autonoma de la voluntad, se pueden hacer pactos de
accionistas.
o
Right of first reffusal, el derecho de primera opcin. Antes de

vender las acciones se tienen que ofrecer a otro accionista
primero y si ste lo rechaza, se puede vender libremente. Esto
se puede hacer en cualquier momento y en principio est fuera
del estatuto social. Sugerencia prctica: Se tiende a no querer
ensuciar los estatutos con los pactos de accionistas, pero es
ms fuerte la posicin si est en el estatuto social que si est
en un pacto de accionistas.
Drag along, el derecho de arrastre. En las SA cerradas, uno
de los problemas es que son muy poco liquidas en que se
puedan vender acciones libremente. Normalmente consiste en
el derecho de un accionista de ante la eventualidad de vender
sus acciones a un tercero a obligar a los otros accionistas a
vender con l. Probablemente el tercero que quiere ingresar, si
no la compra completa, puede no quererla y as obligar al otro
accionista.
Tag along, derecho de plegarse o sumarse. Se puede obligar
al otro que, junto con la venta de otras acciones, tiene que
vender las acciones propias para irme tambin en la venta. El
minoritario es el beneficiado con el tag alone, pues puede
vender obligar al que vende sus acciones vender las del
minoritario tambin.
10.1.5.1.4
Series de acciones
nicamente creadas en los estatutos sociales. Todos los accionistas

son iguales entre s. Como accionista se es dueo de la accin y representa la
participacin en la sociedad. La accin da derechos de carcter econmico y
poltico. El voto es un derecho de carcter poltico. Entre los derechos
econmicos podemos encontrar la reparticin de los dividendos. En virtud de
los diferentes intereses, se pueden establecer preferencias para un tipo de
88

acciones. Las series de acciones SIEMPRE tienen que estar sujetas a plazo, pero
se discute qu constituye un plazo prudente.
Para conciliarlos, se podra hacer que un accionista tenga acciones A que
le den el control de la sociedad mediante el voto (que valdr ms que las
otras), por lo que con menos acciones se puede elegir la mayora del directorio.
El accionista de acciones B, que solo quiere percibir dividendos, puede
establecer que estas acciones tengan un derecho a dividendo mayor (NADA ES
GRATIS). Las series de acciones con un mayor derecho a dividendo se valoran
distinto en el mercado. Se pueden crear acciones sin derecho a voto.
10.1.5.1.5
Auto-cartera o Acciones de la propia emisin
Dado que las SA circulan en el mercado, en Chile, no se pueden tener

acciones de la propia emisin. Si estas acciones las compra la misma sociedad
y se disuelve, podra mostrar un patrimonio que no es real. Sin embargo, hay
un par de ejemplos en que se permite: 1) El derecho a retiro donde la sociedad
se queda con las propias acciones; 2) En el caso de las sociedades de stock
options, donde se quiere retribuir a los gerentes generales con acciones de la
propia sociedad, como una forma de alinear intereses del gerente general y los
accionistas para hacer crecer el dividendo, puede ser que la compaa
establezca un plan de compra de esas acciones para entregar a los accionistas;
3) En la fusin de sociedades, si el continuador recibe acciones de ella misma,
se puede legtimamente producir la autocartera. El legislador estableci un
plazo mximo para tener la autocartera de un ao, si no se vende, se reduce el
capital de pleno derecho en el monto que representaba la accin.
10.1.5.1.6
Administracin de las SA
La regla general es que la junta de accionistas debe ser convocada

anteriormente. Hoy la ley dice que, si est el 100% de los accionistas reunidos,
se puede auto-convocar la junta de accionistas.
En las SA abiertas, la fiscalizacin la hace una empresa de auditora
externa. En las cerradas puede hacerla esa empresa, inspectores de cuentas y
que puedan estar exentas de fiscalizacin externa.
89

En las SA abiertas el 30% de las utilidades tiene que ser repartido a los
accionistas. En las cerradas se est a lo que dicen los estatutos, en caso
contrario, se reparte mnimo el 30%. Se puede no repartir las utilidades si se
tiene unanimidad por todos los accionistas. En las sociedades de personas, no
existe una norma como en las SA.
11 SOCIEDAD ANNIMA: EN PROFUNDIDAD

11.1DEFINICIN
Art. 1 La sociedad annima es una persona jurdica formada por la
reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para
la realizacin de negocios de carcter civil.
Se discute si toda sociedad tiene personalidad jurdica, una de las

sociedades sin ella, son las asociaciones o asociacin en cuentas de
participacin, pues para algunos sera una sociedad, para otros no.
El fondo comn es el aporte de los socios y conforma el capital, los
accionistas son solo responsables por sus respectivos aportes. Un acreedor en
principio solo podr hacer recaer la responsabilidad en la sociedad. En el caso
de abuso de la personalidad jurdica, la jurisprudencia ha sostenido que los
accionistas deben ser responsables por el actuar de la sociedad.
Esta es el nico tipo de sociedad en que la ley establece que existe un
directorio. Sin perjuicio de lo anterior, en los otros tipos se puede establecer la
existencia de un directorio con tal que se establezca expresamente en el
estatuto. Este directorio es esencial a la SA, por lo que no puede ser
administrada de una forma distinta, sera una aberracin. Este directorio es
esencialmente revocable, pues la junta de accionista puede revocarlos
perfectamente, no obstante que transcurra menos del periodo original normal
de 3 aos. El director puede ser una persona completamente ajeno a la
sociedad. El directorio se tiene que revocar entero, pues puede haber
90

accionistas
minoritarios
se
podra
revocar
al
que
eligieron,
siendo
completamente injusto con el accionista minoritario.

En los comienzos se consideraba que los directores eran mandatarios de
los accionistas. La definicin original que estableca el CCom, hablaba de los
directores como mandatarios. Hoy en da se entiende con la teora del rgano,
pues el directorio es un rgano de la sociedad, pues los directores representan
a la sociedad, no a los accionistas. Los directores deben velar por el bien de la
sociedad, por lo que no hay verdadero mandato. Adems, el sueldo de los
directores no lo pagan los accionistas, sino la sociedad. Esta teora ha sido
recogida por jurisprudencia de la SVS. El ltimo argumento es que a los
directores no los eligen todos los accionistas.
La SA es siempre mercantil, lo que no significa que todos los actos sean
mercantiles, por lo que est sujeta a las obligaciones de los comerciantes, pero
no es posible colegir que todos los actos de la SA sean mercantiles. Gonzalo
Baeza cree que como es siempre mercantil, este carcter se proyecta en todos
los actos que realiza son de naturaleza mercantil. Esto es importante para regir
los actos que realiza la SA segn la naturaleza del acto que realiza, lo que
puede ser muy importante para saber sobre el plazo de prescripcin (4 aos
para el CCom; 5 aos para el CC).
11.2PRINCIPALES
11.2.1
REGULACIONES
Los estatutos
La sociedad es un contrato, por lo que en principio rigen los acuerdos de

los accionistas. Estos pueden ser modificados posteriormente. Por ser un acto
privado, prima la autonoma de la voluntad, pero no es infinita, pues, por
ejemplo, no puede prescindir del directorio. Uno de los lmites es el Orden
Pblico, pero es difcil establecer de qu normas se puede disponer y de cules
no; otro es la ley.
El argumento general es que cuando se modifica algo que pudiese pasar
a llevar el inters de los accionistas minoritarios, podra ser que esa
modificacin fuera nula. Esto igual puede ser objeto de un estudio de hecho.
91

Con las reglas de la lesin enorme, se ha dicho que, siendo el mnimo un 30%,
se podra llegar a bajar hasta el 15%.
En las SA abiertas, cualquier modificacin debe ser enviada a la SVS
para que haga comentarios a la clusula. En ellas la SVS es muy estricta en la
interpretacin de la ley en los estatutos. A veces, la SVS exige que se apliquen
expresamente en el estatuto artculos en la ley que, aunque se omitieran
regiran igual. Al final, se sigue lo que dice la SVS se sigue cuando pide esto
ltimo.
11.2.2
Ley 18.046 con su reglamento
Lo veremos a lo largo del curso. El reglamento complementa a la ley,

clarificando aspectos no desarrollados en la ley. Sin embargo, en algunos
casos, el reglamento ha ido ms all de la ley en materia de junta de
accionistas. Para las SA abiertas, pueden ir las personas que hubieran estado
inscritos con al menos 5 das corridos de anticipacin, pero el reglamento dijo
que se refera a das hbiles.
11.2.3
Leyes especiales cuando aplica
Hay algunas SA que se rigen por leyes especiales. Normalmente, en

todos los casos hay artculos especiales que van a primar por sobre la ley
18.046, pues se refieren a SA especiales. Para los bancos, la ley exige un
capital mnimo que podra estar en 600.000 UF. Algunas de estas sociedades
son estudiadas en el curso de derecho comercial.
11.2.4
Normas del CCom
En especial las normas de la sociedad colectiva mercantil. Hay algunos

que dicen que aplican por analoga normas de otros contratos del CCom.
Porque el CCom dice que supletoriamente se ocupa el CC, se aplica
tambin, en ltimo lugar el CC.
11.2.5
Normas de carcter general de la SVS
La SVS fiscaliza a las SA abiertas y puede impartir instrucciones de

carcter general. Los oficios que ha hecho cuando resuelve algunos problemas.
92

La norma general n 30 establece las obligaciones de informacin de una SA
abiertas.
Los oficios que usa la SVS para resolver problemas en particular. Haba
una SA abierta que haba prohibido el ingreso de accionistas en shorts a la
junta de accionista, los que no pudieron entrar reclamaron y la SVS dijo que no
se les poda impedir la entrada por la vestimenta, salvo que sea inmoral.
Aunque la SVS solo rige las SA abiertas, igual se aplican por analoga los
oficios que la SVS aplica para las SA abiertas en las SA cerradas.
11.3CLASIFICACIN
11.3.1
Abiertas
Son aquellas que voluntariamente o por obligacin legal inscriben sus

acciones en el registro de valores de la SVS. La ley del registro de valores es la
18.045. Este carcter impone ciertas obligaciones adicionales en comparacin
con las SA cerradas
Esta decisin de registrar debe ser tomada por los accionistas, pues trae
aparejadas muchas consecuencias. El registro est regulado en la norma de
carcter general n30, la sociedad debe hacer una presentacin a la SVS, quien
tiene un plazo de 30 das para inscribir las acciones o reparar. Siempre van a
haber reparos, pero normalmente no es por errores del abogado, sino que los
estados financieros no estn acordes a las instrucciones de la SVS, por lo que
es un error de los contadores. Una sociedad ordenada se podra llegar a
demorar hasta 3 meses; una sociedad desordenada se puede llegar a demorar
hasta 11 meses.
El quorum para acordar someter a la SA cerrada a una SA abierta, no
est establecido. S establece el quorum para poder dejar de ser SA abierta es
de 2/3 de los accionistas. Se cree que deberan ser 2/3 porque es el que se
necesita tambin para el proceso reverso. Si se quiere modificar el estatuto
para adecuarlos, hay algunas modificaciones que tambin necesitan de los 2/3
de los accionistas.
93

Los requisitos legales que hacen obligatoria la regla de ser SA abiertas
son:
-
Al menos 500 accionistas. El plazo que establece la ley es de 60 das

para solicitar la inscripcin, distinto es que acepten esa inscripcin.
Desde qu momento se rige la SA por las reglas aplicables a las SA

abiertas? Siempre en materia de SA, se debe interpretar la ley para
proteger a los minoritarios. Por esto, se debe considerar que la SA queda
sometida a las normas de las SA abiertas desde que solicita su inscripcin a la
SVS para proteger al accionista minoritario.
Los problemas prcticos de esto son que, en la prctica, las sociedades
en general no estn al da, por lo que puede no saberse quienes conforman la
sociedad. En el caso de las corredoras, la SVS oficia a las corredoras para que
le informen cuantos accionistas tienen para poder sumar la cantidad de
accionistas.
La sociedad
puede vender las acciones de los herederos de un
accionista que fallece, cuando sus herederos no se presentan, hay un plazo de

5 aos, para que aparezcan. Ese dinero de la venta de las acciones, lo tiene
que tener en cuenta por 5 aos, si ese dinero no es reclamado por los
herederos, se da al cuerpo de los bomberos.
-
Que el 10% del capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100

accionistas, excluyendo a quienes tengan ms del 10% de las
acciones.
Por ejemplo, existe una sociedad que se llama Azul Azul tiene 10
millones de acciones, accionistas totales 400, 1 accionista tiene 8 millones y
399 tiene 20% (2 millones), si estn repartidos equitativamente, ninguno
tendra ms del 10%, pero ms del 10% est en 100 accionistas, por lo que se
tiene que inscribir la sociedad.
11.3.2
Cerradas
Son cerradas las que no califican como abiertas o especiales. Se

constituye igual que las SA abiertas. Se hace mediante un contrato solemne,
por escritura pblica, cuyo contenido puede ser ms o menos disponible. Las
94

escrituras tienen un contenido mnimo, establecidos en el art. 4 de la ley, sin
embargo, en algunos casos, la falta de estos numerales no provoca la nulidad.
Se debe inscribir un extracto (resumen) de la escritura en el registro de
comercio del domicilio de la sociedad con algunas menciones que establece el
art. 5 y publicarla en el diario oficial. No hay un orden predefinido, pero es
preferible hacerlo en el orden antedicho, pues puede haberse cometido un
error que el conservador puede pedir que se repare, si se publica antes, se
deber sanear con una nueva escritura. El plazo para inscribirlos es de 60 das
corridos como plazo fatal (art. 50 CC) desde la celebracin de la escritura.
Desde cundo existe la SA? Cumplidas las solemnidades, los efectos se
retrotraen a la fecha de la celebracin de la escritura para proteger a los 3
que celebren contratos con la sociedad.
11.3.2.1
Constitucin de las sociedades
Art. 4 La escritura de la sociedad debe expresar:

1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas
que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de
identidad, si debieren tenerlos.;
2) El nombre y domicilio de la sociedad;
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;
4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si
nada se dice, tendr este carcter;
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es
dividido con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si
las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte y la indicacin y valoracin de todo
aporte que no consista en dinero;
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de
su fiscalizacin por los accionistas;
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el
balance y la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de
accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra
al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe
celebrarse en el primer cuatrimestre de cada ao;
8) La forma de distribucin de las utilidades;
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;
10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las
diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o
entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia
de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender
95

que las diferencias
arbitrador;
sern
sometidas
la
resolucin
de
un
rbitro
11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y,

en las sociedades annimas abiertas, de los auditores externos o de los
inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer
ejercicio social;
12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.
1. Por el art. 405 COT dice que se deben incluir estos mismos datos por
ser escritura pblica. Esto lo hace pues los constituyentes son
responsables solidariamente en caso de que la sociedad sea anulada.
2. El nombre y domicilio de la sociedad. No tienen razn social (se debe
poner el objeto social), pero el nombre debe agregar la glosa SA o
Sociedad Annima en cualquier parte de ella.
Si el nombre es igual a otra, pueden coexistir, pero la primitiva
puede exigir en juicio sumario el cambio de nombre de la otra. No
existe un registro de nombres, por lo que en la prctica es muy difcil
(si no imposible) saber si un nombre est repetido (tpico los nombres
de santos).
El domicilio de la sociedad es el domicilio estatutario, se pone un
lugar genrico, no el de la sede social. El domicilio solo es relevante
para establecer cul es el CBR competente para constituir esa
sociedad. En Santiago hay dos conservadores, por lo que algunos
agregan que ser el lugar de competencia del CBR de Santiago (no el
3.
de San Miguel).
Enunciacin del o los objetos especficos de la sociedad. El objeto
social es importante como rayado de cancha en los estatutos para el
directorio. En el caso de las sociedades de personas el socio no puede
competir con la sociedad. En las SA no existe esta limitacin que
establece el art 404 CCom. Los directores y gerentes de la sociedad s
tienen limitaciones establecidos en el art. 42 n 6 y 7 de la ley
18.046. Qu tan genrico puede ser el objeto? Ej. El calzado, fbrica
de zapatos.
Si el directorio desarrolla acciones que estn fuera del objeto, la
doctrina mayoritaria cree que estos actos no son nulos para el tercero
y la sociedad responde igualmente, distinto es cmo responder el
96

directorio frente a los accionistas. Esta es otra razn por la que a los
directores no se les considera como mandatarios.
4. Duracin de la sociedad, puede ser indefinida. La sociedad de
personas no puede ser indefinida, pero el plazo puede ser renovado.
En las SA como la persona del accionista no es esencial, por regla
generalsima se dice que es indefinida. En caso que se omita este
requisito, se entiende que es de duracin indefinida. Solo es de
duracin definida si se dice expresamente en los estatutos.
5. El capital de la sociedad, estatutario, pues puede encontrarse
suscrito, pagado o por pagar.
Tambin se debe establecer la cantidad de acciones (al menos 2),
con indicacin de sus series (ver 1.1.5.1.4), aunque lo normal es que
todas sean ordinarias. Si nada se dice, son todas las acciones iguales.
No puede haber subseries, por lo que todas las acciones dentro de
una serie deben ser iguales.
Si tienen o no valor nominal (no sirve para nada), es dividir el
capital social por el nmero de acciones. La forma y plazo en que los
accionistas deben pagar sus aportes en el plazo de 3 aos desde la
fecha de la constitucin, pero se puede establecer un plazo menor,
pero no un plazo mayor para proteger a los terceros, si no se alcanza,
se reduce de pleno derecho a la cantidad que haya sido pagada.
Tambin debe tener una indicacin y valorizacin de todo aporte
que no consista en dinero.
6. La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por los accionistas. Si nada se dice, se administra por el
directorio y se fiscaliza por la junta de accionistas.
7. El da de cierre, si nada se dice, se entender que es al 31 de
diciembre, esto no es as en todo el mundo, pues en el hemisferio
norte es el 30 de Junio. Esto podra ser til para las sociedades que
son filiales de otras en el hemisferio norte. Esto no se hace mucho
porque el SII exige que se lleve un balance, que establece el SII al 31
de diciembre de este ao. El SII podra autorizar a tener una fecha de
cierre distinto, pero nunca lo ha permitido.
Si se constituye cerca del 31 de diciembre, se tendr que hacer
por todos aquellos das para el cierre. El balance es una foto, por lo
97

que no importa lo que pas anteriormente, la foto tiene que salir
bonita, por lo que se tiende a. La junta de accionistas se debe juntar
dentro del cuatrimestre siguiente para aprobar el balance.
En la prctica, las sociedades que son filiales y les conviene el
30/06,
siguen
cumpliendo
con
la
normativa
al
31/12,
pero
extraoficialmente llevan un balance para el 30/06.

8. La forma de repartir las utilidades. En las SA abiertas el mnimo es
30%, todo lo superior es llamado dividendo adicional. Como solucin
para que no se reparta tardamente, la ley establece los dividendos
provisorios, que son aquellos que se reparten con cargo al ejercicio
de las utilidades del ao. Si se llega a repartir ms de lo que se tena,
porque lo acuerda el directorio, los directores debern responder
solidariamente por estos excesos. Esto igual ocurre, pues a finales de
ao, conservadoramente los directores acuerdan la reparticin.
9. Normalmente se hace una comisin liquidadora, dando un nombre
distinto, por ejemplo X SA, en liquidacin. Los actos que haga esta
comisin deben ser tendientes a la liquidacin de la sociedad, por lo
que vender el inventario, pues primero debe pagar las deudas, y lo
que queda se reparte entre los accionistas.
10.Nunca se puede nombrar al rbitro que va a dirimir el conflicto, pues
es una disposicin nula, esto se debe a que por ser una sociedad de
capital, las personas cambian, por lo que no se puede imponer al otro
la persona del arbitrador. Este arbitraje es, segn el art. 125 inc.2 de
la ley de SA, sin perjuicio de que el demandante podr sustraer el
asunto del arbitraje y llevarlo a la justicia ordinaria. Este derecho est
limitado: los directores, los gerentes y administradores principales y
aquellos accionistas que posean ms de 5000 UF como inversin en
la sociedad no lo pueden sustraer. Esto se debe a que el arbitraje es
< caro, por lo que a los accionistas que tienen menos posibilidades
econmicas no podran costearse un rbitro, especialmente en los
asuntos que tienen una cuanta menor.
11.La sociedad existe desde que se hace la escritura, mientras se llama
a una junta de accionistas, debe existir un directorio provisorio. La
junta ordinaria debe ser convocada, con una publicacin en un diario,
que normalmente se elige un diario especfico que despus puede ser
cambiado por la junta de accionistas.
Hay cosas que no se pueden suplir (v.gr. el nombre). Una vez que se
tiene el estatuto se debe preparar un extracto que hacen los abogados (en
estricto rigor lo debera hacer el notario, pero se demora demasiado) para
enviar al notario. El contenido de este extracto est en el art. 5 de la ley
18.046.
Art. 5 Un extracto de la escritura social, autorizado por el
notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez
en el Diario Oficial.
98

La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de
60 das contado desde la fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si
debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la
sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin
de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no
valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para
enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la
escritura y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg.
Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se
hayan modificado algunas de las materias sealadas en el inciso
precedente.
Se debe poner el nombre y domicilio de los accionistas que concurren al

otorgamiento para que se hagan responsables por las obligaciones que haya
contrado la sociedad en caso que haya sido nula. Para los terceros lo
importante es el capital suscrito y pagado.
Este extracto debe ser inscrito en el CBR (cobra por esto, un % del
capital con un mximo de $270.000) y es publicado. El extracto debe ser
llevado en papel y se demoran cerca de 5 das, que debe ser comparado para
asegurarse que no hubiera cambios hechos por el CBR. Hoy en da, el diario
oficial publica va web, donde la notara es la encargada de hacer la
publicacin, donde al da hbil subsiguiente se publica en el diario oficial. El
diario oficial cobra hasta 1 UTM si el capital es superior a 5000UF, si es menor,
es gratis.
Una vez cumplido esto, se toma una copia del CBR, su extracto y la
publicacin se protocolizan para asegurar que una sociedad existe. Esto no es
un requisito legal, pero es muy recomendable que esto se haga. La escritura de
constitucin matriz, se encuentra en el repertorio de la notara, que tras un
tiempo (6 meses) es llevado al archivero judicial.
El abogado debera ir a sacar un RUT en el SII, trmite bastante rpido si
se tienen los documentos. Tras unos meses, el SII hace llegar una tarjeta con el
99

RUT. Se debe acreditar un domicilio, que es normalmente el del abogado. Este
domicilio puede acreditarse con la propiedad de un bien raz, un contrato de
arrendamiento o un domicilio con una autorizacin de uso de domicilio
(normalmente el del abogado). Una vez con el RUT se debe hacer el inicio de
actividades, que debe hacerse dentro de los 60 das despus del inicio de
operaciones. Aun cuando se tengan varios objetos especficos, uno puede pedir
al SII iniciar actividades respecto de algunos de ellos, no de todos.
Una vez con RUT e inicio de actividades, se debe otorgar un poder para
que una persona pueda abrir la cuenta corriente. Normalmente, los abogados
esperan a terminar los trmites para la conformacin del primer directorio, con
un presidente elegido por ellos mismos. Puede que el directorio tenga un cargo
de vice-presidente, elegirlo; un gerente general, elegirlo; y un secretario (lleva
los libros sociales, normalmente un abogado, pero no necesariamente), que si
no se nombra, puede ejercer como secretario el gerente general. En una SA
cerrada, el gerente general puede ser parte del directorio, pero en las SA
abiertas, es incompatible el cargo de director y de gerente general. NUNCA el
gerente general puede ser el presidente del directorio. El directorio puede
hacerse representar por otros, normalmente se hace una estructura, con varios
apoderados que pueden representar a la sociedad con amplios apoderados. Es
tpico hacer clases de apoderados, generalmente segn el monto. Muchas
veces se hace un pacto de accionistas sobre la conformacin del directorio. Se
puede establecer que algunas operaciones se reserven al directorio (v.gr.
relativos a inmuebles, salvo que sea una inmobiliaria; otorgamiento de
garantas).
Despus alguien, (normalmente el abogado) abre una cuenta corriente
en el banco que nombre el cliente, quienes mandan una serie de requisitos
para abrirla. Una vez que se cumplen con todos los requisitos puede empezar a
operar la sociedad.
11.3.3
Especiales
Hay varios ejemplos. La ley 18.046 establece un proceso de constitucin.

Si bien tambin nace con una escritura pblica especial, deber tambin
100

cumplir con los requisitos que exige la propia ley especial y las menciones que
se nombran en el art. 4. Por ejemplo se establece un capital mnimo. Esto se
debe a que este capital mnimo busca resguardar el inters de los terceros,
pues normalmente administran fondos de tercero por los que deben responder.
Son especiales porque est la fe pblica y/o la administracin de fondos de
terceros.
Despus
que
se
constituye
la
SA
especial,
se
debe
ir
la
Superintendencia respectiva para pedir un certificado de autorizacin y

existencia. La entidad respectiva revisar la escritura social y que los requisitos
a los socios fundadores estn cumplidos. Si cumple con los requisitos, se
entrega el certificado que contiene un extracto de los elementos que estaban
en la escritura de constitucin. Sin este certificado, la sociedad no existe, pero
la SA no existe con efecto retroactivo, solamente empieza a existir cuando se
tiene dicho certificado.
Problemas prcticos: a veces se olvidan los abogados que una sociedad
es especial (no cumplen requisitos). Para la constitucin de un banco se
necesita de un Informe por los consejeros del BC, que puede llegar a ser
arbitrario (dentro de las cosas que se evalan es la posibilidad de fiscalizacin
o saturacin del mercado).
SIEMPRE
HAY
QUE
TENER
EN
CUENTA
LA
LEY
ESPECIAL
RESPECTIVA.
11.4CAPITAL
SOCIAL
Es el fondo comn aportado por los accionistas, que debe ser establecido
en forma precisa en los estatutos (art. 10). Solo podr ser aumentado o
disminuido por la modificacin de los mismos estatutos. Normalmente se
establece en pesos chilenos (v.gr. $1000, 10 acciones ordinarias, sin valor
nominal). Se puede establecer capital en moneda extranjera (normalmente
dlares o euros; v.gr. 10.000 dlares o 10.000 euros), pero debe establecer
cuntos dlares, no la cantidad de pesos equivalentes. Lo que no se puede
hacer es establecerlo en UF porque vara con el tiempo, pero se puede
101

establecer con tal que se indique la fecha en que se va a contar (es mejor
poner el resultado de eso). En el caso de los Bancos, se necesitan 600.000 UF,
pero se cuentan al momento de la constitucin de la sociedad. DEBE ESTAR
ESTABLECIDO DE MANERA PRECISA.
Para los impuestos, si est el capital en moneda extranjera (tpico en las
filiales), al mismo tiempo se va al SII a pedir autorizacin para llevar la
contabilidad en moneda extranjera. El SII puede rechazarlo, pero evala si es
filial, nacionalidad de los socios, moneda en que se realizan las operaciones,
etc. Las SA abiertas estn obligadas a llevar la contabilidad en IFRS, donde se
usa la moneda funcional de la sociedad.
En un principio el capital equivale al patrimonio de la sociedad, pero con
el devenir de la empresa el resultado afecta al patrimonio de la sociedad. El
capital es un pasivo no exigible, porque si esta sociedad debe algo, por ejemplo
por un crdito, el que prest puede exigir el pago de este crdito. El capital no
puede ser exigido por el accionista, solo puede exigirlo si hay una disminucin
del capital o la sociedad entra en liquidacin.
Para cambiar el capital social, se debe convocar una junta extraordinaria
de accionistas para modificar el capital. En esta junta se necesita la mayora
absoluta de las acciones con derecho a votos. Esta sesin debe ser reducida a
una escritura pblica, de la cual se hace un extracto que debe ser inscrito en el
CBR, publicado e informado al SII.
11.4.1
Principio de la Invariabilidad o inmutabilidad.
Existen normas precisas que establecen cmo modificar el capital

estatutario, pues es una cifra intangible en la contabilidad de la sociedad, la
nica forma de cambiarlo es haciendo una reforma de estatutos. En materia
contable, la cifra de capital nunca vara salvo reforma de la misma. Hay 4
excepciones:
1. Revalorizacin del capital propio: En Chile hay inflacin, por lo que el
capital vale menos, pues puede comprar menos cosas. Si se
mantiene a rajatabla este principio se estara perjudicando a 3eros.
En Chile hay una norma que obliga a reconocer la inflacin en el
102

capital, aumentando o disminuyendo segn la inflacin respectiva del
ao (art. 24). Este aumento nace de las ganancias de la sociedad;
pero si va mal, la prdida tiene que ser reconocida en los pasivos, por
lo que se puede hacer una disminucin de capital para eliminar esta
prdida. El balance debe hacerlo el directorio, que despus debe ser
aprobado por la junta de accionistas, este balance debe incluir la
revalorizacin del capital propio. Esta revalorizacin se hace de pleno
derecho por la aprobacin.
Esto es plenamente aplicable a las SA cerradas. En el caso de las
SA abiertas, la SVS desde 2009 aplica la contabilidad IFRS que no
contempla la revalorizacin del capital propio, por lo que en ellas no
se revaloriza el capital. Si una SA cerrada aplica IFRS no aplicar la
norma de revalorizacin.
a. Si una sociedad tiene un nmero cerrado, probablemente est
mal.
b. Si una sociedad no aprueba el balance, en este caso no se
puede considerar la revalorizacin si no est aprobada por la
junta de accionistas
2. Capital inicial: Si no se paga todo el capital al cabo de 3 aos, de
pleno derecho se reduce a la cantidad pagada. En este caso se debe
hacer una escritura pblica, extracto y publicacin.
3. Aumento del capital acordado y no pagado: Antiguamente se reduca
de pleno derecho. Hoy en da el directorio est obligado a ejercer el
derecho de cobro, pero la junta podra facultar al directorio no ejercer
su derecho de cobro, en cuyo caso se reduce de pleno derecho a la
cantidad pagada.
4. Acciones de la propia cartera, si despus de una decisin importante,
la parte disidente tiene derecho de retiro por el cual la sociedad
compra las acciones, si no logra enajenarlas dentro de 1 ao, se
reduce de pleno derecho el capital de la sociedad. Lo mismo pasa en
la fusin de sociedades en la que una tiene acciones de la otra.
103

11.4.2
Principio de Efectividad del capital
Las normas ms claras son las de valorizacin de aportes en bienes, la

ley exige un informe de peritos con algunos requisitos de estos informes que
debe ser aprobado por la junta. En materia de aportes hay que tener presente:
1. Lo normal es que los aportes sean en efectivo. Si se hace un aporte
de moneda extranjera, se puede aportar en esa moneda o en su
equivalente en moneda nacional, con el tipo de cambio fijado por el
BC. Si el BC no valoriza esta moneda, se considera como un bien. Los
aportes pueden no ser en dinero solo si as lo menciona el estatuto. El
informe pericial puede ser eliminado si se cuenta con la unanimidad
de los socios.
2. Se puede aportar una idea en la medida que est cosificado, por lo
que se puede aportar con una patente. Sin embargo, no se puede
aportar con una idea en la medida que no est patentado o
materializado en una cosa. La sociedad puede vender las acciones al
monto que ella quiera, por lo que para aportar con una idea, se
podra hacer un aumento de capital y vender estas acciones para
alcanzar un mayor capital sin arriesgar la mayora entre los
accionistas. Lo que exceda el valor nominal pasa al mayor valor
colocacin de acciones, que podr ocupar como caja para realizar el
objeto.
3. Se prohben las acciones de industria, aquellas que se entregan por el
trabajo de los socios. Las acciones de organizacin tambin estn
prohibidas, son aquellas que se otorgan por organizar una sociedad,
las horas que se pueden demorar en constituirlo.
11.4.3
Disminucin de capital
Si se hace una disminucin, para resguardar a los terceros se toman

algunas medidas:
1- El qurum es de 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto en
la junta de accionistas. Y se sigue lo comn para todo cambio en los
estatutos.
104

2- Se prohbe la disminucin de capital 30 das desde la publicacin en
el diario oficial. Esto busca que los acreedores puedan tener la
oportunidad de impetrar medidas conservativas o precautorias.
3- Se debe publicar un aviso destacado en un diario de circulacin
nacional desde los 10 das de la publicacin en el diario oficial.
Aquellas SA abiertas que tengan sitio de internet debern publicar en
dicha pgina el mismo aviso.
Se discute cul es el efecto si aun as se hace la disminucin. Algunos
dicen que por ser solemnidades la disminucin es nula y la sociedad puede
repetir contra los accionistas, pero se solucionar ms adelante.
4- Se solicita en forma previa a la disminucin de capital al SII, que si no
se cumple, sera una falta administrativa que conlleva una multa de 1
UTM. Es un requisito meramente administrativo, lo normal es que si
hay apuros, se podra omitir y pagar la UTM correspondiente que, en
operaciones grandes, tiene un valor mnimo. El SII dice que se debe
hacer un borrador del acta reducida a EP, pero algunas veces se
demoran mucho tiempo en revisar este borrador (incluso est la
posibilidad de que la rechacen, por ejemplo si se deben impuestos).
Esto es aplicable a toda disminucin de capital.
No es necesario disminuir el nmero de acciones, salvo que las acciones
tengan valor nominal o se cambie el valor nominal de las acciones. Puede
hacerse una disminucin de capital distinta a la participacin de los
accionistas? En el art. 51 RSA se dice que la disminucin de capital afecta a
todos por igual. Para el profesor esto se puede cambiar gracias a la autonoma
de la voluntad.
Lo normal es que la devolucin se haga en dinero, pero por la
unanimidad de los accionistas se puede devolver por otros tipos de bienes, que
debern ser avaluados. Normalmente se paga con un crdito contra un tercero,
cedido a los accionistas en una cierta proporcin (v.gr. cuentas por cobrar). Hay
que tener cuidado con la naturaleza del bien, por ejemplo, si es un bien
inmueble debe constar por Escritura Pblica y ser inscrito en el CBR, tambin
105

podra
hacerse
una
cesin
de
crditos,
donde
se
deber
pedir
el
consentimiento o notificar al deudor.

Qu pasa si se disminuye el capital y se declara la quiebra de la
sociedad? El capital debera estar para los acreedores, los accionistas solo
pueden repartirse una vez que se han pagado todas las acreencias. En este
caso se puede ejercer una accin pauliana, del art. 287 de la ley de quiebra,
como acciones revocatorias especiales.
11.4.4
Aumento de Capital
Si se hace un aumento de capital, habra que pedirles primero a los

accionistas. Esto est recogido en la LSA, obliga que los aumentos de capital se
ofrezcan primeramente a los accionistas, es lo que se conoce como derecho de
suscripcin preferente, que se debe hacer en la cuota de participacin de los
accionistas en la sociedad. Esto es renunciable y transferible, incluso a
terceros. Junto con el ofrecimiento se debe publicar un aviso que d inicio al
periodo de suscripcin preferente, que debe hacerse dentro de 30 das desde la
junta y la suscripcin preferente dura 30 das desde la publicacin.
En las SA hay un status quo, como la participacin de un accionista
mayoritario. El aumento de capital podra cambiar el statu quo, por lo que la
ley establece este derecho de suscripcin preferente, para no licuarse en la
participacin social. Se puede no comprar las acciones, pero se tiene, al
menos, la oportunidad.
En las SA cerradas si est la unanimidad de los accionistas presentes, no
es necesario el aviso y el plazo empieza a correr desde la celebracin de la
junta. Si estn todos presentes, tambin en ella misma, se podra renunciar al
derecho de suscripcin preferente para ofrecerle las acciones a terceros, pues
la SA no sabe cuntas acciones se pueden ofrecer a terceros.
La SVS tiene como criterio que para renunciar al derecho de suscripcin
preferente, debe publicarse el aviso y despus de esa publicacin se puede
renunciar. En las SA abiertas no se puede renunciar mientras no se publique el
aviso, pues no se puede renunciar a un derecho que todava no existe.
106

Es esencialmente transferible, tiene un cierto valor, puede pedirse que
se emitan certificados de derechos de accin preferente que pueden ser
transferidos.
Formalidades, son una modificacin de accionistas, por lo que se
necesita una junta de accionistas. Las materias son:
1- Cunto vamos a aumentar.
2- Por qu hacer un aumento, el uso de fondo del capital.
3- Cuntas acciones vamos a emitir, la LSA
no establece reglas
especiales. En las SA abiertas, obedece a un rango de 5.000 a 25.000
pesos por accin (dato de marketing). No es necesario que se emitan
nuevas acciones si se trata de capitalizacin de utilidades.
4- Si esas acciones sern ordinarias o se crearn series de acciones y
qu beneficios tendrn estas acciones. Si tienen o no valor nominal.
Las acciones no son fraccionables, en la prctica se aproxima el
nmero de acciones. NO EXISTEN FRACCIONES DE ACCIONES, s se
pueden vender acciones a un valor fraccionado
5- Cul es el valor de colocacin de las acciones, distinto que aquel por
el que se venden, pues dependen de la oferta y demanda. En muchas
legislaciones est prohibido vender acciones bajo el valor de
colocacin (v.gr. Inglaterra, Espaa). Para proteger a los minoritarios,
el mayoritario debe respetar el art. 30 LSA, este valor de colocacin
es el que rige para el valor de colocacin preferente. Despus de los
30 das, las acciones no pueden ser ofrecidas a terceros en un valor
menor y con condiciones de pago distinto. En el caso de las SA
cerradas, esto no se puede cambiar; en las SA abiertas, se debe
vender en el mercado de valores. En el caso de las SA abiertas, se
puede autorizar al directorio a establecer el valor de colocacin
dentro de 180 das, prorrogable una sola vez. La emisin de acciones
se demora mucho por las formalidades, por lo que el precio que se
tiene al principio puede ser totalmente distinto al precio que se tiene
cuando se pueden emitir. Esto se considera como un mandato al
directorio, por lo que una vez que se fija el precio, se cumple el
encargo y no puede ser cambiado.
107

6- Cules son las condiciones de pago, el plazo para pagar el capital,
cmo se paga. El plazo mximo para que quede enterado es de 3
aos.
7- Qu derechos gozan las acciones suscritas y no pagadas, lo normal es
que gozan de los mismos derechos, excepto de los derechos
econmicos. Esto se tiene que decidir en la junta, en caso de que se
omita, no gozan de derechos econmicos.
11.5DERECHOS
DE LOS ACCIONISTAS
Estos derechos est en la ley y en el reglamento, pues engloba el actuar

de los accionistas en la sociedad.
Tenemos dos tipos de derechos:
-
Polticos: Son aquellos que no estn directamente relacionados con la

obtencin de u beneficio patrimonial sino con su participacin en las
decisiones sociales. El derecho poltico por excelencia es el de
asistencia y voto a las juntas generales.

Econmicos: Son aquellos que se
encuentran
directamente
relacionados con la obtencin de un beneficio patrimonial. El derecho

ms conocido ser la obtencin de un dividendo.
11.5.1
Derechos econmicos
Son la forma ms tangible en que los accionistas sienten que reciben un

beneficio, las personas se meten en una SA para que se les repartan
dividendos. A raz de los derechos polticos se toma el ejercicio de la SA y
permite ejercer adecuadamente los derechos econmicos.
El correcto
ejercicio de los derechos polticos permitir a los socios realizar un

adecuado ejercicio de los derechos econmicos [JM dijo que lo iba a
preguntar].
11.5.1.1
Derecho al dividendo
Son distinto de las utilidades, el dividendo es lo que se reparte dentro de

lo que se gan, no es un dividendo para cada persona, sino el porcentaje que le
llega a cada persona. Es el derecho de un accionista a recibir los
108

beneficios que le corresponda al momento en que la sociedad
distribuya el dividendo del ejercicio entre los socios.
Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los
accionistas dentro del plazo de 5 aos desde que se hayan hecho exigibles,
pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile.
-
Art 56: La reparticin de dividendos en materia exclusiva de una
Junta Ordinaria de Accionistas [tpica pregunta de examen]

Art 68: Si no se cobra dividendos ni se va a la junta de accionistas por
5 aos, estas acciones no cuentan para alcanzar los qurums de
mayoras. Los secretarios pasan lista y ven la asistencia y retiro de
dividendos. Todo se registra en el acta, TODO.

Art 78: Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades
liquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances
aprobados por junta de accionista. Debe haber caja para poder pagar,
o ser de utilidades retenidas.

Art 79: Se debe repartir a lo menos el 30% de las utilidades liquidas
de cada ejercicio.
Tipos de dividendos:
Mnimos y obligatorios: Establecidos por ley, las SAA tienen la
obligacin de distribuir al menos el 30% de las utilidades liquidan de
cada ejercicio.
Provisorios (art. 79 inc. Final): Son acordados por el Directorio, en
caso de que tenga dicha facultad.
Adicionales: Son los pagos acordados por la Junta de accionistas
ORDINARIA que estn por sobre el dividendo mnimo obligatorio legal
o estatutario o los eventuales.
Cundo se pagan los dividendos? Los mnimos obligatorios sern
exigibles (se tienen que ir a cobrar) transcurridos 30 das contados desde la
fecha de la junta que aprob la distribucin de la utilidades del ejercicio. Los
dividendos adicionales que acordare la junta, se harn dentro del ejercicio en
que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la que fije el
directorio, si la junta lo hubiere facultado. El pago de los dividendos provisorios
109

En que se paga el dividendo? Debern pagarse en dinero, pero en las
SA abiertas se podr cumplir con la obligacin de pagar dividendos, en lo que
exceda a los mnimos obligatorios, sean estos legales o estatutarios, otorgando
opcin a los accionistas para recibirlos en dinero, en acciones liberadas de la
propia emisin o en acciones de sociedades annimas abiertas de que la
empresa sea titular. Dividendos adicionales pueden ser pagados en
dinero o acciones.
11.5.1.2
Derecho de suscripcin preferente
Es el derecho de los actuales accionistas para acudir a las

ampliaciones de capital o a las emisiones de acciones, para evitar que
sus participaciones queden diluidas.
Las opciones ara suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad
y debentures convertibles en acciones de la sociedad emisora, o de cualquiera
otros valores que confieran derechos futuros sobre estas acciones, debern ser
ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas que
posean. Este derecho es esencialmente renunciable y transferible. Este
derecho deber ejercerse o transferirse dentro del plazo de 30 das contados
desde que se publique la opcin en la forma y condiciones que determine el
RSA.
En el RSA (24 a 32):
1. El aumento de capital correspondiente a una fusin por absorcin,
no da derecho de suscripcin preferente a los accionistas de la
sociedad absorbente y todas las acciones de dicho aumento se
destinarn a ser asignadas y distribuidas entre los accionistas de
las sociedades absorbidas
2. El precio al que sern ofrecidas preferentemente las acciones,
ser determinado en la junta de accionistas, con la conformidad
tanto de la mayora absoluta de las acciones emitidas, como de la
mayora absoluta de las acciones de la serie respectiva
3. En las sociedades annimas cerradas y a menos que los estatutos
establezcan otros medios de comunicacin entre la sociedad y los
accionistas, la opcin preferente y el inicio del perodo de treinta
110

das para su ejercicio, deber informarse a los accionistas de
conformidad con el artculo 8 del presente reglamento o mediante
aviso
4. Las acciones no suscritas por los accionistas no podrn ser
ofrecidas a terceros a valores inferiores o en condiciones ms
ventajosas que a aqullos
11.5.1.3
Derecho de transmisin de acciones o participaciones
Derecho de transmisin de acciones o participaciones: consiste en el

derecho de los socios a disponer de las acciones o participaciones . Este
derecho puede verse limitada sustancialmente estatutaria o legalmente,
siendo muy frecuentes en sociedades limitadas y en muchas sociedades
annimas para evitar la entrada de socios indeseados.
11.5.1.4
Derecho a la cuota de Liquidacin
Si la sociedad se disuelve, el accionista tiene derecho a su cuota

proporcional en la liquidacin. El patrimonio es un pasivo exigible a largo plazo,
es a devolver lo que se dio.
11.5.1.5
Derecho de representacin
Corresponde al derecho de los accionistas de ser representados en el

directorio. Existen distintos tipos de directores.
11.5.1.6
Derecho de separacin
Bajo determinadas circunstancias (sustitucin del objeto social, traslado

del domicilio al extranjero, transformacin en sociedad comanditaria o
colectiva y ausencia de reparto de beneficios durante ms de 5 aos en
sociedades no cotizadas), slo los socios que no hayan aprobado dichos
acuerdos podrn exigir a la sociedad que se les liquide el valor el de sus
acciones, abandonando la sociedad. Es lo mismo que le derecho de retiro, pero
con otro nombre y menos especfico.
11.5.2
Derechos Polticos
Son aquellos derechos que garantizan la participacin del socio en la

administracin de la sociedad. Se traduce en un derecho-deber. En caso de no
111

participar, el socio se encuentra obligado a las decisiones tomadas por la
sociedad.
11.5.2.1
Derecho de asistencia, voz y voto
Son 3 derechos separados: asistencia, voz y voto.

Corresponde al derecho de los socios a participar y asistir en las juntas
de accionistas, a hacerse escuchar durante la sesin y a votar en la medida
que las acciones que posea as lo permitan. La SVS, Gerentes, Directores y
accionistas sin derecho a voto tambin tienen derecho a voz.
Regla general: Cada accionista dispondr de un voto por cada accin que
posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series de
acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado a ciertas
materias. En los casos en que existan series de acciones preferentes sin
derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales acciones adquirirn pleno
derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido con las preferencias
otorgadas en favor de stas, y conservarn tal derecho mientras no se haya
dado total cumplimiento a dichas preferencias.
11.5.2.1.1
Derecho a voto
Artculo 58.
Los titulares de acciones de una serie sin
derecho a voto podrn participar en las juntas de accionistas con
derecho a voz.
Cuando la ley o el presente reglamento dispongan que una
materia requiere la aprobacin de un qurum determinado de las
acciones emitidas, sin especificar que dicho qurum se calcula
solamente sobre las acciones con derecho a voto, las acciones de
una serie sin derecho a voto o con voto limitado debern ser
consideradas para los efectos del qurum y para la votacin de dichas
materias especficas.
Cuando
corresponda
que
los
accionistas
titulares
de
una
serie
de
acciones
deban
aprobar
alguna materia
que
les
afecta
por una mayora determinada por el voto emitido slo por esas
acciones,
la
votacin
correspondiente
deber
efectuarse
separadamente
en
junta
de
accionistas
conforme
al
mismo
procedimiento establecido en el prrafo 4 del Ttulo VI de este
reglamento.
112

El voto es indivisible, salvo para la eleccin de directores, donde los
accionistas podrn acumular sus votos en favor de una sola persona, o
distribuirlos en la forma que estimen conveniente. No obstante lo anterior,
11.5.2.2
Derecho a la informacin
El derecho a la informacin es un presupuesto lgico del derecho a voto,

ya que para ejercerlo es necesario estar al tanto de la marcha de la sociedad.
Solo lo pueden exigir los accionistas, no los abogados.
A grandes rasgos, debe facilitarse el acceso
accionista a cualquier
documento que se vaya a aprobar en la Junta de accionistas.

Los problemas prcticos son:
-
Esta informacin es dejar en pelota la

sociedad,
es
muy
sociedad
exponer
peligroso
tanta
para
cantidad
una
de
informacin. Los resguardos son que est

todo dentro de una habitacin en que solo
entran los socios, la informacin y los
balances
se
tienen
tambin
en
un
computador que no est conectado a internet, los accionistas no

llevan nada, hay una persona que mira todo lo que hace el accionista.
{Recomendacin: comprar 1 accin}.
Art. 54 LSA. La memoria, balance, inventario, actas, libros y los
informes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de
cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su examen en la
oficina de la administracin de la sociedad, durante los quince das
anteriores a la fecha sealada para la junta de accionistas. Los
accionistas slo podrn examinar dichos documentos en el trmino
sealado.
Durante el perodo indicado en el inciso anterior, estos
accionistas tendrn el derecho de examinar iguales antecedentes de las
sociedades filiales, en la forma, plazo y condiciones que seale el
Reglamento.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, con la
aprobacin de lastres cuartas partes de los directores en ejercicio,
podr darse el carcter de reservado a ciertos documentos que se refieran
a negociaciones an pendientes que al conocerse pudieran perjudicar el
inters social. Los directores que dolosa o culpablemente concurran con
113

su voto favorable a la declaracin de reserva, respondern solidariamente
de los perjuicios que ocasionaren.
En el caso de las sociedades annimas abiertas, la memoria, el
informe de los auditores externos y los estados financieros auditados de
la sociedad, debern ponerse a disposicin de los accionistas en el sitio
en Internet de las sociedades que dispongan de tales medios.
11.5.2.3
Derecho de impugnacin de acuerdos sociales
Los accionistas pueden impugnar judicialmente los acuerdos de las

Juntas Ordinarias y Extraordinarias de accionistas que vulneren la Ley, los
estatutos, o que perjudiquen el inters social.
11.5.2.4
Derecho de convocatoria de Junta de accionistas
Los socios cuyas acciones representen un 5% de la sociedad pueden

solicitar la convocacin a una junta. En caso de no ser escuchados, pueden
plantearlo ante los tribunales ordinarios. Es junta extraordinaria.
11.6JUNTA
DE
ACCIONISTA
Se define como la reunin de accionistas debidamente convocada para

deliberar y decidir por mayora sobre determinados asuntos sociales propios de
su competencia. Es un rgano dentro de la sociedad.
Son ordinarias las que tienen lugar Dentro del primer cuatrimestre de
cada ao y en estricto rigor, debiese ser e el primer cuatrimestre siguiente al
cierre del balance pero como cierran el balance en diciembre, es normal que
entre marzo y abril se celebren las juntas ordinarias.
Se llaman ordinarias porque es la que se celebra peridicamente, una
vez al ao, y cualquier junta fuera de esto es una junta extraordinaria y tienen
lugar para para los actos de ordinaria administracin que an recaen en la
junta.
11.6.1
Ordinaria
Son las que tienen lugar Dentro del primer cuatrimestre de cada ao y
en estricto rigor, debiese ser e el primer cuatrimestre siguiente al cierre del
balance pero como cierran el balance en diciembre, es normal que entre marzo
y abril se celebren las juntas ordinarias.
114

Se llaman ordinarias porque es la que se celebra peridicamente, una
vez al ao, y cualquier junta fuera de esto es una junta extraordinaria y tienen
lugar para para los actos de ordinaria administracin que an recaen en la
junta.
11.6.1.1
Materias de la junta
Art. 56. Son materias de la junta ordinaria:

1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de
los inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo
de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras
presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad;
2) La distribucin de las utilidades
especial, el reparto de dividendos;
de
cada
ejercicio
y,
en
3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes

del directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la
administracin, y
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea
propia de una junta extraordinaria.
11.6.1.1.1
Va a deliberar de la memoria y balance de los estados financieros.
La memoria
La prepara el directorio. Antes se realizaban de formas
peridicas. En las SA abiertas, la memoria es pblica. Da cuenta de lo que hizo

la sociedad en el ejercicio anterior.
Primero, da cuenta de manera verbal, las cosas relevantes, lo que se
quiere hacer, las obligaciones con parte relacionada. Tambin se inserta los
estados financieros, los balances de la compaa. Esta informacin la prepara
el directorio y la audita una auditora externa y se va a presentar el balance a
la junta de accionista.
Si se rechaza el balance, el directorio debe presentar un nuevo balance
dentro de los primeros 60 das desde la junta. Si este balance se vuelve a
rechazar, el directorio queda inmediatamente revocado, por lo que deber
convocarse a elecciones nuevamente
11.6.1.1.2
Distribucin de las utilidades.
La junta adems se encarga de la distribucin de las utilidades, hay una

limitacin de que no puede ser menos de un 30% del total salvo que haya
115

unanimidad de los socios en las SA abiertas; en las SA cerradas se est a lo
que digan los estatutos, sino el 30%.
Adems debe nombrar y revocar a los directores. Tambin debe regular
la dieta de los directores. En las SA cerradas el cargo de director puede ser sin
remuneracin pues generalmente los directores son socios; en una SA abierta,
el 99,9% de los directores tenan remuneracin, no hay prohibicin, pero la SVS
llama la atencin. Lo que se daba es que cada uno de los directores le
boleteaba servicios a otras sociedades de personas para evitar impuestos,
pues pagaba 20%, pero la dieta estaba afecta al global complementario que
llegaba a un 40%.
En una SA abierta se debe tener una empresa de auditoria externa,
puede adems tener inspectores de cuentas. En una SA cerrada, depende de lo
que se diga en los estatutos, pues se permite decir que no hay empresa de
auditora externa o inspectores de cuentas. Esto se debe establecer cada ao,
pero lo normal es que las empresas estn 4 o 5 aos. Es sano que cada cierto
tiempo se cambie la empresa de auditora externa para que no se formen
amistades entre el auditor y el director.
Si los directores realizan operaciones con partes relacionadas, la junta
ordinaria debe ser informada por el directorio. El incentivo de las operaciones
con partes relacionadas es a contratar a condiciones no acordes al mercado,
por lo que para evitar esto, debe ser informado a la Junta.
Tambin es materia de la Junta de accionistas la designacin del diario
por el cual se realizar la citacin a la junta de accionistas.
11.6.1.1.3
Eleccin de los miembros de los directores.
Si nada dice, se eligen los miembros cada 3 aos, pero puede acordarse
que sea en un tiempo menor. Los directores no pueden ser destituidos y siguen
en el cargo hasta que haya un directorio.
Un problema es la remuneracin de los directores. Se relaciona a la parte
final del artculo 56 que se refiere a cualquier materia de inters social y esto
es relevante porque el criterio es que salvo lo que la ley establece lo que es
116

materia de junta extraordinaria, el resto de las materias se debe llevar en una
junta ordinaria.
La SAC, generalmente no hace JOA y se van regularizando las juntas
desfasadas y esto se hacen por medio de dos caminos:
1. Es cambiar la fecha como si la JOA se haya celebrado.
2. La ley permite que se cite a una junta extraordinaria para tratar
materia de ordinario en medida que en las citacin se indique.
Pasada la fecha del primer cuatrimestre, se puede citar a una
extraordinaria y tratar materia de ordinaria.
11.6.1.2
Citacin de la junta
11.6.1.2.1
Convocatoria
Quien convoca es el directorio, debe haber un acuerdo de los directores

donde llaman a los accionistas y hacer una lista de las materias que se
discutirn en la junta respectiva. Si el directorio no convoca, los accionistas que
representen ms del 10% de las acciones emitidas con derecho a voto pueden
pedir al directorio que hagan una JOA o una JEA en los casos del art. 58 LSA. En
el caso de las SA abiertas, la SVS tambin puede exigir al directorio que
convoque a una junta. Si no se tiene directorio, aquellos accionistas que
representen ms del 10% de las acciones emitidas con derecho podrn
directamente llamar a JOA o JEA por publicacin en un diario de circulacin
nacional.
11.6.1.2.2
Citacin
Debe ser en un diario del domicilio social en al menos 3 oportunidades.

El primer aviso debe ser dentro de los 20 o 15 das anteriores a la celebracin
de la junta. Los otros dos tienen que ser entre la junta de accionistas y el
primer aviso.
Si una sociedad tiene varios domicilios, debe ser en cada uno de ellos. Si
la citacin la hacen quienes representen ms del 10% de las acciones emitidas
con derecho, debe ser en un peridico de circulacin nacional. Esto no
117

necesariamente debe ser en un peridico fsico, tambin puede estar en un
diario virtual.
El aviso debe contener las materias (tabla) de la JOA o JEA y no pueden
ser otras que aquellas que se digan en el aviso, por lo que se debe tener
cuidado con la redaccin. Debe tener el lugar, la fecha, el nombre de la
sociedad. Para las JOA, las tablas son casi siempre las mismas, por lo que la
LSA dice que no es necesario hacer referencia a la tabla, pero en la prctica
nunca se ha visto una citacin a JOA sin tabla. La junta debe celebrarse en
algn lugar dentro del domicilio social, no necesariamente en la sede social. Se
puede celebrar en un domicilio fuera del domicilio social si se cuenta con
unanimidad. Puede ser fuera de Chile, pero si es una JEA que deba celebrarse
con presencia del notario debe ser dentro de Chile. La Junta puede autoconvocarse si se juntan todos (aunque sea en la mitad de un asado) y
quieren celebrar la junta.
En las SA cerradas no hay mayores formalidades, salvo que se incluyan
formalidades adicionales en el estatuto. Para las formalidades de las SA
abiertas, se debe enviar una citacin por correo a los accionistas al domicilio
registrado en el registro de accionistas. Normalmente se incluye un borrador de
poder para que alguien vaya en representacin del accionista. Si no se enva la
carta, la Junta es vlida, pero el directorio ser responsable por todos los
perjuicios que provocaran a los accionistas. Las SA abiertas tambin debern
publicar la citacin en la pgina web de la sociedad, con el mismo efecto de la
omisin para las cartas en el caso de la omisin.
11.6.1.2.3
Participantes
Pueden participar en la Junta los accionistas, en las SA abiertas, aquellos

accionistas que figuren inscritos en la sociedad en el Registro de
Accionistas a la medianoche del quinto da hbil anterior a la junta
(v.gr. si la junta se celebra el mircoles 25, pueden ir quienes estn a la
medianoche del Jueves 19 en el Registro de Accionistas [domingo no es da
hbil]). En las SA cerradas, la LSA establece que pueden participar quienes
118

figuren inscritos en el Registro de Accionistas al momento anterior a la
celebracin de la Junta.
Puede participar con derecho a voz:
-
la SVS,
preside el presidente del directorio;
pueden ir los directores y gerentes.
Puede estar tambin el secretario, la regla general es que debe ser
designado por el directorio, pero si no se designa, quien lo ejerce es
el gerente general, en las SAA normalmente es el abogado del
directorio.
Tambin puede ir la empresa de auditora externa, solo con derecho a
voz.
En algunos casos el notario.
11.6.1.2.4
Informacin previa
La LSA dice que la sociedad debe poner a disposicin de los accionistas

con al menos 10 das de anticipacin los balances que se presentaran en la
junta. No tienen que mandarlo, pero deben estar a disposicin en el domicilio
social. Antiguamente, las SA deban publicar los balances, hoy en da, los
balances se deben publicar en la pgina de la sociedad. Hoy en da, en las SAC
solo debe mandarlos a aquellas personas que lo soliciten.
El directorio debe poner a disposicin de los accionistas con 15 das de
anticipacin la informacin que fundamenta los puntos de la citacin.
11.6.1.3
La junta misma
Se deber cotejar que quien vaya a la junta figure en la junta de

accionista, pero si van apoderados, se debern revisar los poderes, solamente
que aparezca el nombre del accionista firmando el poder a la persona que
comparece. La LSA permite hacer un proceso de calificacin de poderes a
peticin de un accionista, donde se deber contratar un abogado calificador de
un listado de la SVS. No pueden ir el accionista y el apoderado (es bueno
sacarlo, si alguien va con abogado es para generar problemas), pero se puede
sustituir al accionista con el apoderado en la mitad de la Junta.
119

El quorum de constitucin es la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto (50% + 1). Si no se tiene el qurum se puede citar
de nuevo. Para esta segunda citacin se debe citar dentro de los 45 das
siguientes a la fecha en que se cit la junta fallida, adems los avisos deben
ocurrir con posterioridad a la junta fallida. El qurum de esta segunda junta ya
no es de la mayora de las acciones emitidas con derecho a voto, sino con los
accionistas que se encuentren representados. No cuentan los accionistas
desinteresados, cuando han transcurrido 5 aos sin cobrar dividendos o ir a
una junta.
El quorum de aprobacin, por regla general, es la mayora absoluta de
las acciones con derecho a voto presentes o representadas con derecho a voto.
Hay ciertas materias de JEA en que el legislador pide un quorum ms alto como
en los aumentos de capital o el saneamiento de constitucin por vicios
formales, donde se necesita la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto en general. En algunos casos, la ley pide un quorum calificado
de 2/3 de las acciones con derecho a voto.
Incluso en segunda citacin, los quorum de aprobacin especiales deben
seguir siendo respetados.
11.6.2
Junta Extraordinaria
Se encuentran principalmente en el art. 57 LSA, pero el art. 67 LSA dice

que requieren los 2/3 un listado de materias de junta extraordinaria.
Art. 57. Son materias de junta extraordinaria:
1) La disolucin de la sociedad;
2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma
de sus estatutos;
3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;
4) La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos que
seala el N9) del artculo 67;
5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobacin de directorio ser suficiente, y
6) Las dems materias que por ley o por los estatutos, correspondan
a su conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas.
120

Las materias referidas en los nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn
acordarse en junta celebrada ante notario, quien deber certificar que el
acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin. (la
presencia de un notario, que es considerada por la doctrina como una solemnidad
esencial, TIENE QUE ESTAR. Otro error comn es asumir que en toda JEA debe estar un
notario, es conservador, pero no necesario)
Art. 67. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que
impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la
nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern
ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en
las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto.
Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las
acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a las
siguientes materias:
1) La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su
fusin con otra sociedad; (por el cambio de responsabilidad, da derecho a
retiro; por los activos, condiciones u objeto de la nueva sociedad)
2) La modificacin del plazo de duracin de la sociedad cuando lo
hubiere;
3) La disolucin anticipada de la sociedad;
4) El cambio de domicilio social; (se debe a algo histrico)
5) La disminucin del capital social;
6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes
en dinero; (se debe a que lo normal es aportar en dinero y se busca
proteger al accionista minoritario)
7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de
accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorio;
8) La disminucin del nmero de miembros de su directorio; (es
probable que el director que salga sea el elegido por el accionista
minoritario y se encuentren poco representados en el directorio)
9) La enajenacin de 50% o ms de su activo, sea que incluya o no
su pasivo, lo que se determinar conforme al balance del ejercicio
anterior, y la formulacin o modificacin de cualquier plan de negocios
que contemple la enajenacin de activos por un monto que supere dicho
porcentaje; la enajenacin de 50% o ms del activo de una filial, siempre
que sta represente al menos un 20% del activo de la sociedad, como
cualquier enajenacin de sus acciones que implique que la matriz pierda
el carcter de controlador;
10) La forma de distribuir los beneficios sociales; (el minoritario
podra verse perjudicado por la nueva distribucin)
11) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo, excepto respecto
de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser
suficiente;
121

12) La adquisicin de acciones de su propia
condiciones establecidas en los artculos 27A y 27B;
emisin,
en
las
13) Las dems que sealen los estatutos;

14) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de
que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus
estatutos sociales que comprenda una o ms materias de las sealadas en
los nmeros anteriores.
Las reformas de estatutos que tengan por objeto la creacin,
modificacin, prrroga o supresin de preferencias, debern ser aprobadas
con el voto conforme de las dos terceras partes de las acciones de la
serie o series afectadas.
15) En las sociedades annimas abiertas, establecer el derecho de
compra a que hace referencia el inciso segundo del artculo 71 bis, y
(derecho a retiro por parte del accionista por el squeeze out cuando uno de los
accionistas alcanza el 95% de la participacin)
16) Aprobar o ratificar la celebracin de actos o contratos con
partes relacionadas, de conformidad a lo establecido en los artculos 44
y 147.
El aviso en que se cita, tiene las materias que se van a tratar en la junta.
Se discute si debe respetarse el orden que se establece en la tabla, pero por un
tema prctico se sigue el mismo orden.
La junta es convocada para deliberar y aprobar, el presidente presenta y
da la posibilidad de voz a los accionistas. A veces se da la posibilidad por poco
tiempo cuando se quiere evitar la discusin sobre un tema.
La votacin, antiguamente, era por una papeleta, pero muchas veces, la
ley da la posibilidad de aprobar por aclamacin, pero se debe establecer con
anterioridad a la celebracin en junta, para la aprobacin por aclamacin se
necesita unanimidad. Cada materia debe ser llevada de manera individual,
pero al momento de votar, se puede hacer la votacin en masa. Cuando se
tienen varias acciones, no se puede dividir el voto por regla general, pero
puede hacerse para la eleccin de los directores (elecciones en general).
Antiguamente, para los custodios de acciones (v.gr. una corredora de bolsa),
cuando ha recibido instrucciones especficas, puede dividir el voto, pero no
est obligado a publicar a quienes representa, pero la SVS ha dicho que los
custodios deben tener un registro por 5 aos de a quienes representa y cmo
vot.
122

El voto es individual y simultneo, pero puede hacerse de otra forma que
permita que el voto sea secreto, pero que sea conocido con posterioridad.
Antiguamente las votaciones eran por orden alfabtico, por lo que estaba una
persona que siempre era la ltima en votar (v.gr. Zywxer 2) y era constituido
como representante por los controladores y se prestaba para abusos contra los
minoritarios.
11.6.3
El acta de la junta
La lleva el secretario en un borrador, debe ser firmada por el presidente

o quien hizo sus veces, el secretario o quien hizo sus veces y tres accionistas
elegidos por el total de la junta, salvo que hubieran concurrido menos de tres
accionistas, donde debern firmar todos. Hoy en da, el accionista que firma
puede retener el acta por hasta 2 das.
Esa acta puede ser grabada, sera sano hacerlo.
Esa acta, una vez firmada, lo bueno es pegarla a un libro con las actas
de las juntas de accionistas. Hay notarios que cuando van, ponen un timbre en
las hojas. El libro de actas debe ser llevado consecutivamente. Una copia del
acta certificada por el gerente general debe ser enviada a la SVS dentro de los
10 das siguientes a la celebracin de la junta. Las SAA que tengan sitio de
internet deben publicar sus actas de juntas de accionistas.
11.7DIRECTORIO
Es un rgano dentro de la sociedad, encargado de expresar la voluntad
social, puede delegarlas, pero es quien tiene la representacin judicial y
extrajudicial de la sociedad en el mbito externo y dentro de la sociedad, se
encarga de administrar la sociedad. La representacin nace del art. 40 LSA.
Las materias de administracin son del directorio, por excepcin puede llegar a
ser materia de una JEA, como la otorgacin de garantas, salvo que sea a
filiales.
2 Apellido inventado.
123

Puede delegar sus facultades? El carcter de director es personalsimo,
por lo que no puede delegarse, pero s puede el directorio completo delegar
facultades de administracin parciales en terceros. Esta delegacin solo puede
hacerse en ejecutivos principales, gerentes, subgerentes, un director o un
conjunto de directores o abogados y para asuntos especialmente determinados
en otras personas. El mandato no puede ser general, pero debe ser especfico.
El art. 50 LSA seala el estatuto jurdico del gerente. Tambin al gerente
general le corresponde representar judicialmente con las facultades de ambos
incisos del art. 7 CPC. Por lo que si se demanda a una SA, debe demandarse al
gerente, y si un gerente quiere demandar, no debe probar sus facultades, pero
s debe probar que es el gerente.
Art. 50. A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los
ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de esta
ley referente a los directores en lo que sean compatibles con las
responsabilidades propias del cargo o funcin, y en especial, las
contempladas en los artculos 35, 36, 37, 41, 42, 43,44, 45 y 46, segn
el caso.
Se rige por la ley y por los estatutos. El art. 4 n6 dice que se debe
establecer la forma de administracin y las facultades.
El nico requisito positivo para ser director es ser mayor de edad (dice
que no sea menor de edad), los requisitos negativos estn en los arts. 35 y 36
LSA.
Art. 35. No podrn ser directores de una sociedad annima:
1)Los menores de edad;
2)Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el
artculo 77 de esta ley;
3)Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o
de inhabilitacin perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y
aquellos que tengan la calidad de deudor en un procedimiento concursal de
liquidacin personalmente o como administradores o representantes
legales, o que hayan sido condenados por delitos concursales establecidos
en el Cdigo Penal.
PARRAFO DEROGADO;
4)Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos
del Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado
efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin
a
las
entidades
sobre
las
cuales
dichos
funcionarios
ejercen,
124

directamente
control.
de
acuerdo
con
la
ley,
funciones
de
fiscalizacin
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los

organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el
cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.
Art. 36. Adems de los casos mencionados en el artculo anterior,
no podrn ser directores de una sociedad annima abierta o de sus
filiales:
1)Los senadores, diputados y alcaldes;
2)Los
ministros
de
Estado,
subsecretarios,
intendentes,
gobernadores, secretarios regionales ministeriales y embajadores, jefes
de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada
uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las sociedades
annimas abiertas en las que el Estado, segn la ley, deba tener
representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario,
directa o indirectamente a travs de organismos de administracin
autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o
aquellas en que el Estado sea accionista mayoritario;
3) Los funcionarios de las superintendencias que supervisen a la
sociedad respectiva o a una o ms de las sociedades del grupo empresarial
a que pertenece, y
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, as como sus
directores, gerentes, ejecutivos principales y administradores. Esta
restriccin no se aplicar en las bolsas de valores.
Si una junta nombra a alguien como director, no ser director mientras

no acepte, expresa o tcitamente. Normalmente no hay un acto expreso de
aceptacin (excepto para los directores profesionales), sino que solo va a la
sesin de directorio y seala la aceptacin.
Hay una incompatibilidad adicional, pues est el rgano de ejecucin
que se radica en el gerente general, quien es elegido por el directorio y debe
rendirle cuenta. En una SAC, puede el gerente general ser parte del directorio,
pero no puede ser presidente del directorio; en una SAA no puede ser parte del
directorio.
La eleccin de directores es materia de JOA, pero por ser esencialmente
revocables, se les puede revocar en una JEA.
Los directores pueden ser:
Titulares o suplentes: la regla general es que solo haya directores
titulares, por lo que para que haya directores suplentes, se debe
125

establecer en el estatuto. En este caso, cada director tiene su propio
suplente y no puede ser reemplazado por otro. En estos casos, se
vota en la JOA por el titular y el suplente como si fueran un paquete
completo. Los titulares tienen derecho a voz y voto en una sesin de
directorio, pero los suplentes, si bien tambin tienen derecho a voz,
solo tendrn derecho a voto si su titular no fue.
Si renuncia un director titular, suple el suplente, pero si no est,
podr nombrarlo el directorio (puede no hacerlo), pero dentro de la
prxima Junta (ordinaria o extraordinaria) deber ser revocado
totalmente3.
Definitivos o provisorios: son provisorios los que existen desde la
constitucin hasta la primera JOA en que se elijan los definitivos.
El periodo de ejercicio de un directorio es de hasta 3 aos, hay
sociedades en que se les renueva de manera anual (si nada se dice en el
estatuto, es as). Si corresponde la renovacin del directorio y la junta
respectiva no se celebra, los directores siguen en el cargo, pero el directorio
adquiere la obligacin de celebrar otra junta para que se les revoque dentro de
los 30 das desde la junta fallada o no celebrada.
Dado que es un rgano, funciona en sala debidamente constituida,
expresan su voluntad en una sesin de directorio. Tenemos sesiones ordinarias
y extraordinarias. La periodicidad mnima de sesiones ordinarias del directorio
es de una vez al mes. Para las sesiones extraordinarias, debe convocar el
presidente del directorio cuando el inters social as lo amerite, si no lo
considera as, cada director tiene derecho a solicitar al directorio con expresin
de causa la citacin a la junta, pero est obligado a hacerlo si lo solicita as la
mayora absoluta del directorio. Se debe citar por carta entregada por ministro
de fe dentro de 2 o 3 das antes de la celebracin de la sesin del directorio,
pero no se debe hacer cuando concurren todos. El mismo directorio puede
establecer otra forma de citacin. Si no se cita, las decisiones podran llegar a
ser objetadas por el director no citado.
3 Es honorable que el directorio se ponga de acuerdo con los accionistas
que eligieron ese director y se llegue a un director de consenso.
126

La comparecencia a la sesin no necesariamente debe ser personal,
pues tambin puede ser virtual o utilizando los medios tecnolgicos aprobados
por la SVS. El problema que se tena con esto es que deben ser medios
aprobados por la SVS, pero se deca que rige para las SAA, por lo que no haba
una regla para las SAC, por esto en las SAC se especifican en el estatuto
(aquellos medios aprobados por la SVS).
En una comparecencia virtual la ley exige que el presidente y el
secretario certifiquen que los directores comparecieron de manera virtual e
ininterrumpida. Quien preside la sesin y el secretario no pueden comparecer
de manera virtual, esto se dice en un oficio de la SVS (presidente y secretario
deben estar en el mismo lugar donde se celebra la junta).
11.7.1
La sesin misma
Los directores deliberan y se levanta un acta de directorio llevada a cabo

por el secretario (normalmente el abogado), que debe ser fiel a la discusin
que se tuvo en la sesin de directorio. En ella deben firmar todos los directores,
el secretario y el gerente general. Si la comparecencia es virtual, cmo
firman? Igualmente deben firmar el acta (normalmente no se levanta el mismo
da). Esto se debe a que los acuerdos adoptados por el directorio solo pueden
llevarse a cabo desde que son firmados por los directores.
Normalmente la sesin se hace en el domicilio social, pero se puede
hacer en un domicilio distinto si se cuenta con la aprobacin de la totalidad de
los directores.
Si un director no est de acuerdo con la mayora, debe quedar expresada
en el acta con sus fundamentos y la firma en el acta. Esto sirve para poder
limitar la responsabilidad del director por el mal resultado de la ejecucin del
acuerdo.
Qu pasa cuando se discuten varios temas? Es probable que el acuerdo
sea sobre algunos de los acuerdos, pero por la urgencia de la ejecucin de
este, se podrn establecer estos acuerdos por separado en que s se cuenta
con la unanimidad de las partes del directorio para poder ejecutar ese acuerdo
particular de manera inmediata.
127

El quorum de constitucin de la sesin de directorio es de la mayora
absoluta de los directores que existen, pero para los acuerdos se necesita
como quorum de aprobacin la mayora de los directores que asistieron. Los
directores suplentes, cuando tambin va el titular no cuenta para el conteo. Si
hay un empate en el directorio, dirime el presidente del directorio o de quien
presida la sesin (el cargo de persona es para el titular, no para el pack).
Las SAA tienen la obligacin de grabar las sesiones del directorio, salvo
que la unanimidad de los directores establezcan que no se grabar la sesin
del directorio. Para las SAC no existe esta obligacin, pero se puede poner en
los estatutos. Muchas veces, se discute anteriormente y una vez que lo tienen
listo se empieza a grabar y cuando se entra en un tema complicado se pausa la
grabacin hasta que estn de acuerdo. Si se omite esto no tiene una sancin
especfica. Esta norma esta pensada para los directores independientes.
Remuneracin: No necesariamente son remunerados, todo depende de
lo que digan los estatutos.
11.7.2
El inters social
Se habla en varias partes que los directores deben velar por el inters
social qu es esto? Frente a esto tenemos dos tesis que buscan explicar este
concepto, pues no se encuentra definido en la LSA ni en el RSA.
Tesis institucionalista: la SA cumple una funcin pblica en cuanto
aglutina a accionistas en el desarrollo de un giro. Por esto, el inters
social no es solo el de los accionistas, sino tambin los terceros
interesados4 (v.gr. proveedores, trabajadores, etc.) o el medio
ambiente, pues hay un inters pblico involucrado. Esto tiene como
consecuencias porque se les podra demandar por no tener en cuenta
el inters social cuando, por ejemplo, no respeta el medio ambiente.
[NO TODO ES MERO ALTRUISMO, muchas veces hay un inters de
marketing].
Tesis contractualista: La SA es un contrato, por lo que hay un
directorio que vela por el inters social que est compuesto por el
4 Stake Holders, tercero ajenos, pero interesados en el inters social.
128

inters de los accionistas en general. El test de cumplimiento est en
el inters de la SA misma. Esto se debe a que la causa de una
sociedad es maximizar los ingresos en la sociedad.
En chile se aplica ms que nada la tesis contractualista, matizada por el
concepto de la responsabilidad social. En esto es importante tener el cuenta el
art. 30 LSA sobre que se debe tener en cuenta el inters de los accionistas en
la toma de las decisiones.
11.7.3
Grado de responsabilidad y deber de cuidado
El grado de responsabilidad por el que responden los directores es por

culpa leve, pues el art. 41 LSA lo establece. No se puede disminuir el grado de
responsabilidad, pero s se puede aumentar.
Art. 41. Los directores debern emplear en el ejercicio de sus
funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente
en sus propios negocios y respondern solidariamente de los perjuicios
causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o
culpables.
Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la
junta de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad
de los directores a que se refiere el inciso anterior.
La aprobacin otorgada por la junta de accionistas a la memoria y
balance presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o
informacin general, no libera a los directores de la responsabilidad que
les corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobacin
especfica de stos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se
hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo.
El art. 78 RSA
Artculo
78. El deber de cuidado y diligencia de los directores
incluye,
pero no est limitado a, efectuar con el esfuerzo y atencin
que los hombres
emplean ordinariamente en sus propios negocios, las
gestiones necesarias y oportunas para seguir de forma regular y
pronunciarse respecto de las cuestiones que plantea la administracin de
la sociedad, recabando la informacin suficiente para ello, con la
colaboracin o asistencia que consideren conveniente. Salvo que no fuere
posible atendido que el directorio hubiere sesionado de urgencia, cada
director deber ser informado plena y documentadamente de la marcha de la
sociedad por parte del gerente general o el que haga sus veces. Dicho
derecho a ser informado puede ser ejercido en cualquier tiempo y, en
especial, en forma previa a la sesin de directorio respecto de la
informacin y antecedentes necesarios para deliberar y adoptar los
acuerdos sometidos a su pronunciamiento en la sesin respectiva. El
ejercicio del derecho de ser informado por parte del director es
indelegable.
129

El deber de cuidado y diligencia de los directores los obliga a
participar activamente en el directorio y comits, en su caso, asistiendo
a las sesiones, instando que el directorio se rena cuando lo estime
pertinente, exigiendo que se incluya en la orden del da aquellas
materias que considere convenientes, de acuerdo con la ley y los
estatutos sociales, y a oponerse a los acuerdos ilegales
o que no
beneficien el inters de la sociedad de la cual es director.
Los directores son un rgano colectivo en que se toman las decisiones o

dejan de tomarse. El directorio como tal no tiene un patrimonio como rgano,
por lo que hace ilimitada y solidariamente responsables a aquellos directores
que hubieran faltado a su deber de cuidado, solo a aquellos directores que
hubieran concurrido al acto respectivo. El problema es que si es el directorio el
que, en representacin de la sociedad, contrata con un tercero faltando a su
deber de cuidado, frente a terceros (contractual o extracontractualmente) la
responsabilidad es 3-SA donde el contrato es completamente vlido, pero el
directorio deber responder a la sociedad por los daos que le genere.
Existen ciertas presunciones meramente legales, sealadas en el art. 45
LSA en que se presume la culpabilidad. Esta responsabilidad prescribe segn
las reglas generales (4 segn CCom y 5 segn CC), por la especialidad debera
aplicarse el plazo de 4 aos.
Art. 45. Se presume la culpabilidad de los directores respondiendo
en consecuencia, solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad,
accionistas o terceros, en los siguientes casos:
1) Si la sociedad no llevare sus libros o registros;
2) Si se repartieren dividendos provisorios habiendo prdidas
acumuladas, respecto de los directores que concurrieron al acuerdo
respectivo;
3) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas
o simulare enajenaciones. Se presume igualmente la culpabilidad del o de
los directores que se beneficien en forma indebida, directamente o a
travs de otra persona natural o jurdica de un negocio social que, a su
vez, irrogue perjuicio a la sociedad.
El art. 133 LSA dice que las personas que infrinjan la LSA, RSA, Estatutos
y normativas de la SVS, ocasionando daos a otro, est obligada a la
indemnizacin de perjuicios. Esta persona puede ser la sociedad o el directorio,
ser contractual o extracontractual dependiendo si existe o no un contrato
entre ellos. La SA tiene un patrimonio, pero debe ser siempre representado por
el directorio, por lo que respondern civil, administrativa y penalmente, salvo
130

que se pruebe la no concurrencia o resistencia a ello. Esta responsabilidad es
solidaria, por lo que ser director es algo complicado en Chile.
Art. 133. La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su
caso, los estatutos sociales o las normas que imparta la Superintendencia
ocasionando dao a otro, est obligada a la indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y
administrativas que correspondan.
Por las personas jurdicas respondern adems civil, administrativa
y penalmente, sus administradores o representantes legales, a menos que
constare su falta de participacin o su oposicin al hecho constitutivo
de infraccin.
Los directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables
en conformidad a los incisos anteriores, lo sern solidariamente entre s
y con la sociedad que administren, de todas las indemnizaciones y dems
sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las normas
a que se refiere esta disposicin.
Qu pasa con la sociedad y los accionistas cuando el director comete

un acto ilcito? Es un problema porque los directores representan a la sociedad
judicial y extrajudicialmente, por lo que tendra que demandarse a s mismo.
Por esto, se agreg el art. 133bis LSA que seala las personas que pueden
demandar a la sociedad. Esto es aplicable tanto a las SAC como a las SAA. Esta
responsabilidad es contractual, donde una vez acaecido el incumplimiento no
se presume la culpa (al contrario como lo hace el CC). Nunca la responsabilidad
es objetiva, se debe ver caso a caso.
Artculo 133 bis.- Toda prdida irrogada al patrimonio de la
sociedad como consecuencia de una infraccin a esta ley, su reglamento,
los estatutos sociales, las normas dictadas por el directorio en
conformidad a la ley o las normas que imparta la Superintendencia, dar
derecho a un accionista o grupo de accionistas que representen, a lo
menos, un 5% de las acciones emitidas por la sociedad o a cualquiera de
los directores de la sociedad, a demandar la indemnizacin de perjuicios
a quien correspondiere, en nombre y beneficio de la sociedad.
Las costas a que hubiere lugar sern pagadas a los demandantes y no
podrn, deforma alguna, beneficiar a la sociedad. Por su parte, si los
accionistas o el director demandantes fueren condenados en costas, sern
exclusivamente acciones establecidas en la presente ley. stas.
Las
acciones contempladas en este artculo, son compatibles con las dems
acciones establecidas en la presente ley.
11.7.3.1
Deberes fiduciarios
Son los que tiene el administrador respecto de los bienes que

administra. Dentro de ellos tenemos:
131

Deber de cuidado
Deber de lealtad: el art. 42 LSA se refiere a esto. Cuando por
administrar bienes, es posible que exista un conflicto de inters. El
director debe ser leal al inters social, por lo que no puede darle ms
prioridad a su inters que al de la sociedad. Esto es importante
vincularlo con el art. 133 LSA.
Art. 42. Los directores no podrn:
1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de
valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por
fin el interssocial;
2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a
establecer
su
propia
responsabilidad
o
la
de
los
gerentes,
administradores o ejecutivos principales en la gestin de la empresa;
3) Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales
y dependientes, o a los inspectores de cuentas o auditores externos y a
las clasificadoras de riesgo, a rendir cuentas irregulares, presentar
informaciones falsas y ocultar informacin;
4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones
falsas y ocultarles informaciones esenciales;
5) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en
provecho propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se
refiere el inciso segundo del artculo 44, los bienes, servicios o
crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada
en conformidad a la ley.
6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con
perjuicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren
conocimiento en razn de su cargo, y
7) En general, practicar actos ilegales o contrarios a los
estatutos o al inters social o usar de su cargo para obtener ventajas
indebidas para s o para terceros relacionados en perjuicio del inters
social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en
los tres ltimos nmeros de este artculo pertenecern a la sociedad, la
que adems deber ser indemnizada por cualquier otro perjuicio.
Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda
aplicar en el caso de sociedades sometidas a su control.
Deber de reserva: Se encuentra en el art. 43 LSA. El deber de reserva

no sirve para amparar a la sociedad en el desarrollo de actividades
ilcitas,
pero esto
no significa que
se
encuentre
obligado
denunciarlo, pero si llegase a hacerlo, no puede ser demandado por

infringir el deber de reserva.
132

Art. 43. Los directores estn obligados a guardar reserva respecto
de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan
acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por
la compaa. En el caso delas sociedades annimas abiertas, se entender
que se ha producido dicha divulgacin cuando la informacin se haya dado
a conocer mediante los sistemas de informacin al mercado previstos por
la Superintendencia, de acuerdo al artculo 10de la ley N 18.045, o bajo
otra modalidad compatible con lo dispuesto en el artculo 46.
No regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters
social o se refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de
los estatutos sociales, de las leyes o de la normativa dictada por la
Superintendencia en el ejercicio de sus atribuciones.
Las operaciones con partes relacionadas estn regulados expresamente

para evitar conflictos de inters para proteger a la sociedad y los accionistas
minoritarios. Se regula en el art, 44 LSA para las SAC y SAA. En estos casos,
solo podr celebrar actos y contratos que involucren montos relevantes en que
un director tenga inters cuando sean conocidas y aprobadas por el directorio
con abstencin del director que tiene el conflicto de inters (no puede votar,
pero s opinar). Los estatutos pueden sealar que las operaciones con partes
relacionadas no se rijan por las prohibiciones del art. 44 LSA.
Por monto relevante se entiende: (a) que el acto o contrato sea
equivalente al menos al 1% del patrimonio social y siempre que ese monto
supere las 2.000 UF y en todo caso cuando sean superiores a 20.000 UF. No se
deben contar de manera individual, sino el conjunto que conforma una misma
operacin, que tras 12 meses se evala si cumple con la condicin de monto
relevante.
Si se celebra este acto, sin aprobacin del directorio, frente a terceros
este acto es totalmente vlido, sin perjuicio de las acciones que tengan los
otros directores y los accionistas. Si no se aprueba, puede ser aprobada o
ratificada por la junta de accionistas.
Artculo 44. Una sociedad annima cerrada slo podr celebrar actos
o contratos que involucren montos relevantes en los que uno o ms
directores tengan inters por s o como representantes de otra persona,
cuando dichas operaciones sean conocidas y aprobadas previamente por el
directorio y se ajusten a condiciones de equidad similares a las que
habitualmente prevalecen en el mercado, salvo que los estatutos autoricen
la realizacin de tales operaciones sin sujecin a las mencionadas
condiciones.
133

El directorio deber pronunciarse con la abstencin del director
con inters. En el acta de la sesin de directorio correspondiente,
deber dejarse constancia delas deliberaciones para aprobar los trminos
y condiciones de los respectivos actos o contratos, y tales acuerdos
sern informados en la prxima junta de accionistas por el que la
presida, debiendo hacerse mencin de esta materia en su citacin.
Se entiende que existe inters de un director en toda negociacin,
acto, contrato u operacin en la que deba intervenir en cualquiera de las
siguientes situaciones: (i) l mismo, su cnyuge o sus parientes hasta el
segundo grado de consanguinidad o afinidad; (ii) las sociedades o
empresas en las cuales sea director o dueo, directamente o a travs de
otras personas naturales o jurdicas, de un 10% o ms de su capital;
(iii) las sociedades o empresas en las cuales alguna de las personas
antes mencionadas sea director o dueo, directo o indirecto, del 10% o
ms de su capital, y (iv) el controlador de la sociedad o sus personas
relacionadas, si el director no hubiera resultado electo sin los votos de
aqul o aqullos.
Para los efectos de este artculo, se entiende que es de monto
relevante todo acto o contrato que supere el 1% del patrimonio social,
siempre que dicho acto o contrato exceda el equivalente a 2.000 unidades
de fomento y, en todo caso, cuando sea superior a 20.000 unidades de
fomento. Se presume que constituyen una sola operacin todas aquellas que
se perfeccionen en un perodo de 12 meses consecutivos por medio de uno o
ms actos similares o complementarios, en los que exista identidad de
partes, incluidas las personas relacionadas, u objeto.
La infraccin a este artculo no afectar la validez de la
operacin y sin perjuicio de las sanciones que correspondan, otorgar a
la sociedad, a los accionistas y a los terceros interesados, el derecho
de exigir indemnizacin por los perjuicios ocasionados. En caso de
demandarse los perjuicios ocasionados por la infraccin de este artculo,
corresponder a la parte demandada probar que el acto o contrato se
ajust a condiciones de mercado o que las condiciones de negociacin
reportaron beneficios a la sociedad que justifican su realizacin.
Con todo, no ser aplicable lo establecido en el inciso primero si
la operacin ha sido aprobada o ratificada por la junta extraordinaria de
accionistas con el qurum de 2/3 de los accionistas con derecho a voto.
En las SAA se sigue esta misma lgica, pero se tiene una mayor cantidad
personas que podran dar lugar al concepto de operacin con parte relacionada
(no solo con los directores, sino tambin por los accionistas como el
mayoritario). En aquellos casos en que hay un solo director independiente del
controlador, el directorio se encuentra obligado a llamar a junta para aprobar la
operacin con partes relacionados.
134

12 MINUTAS TRABAJOS GRUPALES

12.1PROBLEMAS
12.1.1
DERIVADOS DE LA TRANSFERENCIA DE ACCIONES
Conceptos claves
12.1.1.1
Accin
Si bien este concepto no se encuentra definido en la legislacin nacional,
se han extrado tres nociones de ella en base a la Ley Sobre Sociedades
Annimas (N 18046):
-
Accin como parte alcuota del capital social (Art. 11)

Accin como ttulo y expresin de la calidad de accionistas (Art. 7 y
ss.)
Accin como derecho, aspecto no regulado en la ley
Considerando las acepciones anteriores, y entendiendo que estn

vinculados entre s, una posible definicin sera:
Parte alcuota en que idealmente se encuentra dividida el
capital social, representada por un ttulo negociable en el cual se
incorporan y representan el complejo de derechos y obligaciones
derivados de la calidad de accionistas5.
Otra definicin, dada por Arturo Yrarrzaval C., en su obra Diccionario
Jurdico-Econmico, define las acciones como:
ttulos de dominio emitidos por las sociedades annimas
que otorgan a su titular propiedad sobre una fraccin del capital
de una sociedad. Todo accionista es propietario de la sociedad
annima en el porcentaje que corresponda a sus acciones en el
total del capital accionario. El accionista limita su responsabilidad
generalmente a los montos aportados a la sociedad en trminos
de las acciones adquiridas6
5 GUERRERO Roberto, ZEGERS Matas (2014), Manual Sobre Derecho De

Sociedades, (Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago Chile) p.189
6 YRARRZAVAL Arturo (2011), Diccionario Jurdico-Econmico, (Ediciones
Universidad Catlica de Chile, Santiago Chile) p. 21
135

12.1.1.2
Transferencia o cesin
Transmisin entre vivos de un derecho de una persona el

cedente-, a otra, -el cesionario-, a ttulo gratuito u oneroso. El
cedente es la parte que transfiere y el cesionario es la persona en
cuyo favor se hace la cesin7.
En este sentido, la transferencia de acciones se encuentra regulada por
los Arts. 38 a 45 del Nuevo Reglamento de Sociedades Annimas.
12.1.2
Limitaciones a la transferencia de acciones
12.1.2.1
Limitacin legal
Respecto de la cesibilidad de acciones, la ley determina su forma de
procedimiento, regulado en el Art. 38 del Reglamento de S.A, concluyendo que
la cesin de acciones es solemne, ya que debe constar por escrito y en dicho
instrumento individualizar las acciones cedidas y la sociedad emisora, su
precio, y el nombre del cedente y del cesionario, debidamente
individualizados8.
12.1.2.2
Pactos limitativos respecto de la libre cesin de acciones
Segn Cristin Herrera9, los pactos limitativos sobre la libre cesin de
acciones pueden ser de tres tipos:
Pactos que establecen un derecho de adquisicin preferente:
los accionistas estipulan que aquel de ellos que tenga intencin de
salir de la sociedad o de disminuir su participacin accionaria en ella
no podr hacerlo transfiriendo sus acciones a cualquier persona, sino
que deber primeramente hacer saber dicha intencin a los dems
miembros del pacto y ofrecerles sus acciones.
Pactos que subordinan la transferencia a la autorizacin a los
dems miembros del pacto: imponen a sus miembros, en caso de
que deseen ceder sus acciones, la obligacin de comunicar a los
7 Ibd. p.144
8 TORRES scar (2010), Derecho De Sociedades, (Editorial Abeledo
Perrot, Cuarta Edicin, Santiago Chile), p.219
9 HERRERA Cristin (1997), Los Pactos De Accionistas En La Sociedades
Annimas, (Revista del Abogado S.A, Santiago Chile), pp. 16-17. Vid, pp. 16-28
136

restantes miembros la persona del eventual adquirente para que ellos
decidan si autorizan o rechazan la transferencia.
Pactos que establecen las condiciones o requisitos que deba
reunir el adquirente: las partes estipulan que las acciones pueden
ser cedidas nicamente a aquellas personas que renan
determinadas condiciones o bien, que no pueden ser cedidas a
quienes posean determinadas condiciones.
Para que dichos pactos sean oponibles debern cumplir los requisitos del
Art. 14 de la Ley n 18046.
12.1.3
III- Jurisprudencia Administrativa y Legal
12.1.3.1
Jurisprudencia Administrativa
Oficio n 15.001, 11/08/2010: la SVS recalca que toda cesin de acciones
debe realizarse por escritura privada, firmada por el cedente y cesionario, ante
dos testigos mayores de edad, o ante un corredor de bolsa, o ante un notario
pblico. Agrega que estas cesiones slo producen efectos respecto de la
sociedad y de terceros desde que se inscriben en el registro de accionistas. En
relacin al plazo, seala que en el evento de realizarse ante un corredor de
bolsa, los intermediarios estn obligados a remitir el traspaso a la sociedad
emisora en un plazo mximo de un da hbil, contado a partir de la fecha de la
solicitud del respectivo traspaso. En los otros casos, no existe reglamentacin
en relacin a los plazos10. El traspaso de acciones queda perfecto al momento
de inscribirse en el registro de accionistas.
Oficio N 216 05/01/2006: La transferencia se produce, a cualquier ttulo
traslaticio de dominio con la entrega material de las acciones y la celebracin
de la cesin de acciones, pero es inoponible a terceros o a la SA mientras ella
no esa inscrita en el registro de accionistas. Quien figura inscrito en el Registro
de Accionistas, frente a terceros ser el propietario de las acciones respectivas,
as que no se puede decir que quien detenta los ttulos es el poseedor, pues
no es posible una posesin no inscrita que haga posible la adquisicin por
prescripcin
12.1.3.2
Jurisprudencia Judicial o Arbitral
CAM Santiago, 17 de Julio 2006. Fallo Arbitral Rol N550. A y B celebran
un contrato de traspaso de acciones, concurriendo dos testigos y cuyas firmas
han sido autorizadas ante Notario, y con ello, dando cumplimiento a la
normativa sobre la materia. A vendi, cedi y transfiri a B la totalidad de las
acciones de las que era titular en la sociedad C S.A. El problema surge que, al
no haber sido emitidos los ttulos de estas acciones, Z, en su calidad de
10 Cfr. Dictmenes Mercado de Valores 2008 - 2010, SVS, p. 30.
137

Presidente del Directorio de C S.A asumi la obligacin de emitirlos y
entregarlos al adquirente (esto ltimo est expreso en una clusula).
La CAM, en su fallo arbitral objeta esta clusula segunda alegando que
carece de eficacia jurdica, puesto que Z, como Presidente del Directorio de C
S.A, carece de la facultad para emitir los ttulos de acciones, puesto que no
existe norma legal que le confiera esta atribucin. Por esto mismo, debe
razonarse que A incumpli la cesin al no entregar los ttulos de acciones
vendidas a B, incumpliendo por ello la compraventa correspondiente, adems,
A incurre en un segundo incumplimiento al no transferir las ttulos de las
acciones en materia de traspaso, a las cules se haba obligado, y por ende,
originando la no inscripcin en el Registro de Accionistas, y con ello, no adquirir
el dominio pleno de las acciones tanto respecto de la sociedad como respecto
de cualquier tercero (Art. 34 N.R. S.A)
12.1.4
IV- Derecho Comparado:
El derecho espaol admite limitaciones legales, convencionales y
estatutarias. Ejemplos de estas ltimas son las clusulas de tanteo o first
refusal, o las clusulas de consentimiento. A diferencia de Chile, la infraccin
no conlleva indemnizacin de perjuicios, sino la nulidad de la transferencia.
En Estados Unidos las limitaciones deben ser interpretadas de forma
restringida, y la jurisprudencia seala que no deben restringir o prohibir de
forma no razonable la transferibilidad de las acciones. Tambin se establece
que si estas limitaciones no son respetadas por un periodo de tiempo
determinado, estas se entienden abandonadas por desuso 11.
12.1.5
V- Conclusiones
En nuestro sistema jurdico se busca proteger la autonoma de la
voluntad, y la libre disposicin sobre los bienes. En este sentido, las
limitaciones a la libre transferencia de acciones son vistas como la excepcin a
la regla, y la ley ha ido estableciendo requisitos y caractersticas especficas
que se deben cumplir para restringir la libre cesin de acciones. Sin embargo,
la jurisprudencia, tanto legal como administrativa, ha ido limitando an ms los
pactos de transferencias, sealando, por ejemplo, plazos (como en el caso de
la transferencia de acciones ante un corredor de bolsa), requisitos referidos a la
entrega de los ttulos de acciones, etc. Todo esto en razn de la proteccin a los
terceros.
11 Cfr. Puga Vial, Juan Esteban (2013), La Sociedad Annima y otras

sociedades por acciones en el derecho chileno y comparado, (Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 2013), pp. 299-306
138

12.2ERROR
OMISIN
EN
LA
CITACIN
LAS
JUNTAS
DE
ACCIONISTAS
12.2.1
-
Conceptos
Definicin de error: Segn Vctor Vial el error es la falsa
representacin de la realidad determinada por la ignorancia o por la
equivocacin.
Definicin de omisin: Segn la RAE es la abstencin de hacer o
decir.
Respecto a la nulidad:
-
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La
nulidad puede ser absoluta o relativa.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas

absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
12.2.2
Regulacin
La citacin a juntas de accionistas es regulado y reglamentado en el
ttulo VI de la Ley 18.046 de las Sociedades Annimas y en su respectivo
reglamento (Artculos 101 y siguientes).
El Artculo 55 de la Ley 18.046 seala que los accionistas se reunirn en
juntas ordinarias o extraordinarias. Para esto, distingue entre aquellas que se
acuerdan en el estatuto y las que no. Las primeras se celebrarn una vez al
ao, en la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respecto de las
materias propias de su conocimiento sin que sea necesario sealarlas en la
respectiva citacin. En esto no hay dificultad respecto del tema, mientras que
las segundas podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las
necesidades sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o
los estatutos entreguen al conocimiento de las juntas de accionistas y siempre
que tales materias se sealen en la citacin correspondiente, por lo que nos
centraremos en stas.
Luego, en el Art. 59 nos habla directamente sobre la forma que se
efectuar la citacin: se efectuar por medio de un aviso destacado que se
139

publicar, a lo menos, por tres veces en das distintos en el peridico del
domicilio social que haya determinado la junta de accionistas o, a falta de
acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico
designado, en el Diario Oficial, en el tiempo, forma y condiciones que seale el
Reglamento. En el inciso siguiente se refiere al tema agregando que en las
sociedades annimas abiertas, adems, deber (Ley 20382) enviarse una
citacin por correo a cada accionista con (Art. 2 N 39) una anticipacin
mnima de quince das a la fecha de la (D.O. 20.10.2009) celebracin de la
junta, la que deber contener una referencia a las materias a ser tratadas en
ella e indicacin de la forma de obtener copias ntegras de los documentos que
fundamentan las diversas opciones sometidas a su voto, los que debern
adems ponerse a disposicin de los accionistas en el sitio en Internet de las
sociedades que dispongan de tales medios.
Por ltimo, en el inciso final, seala que la omisin de la obligacin a
que se refiere el inciso anterior no afectar la validez de la citacin, pero los
directores, liquidadores y gerente de la sociedad infractora respondern de los
perjuicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones (D.O.
31.10.1981) administrativas que la Superintendencia pueda aplicarles.
Art. 60 (Ley 18046): Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente
aquellas juntas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con
derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las formalidades requeridas
para su citacin.
12.2.3
Doctrina
El error u omisin en la citacin a las juntas de accionistas es un tema
poco tratado por la doctrina. El profesor Andrs Jara Baader en la Revista
Chilena de Derecho opina que a pesar de que la citaciones a juntas de
accionistas estn sujetas a regulaciones estrictas, la jurisprudencia ha sido ms
flexible, dando dos ejemplos: primero permitiendo la omisin de aquellas
formalidades de citacin requeridas cuando, autorizada la convocatoria,
concurran la totalidad de accionistas y en segundo lugar, respecto a las
sociedades annimas abiertas, donde la omisin de ciertas formalidades no
invalidan la citacin.
12.2.4
Jurisprudencia legal
Respecto a la omisin, la jurisprudencia ha concordado que el
incumplimiento u omisin de los requisitos sobre la forma que se efectuar la
citacin a la junta de accionistas de las sociedades annimas acarrea
forzosamente la nulidad absoluta de los actos ilcitos. No obstante este vicio es
saneado si se verifica la asistencia de presencia de la totalidad de las acciones
emitidas con derecho a voto (tal como dice el Artculo 59 de la ley 18046). Este
saneamiento habr de esperarse el momento en que se verifica efectivamente
140

la junta, por lo que no podr antes (Corte de Apelaciones de La Serena Rol 44513). En cuanto a la nulidad absoluta, sta anula la sesin correspondiente
incluyendo los acuerdos adoptados en ella.
Rol N 8596-2014 de la Corte de Apelaciones de Santiago: Se confirm la
nulidad absoluta de las sesiones de directorio de 16 de agosto y 12 de octubre
de 2004, quedando tambin nulo el aumento de capital social, el cual se
decidi en las sesiones anuladas.
No hay que olvidar que la omisin puede conllevar a una indemnizacin
de perjuicios. En el ejemplo anterior (Rol N 8596-2014), se acogi par el
monto de $ 90.000.000 a los actores como indemnizacin de perjuicios.
12.2.5
Jurisprudencia Administrativa:
Respecto de la omisin, tambin es pertinente considerar el dictamen N
6505 de la SVS.
Con fecha 23/03/2011, la sociedad de su gerencia cit a una Junta
Extraordinaria en la cual acord una colocacin de capital por la cual, de
acuerdo a sus estados financieros, obtuvo un mayor valor que asciende a
M$51.378.174, tal y como se especifica en el rubro de "Primas de Emisin" del
patrimonio. "El mayor valor que se obtenga en la colocacin de acciones de
pago por sobre el valor que resulte de dividir el capital a enterar por el nmero
de acciones emitidas, aumentar el capital de la sociedad y no podr ser
distribuido como dividendo entre los accionistas. Si, por el contrario, se
produjere un menor valor, ste constituir una disminucin del capital a
enterar. Estas diferencias debern reconocerse en la prxima modificacin que
se haga al capital social".
A continuacin, con fecha 23/12/2015, el Directorio de BUPA CHILE S.A.
decidi convocar una nueva Junta Extraordinaria de Accionistas, en la que las
materias a tratar relativas al capital y contenidas en los avisos de citacin,
segn se seala en el acta de la Junta referida, consistieron en: "Modificar el
nmero de acciones en que se divide mediante un programa de opciones
para la suscripcin de acciones de la Compaa" y "En caso de aprobarse la
propuesta anterior, modificar el Estatuto Social en lo que resulte. Como
resultado de la modificacin del nmero de acciones aprobado en la Junta de
20 de enero de 2016, se modific el capital social, disminuyndolo en el monto
al que ascendi la suma del valor que representaba cada accin cancelada, por
la va de modificar el artculo quinto de los estatutos sociales.
Sin embargo, la disminucin del monto del capital no se consign como
una de las materias a tratar en la junta respectiva, tratndose tcitamente
como una consecuencia de la cancelacin de acciones que implicaba una
141

modificacin de los estatutos. no se incluy la disminucin del capital
explcitamente en las citaciones y avisos referentes a la Junta de 23/01/2016.
En consecuencia, la SVS decidi que esa sociedad deber informar qu
medidas adoptar conforme a derecho para subsanar las observaciones
formuladas precedentemente en este Oficio, a ms tardar en la fecha que se
seala ms adelante.
12.3DERECHO
DE
RETIRO12
12.3.1
Introduccin.
La jurisprudencia administrativa en temas del derecho de retiro es
bastante nueva para nuestro ordenamiento en el sentido de que este concepto
se ha ido modernizando en la legislacin y jurisprudencia en estos ltimos
aos. Segn el tomo I, volumen II de Derecho Comercial del profesor Ricardo
Sandoval, es la primera vez en nuestro medio que se reglamenta el derecho de
retiro, el cual define como esta prerrogativa del accionista de retirarse de la
sociedad, de no pertenecer prisionero de su ttulo, en caso de no estar de
acuerdo con la forma como se llevan a cabo los objetos sociales, previo pago
por aquella del valor de sus acciones.
La novedad consiste en que la ley vigente regula las causas que
determinan el retiro y la obligacin de la sociedad de comprarle las acciones al
accionista disidente, porque el derecho de marginarse siempre haba existido,
sin la regulacin apropiada. El derecho a retiro est regulado en el art. 69 de
la ley 18.046 sobre sociedades annimas, donde se establecen los acuerdos
que dan origen al derecho a retiro de la sociedad.
Los siguientes casos jurisprudenciales ilustran cmo ha sido el desarrollo
del derecho a retiro hasta la fecha.
12.3.2
Dictmenes de la Superintendencia de Valores y Seguros
(2005 2015)
12.3.2.1
Oficio N 5310 de 26 de mayo de 2005: Cmputo del plazo
para ejercerlo.
Los accionistas de la sociedad pueden ejercer vlidamente el derecho a
retiro enviando la comunicacin respectiva dentro del plazo establecido por ley,
aunque la sociedad tome conocimiento con posterioridad a ello del mismo.
12 SANDOVAL LPEZ, Ricardo (2007): Derecho Comercial. Tomo 1. Volumen 2. Sociedades de

Personas y de Capital (Santiago, Editorial jurdica) 237 pp.
142

12.3.2.2
Oficio n5956 de 09 de junio de 2005: Fusin.
Al fusionarse dos sociedades annimas, se puede otorgar derecho a
retiro a los accionistas que se opongan al acuerdo en la junta extraordinaria
realizada o que no haya concurrido, pero que manifieste por escrito su
disidencia. Segn el artculo 69 de la ley 18046.
Segn expresa la misma ley, en el artculo 69 bis, el grupo controlador
no puede limitar el derecho a retiro. Por ltimo, el plazo para pagar a los
accionistas disidentes es de 60 das contados desde la fecha de vencimiento
del plazo para ejercer el derecho a retiro. Que es de 30 das. Si se paga fuera
de ese plazo, a contar del vencimiento de este, ha de expresarse el precio en
unidades de fomento y devengar intereses corrientes para operaciones
reajustables.
12.3.2.3
Oficio n 12247 de 09 de noviembre de 2006: Divisin.
Si se busca dividir una SA abierta para crear otra SA cerrada, esta causal
de divisin no est contemplada dentro del listado de derecho a retiro.
Pero, si la sociedad annima que nace de la divisin no se inscribe en el
registro de valores, la sociedad otorga, como se ve en el inciso sexto del
artculo 2 de la ley 18046, el derecho a retiro por la participacin que le
corresponde en la nueva sociedad.
12.3.2.4
Oficio N 16.541 de 9 de junio de 2008: Fusin.
Dos filiales de matriz se fusionan, aumenta participacin de esta ltima
en la absorbente sin que exista enajenacin de activos. No es causal del
derecho de retiro.
En el caso de que dos sociedades que son filiales de una misma matriz
se fusionen, necesariamente la sociedad matriz aumentar su participacin en
la sociedad absorbente, sin que exista una enajenacin de activos de la
sociedad matriz que configure la causal del derecho a retiro que establece el
artculo 67 N9 de la ley 18.046.
12.3.2.5
Oficio Ordinario N 16.541 de 9 junio de 2008: Fusin.
Si dos filiales de matriz se fusionan y aumenta la participacin de esta
ltima en la absorbente sin que exista enajenacin de activos de la sociedad
matriz no constituye causal para exigir derecho a retiro SVS.
12.3.2.6
Oficio Ordinario N16613 del 10 de julio del 2012
Telefnica Larga Distancia SA pide reconsideracin de un oficio anterior,
en el cual la SVS explica que el capital social debe ser disminuido proporcional
a la suma total que se pag a los accionistas disidentes que ejercieron su
derecho a retiro. Se basa en el artculo 27 de la ley 18.046:
143

Las sociedades annimas slo podrn adquirir y poseer acciones de su
propia emisin cuando la adquisicin:
1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el Artculo 69;
2) Resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la
sociedad absorbente;
Las acciones adquiridas de acuerdo con lo dispuesto en los nmeros 1) y
2) del presente artculo debern enajenarse en una bolsa de valores dentro del
plazo mximo de un ao a contar de su adquisicin y si as no se hiciere, el
capital quedar disminuido de pleno derecho.
Por tanto, la SVS responde acorde a lo visto anteriormente.
12.3.2.7
Oficio Ordinario N 25.886 del 21 de noviembre de 2013
Se genera una consulta sobre cmo funciona el derecho a retiro por
aumento de capital.
Consulta por parte de Leonardo Cristin Ulloa Arancibia sobre ambas
empresas, para saber cmo funciona el derecho a retiro por los aumentos de
capital que efectuarn. La SVS responde que segn la ley 18.046 los aumentos
de capital no conllevan derecho a retiro para los accionistas porque las
materias se encuentran taxativamente reguladas en el artculo 69, de dicha
ley, donde no se prev la causal. Agrega que lo que pueden hacer por aumento
de capital es inscribir la emisin de acciones, de acuerdo al artculo 25 de la
ley, y es ah cuando tienen el derecho de suscribir sus acciones del aumento de
capital o renunciar.
12.3.2.8
Oficio Ordinario N25013 de 16 de septiembre de 2014.
Sipsa interpone un recurso de reposicin administrativo y en subsidio la
invalidacin de un oficio ordinario anterior, en el que la Superintendencia
seala que en el art. 45 del DL N 3.538, se establece que se requieren nuevos
antecedentes para poder recurrir de reposicin en contra de un acto
administrativo de la SVS, por tanto, se rechaza el recurso. En subsidio, se hace
una solicitud de invalidacin, la cual se acoge, bajo el argumento de que al
ejercer los accionistas el derecho a retiro esto conlleva a la celebracin de un
contrato forzoso, cuyo contenido est en el art. 69 y siguientes de la ley 18.046
y en el nuevo reglamento de sociedades annimas, por esto, se deja sin efecto
la instruccin de aquel oficio.
12.3.2.9
Oficio Ordinario N4556 de 5 de marzo de 2015.
Inversiones HDI Limitada lanza una Oferta Pblica de Adquisicin por el
control de Inversiones Magallanes S.A. en l se publica el aviso de derecho a
retiro, invocando el artculo 71 bis de la ley 18.046, que dice: "Tambin dar
derecho a retiro a favor de los accionistas minoritarios, que un controlador
144

adquiera ms del noventa y cinco por ciento de las acciones de una sociedad
annima abierta"
Segn la interpretacin efectuada por la SVS en su Oficio Circular n593
la resolucin no es aplicable, por cuanto Inversiones HDI Limitada no era
controlador antes de iniciarla.
12.3.3
Conclusin.
Segn lo investigado a lo largo del trabajo, respecto de la jurisprudencia
analizada perteneciente a los dictmenes de la Superintendencia de Valores y
Seguros, cabe sealar que en todos los casos analizados se mantuvo una
interpretacin restrictiva de la ley 18.046 y del Reglamento de Sociedades
Annimas, puesto a que no hace ms que atenerse a lo expuesto por esas
normas.
Tambin, destaca el hecho de que, al no presentar mayor interpretacin
de la ley que la del tenor literal, no hay dictmenes que sean discordantes
entre ellos, es ms estos se encargan de explicar que solamente es admisible
obtener el derecho a retiro cuando haya : transformacin de la sociedad,
fusin de la sociedad, enajenacin del activo y pasivo de la sociedad o del total
de su activo, creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento
o la reduccin de las ya existentes aplicando exclusivamente a accionistas
disidentes de la o las series afectadas, saneamiento de la nulidad causada por
vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna
modificacin de sus estatutos que diere este derecho y los dems casos que
establezcan los estatutos. Entonces la posibilidad pedir el derecho a retiro en
circunstancias que no estn contempladas en la ley es impracticable.
12.4LEVANTAMIENTO
12.4.1
DEL
VELO CORPORATIVO
Introduccin
Tendencia mayoritaria en la prctica jurdica nacional ha sido intentar

otras alternativas que ofrece el Derecho, como la accin pauliana, la accin
ordinaria de responsabilidad extracontractual o la accin de inoponibilidad,
para lograr el pago frente a deudores relacionados, por ejemplo, con grupos
empresariales4.
Nuestra Repblica, ha consagrado un principio de separacin absoluta
entre la entidad legal, por una parte, y sus accionistas o socios, por la otra 5,
quedando la teora del levantamiento del velo corporativo relegada a un
145

mbito definitivamente restringido y excepcional. Esta tambin se le llama
desestimacin de la entidad legal.
12.4.2
Elementos del Levantamiento del Velo
a) Art. 2053 del Cdigo civil, emerge la definicin de sociedad.

Art 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.
b) Responsabilidad limitada
Para todos estos efectos, entenderemos la responsabilidad limitada
como se establece en la ley 3.918 sobre las sociedades de responsabilidad
limitada
que
en
su
artculo
seala:
"...la
declaracin
de
que
la
responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la

suma que a ms de esto se indique
c) Explicacin del concepto velo:
En definitiva, la mentada doctrina significa, como es sabido, que si la
estructura formal de la persona jurdica se utiliza como mecanismo de fraude,
el Juez puede penetrar en el hermetismo societario, descorrer el velo de las
personas jurdicas, para evitar que se produzca el resultado contrario a
Derecho, en los casos en los que la estructura corporativa es una mere
faade, esto es cuando se interpone la forma societaria para eludir la ley o
cometer el fraude.
En primer lugar cabe preguntarse qu es una Corporacin, el presidente
de la corte Suprema de EEUU ha establecido que es la corporacin es "un ente
artificial, invisible, intangible y que existe nicamente en contemplacin del
derecho"13
13 Figueroa Hernndez, Dante; Levantamiento del velo corporativo

latinoamericano; Editorial El jurista; 2012. Pg. 40
146

12.4.3
Origen de la responsabilidad limitada
En cuanto al derecho romano, siempre se ha entendido que el derecho

romano se responda ilimitada y solidariamente. Por lo tanto, la responsabilidad
limitada se remonta hacia el siglo XVI con las corporaciones inglesas ya
mencionadas. En cuanto al derecho civil continental, surge la influencia
respecto de las socits anonymes del cdigo civil francs que otorgan
responsabilidad limitada a las sociedades annimas.
La responsabilidad limitada se extiende a diversos tipos de sociedades
tales
como:
la
sociedad
annima,
la
sociedad
en
comandita,
la
de
responsabilidad limitada y la empresa individual de responsabilidad limitada

(que si bien no es una sociedad propiamente tal, se observan las leyes de la
sociedad de responsabilidad limitada).
Dentro
de
las
razones
podemos
sealar
que
el
fundamento
de
la
responsabilidad econmica se da por:

-
La eficiencia del mercado: Como se disminuyen los costos de las
acciones se promueve la inversin.

Razn democrtica: La responsabilidad limitada fomenta a los que
tienen menos dinero a invertir por presentarse menos riesgos.

La diversificacin de la inversin.
12.4.3.1
Definicin Doctrinal
Procedimiento judicial en virtud del cual se prescinde en
un caso concreto de la personalidad jurdica de una sociedad,

imputndose
uno
ms
derechos
obligaciones
que
correspondan formalmente a dicha sociedad, a uno o ms de sus

socios,
una
ms
sociedades
del
mismo
grupo,
administradores o sociedades del mismo grupo empresarial a fin

de evitar o remediar un fraude o abuso del derecho
14
Procedimiento judicial: tiene que ser declarado por el juez, en

Chile no hay norma expresa sobre el levantamiento del velo
14 Jorge Ugarte Vial
147

corporativo. Reconoce que es un procedimiento judicial porque le es
lcito a los tribunales. Es lcito en ciertas situaciones, no es una norma
general.
Preside en un caso concreto: no tiene por objeto anular la
sociedad ni declara la inexistencia sino que es un caso especfico que
se prescinda de ella.
nicamente respecto de las personas vctimas de abuso o
fraude: por lo tanto la sociedad mantiene la existencia y validez para
todos los efectos legales.
Prescindencia de la sociedad: esta expresin alude al hecho que
el juez acta como si no hay separacin personal y patrimonial.
En caso concreto: los derechos y obligaciones que correspondan a
la sociedad se imputan a uno o ms de sus socios o administradores.
(a) A cul socio se aplica? Al que haya cometido el abuso o que lo
permiti, pudiendo haberse opuesto.
Finalidad: evitar o remediar un fraude o abuso del derecho para cuya
comisin la sociedad en cuestin haya sido instrumentalizada.
12.4.3.2
Definicin Jurisprudencial
Es licito a los tribunales, en ciertas ocasiones, ignorar o prescindir de la

forma externa de la persona jurdica para penetrar en su interior, a fin de
develar los inters subyacentes que se esconden tras ella y alcanzar a las
personas y bienes que se amparan bajo el velo de la personalidad, con el
objeto de poner fin a fraudes y abusos mediante la aplicacin directa de las
normas jurdicas a los individuos que pretendan eludirla y la declaracin de la
inoponibilidad de la persona jurdica respecto de los terceros que resulten
perjudicados. Siempre cuando hablamos de levantamiento de velo estamos en
terreno de fraude civil o abuso del derecho.
12.4.4
Factores para que exista un abuso de personalidad y la
sancin aplicable.
Existir una unidad de hecho entre la sociedad por una parte y uno o ms
de sus socios por otra parte. Control absoluto e ilimitado por el socio
administrador lo que le permite actuar como si fuese el que contrata de forma
directa y por tanto la sociedad no tiene intereses propios sino que busca
satisfacer los fines del administrador.
Tiene que haber una instrumentalizacin abusiva de la sociedad para la
produccin de un fraude lo que significa que tiene que haber un abuso de
derecho, fraude de la ley o derechos de terceros.
148

12.4.4.1
Sancin aplicable
Consiste que el levantamiento del velo, es la inoponibilidad de la

sociedad frente a los terceros que han sido vctima de abuso. La inoponibilidad
es que en un caso concreto no se puede hacer valer la separacin personal y
patrimonial entre la sociedad por una parte y el socio o una
sociedad
relacionada por otra ante un tercero a quien se intent perjudicar mediante un

abuso de la personalidad jurdica.
12.4.5
Jurisprudencia
12.4.5.1
Allianz Compaa de Seguros Generales S.A. con Sociedad
Naviera
Ultragas
Limitada
Ultramar
Agencia
Martima
Limitada
Sentencia de la Corte Suprema, 2 de Junio de 2009
Esta sentencia de la Corte Suprema acepto y aplico la teora del
levantamiento del velo corporativo. Por las particularidades del litigio sometido
a la decisin de los tribunales, estos se vieron en la necesidad de aplicarla,
incluso sin ser la solicitud principal de la parte demandante, puesto que de lo
contrario, a juicio de la Corte Suprema, se habran vulnerado otros principios
generales de nuestra legislacin, tales como la supremaca de la realidad y la
buena fe.
12.4.5.1.1
Hechos
El da 5 de septiembre de 1999, la empresa constructora del muelle flotante

hizo entrega en Puerto Montt del mismo, completamente terminado, al
representante de la sociedad Ultramar Agencia Martima Limitada (en
adelante "Ultramar"), para que fuera transportado a Corral ese mismo da.
El da 6 de septiembre de 1999, mientras el muelle flotante era remolcado,
este se lade y posteriormente se hundi, debiendo A.G.F Allianz Compaa
de
Seguros
Generales
S.A.
reembolsar
Tripoca
S.A.
la
suma
correspondiente al contrato de seguro previamente celebrado entre ellas

(2.450 UF), subrogndose al mismo tiempo, conforme a lo dispuesto en el
art. 553 del Cdigo de Comercio, en todos los derechos y obligaciones que a
esta correspondan contra terceros en razn del siniestro ocurrido.
149

Al
estimar
A.G.F
Allianz
Compaa
de
Seguros
Generales
S.A.
("Aseguradora", la "Compaa de Seguros" o la "demandante") que el

siniestro ocurrido fue responsabilidad de terceros, procedi a interponer una
demanda ordinaria de indemnizacin de perjuicios en contra de Ultragas y
Ultramar, de acuerdo con las normas de la responsabilidad contractual, por
no haberse observado los cuidados debidos en el transporte del pontn.
En primera instancia, el litigio se llev ante el Juez rbitro don Juan Pablo
Monti Medina.
Pero para sorpresa de la Aseguradora, la contraparte opuso excepcin de
inoponibilidad, basndose en que el contrato de remolque-transporte en
cuestin habra sido contratado por Tripesca con una persona jurdica
distinta, a saber, con Remolcadores Ultragas Limitada (en adelante,
"Remolcadores"), y siendo Remolcadores, Ultragas y Ultramar entidades
jurdicamente diferentes, la demandada carecera de legitimacin pasiva
para entrar en el litigio.
Frente a ello, la parte demandante replic que "la demandada pretende
eludir su responsabilidad mediante la interposicin de personas jurdicas de
papel"6 haciendo ver que la descripcin del giro de Remolcadores haca
evidente que esta era "una de las caras de la Sociedad Naviera Ultragas y
que no posee una independencia de en su actividad" 7.
Tanto el Juez rbitro, como la Corte de Apelaciones y la Corte Suprema,
dieron lugar a la demanda, condenando a la demandada al pago de 2.450
Unidades de Fomento.
12.4.5.1.2
Anlisis
1) Concepto de levantamiento del velo: definimos anteriormente

2) La necesidad de su aceptacin en la actualidad jurdica: La sentencia
seala que esta visin de la separacin absoluta de personas jurdicas
relacionada, resulta en nuestro tiempo inconciliable con la proliferacin de
entidades comerciales o coligadas o vinculadas entre s, alrededor de
organizaciones matrices dirigidas muchas veces a ocultar la realidad de
controladores nicos, para fines de eludir o reducir obligaciones tributarias,
cuando no prohibiciones o limitaciones impuestas a ciertos tipos societarios
para determinadas actividades, que s pueden ser emprendidas bajo
frmulas jurdicas alternativas
3) Sus supuestos para que opere: permite dar solucin a situaciones de
manifiesto abuso de la personalidad jurdica, en que sociedades
aparentemente autnomas e independientes jurdica y econmicamente,
responden a una misma unidad econmica y de organizacin, porque existe
150

tal control de la una sobre las otras, que esta o estas ltimas no son sino el
"alter ego" de la dominante, utilizado para obtener un resultado antijurdico
4) Los principios que resguarda: Se previene, de este modo abusos del
derecho y fraudes a la ley, privilegindose los principios de supremaca de
la realidad y de buena fe, que podran verse sobrepasados
12.4.5.2
Scharfstein
SA
con
Browne
Keeling
cia.
Ltda.
Emparanza Paiva, Margarita Juliana.

Corte de apelaciones de Santiago, rol No 761 de 2010. Motivo- Tercera
de dominio en un juicio ejecutivo por cobro de pesos. Tercera de dominio es
cuando hay un juicio constituido y llega un tercero a reclamar que o bien tiene
un derechos sobre el bien litigios o como coadyuvante de una de las partes.
12.4.5.2.1
Hechos
21 Abril de 2005. Se constituye la sociedad annima Inmobiliaria Loreto SA.

Sus accionistas son el sr. Browne Keeling y cia Ltda. familia Emparanza. En la
escritura de constitucin de la compaa Loreto el accionista Browne aporto
un inmueble ubicado en uoa sin embargo los tramites de constitucin de
la sociedad se terminan recin en 2008 mediante el saneamiento de
distintos vicios formales que la afectaban.
El ao 2006, despus de la constitucin antes del saneamiento, Scharfstein
demanda el cobro de pesos a dos de los accionistas de la Inmobiliaria que
eran Browne y Margarita Emparanza.
Se decreta el embargo del inmueble en uoa, el que no era propiamente de
la sociedad porque no se han saneado los vicios.
2008 inmobiliaria SA uso un tercera de dominio respecto del inmueble de
uoa y se pide que se excluya del juicio del inmueble porque su verdadero
dueo era la inmobiliaria SA. Por esto el demandante se opone a la tercera
de dominio por dolo y nulidad absoluta por causa ilcita. En primera instancia
se acoge, pero despus revoca sentencia y explcitamente pide el
levantamiento del velo corporativo.
12.4.5.2.2
Derecho:
Entre la tercera de dominio y las demandadas en el juicio ejecutivo:

las demandadas eran accionistas de la tercerista de dominio adems
los socios y accionistas de ambas sociedades eran lo mismo y todos
151

familiares, incluso la representante de la tercera de dominio era la
administradora.
La inobservancia de las formalidades societarias: por esto se dice que
la inmobiliaria es una sociedad de papel, no tiene existencia real ya
que la compaa no poda de hecho realizar ninguna actividad
econmica.
En cuanto al fraude o abuso: se encontr que la inmobiliaria era de
carcter meramente instrumental y viene a ser solo un medio para
perjudicar al acreedor y no hubo nunca una verdadera voluntad de
realizar el giro social solo impedir que el tercero podra ejercer sus
derechos.
12.4.5.2.3
Sistema aplicado en la justicia americana (instrumentality test)
1. Control absoluto y una identificacin de inters entre los socios y

la sociedad
2. Que haya existido una utilizacin abusiva o fraudulenta de la
sociedad
3. Que el abuso sea causa directa del dao (imposibilidad de cobrar)
Abuso del derecho: porque constituyen la sociedad con el fin de producir
un fraude a un acreedor personal y por tanto es un derecho ejercido de
forma abusiva.
Sentencia determina que el aporte del inmueble de uoa era inoponible
al acreedor por lo que se imputo a un socio un derecho que formalmente
era de la filial para los efectos que un acreedor personal del socio podra
ejercer sus legtimos derechos.
12.4.6
Conclusin
Con el velo corporativo el mundo interno de la empresa se resguarda

solo para quienes, por lo Estatutos o por decisin de las asambleas societarias,
lo determinan.- Sin duda alguna, el velo corporativo es una necesidad y una
garanta para el desarrollo empresarial y comercial que de esta manera
protege aquello especial que le permite potenciarse y desarrollarse sin
interferencias
permanentes
que
afecten
particulares, del proceso y de la inversin.
152
los
elementos
sustanciales

Se desprende que el levantamiento del velo debe ser fundado en al
menos uno de los siguientes tres supuestos, a saber: abuso de la personalidad
jurdica, abuso del derecho o fraude a la ley. A su vez, en estas situaciones
sealadas debiera lesionarse, adems, alguno de estos dos principios:
supremaca de la realidad o buena fe.
153

154

13 APNDICE
13.1CLASIFICACIN
DE
LAS
SOCIEDADES
SEGN
ASPECTOS
FORMALES
Administraci
Responsabilida
Razn
Cesibilidad de
Social
los derechos
Sociedad
Todos los
Ilimitada, y
Nombre de
Derechos no
Colectiva
socios o
solidaria si es
uno o ms
se pueden
varios socios,
comercial.
socios ms
ceder, salvo
o un tercero
consentimient
extrao.
compaa.
o de los
Sociedad
Directorio y
Limitada al
Expresiones
socios.
Ttulos
Annima
uno o ms
monto de los
Sociedad
negociables
gerentes.
aportes.
Annima o
por regla
Sociedad de
Como
Limitada al
S.A..
Nombre de
general.
Como
Responsabilid
colectiva o
monto
uno o varios
colectiva.
ad Limitada
annima
aportado o a
socios u
segn
una suma
objeto
estatutos.
mayor
social ms
convenida en
la expresin
los estatutos.
limitada o
Gestores no
Sociedad en
Solo a cargo
Gestores,
Ltda..
Solo
comandita
de los socios
como en
nombre de
pueden ceder,
gestores.
colectiva;
los
comanditarios
Comanditarios
gestores.
s.
Sociedad por
Como
como en SA.
Limitada al
Expresin
Titulos
Acciones
colectiva o
monto de los
SpA.
negociables
annima
aportes
155
por regla

segn
general.
estatutos.
13.2TABLA
COMPARATIVA
COLECTIVAS CIVILES
COLECTIVAS
MERCANTILES
Razn Social
Sociedad Colectiva Civil

El CC no lo regula, as que
Sociedad Colectiva Mercantil

Nombre de todos los socios
est entregado al arbitrio de
o algunos de ellos junto con
los socios.
la mencin y compaa.
Debe otorgarse por Escritura
Formalidades
de
Pblica, debiendo inscribirse

Es meramente consensual.
constitucin
un extracto en el Registro de
comercio del CBR del
domicilio local.
Socios responden
Responsabilid
ilimitadamente a prorrata de
ad
sus cuotas por las deudas

sociales.
Todos los socios (con derecho
de oposicin), salvo que se
Administraci
diga lo contrario en los
estatutos. Puede ser por un

administrador, por varios o
todos los socios.
156
Socios responden ilimitada y

solidariamente por las
deudas sociales.
Se le entrega a todos los
socios con un mandato legal
recproco, pudiendo actuar
individualmente sin perjuicio
del derecho de oposicin.

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Sociedades y

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Elementos De Las Sociedades De Personas................................13

Elementos De La Sociedad De Capital........................................14

Proceso de formacin de contrato...............................................14

Elementos esenciales de la sociedad..........................................20

Los efectos del contrato de sociedad..........................................22

2.3.1 Calidad del derecho social......................................................22

Cesibilidad de la participacin social..........................................23

2.4.1 Restricciones parciales de cesibilidad.....................................23

Relaciones entre los socios.........................................................24

Sociedades y Asociaciones Andrs Jara y Cristbal Herrera

Relaciones jurdicas externas......................................................27

Ley 19.499 Saneamiento de la nulidad en las sociedades..........28

Sociedad colectiva Civil.....................................................................32

Sociedades y Asociaciones Andrs Jara y Cristbal Herrera

Especies de sociedades civiles....................................................36

3.2.1 Sociedad Colectiva..................................................................36

3.3.1 Formas de administracin.......................................................38

3.4.1 Renuncia a la sociedad...........................................................42

Empresa en un da: Ley 20.659.........................................................44

4.2.1 Registro de Empresas y Sociedades........................................45

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Relacin con el SII.......................................................................45

4.5.1 Al sistema electrnico.............................................................47

Sociedad colectiva comercial............................................................48

5.2.1 Efectos del incumplimiento.....................................................51

Sociedad de Responsabilidad Limitada.............................................55

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Comandita por Acciones.............................................................58

7.2.1 Razn social............................................................................ 58

Asociacin o cuenta en participacin................................................60

Constitucin, existencia, nulidad y saneamiento (Artculos 425-

Sociedad de una persona............................................................65

Autonoma de la voluntad en la estructuracin de la SpA...........65

Del capital y las acciones de la SpA............................................68

9.6.1 Suscripcin y pago del capital.................................................68

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De las juntas de accionistas........................................................72

Resolucin de conflictos en las SpA............................................73

Sociedad Annima: Generalidades.................................................74

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Sociedad Annima: En profundidad...............................................84

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11.6.1.1.2........................................Distribucin de las utilidades.

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Minutas Trabajos Grupales...........................................................126

12.1 Problemas derivados de la transferencia de acciones...............126

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Emparanza Paiva, Margarita Juliana......................................................140

13.1 Clasificacin de las sociedades segn aspectos formales.........144

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Sociedades de Personas: Uno busca identificar la incidencia de la

La empresa de responsabilidad limitada (SRL) es otra clasificacin y no

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1.2 ELEMENTOS DE LAS SOCIEDADES DE PERSONAS

1.3 ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL

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Voluntad: Se necesita la conjuncin de dos o ms voluntades respecto

Si hablamos de cmo se ha de constituir, hablamos de un concepto

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