"

.[

LUCIANA T. RlCART

388

Sin embargo, La Corte Suprema -en su actual composicin- ha emitido nna

serie de decisiones que s han tenido adecuadamente en cuenta los derechos de
los extranjeros. Haremos aqu un breve resumen de lo decidido en estos casos.
En el caso Zhang(1l49), la cnyuge de un ciudadano chino residente en la
Argentina solicit la radicacin en nuestro pas con sstento en el "rgimen de
reagrupacin familiar" y sta le fue denegada porque se calific su conducta de
"proclive al delito" en el marco de la reglamentacin. de la vieja ley migratoria
que rega a! momento de los hechos (ao 2000). La Corte Suprema, luego de
remarcar la importancia que en la nueva ley de Poltica Migratoria Argentina
reviste el prLncipio de unidad familiar -la cua! quedaba evidenciada por la
competencia que se le otorga a la autoridad de aplicacin para admitir, excepcionalmente, por razones humanitarias o de reunificaCn familiar, a extranjeros que se encuentren comprendidos en algunas de las causales que obsten
a su ingreso (art. 29, ltimo prrafo de la ley 25.871)-, dej sin efecto la decisin de la instancia anterior y devolvi los autos al tribunal de origen para que
adoptara un nuevo pronunciamiento con el alcance indicado.
Respecto del derecho internacional de los refugiados, siguen sin existir al da de hoy decisiones de la Corte Suprema que versen sobre recursos
judiciales respecto de la concesin o rechazo del estatuto de refugiado. Sin
embargo, cabe destacar una serie de decisiones relativas a recursos ordinarios respecto de solicitudes de extradicin en donde el tribuna! suspendi
dichos requerimientos mientras estuviera pendiente de resolucin firme la
peticin de refugio de los requeridos. Entre estos casos podemos mencionar
Apablaza Guerra (llSO), Barhoumi(1l51) y Acosta Gonzlez(1l52). Estas resoluciones vinieron a resolver una hiptesis no contemplada expresamente
en la ley de cooperacin en materia penal respecto de las causales de rechazo
de la extradicin. As, el artculo 20 de dicha ley, slo contempla la hiptesis
en que la condicin de refugiado ya se posea al moment9 de requerirse la extradicin, en cuyo caso la requisitoria se devuelve por parte del Ministerio de
Relaciones Exteriores sin ms trmite. En los casos mencionados, as como
en el precedente Mera Collazos (1l53), la peticin de refugio' se haba planteado con posterioridad a! pedido de extradicin, durante el trmite judicial
de sta. Adems, a diferencia de lo que ocurra en Mera Collaws, en Apablaza Guerra, Barhoumiy Acosta Gonzlez todava no exista decisin del Poder
Ejecutivo Nacional respecto del refugio o sta no se encontraba firme.
(1149) CSJN, Zhang, Hangc/Estado Nacional- Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, 2007, Fallos, 330: 4554. La jurisprudencia aqu analizada est actualizada a junio de 2008.
(1150) CSJN, Apablaza Guerra, Galvarino Sergio si arresto preventivo, 2007, Fa-

lios, 330:3379.
(1151) CSJN, B. 868. XLII Barhoumi,

Mohamed

Ben Sadoc Ajili si extradicin,

del 1-4-2008.
(1152) CSJN, A. 2112.XLII Acosta Gonzlez, Agust{n y otros si extradicin,

16-4-2008.
(1153) CSjN, Mera Collazos, 2002, Falios, 325:625.

del

ARTCULO

23. DERECHOS POLTICOS

l. Todos los ciudadans

oportunidades:

deben gozar de los siguientes

derechos

a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente

o por medio de representantes libremente elegidos;
b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas; realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre
expresin de la voluntad de los electores, y
c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pais.
2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de
edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o
mental, o condena, por Juez competente, en proceso penal.
Concordancias: Arts. 15, 16, 24, 25, 29, 32.2 CADH; 37 y 38
CN; 21 DUDH; 25 PlDCP; 20 DADDH.
CRISTINA

ADN

'''La esencia de ... (la) 'democracia constitucional' reside precisa-.

mente en el conjunto de lmites impuestos por las constituciones a todo
poder, que postula en consecuencia una concepcin de la democracia
como sistema frgil y complejo de separacin y equilibrio entre poderes,
de limites de forma y de sustancia a su ejercicio, de garantas de los derechos fundamentales, de tcnicas de control y de reparacin- contra sus
violaciones ....':(FERRA]OLI, Luigi, La democracia constitucional).
1, Introduccin
El concepto de derechos humanos se encuentra intrnsecamente ligado
con la afirmacin de la dignidad de la persona frente ai Estado y los derechos
poticos, en tanto una de las formas en la que dichos derechos se manifiestan, deben ser analizados a la luz de este objetivo fundamental.

390

CRISTINA ADN

La reforma constitucional de 1994 estipul la inclusin explcita(1l54)

de los derechos polticos en el plexo de la norma fundamental mediante una
norma especifica (artculo 37 CN (1l55)) y a travs de la jerarquia constitucional reconocida a diversos instrumentos internacionales de derechos humanos (artculo 75, inciso 22, CN).
Respecto de los instrumentos internacionales que adquirieron jerarqLa .
constitucional con la reforma referida, puede indicarse que estos derechos humanos estn reconocidos en la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculo 21),en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo
25), enla DeclaracinAmericana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo XX)y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 23).
En este ensayo se analizar el juego de esta normativa, con especial referencia a la recepcin de las directrices internacionales establecidas en materia de derechos polticos por la Convencin Americana de Derechos Humanos (en adelante, CADH), en los pronunciamientos
de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin (en adelante, CSJN, Mximo Tribunal Federal, Corte Suprema) todo ello en el marco de las obligaciones que para el Estado Nacional
se derivan de las prescripciones de los articulos 1.1 y 2 de la CADH(1l56).

11.De los derechos polticos y la Convencin Americana de Derechos

Humanos
Los derechos polticos integran la categora de derechos que tutelan las
libertades pblicas que nacen como producto de las tesis liberales clsicas en
las que se resalta la posibilidad de proteger la libertad e intimidad del individuo frente al ejercicio arbitrario del poder por parte del Estado (l157).
(1154) Hasta la reforma de la Carta Magna en el ao 1994,el ejercicio de los derechos polticos revesta un carcter implcito, cuyo reconocimiento se remita al artculo 33 de la Constitucin Nacional de 1853,fundado en los principios de soberana
popularyde la forma republicana de gobierno. En este sentido, COLAUTTI,
CARLOS
E.,
Derechos Humanos, Buenos Aires, Editorial Universidad, 1995,pg. 221Yss.
(1155) La Constitucin Nacional, en el artculo 37,"garantiza el pleno ejercicio de
los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana populary de las leyes que
se dicten en consecuencia" y consagra el voto "universal, igual, secreto y obligatorio".
(1156) Conforme las prescripciones de la CADH, los Estados partes asumen el
compromiso de respetar los derechos humanos reconocidos en ella, y de garantizar
su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna (artculo 1.1 CADH). En caso de que el ejercicio de esos derechos
humanos no estuviera garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter,
los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esa Convencin, las medidas legislativas "o de
otro carcter" que fueran necesarias para hacer efectivos tales derechos (artculo 2
CADH). Por lo que, indudablemente, dentro de esa obligacin internacional de garanta efectiva de los derechos humanos consagrados en la Convencin Americana,
deben destacarse las medidas a cargo del Poder Judicial.
(1157) VENTURA
ROBLES,
MANUELE., "Lajurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en materia de derechos civiles y polticas", Revista
I1DH,Instituto Interamericano de Derechos Humanos, vol. 42, 2005, pg. 39 Yss.

ARTcULO

23. DERECHOS

PolTICOS

391

En concordancia con lo que se refiri en la introduccin, estos derechos

se incluyen en el catlogo de derechos humanos inherentes a la persona humana y deben ser afirmados frente al poder pblico en forma autnoma.
De esta manera, el poder pblico debe ejercerse al servicio de la persona
y no puede ser utilizado lcitamente para lesionar u ofender los atributos in-

herentes a la misma.
. Los derechos polticos pueden considerarse en sentido amplio como aquellos orientados a tutelar la participacin o el protagonismo del individuo en la
sociedad, entre los que tambin es dable incorporar a la libertad de expresin
ya la libertad de asociacin y de reunin, en tanto expresiones
las libertades
pblicas tuteladas por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

de

Sin embargo, puede decirse que el sujeto de los derechos polticos es

concebido por la normativa internacional en trminos ms restrictivos que el
sujeto de los otros derechos humanos, pues la nacionalidad es generalmente
reconocida como requisito de su titularidad.
Tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos (en adelante, PlDCP) como la CADH identifican al ciudadano como sujeto de los tres
aspectos que revisten los derechos polticos, a saber: la participacin en la
gestin de los asuntos pblicos, la participacin en elecciones - voto y candidatura- y el acceso a las funciones pblicas.
En tal sentido, han sido definidos estos derechos por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante, CIDH) como aquellos que
reconocen y protegen el derecho y el deber de todos los ciudadanos de participar en la vida poltica de su pas, son por esencia derechos que propician el
fortalecimiento de la democracia y el pluralismo polti~o (l158).
La Convencin Americana reconoce y protege la participacin poltica a
travs del derecho al sufragio activo como as tambin el derecho . ser candidato. a un cargo electivo, y el establecimiento de una regulacin electoral
adecuada que considere el proceso poltico y las condiciones en que ese proceso se desarrolla, a fin de asegurar el ejercicio efectivo de ese derecho sin
exclusiones arbitrarias o discriminatorias.
A continuacin se desarrollar cada una de estas cuestiones por su ntima vinculacin con el ejercicio de los derechos polticos, atendiendo fundamentalmente a su proyeccin en la jurisprudencia emanada de la Corte
Suprema.
(1158) CIDH, Informe Anual 2006, Venezuela, prr. 210, ver en http://www.
cidh.org/annualrep/2006sp/cap4d.2006.sp.htm (2-12-09).En igual sentido, CIDH,
Informe N 137/99,Caso 11.863(Andrs Aylwin Azcar y otros), 27-12-99,prr. 38,
refirindose a las Resoluciones 510(X-0/80);543 (XI-0/81);618(XII-0/82);666 (XIll0/83); y 742 (XIV-0/84).

392

ARTicULO

. CRISTINA ADN

IlI. De la Democracia y los Derechos Humanos

La concepcin de la democracia no slo como un baluarte contra la restriccin excesiva de los derechos humanos. sino tambin como un marco
institucional para la realizacin de los mismos, suministra herramientas a los
sistemas legales para consolidar los regmenes democrticos.
El sistema democrtico y la vigencia del Estado de Derecho son cruciales para la efectiva proteccin de los derechos humanos, puesto que la plena
vigencia de estos ltimos ha pasado a formar parte esencial del contenido
mismo de la democracia, inconcebible sin ellos (1159).
En este contexto, puede afirmarse entonces, que los principales instrumentos universales y regional e-ssobre derechos humanos reconocen la importancia de la democracia como valor y bien jurdico que determina la licitud de las restricciones de los derechos humanos.
En consonancia con lo afirmado precedentemente,
puede aseverarse
tambin la existencia de una relacin directa entre el ejercicio de los derechos polticos y el concepto de democracia, que como forma de organizacin
del Estado, supone la vigencia de otros derechos humanos fundamentales.
As se ha indicado que los derechos polticos son derechos humanos de
importancia fundamental dentro del sistema interamericano que se relacionan estrechamente con un conjunto de otros derechos que hacen posible el
juego democrtico (1160).
En esa lnea argumental, se ha sostenido que la relacin entre democracia, los derechos polticos y derechos humanos ha sido reconocida por los
Estados miembros de la OEA al aprobar la Carta Democrtica lnteramericana(116l).
Dicho documento caracteriza a la democracia representativa como uno
de los pilares fundamentales en los que se asienta la rutela y la proteccin de
los derechos humaoos (1162).
(1159) CANTN, SANTIAGOA., La Experiencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en materia de derechos polticos y democracia. Revista
IIDR, vol. 42. 2005, pg. B7.
(1l60) Corte LD.H., Caso Castaeda Gutman. Excepciones Preliminares, Fondo. Reparaciones y Costas, del 6-8-08.
(1161) CIDR, Informe Anual 200B, Venezuela, prr. 340. Ver en: http://www.

cidh.org/annualrep/200Bsp/cap4.Venezuela.sp.htm

(2-12-09)

(1l62) La Carta Democrtica Interamericana

de la OEA fue aprobada el 11 de
septiembre de 2001 por la Asamblea General de la OEA en su primera sesin plenaria. Al momento de su aprobacin. la Asamblea General resalt que la Carta Democrtica ha de ser entendida como fuente de interpretacin autntica de las previsiones contenidas en la CADH, en sentido estricto, en materia de Derechos Polticos.

23. DERECHOS

POLTICOS

393

En concordancia con esta perspectiva, en el prembulo de la CADH los

Estados reconocen el propsito de ~onsolidar en el Continente, dentr; del
cuadro de las instituciones democrticas} un rgimen de libertades personales y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales
de las pers?~as} est~~leciendo as que los derechos esenciales incluyen los
derechos cIviles, pohticos, econmicos, sociales y culrurales (1163).
De esta forma, es posible identificar como elementos esenciales de la
democracia representativa, entre otros} el respeto a los derechos humanos
ya las libert~des fundamentales; el ejercicio del sufragio universal y secreto
como expreSIn de la soberaIa popular y del carcter representativo de todo
Esta?o de Derecho; la posibilidad de elegir y ser elegido; el rgimen plural de
partidos y organizaciones polticas; y la separacin e independencia de los
poderes pblicos (1164).
A los mencionados se adicionan como componentes fundamentales del
ejercicio de l~ democracia: la transparencia de las actividades gubernamentales, la probIdad, la responsabilidad de los gobiernos en la gestin pblica} el respeto de los derechos sociales y la libertad de expresin y de prensa(1165).
. No se puede soslayar, en ese orden de ideas} que el concepto de democracIa representativa se asienta sobre el principio de que el pueblo es el titular
de la soberana poltica y en ejercicio de esta soberana elige a sus representant~s para que ejerzan el poder poltico. Estos representantes, adems} son
elegzdos por los ciudadanos para aplicar medidas polticas determinadas lo
cual a su vez implica que haya existido un amplio debate sobre la natural~za
de l~s poltica.s a aplicar -libertad de expresin- entre grupos polticos orgamzados -lIbertad de asociacinque han tenido la oportunidad de expresarse y reunirse pblicamente -derecho de reunin- (1166).
(1163) CIDR, Informe Anual 2006, prr. 209, en hllp://www.cidh.org/
annualrep/2006sp/cap4d.2006.sp.htm (2-12-09).
(1164) Carta Democrtica Interamericana,
arto 3.
(1l65) Carta Democrtica Interamericana,
arts. 4 y 5.
.(1l6~) CIDH, Informe N 137/99. Caso 11.863 (Andrs Aylwin Azcar y otros).
ya Clt., ~arr. 31, r~firindose a manifestaciones
del ex miembro de la CIDH, el profesor Mlchael Relsman ha sostenido que: "El gobierno de representacin popular es
un derecho humano reconocido. El artculo 21 (3) de la Declaracin Universal de los
D.erechos Huma~os establece que la voluntad del pueblo debe ser la base de la auto.
nda~ de los gobzernos; esta voluntad debe ser expresada en elecciones peridicas y
genuznas ~as cuales deben ser llevadas a cabo mediante sufragio universal e igual
por. ~otaczn secreta o por r:rocedimientos electorales equivalentes. Por ello la vio:
lacwn del derecho a un goblerno democrtico ocasiona que todos los otros derechos
humanos que dependen de la institucin jurdica del Estado, se conviertan en asuntos que se ponen en las manos de la discrecin de los dictadores .... Las violaciones
a~ der~cho a la participacin poltica no son de importancia secundaria. Ellas son
vlo~aclOnes muy. rerias a los d~rechos humanos" (W. MICHAEL REISMAN. Humani.
tanan Interventwn and Fledglzng Democracies. 18. Foerham Int. L.J. 794, 795, 1995,

394

CRISTINA ADN
ARTCULO 23. DERECHOS

La CIDH asimismo seal que toda persona tiene derecho a ejercer los
derechos polticos en tanto que stos constituyen el medio para asegurar el
pluralismo necesario para garantizar los derechos reconocidos en los diversos instrumentos internacionales de derechos humanos y fortalecer las instihIciones democrticas.
La obstruccin o amedrentamiento
a estas libertades dejan a las personas y a los diversos sectores de la sociedad sin instrumentos para defender
sus intereses, protestar, criticar, proponer y ejercer el rol fiscalizador y de ciudadano activo en ejercicio de su soberana popular dentro del sistema democrtico (1167).
De esta forma se configura un crculo virtuoso en el que los derechos polticos encuentran su razn de ser, su alcance y sentido en el sistema democrtico; constituyendo su ejercicio efectivo la reafirmacin del mismo.

Iv. De los Derechos Polticos y la Discriminacin

Teniendo en consideracin la operatividad de los tratados sobre derechos humanos respecto de los derechos polticos, se debe apreciar que stos al obligar a la efectividad de tales derechos en jurisdiccin interna de los
Estados, prevn el derecho electoral activo y pasivo para impedir su cercenamiento, pero no tienen la finalidad de prescribir cmo han de ser las estructuras concretas de poder ni son hbiles, en consecuencia, para autorizar
o vedar la reeleccin.
Por ese motivo, las normas constitucionales que vedan o limitan las reelecciones no vulneran ni el derecho a ser elegido de quienes no pueden serlo, ni el derecho a elegir. de los que desearan la reeleccin, ni los derechos
humanos emergentes 'de tratados internacionales, ni el poder electoral del
pueblo que confiere legitimidad de origen a los gobernantes, ni la igualdad
constitucional prohibitiva de discriminaciones arbitrarias, ni el derecho de
los partidos a proponer candidaturas al electorado" (1168).
La Comisin entiende que cuando el artculo 23 de la Convencin hace
referencia al "sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la
libre expresin de la voluntad de los electores" requiere, al menos, que la soberana popular pueda ejercerse sin discriminaciones injustificadas que impliquen una prdida del valor real del poder del voto (1169).
(traduccin

libre). Ver en: http://www.cidh.oas.org/annualrep/99span/De%20Fon-

do/ChileI1.863.htm (2-12-09).
(1167) CIDH Informe Anual 2007, Venezuela, prr. 276, ver en http://www.
cidh.org/annualrep/2007sp/cap4Venezuela.sp.htm.
(2-12-09).
(1168) BIDARTCAMPOS,G. J., "El derecho 'a elegir' y 'a ser elegido' en el pacto de
San Jos de Costa Rica y en el derecho interno", ED 153, 1041.

(1169) CIDH, Informe N 137/99, Caso 11.863 (Andrs Aylwin Azcary otros),

ya cit., prr. 116.

POLTICOS

395

Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido

que "es indispensable que el Estado genere las condiciones y mecanismos
ptimos para que [losJ derechos polticos puedan ejercerse de forma efectiva,
respetando el principio de igualdad y no discriminacin" (1170) y, a su vez, se
ha consagrado el ejercicio efectivo de ese derecho sin exclusiones arbitrarias
o discriminatorias (1171).
Por su parte, la CSjN ha manifestado respecto de la igualdad establecida
por el artculo 16 de la Constitucin Nacional que implica que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que en iguales
circunstancias se concede a otros" (1172).
En particular, el ms Alto Tribunal ha establecido en la causa Hooft un
importante antecedente para el ejercicio de los derechos polticos con fundamento en los lineamientos de la Convencin Americana y que determina que
cuando se impugna una categora infraconstitucional basada en el origen
nacional" corresponde considerarla sospechosa de discriminacin y portadora de una presuncin de inconstitucionalidad que determina la inversin
del onus probandi(1I73).

V. Del Derecho al Sufragio

El derecho al sufragio tiene en el sistema democrtico un carcter colectivo que se extiende ms all de la proteccin del derecho individual, pues
todo el andamiaje institucional de la sociedad poltica se encuentra asentado
en el efectivo 'ejercicio de ese derecho.
En ese orden de ideas, la Constitucin Nacional establece que el ejercicio
del derecho del voto est estrechamente relacionado con el principio de la
(U70) Corte LD.H., Caso Yatama, del 23-6-05, prr. 192.

(U71) CIDH, Informe Anual 2008, Venezuela, prr. 340. Ver en: http://www.
cidh.org/annualrep/2008sp/cap4.Venezuela.sp.htm
(2-12-09).
(1172) CSJN, Caille, Eduardo. Deliberto, Vicente, 1928, Fallos 153:67, entre mu-

chos otros.
(1l73) CSJN, Hoo/t, Pedro Cornelia Federico el Buenos Aires, Provincia de s/ accin declarativa de inconstitucionalidad,
2004, Fallos 327:5118, considerndos 20,
4, 6 Y sus citas. En este fallo la CSJN estableci que: u... tanto el arto 23 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), como
el arto 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y PoUticos ambos equiparados
jerrquicamente a la Constitucin Nacional (art. 75, inc. 22) establecen que "Todos
los ciudadanos" deben gozar (o gozarn) "de los siguientes derechos y oportunida~
des" ... "e) [De} tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones
pblicas de su pas". Ante preceptos tan explcitos, una norma como el arto 177 de la
Constitucin bonaerense, que establece, respecto del acceso a determinados cargos,
que existen argentinos ("ciudadanos", en los pactos) de primera clase (los "nativos"
y los "por opcin"), y otros de segunda clase (los "naturalizados~ como el actor), se
presenta afectada por una presuncin de inconstitucionalidad
que slo podra ser
remontada por la prueba concluyente de que existe un sustancial inters provincial
que la justifique".

396

ARTCULO 23. DERECHOS

CRISTINA ADN

La CS)N ha sealado tambin que el sufragio es un derecho phlico de

naturaleza poltica, reservado a los miembros activos del pueblo del Estado,
que en cuanto a actividad, exterioriza un acto poltico (1175).

Dicho acto tiene por funcin la seleccin y nominacin de las personas

que han de ejercer el poder poltico y cuya voluntad se considera voluntad del Estado en la medida en que su actividad se realiza dentro del ordenamiento jurdico, ya que los que mandan lo hacen en tanto obedecen al
orden legal en que fundan sus decisiones y los que obedecen -lo hacen en
tanto mandan a travs de ese mismo orden legal en cuya formacin participaron.
Esta participacin se efectiviza por medio del sufragio, dando sentido
al principio de que el pueblo, como titular de la soberana, es la fuente originaria de todos los poderes. Estos poderes cumplen funciones confiadas a
rganos elegidos por medio del sufragio e investidos de autoridad en virtud
de la representacin que se les atribuye. Esto hace que el sufragio adquiera
carcter funcional, ejercido en inters no del ciudadano individualmente considerado sino de la comunidad poltica. a travs del cuerpo electoral(U76).
En un caso de reciente data, la Corte Interamericana consider que "[... ]
El derecho al voto es uno de los elementos esenciales para la existencia de la
democracia y una de las formas en que los ciudadanos expresan libremente
su voluntad y ejercen el derecho a la participacin poltica. Este derecho implica que los ciudadanos pueden decidir directamente y elegir libremente y
en condiciones de igualdad a quienes los representarn en la toma de decisiones de los asuntos pblicos" (U77).
(1174)
(1175)
(1176)
(1177)

Artculos l Y37 de la Constitucin Nacional.

CSIN, Ros, Antonio 'ess. 1987, Fallos 310:819.
CSJN, Ros, Antonio Jess, ya cit., considerando 10.
Corte IDH, Caso Castaeda Gutman, ya cit., prr. 148.

397

En ese mismo sentido la CS)N ha expresado que el sufragio es la base de

la organizacin del poder; y el derecho que tienen los ciudadanos de formar
parte del cuerpo electoral y, a :travs de ste, elegir directa o indirectamente
a las autoridades de la Nacin. El sufragio universal hace a la substancia del
Estado constitucional contemporneo. Todo otro sistema electoral niega la
igualdad de los ciudadanos y,.a diferencia del sufragio restringido, que clausura el acceso al poder al pueblo, su funcin es hacer posible el gobierno del
pueblo o de una de sus mayoras, aproximando el ideal democrtico a la realidad de la vida(U78).

soberana popular que no refleja solamente el mero acto electoral individual

sino tambin la conformacin de la estructura gubernamental y del sistema
de derechos de acuerdo con este principio y con la forma republicana de gobierno (U74).

Tal derecho individual al ejercicio del sufragio encuentra sustento en

el principio de la soberana del pueblo e importa tambin la tutela de un
derecho colectivo a la participacin de los ciudadanos en el gobierno del
Estado, que resulta esencial para el sustento de la sociedad democrtica y
que ha sido reconocido desde los comienzos mismos del constitucionalismo argentino.

pOLTICOS

En sentido similar, la jurisprudencia del Mximo Tribunal destaca que el

sufragio es la base de la organizacin del poder; y el derecho que tienen los
ciudadanos de formar parte del cuerpo electoral y, a travs de ste, constituir
directa o indirectamente a las autoridades de la Nacin (1179).
\

-,
l'

"

VI. Del derecho

a formar

partidos

polticos

El rol que desempea el sistema de partidos en una democracia, segn la doctrina clsica, cumple un doble papel en la representacin
poltica. Esto es, encuadrando
tanto a los electores, como a los elegidos,
puede caracterizrselos
como una especie de mediadores entre esos actores (U80).
En consecuencia,
cobra virtualidad
el carcter esencial atribuido
por la doctrina constitucional
al sistema de partidos (1181) y la relacin
que tienen con el ejercicio de los derechos polticos, puesto que la libertad de expresin, la de reunin y la de asociacin revisten el carcter
de condiciones esenciales para el ejercicio efectivo del derecho de voto (1182).
La CIDH ha opinado ya sobre el valor que asigna al papel de los partidos
polticos como rganos legtimos para representar en el proceso electoral las
(1178) CSJN, Rios, Antonio Jess, ya cit.
(1179) CSJN, Rios, AntonioJess, ya cit.
(1180) DUVERGER,MAURICE. Instituciones polticas y derecho constitucional,
Ariel, 1980, pg. 89 Yss.
(U8l) LINARESQUINTANAha dicho que: "el sistema de partidos poUticos que
funciona en un pas determinado constituye una de las notas ms importantes y significativas para definir el sistema poltico vigente". LINARES QUINTANA,SEGUNDO,
Sistemas de partidos y sistemas poUticos, 15.
(1182) El Comit de Derechos Humanos ha sei1.alado que "La libertad de ex.
presin, la de reunin y la de asociacin son condiciones esenciales para el ejercicio
efectivo del derecho de voto y deben protegerse plenamente", en Observacin General
N0 25, Comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos,
Artculo 25 - La participacin en los asuntos pblicos y el derecho de voto, 57 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/l/Rev.7 at 194 (1996), prrafo 12. Vase tambin el prrafo 8 relativo a la importancia de estas libertades para la participacin
directa.

398

CRISTINA

ADN

individualidades que unifican su personera en esas entidades y los reconoce

como institutos necesarios en la democracia (1183).
Por otra parte, en su Observacin General N 25, el Comit de Derechos
Humanos seala que los ciudadanos tambin participan en la direccin de
los asuntos pblicos ejerciendo influencia m~diante el debate y el dilogo
pblicos con sus representantes y gracias a su capacidad para- organizarse,
requiriendo que dicha participacin se resguarde garantizando la libertad de
expresin, reunin y asociacin (1184).
A su vez, en el resumen de su doctrina relativa a la democracia y a los
derechos polticos publicado en 1991, la CIDH declar que "el derecho a la
participacin potica permite el derecho a organizar partidos y asociaciones
polticas, que a travs del debate libre y de la lucha ideolgica pueden elevar
el nivel social y las condiciones econmicas de la colectividad, y excluye el
monopolio del poder por un solo grupo o persona (...)(1185).
En este contexto, los gobiernos tienen en relacin con los derechos polticos y al derecho a la participacin poltica la obligacin de permitir y garantizar la organizacin de todos los partidos polticos y otras asociaciones, a
menos que stas se constituyan para violar derechos humanos fundamentales; el debate libre de los principales temas del desarrollo socioeconmico; la
realizacin de elecciones generales, libres y con las garantas necesarias para
que sus resultados representen la voluntad popular(1186).
Asimismo, la CS/N ha reconocido -an antes de la reforma de 1994que los partidos polticos, cuya existencia y pluralidad sustenta el artculo 10
de la Constitucin, condicionan los aspectos ms ntimos de la vida poltica
nacional e incluso, la accin de los poderes gobernantes (1187).
(1183) La CIDH comparte la opinin de Linares Quintana respecto de que: "La
democracia moderna descansa, puede decirse, sobre los partidos pollticos. En opor~
tunidad de cada acto electoral, los partidos seleccionan a los candidatos entre los
cuales el elector deber optar al emitir su sufragio; con lo cual imponen el orden de la
opini6n pblica, ya que si los ciudadanos votasen directamente, sin esta labor previa
de las aseguraciones partidarias, sobreveridrla el caos y la anarquia en los comicios,
los votos se dispersaran desordenadamente
y quienes resultasen elegidos catecerian
de representatividad por el escaso nmero de sufragios que obtendriann En CIDH
Resolucin N 26/88, Caso 10.109 Ros Brito (Argentina), prr. 10, publicada en su
Informe Anual 1988, pg. 106.
(1184) Comit de los Derechos Humanos, Observacin General N0 25, ya cit.,
prr.8.

(1185) CIDH, Informe Anual CIDH 1990-1991,Capitulo V, Seccin 111,"Derechos humanos, derechos polticos y democracia representativa
en el sistema inte~
ramericano".
(1186) Ibdem anterior.
.
(1187) Sobre los partidos polticos ha manifestado que: "Coexisten como fuer.
zas de cooperaci6n y oposici6n para el mantenimiento de la vida social, a cuya orde~
nacin concurren participando en la elaboracin y cristalizaci6n de normas jurdi~
cas e instituciones y que, vinculados al desarrollo y evoluci6n polltica de la sociedad

ARTCULO 23. DERECHOS

POLTICOS

399

En igual sentido, la CS/N ha sealado que los partidos polticos son esenciales para la existencia de la democracia representativa (1188) y tienen preeminencia en los sistemas democrticos (1189).
Entre otras caracterizaciones de los mismos, puede mencionarse
que de acuerdo a la jurisprudencia
de la CSJN, la exigencia de un nmero mnimo de adherentes y votantes para otorgar y mantener respectivamente la personalidad poltica, reconoce sustento en las consideraciones segn las cuales resulta razonable que el reconocimiento
de los
partidos y el mantenimiento
de su personalidad se encuentren directamente relacionados con la existencia de un volumen electoral identificado con sus objetivos, pues de lo contrario se transformaran
en estructuras vaCas de contenido e ineptas para cumplir con la funcin que les
es propia (1190)'~
En tal sentido, tambin estableci el Mximo Tribunal Federal que el
reconocimiento
de los partidos polticos no importa que stos no se encuentren sujetos a regulaciones legales. En efecto, los derechos civiles,
polticos y sociales que la Constitucin Nacional consagra, lejos de ser
absolutos, estn sujetos a limitad9nes o restricciones tendientes a hacerlos compatibles entre s y con los que corresponde reconocer a la comunidad (1191)".
moderna, materializan en los niveles del poder las fases de integracin y conflicto,
convirtiendo las tensiones sociales en nonnasjuridicas". Ver, CSJN, Rios, Antonio Jess,ya cit.
(1188) La CSJN ha indicado en numerosas oportunidades
que: fiLos partidos
pollticos constituyen organizaciones de derecho pblico no estatal, necesarios para
el desenvolvimiento de la democracia representativa y, por tanto, instrumentos de
gobierno cuya institucionalizacin genera vinculas y efectos jurtdicos entre los miembros del partido, entre stos y el partido en su relacin con el cuerpo electoral y la
estructura del Estado, como rganos intermedios entre el cuerpo electoral y los re~
presentantes". CSJN, Rios, Antonio Jess, ya cit.; u.c.R. C.F.!. partido Federal y FRE.
UPO s/ presentaciones sobre la forma de computar los votos de las elecciones del
14/5/89, 1989, Fallos 312:2192;Partido Obrero s/ arto 50 ine. e). ley 23.298 (Expte.
N 1661/90 eNE. NeuqunJ, 1992, Fallos 315:380 y Partido Justicialista - Distrito Neuqun - s/ presentacin suma de candidatos boletas PJ. - UCD, 1996, Fallos
319:1645, entre otros.
(1189) En consonancia con la importancia otorgada a los mismos, el Mximo
Tribunal Federal ha tenido en cuenta la preeminencia que detentan los partidos po.
lticos en los sistemas democrticos. As, en el caso "Ros Antonio )essn, en su voto
el Dr. Petracchi manifest que fila teora constitucional europea e iberoamericana
son completamente conscientes de que el Estado del siglo XX es un Estado de Partido
y que el puesto de la soberana popular ha sido prcticamente ocupado por la soberania de partidosn Adems, en ese caso, los otros miembros de la Corte Suprema
sostuvieron el concepto de preeminencia de partidos que se deriva de la exclusividad de postulacin de candidatos a los cargos pblicos electivos que nuestra ley ha
otorgado a los partidos polticos, en CSJN, Rios, Antonio Jess, ya cit.
(1190) CS/N, Partido Obrero s/ arto 50, ine. ej. Ley 23.298 (Expte. N" 1661/90
eNE. NeuqunJ, ya cit.
(1191) CSJN, Partido Obrero Capital Federal, Fallos 253.133.

400

CRlSTINA

ARTCULO 23. DERECHOS

ADN

Esto se vincula con la posicin sentada por la jurisprudencia de la Corte

Suprema respecto de que la Constitucin ha confiado al Poder Legislativo
la misin de reglamentar dentro de cierto lmite, el ejercicio de los derechos
que ella reconoce, yoo es de resorte del Poder Judicial decidir el acierto de los
otros poderes pblicos en el uso de facultades que les son propias (1192)':
La CSJN ha establecido que cuando la norma es clara y no exige mayor
esfuerzo interpretativo no cabe sino su directa aplicacin(1193), con prescindencia de consideraciones que excedan las circunstancias del caso expresamente contempladas en aqulla, ya que de otro modo podra arribarse a una
interpretacin que equivaliese a prescindir de su texto (1194).
En este sentido, se declar que no es admisible una inteligencia que importe dejar de lado los trminos de la norma ya que su exgesis debe praCticarse sin violacin de su letra o su espritu (1195).
En idntica lnea argumentativa seal el Mximo Tribunal Federal que
'/sostener lo contrario cercenara el derecho a la libre asociacin poltica
contenido en la clusula XXII de la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre" (1196), puesto que: i) lo establecido en dicho instrumento internacional son "derechos y deberes" correspondientes
al "hombre';
y no es esa la cuestin planteada, que radica en las condiciones bajo las
cuales puede tenerse por constituida una alianza electoral de "partidos
polticos" (1197) y ii) porque es sabido que no hay derechos absolutos, toda
vez que la Constitucin Nacional garantiza su goce conforme a las leyes
que reglamentan su ejercicio (1198) y que la Corte Suprema tiene dicho que

es legtima, en particular, la reglamentacin

fines polticos (1199).

pOLTICOS

401

del derecho de asociarse con

El Comit de Derechos Humanos ha destacado como condiciones

esenciales para el ejercicio efectivo del derecho de voto a la libertad de
expresin, la de reunin y la de asociacin, las cuales deben protegerse
plenamente" (1200).
Finalmente, tanto el artculo XXVIII de la Declaracin Americana sobre
Derechos Humanos, como el 32 de la CADH, reconocen la facultad de reglamentar el derecho de mencin respetando como lmite los derechos de los
dems, la seguridad de todos y las justas e~gencias del bienestar general y el
desenvolvimiento democrtico.
.

VII. Del derecho a elegir y ser elegido

En el sistema representativo de gobierno, consagrado por los art~ulos 1
y 22 de la Constitucn Nacional, el pueblo es la fuente originaria de la soberana, y el modo de ponerla en ejercicio es el voto de los ciudadanos a efectos
de constituir directa o indirectamente a las autoridades de la Nacin (1201).
La CIDH entiende que los derechos a la igualdad poltica establecen la
imposibilidad de que los Estados miembros de la Convencin Americana
den un tratamiento irrazonable distinto o desigual a sus ciudadanos a la hora
de elegir a sus representantes. Por ello, estos derechos implican que los Estados partes no pueden reducir o diluir la posibilidad efectiva de elegir a sus
representantes, dar mayor fuerza a los votos emitidos por otros miembros del
colectivo, as sean representantes populares (1202).

(U92) CSJN, Rfos, Antonio Jess, ya cit.

(1193) CSJN,Alianza "Frente para la Unidad" (elecciones provinciales gobernador y vicegobernador, diputados y senadores provinciales] s! ojicializacin listas de
candidatos - Romero Feris, 2001,Fallos 324:3143.

El carcter representativo de las autoridades depende de que su designacin haya tenido o no origen en las elecciones; que son los procedimientos a

(1194) Esta posicin ha sido reflejada, en numerosos fallos como: CSJN.La

rec. (art. 11, ley 20.476], 1988,Fallos 311:1132;Astilleros Alianza S.A. de Constru~ciones Navales, Industrial, Comercial y Financiera cl Estado Nacional {pEN.] si danos y
perjuicios (incidente), 1991, Fallos 314:1202; 314:1376; 314:1531; 315:2804; 321:3542 y

"In_

ternacional Products Corporation" c! Nacin, 1950, Fallos 218:56; Ballv, Horacio

Jorge e! Administracin Nacional de Aduanas s! nulidad de resolucin, 1990,Fallos
313:1007; Cermac S.A. e! DGI. si repeticin DGI, 1997,Fallos 320:1909; Arce, Jorge
Daniel si recurso de casacin, 1997,Fallos 320:2145y Ralph, Nelson Eliseo si extradicin en causa Jefe de Operaciones Dpto. Interpol si captura, 2000, Fallos 323:3055,

entre otros.
(1195) CSJN, Del Cioppo, Victor Jos el Nacin, 1965, Fallos 262:41; Bravo de
Quiroga, Mara Elena y otra, 1970, Fallos 277:213; Caja de Subsidios Familiares
para Empleados de Comercio el Honorato y Cfa. S.A.C.!.F.!. Mondino, Nstor Rodolfa el Trosolino, Juan Carlos, 1978, Fallos 300:687 y Fernndez, Jos Osear el Shell
CA.P.S.A. si diferencias de salarios, 1997,Fallos 320:2647.
(1196) CSJN,Partido Obrero Distrito Capital si caducidad de personerajurdico-poltica, 1992,Fallos 315:1399,disidencia parcial del juez Petracchi.
(1197) CSJN,Partido Obrero Distrito Capital si caducidad de personerfajurdico-polftica, ya cit., disidencia parcial del juez Petracchi.
(1198) CSJN,Budano, Ral Alberto e! Fac. Arquitectura, 1987,Fallos 310:1045;
Graduados en Ciencias Econ6micas Asoc. Coop. de Servicios ProJ. Ltda. cl Consejo
ProJ. de Cien. Ec. de la Cap., Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur s!

322:2817,entre muchos otros.

.
(1l99) CSIN, Del Cioppo, Victor Jos el Nacin, 1962, Fallos 253:133 y Part,do
Justieialista de la Provincia de Santa Fe c! Santa Fe, Provincia de si acci6n decIarati

va, 1994,Fallos 317:1195,voto del juez Fayt.

(1200) Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 25, ya cit.,
prr. 12. Vase tambin el prr. 8 relativo a la importancia de estas libertades para
la participacin directa.
,.
,
.
(1201) "Esquivel, Hctor Dara", Fallos: 168:130; Rws, Antomo Jesus, ya CIt.;
U.G.R. G.P.I. Partido Federal y FREJUPO si presentaciones sobre la forma de computar los votos de las elecciones deI1415!89", ya cit., disidencia del juez Petracchi;
Partido Obrero Distrito Capital s! caducidad de personerajurldico-poltica,
ya cit.;
y Partido Justicialista - Distrito Neuqun - si presentaci6n suma de candidatos
boletas PJ. - UCD., ya cit.
(1202) CIDH, Informe N" 137/99, Caso 11.863 (Andrs Aylwln Azcar y otros),
ya cit., prr. 97.

402

CRISTINA ADEN

ARTicULO

travs de los cuales el pueblo las designa. Se materializa as la relacin entre

quienes aspiran a ser designados y quienes con su voto realizan la designacin. El primero es considerado el candidato; el segundo, individualmente se
denomina elector y en su conjunto conforma el cuerpo electoral (1203).

VIII. De las Restricciones

al ejercicio
pronunciamientos
de la CSJN

de los Derechos

polticos

en los

El articulo 23 de la CADH, inciso 2, establece cules constituyen las restricciones legtimas a los derechos polticos, configurando cmo se ha afirmado una frmula sinttica desarrollada por el propio texto del mencionado
articulo de la CADH destinado a establecer: i) por un lado, la palmaria necesidad de los Estados de adoptar todas aquellas medidas que se consideren
vitales para garantizar el ejercicio de un derecho reconocido por el tratado
en cuestin (reglamentacin) y, ii) por otro lado, a enunciar aquellos criterios especficos que habrn de permitir la posible limitacin de ese derecho
(restriccin) (1209).

Por ello, el vnculo entre electores y elegidos y la autenticidad de la representacin slo pueden lograrse a travs de mecanismos que aseguren la ms
libre y amplia participacin de los ciudadanos.
De all el consenso logrado luego de un largo proceso de democratizacin y ampliacin de la ciudadana en las democracias modernas, al lograr
imponerse el voto universal sin exclusiones o restricciones por razones de
sexo, condicin social o econmica o privilegios (1205).
Sobre este aspecto debe tenerse presente lo establecido por la Corte IDH
de que no debe confundirse en la relacin entre derecho a elegir y derecho a
ser elegido, lo que incumbe a los derechos humanos y lo que es propio de la
organizacin del poder (1206).

Los derechos polticos constituyen la garanta bsica de la democracia

representativa y de cualquier otro derecho, incluso los ms esenciales. Por
tanto, toda diferenciacin o restriccin en esta materia requiere una justificacin suficiente como necesarja, razonable y proporcionada para alcanzar la
finalidad deseada por el Estado (1210). En consecuencia, al hablar de la posibilidad de diluir o reducir la capacidad efectiva del pueblo para elegi! a sus
representantes, mediante la designacin de miembros de las cmaras legislativas sin legitimidad popular, se requiere un fin legtimo perseguido por el
Estado (rational test) y que la medida asumida sea razonable y proporciona!.
En otras palabras, las restricciones o limitaciones a los derechos humanos
consagrados en la Convencin deben justificarse por su "necesidad" en el
marco de una sociedad democrtica. Esta demarcacin, en definitiva, viene
determinada por la justificacin de las medidas, sus motivos, su razonabilidad y su proporcionalidad (12U).

En ese sentido la mencionada jurisdiccin internacional, indic que la

participacin poltica mediante el ejercicio del derecho a ser elegido supone
que los ciudadanos puedan postularse como candidatos en condiciones de
igualdad y que puedan ocupar los cargos pblicos sujetos a eleccin si logran
obtener la cantidad de votos necesarios para ello (1207).
De tal forma, la participacin electoral, el sistema de partidos polticos, la
fisonoma estructural del poder y, el estilo de un sistema democrtico, dejan
suficiente espacio para que la constitucin de cada estado -sin desmedro
del derecho a elegir y a ser elegido- ordene la periodicidad y la alternancia
de los elencos de poder, y establezca condiciones razonables de elegibilidad
y de no elegibilidad, como por ejemplo, los supuestos de la no reeleccin.

anterior.

403

POLlTICOS

La CADH prev restricciones a! goce y ejercicio de los derechos y libertades en ella reconocidos, las que no pueden ser aplicadas sino conforme a
leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el
cua! han sido establecidas (1208).

El derecho a elegir y ser elegido en elecciones abiertas, realizadas por sufragio universal e igual, que garantice la libre expresin de la voluntad de los
electores (1204), cumple en la democracia representativa una funcin legitimadora esencial de la autoridad poltica.

(1203) CSJN, U.C.R. c.P.I. Partido Federal y FREJUPOsI presentaciones sobre la

forma de computar los votos de las elecciones del 1415189, ya cit., y Partido Justicialista - Distrito Neuqun - sI presentacin suma de candidatos boletas P/. _ UCD.,
ya cit.
(1204) Artculo 23 (1) (b) de la CADH.
(1205) CIDH, Informe N 137/99, Caso 11.863 (Andrs Aylwin Azcar y otros),
ya cit., prr. 95.
(1206) Corte LD.H., Caso Castaeda Gutman. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C, N0 184,
prr, 148.
(1207) Corte LD.H., Caso Castaeda Gutman. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C, N0 184,ibdem

23. DERECHOS

(1208) Corte IDH, OC 6/86 sobre la expresin "leyes" en el artculo 30 de la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
(1209) NADDEO, CECILIA
C., "Recepcin de estndares internacionales en materia de derechos polticos"; en AA.VV.,La aplicacin de los tratados sobre derechos
humanos en el mbito local. La experiencia de una dcada, Buenos Aires, Editores
del Puerto, 2007,pg. 891.
(1210) El Comit de Derechos Humanos ha establecido que "Los criterios gene.

rales sobre el derecho a presentarse como candidato a cargos electivos. son l~ ~egaU.
dad y la razonabilidad. Nadie debe ser privado de este derecho por la ~mposlcln de
"requisitos irrazonables o de carcter discriminatorio, como ~l n.ivel de !,!struccin,
el lugar de residencia o la descendencia, o a causa de su afihacln pohtlca. La afi.
Uacin a un partido polltico -y menos an a un partido determinadono debe ser
requisito para presentarse como candidato, ni obstculo a la presentacin de una
candidatura". Observacin General N 25, ya cit., prrs. 10, 14, 15Y17.
(1211) CIDH, Andrs AylwinAzcary otros, ya cit., prr. 102.

ARTCULO 23. DERECHOS

POLTICOS

405

CRISTINA ADN

404

Sin embargo, otros requisitos como la nacionalidad o la capacidad legal

no se consideran violatorios de los derechos polticos, explcitamente se ha
reconocido en la CADH la facultad reglamentaria que tienen los Estados a
ese respecto, en tanto que ella se infiere implcitamente de otros instrumentos que tutelan estos derechos (1217). Por su parte, los requisitos relativos a la
residencia no se consideran irrazonables en s, pero no deben ser formulados
ni aplicados 'tde forma que impidan a las personas que carezcan de vivienda
ejercer su derecho de voto" (1218), esto deviene concordante con el criterio
sentado por la CSIN (1219).

Como se ha sealado, ser el principio pro homine (artculo 29 CADH)

la norma que advertir que la posible aplicacin de los criterios contenidos
en el artculo 30 de la CADH (en partcular, "razones de inters general" y "el
propsito para el cual han sido establecidas") habr de ser descartada, en
toda oportunidad, por la clusula especfica contenida en el articulo 23 inciso 2 de la CADH (1212), mxime si se toma en consideracin el alto grado de
especificidad de los criterios contenidos en la clusula en cuestin (1213).
Luego de haber analizado las distintas manifestaciones de los derechos
p.o.lticos, se pueden esbozar algunas consideraciones respecto de la afectaClOO de tales derechos, ms all de lo que referimos supra.

En relacin con la suspensin del derecho al voto en razn de una condena penal puede mencionarse que una medida de tal naturaleza tampoco
resulta irrazonable en s, pero siempre que el perodo de tal suspensin guarde la debida proporcin con el delito y la condena" (1220).

Como se researa precedentemente, la plena vigencia de las libertades

pblicas -la libertad de expresin, de asociacin y de reuni6n- tambin es
imprescindible tanto para el derecho a participar en elecciones libres como
para la participacin directa en la toma de decisiones que afectan a la nacin
y a la comunidad.

De la misma forma, el preso sin condena no puede ser privado del derecho a votar(1221), estos lineamientos son plasmados en la jurisprudencia del
Mximo Tribunal Federal, como veremos ms adelante, en las causas Mignone(1222) y en "Alianza "Frente para la Unidad" (1223).

El libre ejercicio de los derechos polticos requiere el respeto de los de-.

ms derechos humanos, sobre todo de la libertad y seguridad personal, en
consecuencia, la eliminacin e intimidacin de dirigentes, militantes y hasta partidos y organizaciones polticas mediante la ejecucin extrajudicial, la
desaparicin o la detencin arbitraria es la forma ms atroz de negar el derecho a partcipar de la vida politica(1214).
.

(1217) Por ejemplo, el concepto de ciudadana empleado por el PIDCP y la

CADH para identificar al sujeto de los derechos polticos incluye no slo el concepto de nacionalidad sino tambin la mayora de edad. Esto ltimo ha sido reconocido implcitamente por el Comit de Derechos Humanos al sealar que N( .) el
derecho de voto (...) deben poder ejercerlo todos los ciudadanos adultos". Comit de
los Derechos Humanos, Observacin General N 25, ya cit., prrs. 4 y 10. Asimismo,
~l concepto de "capacidad legal", empleado por la Declaracin Americana, tambin
mcluye la mayora de edad. Esta interpretacin es confirmada por el hecho de que
los derechos polticos stricto sensu no estn contenidos en la Convencin sobre los
derechos del nio.
(1218) Comit de los Derechos Humanos, Observacin General N 25, ya cit.,

Ahora bien, se ha sostenido que ciertos tipos de restricciones son, a priori, irrazonables y violatorias del ejercicio de los derechos polticos (1215), a
saber: la discapacidad fsica, la capacidad para leer y escribir, el nivel de instruccin, la situacin econmica y la afiliacin partdaria(1216).

prr.
(1212) En ese marco, en cuanto al criterio para la validez de las restricciones a
los derechos polticos, el artculo 23 de la CADH es un reflejo de lo estableddo por
el mentado artculo XXVIII de la Declaracin Americana sobre Derechos Humanos. Segn el prrafo 2 del artculo 23, "la ley puede reglamentar el ejercicio de los
derechos y oportunidades a que refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones
de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental,
o condena, por juez competente, en proceso penal". Asimismo, los artculos 15, 16
Y 22 de la Convencin Americana hacen hincapi en la relevancia de la democracia como criterio para determinar la validez de las restricciones a la libertad de reunin, asociacin y circulacin. Por su parte el artculo 29 de la CADH tambin
enaltece el lugar ocupado por la democracia en esta materia, al disponer que "Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de:
(...) .c. excluir ot~os derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se
derzvan de la forma democrtica representativa de gobierno (...)".
(1213) NADDEO,CECILIAC., op. cit., pg. 892.
; (1214) Comit de los Derechos Humanos, Observacin General N 25, ya cit.,
parrs.15, 16y 17.

(1215) ldem, prr. 10.

(1216) Ibdem.

n.

(1219) En el caso Mamnez, Luda; Galndez, Alejandro y Carrizo, Osear del Valle
s/ impugnacin a la candidatura a gobernador del senador nacional Jos Luis Barrionuevo, se estableci que: "... el arto 23 del Pacto de San Jos de Costa Rica, despus de
enumerar los 'derechos poUticos' del ciudadano a participar en la direccin de los asuntos pblicos, votar y ser elegido y tener acceso a las funciones pblicas establece que '[l]
~ ley puede ~eglamen~ar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el
znc~soanterwr, excluswamente por razones de edad, nacionalidad, rgsidellCia, idioma,
insr;uccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente en proceso penal (el subrayado no es del (exto). Lo reseado revela que un condicionamiento como el
consagrado por la Constitucin local, en lo concerniente a la 'residencia~ no parece, en
principio, contradecirse con las pautas del Pacto"; Ver CSJN, Fallos 326:2221.
(1220) Comit de los Derechos Humanos, Observacin General N 25, ya cit.,

prr.14.
(1221) Ibdem.
(1222) CSJN, Mignone, Emilio Ferm{n s/ promueve accin de amparo, 2002, Fa-

llos 325:524.

(12.23) CSJN, Alianza "Frente para la Unidad" (elecciones provinciales gobernador y vlcegobernador, diputados y senadores provinciales] s/ ojicializacin listas de
candidatos - Romero Feris, ya cit.
l

406

CRISTINA

ADN

ARTicULO

En relacin con la imposibilidad de reeleccin, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha establecido que constituye una restriccin compatible
con el sistema democrtico ycon el articulo 23 de la CADH (1224).
Por su parte/la Comisin Interamericana de Derechos Hwnanos, en su informe N 30/93 '/Peticionario Ros Montt'; declar inadmisible la demmcia de Ros
Montt contra lUla clusula de la Constitucin de Guatemala que estableca la inelegibilidad permanente del peticionario. La CIDH consider que dicha clusula no
constitua una violacin a los derechos reconocidos por la Convencin.
En el mencionado informe, la CIDH expres que la condicin de inelegibilidad para quienes hayan liderado movimientos o gobiernos de ruptura del
orden constitucional (1225), se corresponde con principios jurdicos de relacin internacional y de defensa comn de la consolidacin democrtica de
la regin, para hacer efectivo el funcionamiento del sistema constitucional y
para defender la integridad de los derechos de sus ciudadanos" (1226).
En lo que hace a las restricciones al acceso a las fiuiciones pblicas es de
relevancia el criterio sentado por la CSJN en el caso "Hooft" (1227).
(1224) El6 de octubre de 1994 en el caso Partido Justicialista de la Provincia
de Santa Fe el Provincia de Santa Fe la CSJN seal que "la forma republicana de
gobierno -susceptible, de por s de una amplia gama de alternativas justificadas por
razones sociales, culturales, institucionales, etc.- no exige necesariamente el reconocimiento del derecho de los gobernantes a ser nuevamente electos ...y que los derechos
de cada persona estn limitados ...por las justas exigencias del bien comn en una
sociedad democrtica ...no es dudoso que la restriccin impugnada (imposibilidad de
reeleccin del gobernador) resulta compatible con ese tipo de organizacin poltica y,
por ende con el arto 23 de dicha Convencin (Americana)". La Corte seal adems
que
el prinCipio de soberanla popular tampoco requiere que se reconozca al cuerpo
electoral la facultad de mantener como representante a quien haya cumplido con su
mandato en los trminos en que originariamente haba sido elegido y que asimismo
u el mentado
principio [de soberana popular, frente a la imposibilidad de volver a
elegir a quien cumpli su mandato) resulta adecuadamente
preservado puesto que
la limitacin de que se trata ha sido establecida, precisamente, por los representantes
del pueblo ... al sancionar su constitucin". CSJN, Partido Justicialista de la Provincia
de Santa Fe cl Santa Fe, Provincia de si accin declarativa, ya cit.
.
(1225) Condicin consagrada en el artculo 186 de la Constitucin de Guatemala. Ver CIDH Informe N 30/93 referente al caso del Sr. Ros Montt.
(1226) Entre algunos fundamentos seal que "la...causal de inelegibilidad surge de un acto de Asamblea Constituyente elegida por votacin democrtica en la que
el pueblo ...decidi a travs de sus representantes constituyentes ...Estamos pues ...dentro
de aquellas condiciones que posee todo sistema jurdico constitucional para hacer efectivo su funcionamiento, y para defender la integridad de los derechos de los ciudadanos". Tambin expres que
es aceptable en el marco del Derecho Constitucional que
el Estado establezca constitucionalmente ese trmino para losjefes de Estados elegidos
democrticamente ...".Sostuvo adems que "la efectividad de los derechos polticos y de
la autenticidad de las elecciones ha llevado a distintas formas de reglamentacin de la
elegibilidad para ser presidente de un pas, que deben ser consideradas como contexto
de apreciacin". Ver CIDH Informe No 30/93 referente al caso del Sr. Ros Mantt.
(1227) CSJN, Hooft, Pedro Cornelio Federico cl Buenos Aires, Provincia de si accin declarativa de inconstitucionalidad,
ya cit.
N

23. DERECHOS

PoLiTlcos

407

En este precedente el actor impugnaba la validez constitucional del

artculo 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires porque de
acuerdo al principio de igualdad ante la ley y al de no discriminacin, los
argentinos naturalizados adquieren los atributos, derechos y calidades de los
nacionales. La norma cuestionada, resultaba lesiva de ese principio reconocido en los tratados a que refiere el artculo 75, inciso 22, de la Ley Fundamental y en los que inspiran la tutela de los derechos humanos. En razn que
la demandada no justific la restriccin atacada se hizo lugar a la demanda y
declar la inconstitucionalidad del articulo 177 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires.
De esta manera en el caso se receptan los lineamientos en materia de derechos humanos establecidos en el artculo 23 de la Convencin Americana
de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), como el articulo 25
del Pacto lnternacional de Derechos Civiles y Polticos (1228).
En relacin con el acceso a cargos electivos por parte de los procesados
con autos de prisin preventiva firme, en la causa I~ianza Frente para la
Unidad" (1229), la CSJN afirm que debe rechazarse el argumento referido
a que ei articulo 23 de la CADH, carece de vigencia en el mbito de los derechos electorales provinciales, pues desconoce que tal norma cuenta con
jerarqua constitucional y destaco la relevancia del ~erecho al s.ufragio como
base de la organizacin del poder y el derecho que tienen los clUdadanos de
formar parte del cuerpo electoral y, a travs de ste, constituir dire~ta ~ indirectamente a las autoridades de la Nacin (1230). Respecto de la pnvacln de
los derechos polticos de un ciudadano -encarcelado
pero no condenado
ao- la CSJN determin que constituye una restriccin inadmisible de un
derecho fundamental que no guarda relacin ni con los fines de la detencin
ni con las necesidades de la organizacin del sistema carcelario (1231).

En ese sentido se declar i) la inconstitucionalidad de los arts. 53 y 57 de la

Constitucin de la Provincia de Corrientes, en cuanto impiden ser diputado
(1228) Ambos equiparados jerrquicamente
a la Constitucin Nacional (art.
75, inc. 22) establecen que "Todos los ciudadanos" deben gozar (o- ?~zarn) "de los
siguientes derechos y oportunidades" ... "c) [De] tener acceso, en condlclOn~s ge~~rales
de igualdad, alas funclones pblicas de su pas". Consecuentemente, su sztuaclOn fue
encuadrada en uno de los motivos de discriminacin que los pactos prohlben (art.l.l
del Pacto de San Jos de Costa Rica y arto 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Pollticos).
.
".
. .
(1229) CSJN, Alianza "Frente para la Umdad (elecclOnes pro.vl~cla~e,sg~bernador y vicegobernador, diputados y senadores provinciales) si oficlallzaclOn lIStas de
candidatos - Romero Feris, ya cit.
(1230) CSJN, Alianza "Frente para la Unidad" (elecciones pro.vi~cia~~s g~bernador y vicegobernador, diputados y senadores provinciales) si ojiczallzacwn lIstas de
candidatos - Romero Feris, ya cit., considerando 8.
. .
(1231) CSJN, Alianza "Frente para la Unidad" (el~cciones pro.vl~cla~~s g~bernador y vicegobernador, diputados y senadores provinclQles) si oficlalzzaclOn llstas de
candidatos. Romero Feris, ya cit., considerando 16.

I
408

CRISTINA

ADN

o senador a los procesados con autos de prisin preventiva firme, y del art. 3
inc. d) del Cdigo Electoral Provincial en cuanto inhabilita la candidatura de
los detenidos por orden de juez competente, por ser contrarios al citado artculo 23 de la Convencin Americana al no haber sido condenados y afectar
la presuncin de inocencia; ii) que la tolerancia del Estado a circunstancias o
condiciones que impidan a los individuos el goce de los derechos, constituye
un violacin a la CADH, en la medida que la expresin garantizar entraa el
deber de los Estados de organizar el aparato gubernamental y, en general,
todas las estructuras a- travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder
pblico, de manera que aseguren jurdica y libremente el pleno ejercicio de
los derechos humanos Y,iii) que en materia de interpretacin de los tratados
es preciso acudir al principio de la buena fe, segn el sentido corriente que
ha de atribuirse a los trminos en el contexto de stos y teniendo en cuenta
su objeto y fin (art. 31 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados) y a las pautas hermenuticas especficas que contiene la CADH, en
cuanto dispone que no podr admitirse restriccin o menoscabo de ningn
derecho reconocido en el pacto o limitarlos en mayor medida que la prevista
en l (l232).
Estoslineamientossonreafirmadosenel
denominado caso "Mignone" (1233)
en el que el seor Emilio Fermn .Mignone, en su condicin de representante del
Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) promovi una accin de amparo a fin que se adopten las medidas necesarias para garantizar el ejercicio
del derecho de sufragio (artculo 37, Constitucin Nacional) de las personas
detenidas siri condena en todos los establecimientos penitenciarios de la Nacin en condiciones de igualdad con el resto de los ciudadanos y que, consecuentemente, se declare la inconstitucionalidad
del artculo 3, inciso d), del
Cdigo Electoral Nacional" (1234).
En el aspecto principal de su pronunciamiento el M."CimoTribunal realiza una interpretacin de las restricciones admisibles al ejercicio de los derechos polticos concluyendo que la reglamentacin por ley interna del ejercicio de los denominados derechos polticos, constituye un nmero clausus y,
por su propia naturaleza, de interpretacin restrictiva (1235).
(1232) CSJN,Alianza "Frente para la Unidad" (elecciones provinciales gobernador y lJicegobernado" diputados y senadores provinciales) 5/ ojicializacin listas de
candidatos - Romero Feris, ya cit.
(1233) CSJN, Mignone, Emilio Fermn s/ promueve accin de amparo, ya cit.
(1234) El arto30,lilC. d, de la Ley N 19.945-Cdigo Electoral Nacional- cuya
constitucionalidad se discute en autos, dice que "estn excluidos del padrn electoral" quienes se encuentren "detenidos por orden de juez competente mientras no
recuperen su libertad".
(1235) As en su voto los Dres. Fayt y Petracchi sealaron que: "resulta imprescindible observar que el adverbio de modo "exclusivamente" utilizado por el art. 23
de la convencin citada, denota que el elenco de casos en los cuales se permite la
reglamentacin por ley interna del ejercicio de los denominados derechos polticos,
consti.tuye un nmero cerrado Yo por su propia naturaleza, de interpretacin restric-

ARTCULO 23. DERECHOS

- 'f

POLTICOS

409

Reafirman su postura sealando que lila privacin del sufragio a un ciudadano -encarcelado
pero no condenado an- constituye una restriccin
inadmisible de un derecho fundamental que no guarda relacin ni con los
fines de la detencin ni con las necesidades de la organizacin del sistema
carcelario" (1236).
Finalmente en relacin con el alcance que cabe otorgar al adverbio l/ex_
clusivamente" que emplea el artculo 23.2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, aade el Dr. Boggiano en su voto, que dicho adverbio
impone, de suyo, una interpretacin restrictiva y una armnica hermenutica de dicha norma con el artculo 32.2 del Pacto, segn el cual: "Los derechos
de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad
democrtica': corrobora la conclusin a la que all se arrib. En efecto, la espcial ndole de los derechos polticos, la presuncin de inocencia ~ el alcance restringido de la prisin preventiva constituyen elementos esenCIales de la
seguridad, del bien comn y de la forma democrtica de gobierno (1237).
Este Tribunal ha sealado tambin que el sufragio es un derecho pblico
de naturaleza poltica, reservado a los miembros activos del pueblo del Estado, que en cuanto a actividad, exterioriza un acto poltico (1238).

-,

En el fano la importancia otorgada al ejercicio del derecho del voto est

estrechamente relacionada con el mencionado principio de la soberana popular que no refleja solamente el mero acto electoral in~ividual sino tambin
la conformacin de la estructura gubernamental y del SIstema de derechos de
acuerdo con este principio y con la forma republicana de gobierno (1239).
La diferencia esencial que se puede esgrimir entre estos dos pronunciamientas, se sustenta en el hecho de que la decisin adoptada en el caso Mignone
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin exhort a que los rganos polticos
tiva, por lo cual toda ampliacin que la ley nacional haga de dicho elenco resulta
contraria al instrumento internacional". Adicionalmente esta~lece al respecto que:
.... desde tal perspectiva, teniendo en cuenta que la Convenci~Americana
sobre Derechos Humanos solamente alude a los casos de 'condena, por juez competente en
proceso penal: resulta claro que la exclusin del padrn electora~ referent~ a '... los
detenidos por orden de juez competente mientras no recuperen su lLbertad... (categoTa que el Cdigo Nacional Electoral distingue claramente de .los :...con~enados por
delitos dolosos a pena privativa de la libertad, y por sente~c~a .eJecutorz~da,. por el
trmino de la condena ...' -arto 3, inc. e) no se ajusta a las dlrectzvas de dlCho znstrumento internacional, cuya superior jerarqua normativa deben los jueces declarar
(art. 31 de la Constitucin Nacional)". Ver CSJN,Mignone, Emilio Fermn s/ promue-ve accin de amparo, ya cit.
.'
(1236) CSJN, Mignone, Emilio Fermin 5/ promueve acczn de amparo, ya c~t.

Vase Voto de los Dres. Fayty Petracchi.

(1237) CSIN, Mignone, Emilio Ferm{n s/ promueve accin de amparo, ya cit. Ver
voto del Dr. Boggiano.
.
(1238) CSIN, Mignone, Emilio Fermn s/ promueve accin de amparo, ya Clt.
(1239) Arts. lo y 33 de la Constitucin Nacional.

,!
l'

410

CRlSTlNAAON

ARTICULO 23. DERECHOS

POLlTlCOS

411

competentes en el trmino de seis meses implementen el derecho que se reconoce a los procesados, propiciando al legislador y/o al poder administrador a realizar una conducta alojada en la rbita de su competencia funcional(1240).

En este sentido, se entiende que se han registrado importantes avances

en nuestro ordenamiento jurdico en materia de proteccin de los derechos
polticos de acuerdo a los lineamientos establecidos para su tutela en el orden internacional.

La sancin de la Ley N 25.828 determin la derogacin del artculo 3 del

Cdigo Electoral. que vedaba el derecho al sufragio de los detenidos sin condena firme (1241)y, constituy una demostracin del rol jurdico-poltico del
Alto Tribunal que logr superar la barrera de la causa y promovi una inexorable reforma legislativa (1242).

De esta forma, con la jerarqua constitucional otorgada a los tratados internacionales en el ordenamiento interno, el reconocimiento de los derechos
polticos, su. importancia para el rgimen democrtico y. principalmente, la
interpretacin de las restricciones admisibles a su ejercicio son algunos de
los principales elementos que permiten vislumbrar en forma progresiva, el
cumplimiento por parte de los tribunales locales de las prescripciones del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, fundamentalmente, en lo
que refiere a las disposiciones de la Convencin Americana de Derechos Humanos (1246).

Asimismo, en el fallo Gottschau (1243), la CSJN establece un criterio hermenutico respecto de las prescripciones del artculo 23 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y el artculo 25 del PIDCP, en tanto determina que deben interpretarse en consonancia con otros preceptos funda,:
mentales (1244).
En este caso se establece como criterio de interpretacin del Alto Tribunal que los tratados internacionales pueden slo mejorar la tutela de los derechos, no empeorarla. En otras palabras que dichos instrumentos no pueden
entenderse como restrictivos de los derechos constitucionales existentes, en
el ordenamiento interno, al momento de su sancin (1245).
l

(1240) CSJN, Mignone, Emilio Fermfn sI promueve acci,n de amparo, ya cit.,

considerando 19.
(1241) En el caso Mignone, Emilio Ferm(n s/ promueve accin de amparo ya cit.,
la CSJN dispuso: "Que, en sfntesis, si el sufragio universal hace a la substancia del Es~
tado constitucional contemporneo; si la prisin preventiva es una medida cautelar,
no punitiva; si slo algunos derechos son restringidos en virtud de la detencin pero,
otros subsisten inalterados a intramuros del presidio y si la privacin de los derechos
poUticos no guarda relacin ni con losfines de la detencin ni con las necesidades de la
organizacin del sistema carcelario, con-esponde concluir que la limitacin contenida
en el arto 3, inc. d, del Cdigo Electoral Nacional que excluye del padrn electoral a 'los
detenidos por orden de juez competente mientras no recuperen su libertad: es contraria
a la Constitucin Nacional ya los tratados internacionales", considerando 200.
(l242) ROBLEDO, NSTOR D., "Los derechos polticos de los procesados en el

Cdigo Electoral Nacional a la luz de la Ley 25.828",lA, 2004-11-889.

(1243) CSJN, Gottschau, Evelyn Patrizia el Consejo de la Magistratura de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires si amparo, 2006, Fallos 329:2986.
(1244) As, por ejemplo, el arto 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional, que dispone que los tratados de rango constitucional ...no derogan artIculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos". Y el arto 29, inc. b) de la ya citada Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), que establece que ninguna disposicin de esa Convencin puede ser interpretada en el sentido
de "limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados partes" (en sentido anlogo
el art. 5.2 del precitado Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos).
(1245) Verbigracia, en el caso Gottschau, Evelyn Patrizia el Consejo de la Magistratura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires s/ amparo ya cit., se decidi que,
"si los extranjeros, en su carcter de habitantes de la Nacin, estn, en principio, ha~

As!, se observa un desarrollo progresivo de la jurisprudencia

del
Mximo Tribunal que se orienta ineludiblemente
a la efectividad en el
cumplimiento
de las directrices de la Convencin Americana y, en consecuencia, puede concluirse a partir del anlisis de sus pronunciamientos
recientes en materia de derechos polticos que se evidencia una actitud proactiva en lnea con los preceptos del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos que se verifica en el impulso a la concrecin de acciones y medidas(1247) a fin que se traduzcan en el ejercicio efectivo de esos derechos
tutelados por la CADH (1248).
bilitados para el empleo pblico conforme la clusula genrica del arto 16de la Constitucin Nacional y con el alcance que se indic precedentemente no puede acudirse a
los tratados para limitar ese derecho".
(1246) En cumplimiento
de las prescripciones de los artculos 1.1 y 2 de la
CADH. En el mismo sentido, ver CSJN, Ekmekdjian, Miguel Angel el Sofovich, Cerardo y alTos, 1992, Fallos 315:1492.
(1247) Ejemplo de esto lo constituye el caso Mignone, ya citado en este trabajo.
En dicho pronunciamiento
la Corte indic: "Reconocer un derecho pero negarle un
remedio apropiado equivale a desconocerlo. Consider, en consecuencia, de estricta
aplicacin el antiguo principio: ubi ius, ibi remedium. En ese marco, la Corte estim
prudente disponer que el derecho de votar de los detenidos no condenados sea implementado por las autoridades competentes dentro del plazo de seis meses (art.12,
inc. e, Ley 16.986). Ver CSJN, Fallos 325:524, considerando 190.
(1248) Este principio de efectividad encuentra perfecta correspondencia
con
la normativa internacio.nal en materia de derechos humanos y, en particular, con
los deberes de respeto y garanta que los Estados tienen en este campo. En efecto, la
Convencin Americana y los pactos de Derechos Humanos de las Naciones Unidas
sefialan que es deber de los Estados no slo respetar los derechos civiles y polticos
sino, adems, garantizar, sin discriminacin
alguna, su libre y pleno goce a toda
persona sujeta a su jurisdiccin (Convencin Americana arto 1; Pacto de derechos
civiles ypolfticos arto 2, ard. 1). Par ello, estos pactos, sefialan que los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales,
"las medidas legislativas o de otro carcter quefuesen necesarias para hacer efectivos
los derechos humanos (Convencin Americana arto 2; Pacto de Derechos Civiles
arto 2, ard. 2).

412

CRISTNA ADN

Se trata pues, de una importante conquista para el desarrollo de los derechos hurilanos en la regin que contribuir al fortalecimiento de sus sistemas democrticos.

ARTCULO

24. IGUALDAD ANTE LA LEY

Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia,

derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.

tienen

Concordancias: arts.1.1 CADH; 8, 16y 75, ine. 23, CN;I1DADDH;

7DUDH;26PlDCP;3PlDESC;
ly 15CEDA~art
2CDN
DIEGO FREEDMAN(1249)

Todos deben tener todo en comn, participar en todo, y vivir de los

mismo y no que uno sea rico y otro pobre y uno tenga muchas tierras y
otro ni para que lo entierren [...] establezco una vida comn para todos,
una vida igual. La Asamblea de las Mujeres de Aristfanes.
Breve introito

(1250)

Un peridico matutino nos relata un curioso experimento cientfico. Dos

primates aislados en una jaula son habituados a recibir un mismo tipo de
fruta -una manzanacomo alimento, que parece saciar su apetito. Pero la
situacin se altera un da, cuando uno de los monos recibe otro tipo de fruta
-una banana-o Ah, mientras el mono que recibi el nuevo tipo de fruta disfruta de su alimento, el otro mono se encrespa, se siente tratado injustamente
y arroja la fruta que coma habItualmente con furia(1251).
(1249) Agradezco los comentarios de Martn Hevia, que han significado correcciones de sumo valor en este ensayo.
(1250) En este anlisis, no nos detendremos a evaluar la escasa efectividad de
este derecho, sin embargo no podemos dejar de mencionar que su vulneracin en
nuestro pas es intensa y extendida. Sin nimo siquiera de dar un breve racconto, basndonos en un estudio del socilogo Artemio Lpez, si en la Argentina vivieran 100
personas; 27viviran con cuatro pesos por da, 10viviran con dos pesos por da, 7viviran con un peso por da, 3 seran graduados universitarios, 18habitaran en villas
de emergencia, 63 no tendran cloacas, 58 no tendran gas natural, 33 no dispondran
de agua potable, 48 dependeran exclusivamente del hospital pblico para proteger
su salud, 30 seran menores de quince aos de los cuales 18seran pobres y 7 indigentes, 25recibiran parte o todo su salario en negro y de cada 100pesos existentes, los 20
habitantes ms ricos se quedaran con 54 pesos y los 20 ms pobres con 4 pesos.
(1251) Este tipo de experimentos han sido realizados por Frans de Waal, quien
ha tratado de investigar si la moralidad tiene un origen natural. Este autor defiende
una teora por la cual "se considera que la moralidad es prolongacin directa de los