Tomo 46

Tomo 46 - Julio 2002
Contenido:
EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL
SOBRE
ACCIN
DE
AMPARO
CONTRA LA
PRIVATIZACIN DE LAS EMPRESAS ELCTRICAS
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
PLENOS JURISDICCIONALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
MARCOS DE PAPEL
<<volver tomos
men principal
EDITORIAL
La privatizacin de las empresas elctricas - Ms que un mero fallo judicial
La privatizacin de las empresas elctricas - Ms que un mero fallo judicial

Segn el acuerdo adoptado por el Gobierno y las autoridades
arequipeas, la privatizacin de las empresas elctricas Egasa y Seal ha
quedado supeditada a los resultados de la accin de amparo interpuesta por el
alcalde de Arequipa, proceso que actualmente se ventila ante los tribunales de
dicha ciudad. Existe, pues, el compromiso de ambas partes de respetar lo que
decida el Poder Judicial, lo que le da una importancia insospechada al fallo
judicial final que se emita con relacin a este caso.
La solucin parece adecuada a la luz de los hechos acaecidos y del mal
manejo que el Gobierno le dio al tema. As pues, adems de ponerse fin (por lo
menos, preliminarmente) a la situacin de caos y conflicto suscitada, se coloca
el problema en manos de los que constitucionalmente deben solucionarlo,
mostrndose a la vez una saludable confianza en nuestro Poder Judicial
posfujimontesinista.
Lo que queda es esperar que nuestros magistrados respondan con
altura a la confianza depositada en ellos, esto es, que sentencien estrictamente
de acuerdo con la ley y no mediatizados por cualquier forma de presin, venga
de una u otra parte. La tarea no es fcil si se tienen en cuenta las graves
consecuencias polticas, econmicas y sociales que podra acarrear la decisin
que se adopte, y que incluso podra poner en juego el futuro mismo del
rgimen.
En el plano poltico, est claro que la expectativa por la forma como se
desarrollen los hechos es grande. Quizs mucho de lo que suceda en las
prximas elecciones municipales tenga relacin directa con el destino del
proceso de privatizacin de las empresas elctricas arequipeas. Por ms que
algunos hayan mostrado una actitud neutral, tambin se observan intereses
polticos particulares en el trasfondo del problema.
Los efectos en lo econmico podran ser ms relevantes todava. Si en
ltima instancia los jueces declaran improcedente la privatizacin de Egasa y
Seal, quedaran trastocados los cimientos de la poltica econmica del actual
rgimen, que tiene como uno de sus pilares fundamentales la privatizacin del
saldo empresarial del Estado. Un fallo en el sentido mencionado tal vez obligue
a un improvisado cambio de planes en materia econmica, de consecuencias
por ahora imprevisibles.
Sin embargo, lo que ms ha llamado la atencin de los ltimos sucesos

es la profunda sensibilidad social respecto del tema de las privatizaciones,
hecho que se ha evidenciado con la enrgica reaccin del pueblo arequipeo y
de otras comunidades del pas. El rechazo ni siquiera parece dirigirse contra la
privatizacin per se. Pasa ms bien por una promesa electoral incumpida, pero
principalemnte por todo lo sucedido en el pasado con la venta de las empresas
del Estado.
En la mente de la ciudadana, la privatizacin simplemente significa el
malbarateo del patrimonio nacional, una excusa para la corrupcin, despidos
masivos, tarifas ms altas, quiebra de empresas. Si realmente con las
privatizaciones el pas obtuvo sustanciales beneficios, stos an no se han
hecho tangibles para gran parte de la poblacin, la que se ve cada vez ms
agobiada por la postracin y la pobreza.
El amparo presentado por el alcalde arequipeo responde a este sentir
ciudadano, pero a la vez lleva inmerso un problema jurdico que amerita un
anlisis especializado. El referido burgomaestre alega que con la pretendida
privatizacin se viola el derecho de propiedad de la Regin Arequipa, a la que
atribuye la titularidad de un significativo porcentaje de las acciones de las
empresas Seal y Egasa. El Gobierno, por su parte, ha respondido diciendo que
tal regin no existe y que por tanto est plenamente facultado para llevar
adelante la privatizacin de dichas empresas.
Este es, a grandes rasgos, el conflicto jurdico que debe ser dilucidado
por nuestros magistrados y por ende el marco al cual debe limitarse su
actuacin. Es indispensable que en la decisin que se adopte entren a tallar
nicamente consideraciones de tipo jurdico, pues lo contrario significara
generar un precedente para futuras violaciones legales, precisamente como
aquellas que dieron tanto descrdito al proceso de privatizacin. Adems, un
fallo autnomo, ajeno a toda forma de presin, alineado a lo que dice la ley,
puede llegar a ser el primer gran paso para solventar un verdadero Estado de
Derecho en el Per.
El especial jurisprudencial que se presenta en este nmero de Dilogo
con la Jurisprudencia tiene la finalidad de colaborar con este objetivo, por lo
cual se difunden las opiniones jurdicas de importantes estudiosos del Derecho
con relacin a la primera sentencia emitida en el proceso de amparo sobre la
privatizacin de las empresas elctricas arequipeas. La finalidad es abstraer
este sonado caso del contexto poltico, econmico y social del momento, y
llevarlo al campo de la ley y del anlisis jurdico, de modo que las opiniones
aqu recogidas contribuyan a ampliar nuestra visin del asunto, a efectos de
una toma de posicin responsable.
CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio solo publicamos las cartas de mayor inters jurdico (y
de stas, nicamente los fragmentos pertinentes a las consultas que
contienen). Las correspondencias dirigirlas a nuestro correo electrnico:
legal@gacetajuridica.com.pe, o al telefax 241-2323.
LA SUPUESTA OBLIGATORIEDAD DE LA PRUEBA DE OFICIO
MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS LABORALES
PERODOS PARA EL CLCULO DE LAS GRATIFICACIONES
LA CONSTITUCIN DE PARTE CIVIL DEL AGRAVIADO
LOS PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES DE LA SALA PLENA DE
FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS AL MODIFICAR DATOS INEXACTOS

Estimados seores:
En un proceso de ejecucin de garantas que vengo tramitando en los
juzgados civiles, la Sala Superior anul la sentencia del juez especializado
porque este ltimo no orden la actuacin de oficio de una pericia grafotcnica,
con la cual hubiera quedado plenamente acreditado que el recibo presentado
por el demandado, que supuestamente probaba la cancelacin de la deuda,
era absolutamente falso. Contra dicha resolucin el demandado interpuso
recurso de casacin. Pues bien, aunque el Cdigo Procesal no es claro en este
punto, pienso que la Sala Superior actu correctamente ya que es evidente que
la prueba de la pericia grafotcnica es fundamental para el esclarecimiento de
los hechos en el presente caso, al ser el nico medio por cual se puede
determinar si la firma que aparece en el recibo es o no la de mi cliente. En tal
sentido, considero que la Corte Suprema debera confirmar el fallo de la Sala
Superior. Sin embargo, me gustara que informen un poco sobre los
precedentes que existen de fallos emitidos por la Corte Suprema con relacin a
esta materia.
Atentamente,
Peter Snchez M.
Abogado
Respuesta:
Lamentablemente debemos informarle que la Corte Suprema
actualmente adopta el criterio, que por cierto nosotros compartimos, de que la
actuacin de una prueba de oficio es una facultad del juez y por tanto no puede
imponrsele a ste tal actuacin. Por ello lo ms probable es que en el caso
que usted nos plantea la Corte Suprema falle a favor del demandado y por
tanto ordene a la Sala Superior emitir nuevo pronunciamiento sobre el fondo de
la apelacin. Para obtener una mejor aproximacin al tema de la obligatoriedad
en la actuacin de una prueba de oficio le recomendamos el artculo elaborado
por la doctora Eugenia Ariano Deho, denominado Prueba de oficio y
preclusin, publicado en la edicin nmero 30 de Dilogo con la
Jurisprudencia, correspondiente al mes de marzo del ao 2001, pgina 94.

Seor Coordinador de Dilogo con la Jurisprudencia:
Me es muy grato dirigirle la presente, felicitndolo por la inciativa de
incluir la presente seccin de consultas en vuestra prestigiosa revista.
Aprovecho la oportunidad para consultarle sobre un aspecto del Derecho
Procesal Laboral que no parece haberse analizado profundamente. Me refiero
a la clase de medidas cautelares que pueden ser interpuestas en los procesos
laborales. Es conocido que los artculos 96 y siguientes de la Ley Procesal de
Trabajo restringen la posibilidad de interponer medidas cautelares a los
supuestos all establecidos, que son el embargo, la modalidad de inscripcin o
administracin, adems de la asignacin anticipada. Particularmente, an no
encuentro el fundamento de esta regulacin, pues lo lgico es que para la
defensa de sus derechos el trabajador tenga a su alcance todas las
herramientas que franquea la ley, como son las diversas formas de medidas
cautelares reguladas en el Cdigo Procesal Civil. S que algunos consideran
que deben interpretarse los dispositivos citados en favor del trabajador,
admitindose as que este ltimo pueda interponer toda clase de medidas
cautelares. Sin embargo, tambin hay quienes sostienen lo contrario,

sealando que la Ley Procesal de Trabajo es clara al limitar los tipos de
medidas cautelares en los procesos laborales. Para tener una idea cabal del
asunto, me falta saber qu dicen nuestros tribunales sobre el tema. Estoy
segura que vuestra revista me podr informar al respecto. Muchas gracias.
Sin otro particular, queda de usted
Giovanna Pea E.
Estudiante de Derecho
Respuesta:
Sobre el tema, hemos observado algunos fallos superiores que deniegan
la interposicin de medidas cautelares distintas del embargo en forma de
inscripcin o administracion o de la asignacin anticipada, por no estar
contempladas en la Ley Procesal de Trabajo. Se advierte, entonces, una
tendencia jurisprudencial orientada a la imposibilidad de aplicar
supletoriamente el Cdigo Procesal Civil en estos casos. Por nuestra parte,
estamos de acuerdo con que no hay razn de fondo para prohibir al trabajador
que emplee toda la gama de medidas cautelares reguladas en el Cdigo
Procesal Civil a efectos de defender eficientemente sus derechos laborales, por
lo cual creemos que se impone una modificacin legal.

Seores:
Quisiera saber si existe algn fallo judicial que se haya pronunciado
respecto a los meses que se toman en cuenta para el cmputo de las
gratificaciones de julio y diciembre. El problema no lo veo con relacin a la
gratificacin de julio, pues sta se determina a partir del rcord de asistencia
del trabajador durante los meses de enero a junio. Sin embargo, no sucede lo
mismo con la gratificacin de diciembre, que tendra que calcularse de julio a
noviembre, que son solo cinco meses. No sera lgico incluir el mes de junio,
en tanto dicho mes ya fue empleado para computar la gratificacin de julio.
Gracias por la atencin
(Annimo)
Respuesta:
De la bsqueda efectuada en nuestro banco de jurisprudencia no hemos

hallado alguna sentencia que precise este asunto. Sin embargo, debemos
informarle que este tema fue objeto de reciente regulacin por el Decreto
Supremo N005-2002-TR, cuyo artculo 3.3 establece que la gratificacin de
Fiestas Patrias se calcula por el periodo enero a junio, y la de Navidad por el de
junio a noviembre. Es decir, se acepta que el mes de junio sirve para el
cmputo de ambas gratificaciones, lo cual ya era una prctica difundida. El mes
de diciembre no tiene relevancia alguna para los cmputos.

Estimados amigos:
Les remito la presente absolutamente preocupado por el criterio que
vienen empleando los jueces penales con relacin a la apelacin del auto de no
ha lugar a apertura de instruccin. Sistemticamente, vengo observando que
cada vez hay ms uniformidad, por no decir unanimidad, en dichos magistrados
para no admitir la apelacin del auto mencionado cuando la interpone el
agraviado, con el argumento de que este ltimo no es parte del proceso. Como
es sabido, para ser parte del proceso penal el agraviado debe constituirse en
parte civil, lo cual no puede hacerlo mientras no haya auto de apertura de
instruccin. Por ende, con el criterio de los jueces penales el agraviado por un
delito jams podr impugnar la no apertura de instruccin, lo que
evidentemente restringe su derecho de defensa y a la doble instancia. Como
revista especializada en el anlisis de jurisprudencia, me interesa saber cul es
su opinin sobre el particular.
Atentamente,
Juan Baptiste G.
Bachiller en Derecho
Respuesta:
Es lgico que los jueces penales hayan uniformizado criterios a efectos
de rechazar la impugnacin por el agraviado del auto de no ha lugar a apertura
de instruccin, pues en el Pleno Jurisdiccional de 1997, celebrado en la ciudad
de Arequipa, se adopt como acuerdo que el agraviado carece de legitimidad
procesal para interponer recurso de apelacin en tales casos. Es discutible si
fue una decisin correcta, pues para nosotros el tema es muy opinable.
Creemos que existen interesantes argumentos para sustentar las dos
posiciones, como puede verse de los antecedentes del Pleno Jurisdiccional,
publicado en Dilogo con la Jurisprudencia N40, enero 2002, pg. 233.
LOS PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES

DE
LA SALA PLENA DE
LOS PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES DE LA SALA PLENA DE

Estimados seores:
Hasta donde tengo conocimiento, no se ha efectuado todava ningn
pleno casatorio destinado a crear doctrina jurisprudencial. Es por ello que
actualmente se declaran improcedentes los recursos de casacin que se
sustentan en la inaplicacin, aplicacin indebida o interpretacin errnea de la
doctrina jurisprudencial. Sin embargo, en algunas ediciones anteriores de
Dilogo con la Jurisprudencia ustedes publicaron algunos acuerdos
jurisprudenciales adoptados por la Sala Plena Vinculante de la Corte Suprema,
que tendran carcter obligatorio para toda la judicatura. Quisiera saber si
dichas resoluciones constituyen doctrina jurisprudencial a efectos de interponer
un recurso de casacin, conforme a lo sealado por el Cdigo Procesal Civil.
Muchas gracias,
Frank Rebaza L.
Bachiller en Derecho
Respuesta:
No, los acuerdos adoptados por la Sala Plena Vinculante constituyen
principios jurisprudenciales y no doctrina jurisprudencial, por lo cual su
inobservancia no es causal de casacin. La diferencia entre ambos es
relevante. Los principios jurisprudenciales se aprueban conforme al artculo 22
de la Ley Orgnica del Poder Judicial, y el carcter obligatorio de tales
acuerdos es solo relativo, pues un juez puede apartarse del criterio fijado como
principio jurisprudencial por razones atendibles y siempre que motive
adecuadamente su resolucin. En cambio, la doctrina jurisprudencial aprobada
en pleno casatorio es obligatoria para toda la judicatura, al punto que incurre en
responsabilidad el magistrado que se aparta de dicha doctrina. Conforme a las
normas del Cdigo Procesal Civil, es causal de casacin la inaplicacin,
aplicacin indebida o intepretacin errnea de la doctrina jurisprudencial
aprobada en pleno casatorio y no de los principios jurisprudenciales.
Lamentablemente, hasta la fecha no se ha efectuado ningn pleno casatorio.
FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS AL MODIFICAR DATOS INEXACTOS
FALSIFICACIN
INEXACTOS
DE
DOCUMENTOS
AL
MODIFICAR
DATOS
Seores:
Recurro a su revista a efectos de que se me pueda ayudar en un
problema judicial. Resulta que se me ha involucrado en un proceso de
falsificacin de documentos en tanto efectu una modificacin a la partida de
defuncin de mi seor padre, porque errneamente consignaba que su estado
civil era de casado y el nombre de una persona con quien mi padre no ha
contrado matrimonio, tratndose solo de su conviviente. Entiendo que en este
caso ha habido una justificacin para realizar la modificacin sealada, lo que
debera eliminar la responsabilidad penal. Me gustara saber si hay criterios
jurisprudenciales al respecto.
Sin otro particular, quedo de ustedes
(Annimo)
Respuesta:
La Corte Suprema ha dejado sentado en varias resoluciones que en
materia de falsificacin de documentos no es eximente de responsabilidad el
que se modifiquen datos inexactos, pues esto debe efectuarlo la autoridad que
emiti el documento.
ESPECIAL SOBRE ACCIN DE AMPARO CONTRA LA PRIVATIZACIN DE

LAS EMPRESAS ELCTRICAS
Se transcribe a continuacin la sentencia emitida por el Noveno Juzgado Civil
de Arequipa con relacin a la accin de amparo interpuesta por el alcalde de
Arequipa, Juan Manuel Guilln Benavides, a efectos de que se excluya del
proceso de privatizacin a las empresas elctricas EGASA y SEAL.
Dicha resolucin es comentada por distinguidos especialistas del Derecho.
LA RESOLUCIN
LA IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES. - REFLEXIONES SOBRE UNA
SENTENCIA - Giovanni F. Priori Posada
RESCATANDO LA DIMENSIN DEL AMPARO EN EL CASO DE LA

PRIVATIZACIN DE EMPRESAS EN AREQUIPA - Daniel Soria Lujn
LA RESOLUCIN
EXPEDIENTE N 2002-02045
DEMANDANTE
MATERIA
:
:
DEMANDADO
ESPECIALISTA
Accin de Amparo
:
Juan Manuel Guilln Benavides
FONAFE y otros
Helga Salinas Torres
SENTENCIA N 066-2002
Arequipa, dos mil dos junio doce.
VISTOS:
DE LA DEMANDA: Que es materia de autos la demanda de la pgina
cuatro, modificada mediante escrito de la pgina veintinueve, interpuesta por
Juan Manuel Guilln Benavides en su condicin de Alcalde de la Municipalidad
Provincial de Arequipa y ciudadano residente de Arequipa, en contra del Fondo
Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado-FONAFE,
Agencia de Promocin de la Inversin PROINVERSIN, el Comit Especial
de Privatizacin-CEPRI, y los Procuradores Pblicos del Ministerio de
Economa y Finanzas y de la Presidencia del Consejo de Ministros, sobre
ACCIN DE AMPARO.
Petitorio: 1) se disponga el cese de la amenaza de violacin del derecho

de propiedad que tiene el Gobierno Regional de Arequipa sobre las acciones
de la Empresa Elctrica Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste sociedad
annima-SEAL, y sobre las acciones de la Empresa de Generacin Elctrica de
Arequipa Sociedad Annima-EGASA; 2) Se declare la inaplicabilidad de los
actos de transferencia de acciones de dichas empresas a favor del Poder
Ejecutivo y del proceso de privatizacin que los accionados vienen realizando;
3) se disponga la proteccin de los derechos de propiedad de la Regin
Arequipa en tanto accionista del cincuenta y uno por ciento en la Empresa
Elctrica Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima-SEAL,
acciones transferidas por el Estado a travs de la Ley 25022 y el nueve punto
ochentinueve por ciento de acciones representativas de capital en la Empresa
de Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad Annima de fecha veintiocho de
octubre de mil novecientos noventisis, registrado en el asiento cero cinco,
rubro B, ficha nmero seis mil setecientos ochenta y uno, registro de personas
jurdicas libro de sociedades mercantiles de la Oficina Registral de Arequipa.
FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA
Afirma el demandante que dentro de la poltica de privatizaciones y
dentro del marco legal de la Ley de Promocin de la Inversin Privada de las
Empresas del Estado; Decreto Legislativo N 674, y la Ley 26438, mediante
Resolucin Suprema 355-92-PCM de fecha dos de julio de mil novecientos
noventids, se ratific el acuerdo de la COPRI que inclua a las empresas
regionales de servicio pblico de electricidad en el proceso de privatizaciones;
igualmente mediante Resolucin Suprema 370-94-PCM de fecha dos de
setiembre de mil novecientos noventicuatro, tambin se ratific el acuerdo de la
COPRI, que incluye dentro del proceso de privatizacin a la Empresa de
Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad Annima, en la cual es accionista
el Gobierno Regional de Arequipa, estando a la fecha en marcha el referido
proceso de privatizacin. El actor refiere que la comprensin dentro del proceso
de privatizacin de bienes en las cuales la Regin Arequipa es accionista, as
como los actos de dicho proceso afectan los derechos constitucionales de
propiedad y pluralismo empresarial por lo siguiente: 1) la Constitucin Poltica
de mil novecientos setentinueve cre los Gobiernos Regionales, como
organismos autnomos econmica y administrativamente, con competencia en
materia de energa y otros recursos propios y transferidos; 2) En el caso de la
Regin Arequipa, el proceso de regionalizacin se materializ con la Ley 24550
Ley de Bases de la Regionalizacin y la Ley 25022 Ley Orgnica de la
Regin Arequipa, norma esta ltima que en su Cuarta Disposicin
Complementaria sealaba transfirase al gobierno regional la titularidad de las
acciones que corresponde a la parte proporcional del patrimonio que la
Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad del Suroeste Sociedad
Annima tiene en la regin hasta un mximo del cincuenta y uno por ciento del
accionariado del Estado. 3) Posteriormente mediante Ley 25193 Ley de
Financiamiento de los Gobiernos Regionales se dispone el registro y control
de los ttulos representativos de las acciones de las empresas de propiedad
directa del gobierno regional, en este caso las acciones se emiten a nombre del
Gobierno Regional. 4) Luego de los hechos ocurridos del cinco de abril de mil
novecientos noventids, se expide el Decreto Ley 25432 mediante el cual se
norma transitoriamente la organizacin y funcionamiento de los Gobiernos

Regionales y se constituyen los Consejos Transitorios Regionales creados por
la Ley 24650, siendo entre otras de sus funciones administrar el patrimonio
regional. 5) Luego mediante Decreto Ley 25470 de fecha primero de mayo de
mil novecientos noventids, se establece que mientras se culminen la
reorganizacin de los Gobiernos Regionales, sus acciones de capital en las
empresas que tal decreto ley se establece estarn representadas por el
Ministerio de Energa y Minas. El demandante considera que las acciones de
propiedad de los Gobiernos Regionales en las empresas no pueden ser
dispuestas por el Gobierno Central, esto es, el Poder Ejecutivo, que lleva
adelante el proceso de privatizacin, as el once de mayo de mil novecientos
noventitrs, ms de un ao despus que se crearan los Consejos Transitorios
de Administracin Regional, mediante Resolucin Suprema 165-93-PCM, se
ratifica el acuerdo de la COFRI de constituir la Empresa de Generacin
Elctrica de Arequipa Sociedad Annima-EGASA, sobre la base de los activos
y pasivos de ELETRO PER sociedad annima de propiedad del Estado y de
la Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima, cuyo accionista es el
Gobierno Regional de Arequipa. En definitiva el demandante afirma que las
normas dictadas en forma transitoria para regular el funcionamiento de los
Consejos Transitorios de Administracin regional ni la propia Constitucin
Poltica del Estado vigente, abrogan la personera jurdica del Gobierno
Regional de Arequipa, como titular de las acciones en la Empresa Elctrica
Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima-SEAL y la
Empresa de Generacin Elctrica de Arequipa sociedad annima-EGASA, por
tanto, el Gobierno Central no puede realizar actos de disposicin, ya que este
derecho se encuentra debidamente acreditado.
FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LA DEMANDA
Ampara su pretensin en el artculo 2, numeral 16, 50, 70, 138, 191,
modificado por la Ley 27660 de la Constitucion Poltica del Estado; la Ley
23506 artculo 3.24 numerales 10 y 22, 26 y 28, numerales 2 y 3, en la Ley
25398, artculo 25, en la Ley Orgnica del Poder Judicial, artculo 14, Ley
26506 artculos 25 y siguientes, as como en las dems leyes sealadas en la
demanda.
ACTIVIDAD JURISDICCIONAL
Admitida a trmite la demanda mediante resolucin nmero uno guin
dos mil dos de la pgina diez, mediante resolucin nmero tres guin dos mil
dos de la pgina cuarentids se resuelve admitir la modificacin de la misma,
corrindosele el traslado correspondiente a los demandados Fondo Nacional
de Fianciamiento de la Actividad Empresarial del Estado-FONAFE, Agencia de
Promocin de la Inversin-PROINVERSIN, el Comit Especial de
Privatizacin-CEPRI, con citacin de los Procuradores Pblicos a cargo de los
Asuntos Judiciales del Ministerio de Economa y Finanzas y de la Presidencia
del Consejo de Ministros.
DE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Conforme aparece del escrito de la pgina ciento veinticuatro al ciento

setenta y seis, FONDO NACIONAL DE FINANCIAMIENTO DE LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL DEL ESTADO-FONAFE, representado por doa Hilda
Sandoval Cornejo; AGENCIA DE PROMOCIN DE LA INVERSINPROINVERSIN, representada por Ricardo Vega Llona, en calidad de Director
Ejecutivo; MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS, representado por los
doctores Csar Ulises Benites Mendoza y Jorge Elas Dans Ordez;
PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS, representado por los doctores
Csar Ulises Benites Mendoza y Jorge Elas Dans Ordez, en su calidad de
Procuradores Ad Hoc, proponen las excepciones de falta de legitimidad para
obrar del demandante, incapacidad del demandante y, subordinada a esta
ltima, la excepcin de representacin defectuosa e insuficiente del
demandante; contestan, asimismo, la demanda solicitando sea declarada
improcedente, fundamentando tales actos procesales en la forma que sigue:
RESPECTO A LA IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE ACCIN DE
AMPARO
Que establecido por el inciso segundo del artculo doscientos de la
Constitucin Poltica del Per, el carcter de instrumento constitucional de
tutela de derechos fundamentales, que corresponde al proceso de amparo, se
entiende que ste solo puede ser empleado por personas naturales o jurdicas
que solicitan tutela jurisdiccional, ante la amenaza de violacin o violacin de
un derecho constitucional. En tal sentido, se advierte de la demanda, que la
misma es planteada por el Alcalde de Arequipa, a efecto de que un supuesto
derecho de propiedad del gobierno regional de Arequipa, sea tutelado, siendo
de conocimiento pblico no obstante que las entidades del Estado no son
pasibles de ser titulares de derechos constitucionales, toda vez que stos se
proclaman nicamente respecto de personas naturales, y por extensin, para
las personas jurdicas, constituyendo el lmite natural al ejercicio del poder
poltico, por lo que no puede sostenerse que sea este ltimo titular de tales
derechos, por tanto no puede constituirse en sujeto pasivo de lesin o amenaza
de los mismos, encontrndose finalmente imposibilitado para recurrir al
ejercicio del mecanismo diseado para su tutela, esto es, el proceso de
amparo. As como
legalmente con lo dispuesto por el inciso cuarto del artculo seis de la Ley
23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo, que descarta toda posibilidad de que
las dependencias del Estado formulen demandas de amparo contra los
Poderes del Estado y los organismos creados por la Constitucin, por los actos
efectuados en el ejercicio regular de sus funciones, entendindose con ello,
que al ser la Alcalda Provincial de Arequipa un rgano de gobierno de la
Municipalidad de Arequipa, que a su vez constituye una dependencia del poder
del Estado, la demanda formulada por el alcalde, en representacin de la
Municipalidad Provincial de Arequipa y/o de un supuesto Gobierno Regional de
Arequipa, debe ser declarada improcedente. De otro lado, la ltima parte de la
norma antes citada, no puede ser interpretada en forma permisiva, aun en el
caso de que el poder del Estado hubiera actuado fuera del ejercicio regular de
sus funciones, en cuyo caso, se estara confundiendo un problema de disputa
de competencia sobre determinada situacin entre dos entidades del Estado,
pero de ninguna manera, sobre la vulneracin de derechos constitucionales de
los que aqul como se tiene expuesto no es titular; criterio que habra sido
recogido por el Tribunal Constitucional al expedir la sentencia dictada en el
expediente nmero 065-95-AA/TC, resolucin que vincula a todo poder pblico,
conforme lo dispone el artculo cincuenta y dos de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional.
EXCEPCIONES
Los codemandados al proponer las defensas previas, afirman se precise
previamente la conformacin de la situacin jurdica procesal en autos. Es tal
sentido, se tiene que Juan Manuel Guilln Benavides afirma que interpone
demanda de amparo en su calidad de Alcalde Provincial de Arequipa y adems,
en su condicin de ciudadano residente de la ciudad de Arequipa, en
consecuencia corresponde analizarse dos situaciones jurdicas distintas. La
primera en la que la persona antes citada, se encuentra ejerciendo el derecho
de accin de la Municipalidad de Arequipa, en representacin de la misma,
como consecuencia de la representacin procesal que respecto del municipio
arequipeo le corresponde; y la segunda, en calidad de ciudadano, se
encontrara debidamente amparado de conformidad con su derecho
constitucional de accin. Se aprecia entonces, que la condicin de parte
demandante en el presente proceso, viene siendo ejercida por dos sujetos
distintos en calidad de codemandantes: La Municipalidad de Arequipa,
representada por su alcalde, el seor Juan Manuel Guilln Benavides y el
seor Juan Manuel Guilln Benavides, en su calidad de ciudadano residente de
Arequipa, con lo que sin embargo no se encontrara an definida la situacin
jurdica activa. Ello, toda vez que en el numeral vigsimo segundo del escrito
de demanda, dicho ciudadano se declara tener inters legtimo en la proteccin
de los bienes del supuesto Gobierno Regional de Arequipa, en su calidad de
miembro del Consejo de Coordinacin Regional del mismo, constituyndose
ste en un nuevo concurrente en la situacin jurdica del demandante,
configurada por el Gobierno Regional de Arequipa, representado por el seor
Juan Manuel Guilln Benavides. Los dos primeros supuestos sustentan la
Excepcin de Falta de Legitimidad para Obrar del Demandante; y el segundo,
la Excepcin de Incapacidad del Demandante.
a.
Excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante en
su calidad de alcalde de Arequipa
Teniendo presente lo establecido por el artculo veintisis de la Ley
23506, que faculta a ejercer la accin de amparo al afectado, su representante
o al representante de la entidad afectada, es en primer trmino la Municipalidad
Provincial de Arequipa, representada por su alcalde Juan Manuel Guilln
Benavides, la que afirma que se estara amenazando con lesionar el derecho
de propiedad que tendra el Gobierno Regional de Arequipa sobre las acciones
de la Empresa Elctrica Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad
Annima (SEAL) y sobre las acciones de la Empresa de Generacin Elctrica
de Arequipa Sociedad Annima (EGASA), como consecuencia de los actos de
transferencia de acciones de dichas empresas a favor del Poder Ejecutivo y del
proceso del privatizacin que los excepcionantes vienen realizando; de lo que
deriva la necesidad de establecer la titularidad del derecho de propiedad sobre
las acciones antes referidas. La Ley 24650, Ley de Bases de la

Regionalizacin, estableci que las empresas del Estado que desarrollan
actividades de produccin de bienes y servicios en el mbito de la regin,
seran adscritas como empresas regionales, disponindose por Ley 25022
Ley Orgnica de la Regin Arequipa, la transferencia de la titularidad de las
acciones que la empresa Electro Sur Oeste Sociedad Annima tena en la
Regin, a favor del Gobierno Regional respectivo; no obstante, el sistema de
regionalizacin se dej sin efecto el ao mil novecientos noventa y dos, con la
consecuente disolucin y desaparicin de las regiones. Es as que, segn
Decreto Ley 25432, las funciones de los Consejos Regionales, son asumidas
por los Consejos Transitorios de Administracin Regional, sustitucin que
conllev a la adscripcin de la administracin de las regiones por el Gobierno
Central, a travs de dichos rganos desconcentrados. De esta manera,
resultara procedente afirmar la inexistencia de la Regin Arequipa, tal como lo
establece incluso la Constitucin vigente en su dcimo tercera disposicin final
y transitoria, ratificando adems la vigencia de los Consejos Transitorios de
Administracin Regional, situacin que se reitera en el ao mil novecientos
noventa y seis, con la dacin de la Ley 26922 Ley Marco de la
Descentralizacin, que establece que el proceso de regionalizacin en el Per
se constituye respecto del mbito de los departamentos sobre la base de los
denominados Consejos Transitorios de Administracin Regional, norma de la
que se concluye una derogacin tcita, por abrogacin, de la Ley 24550, con lo
cual la titularidad de las acciones de las Empresas Regionales Elctricas
retorn al Gobierno Central, original titular de aqullas, titularidad que,
actualmente, en mrito a lo dispuesto por Ley 27170, corresponde al Fondo
Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado-FONAFE,
quedando comprendidas dentro de su mbito las Empresas Regionales
Elctricas, con exclusin de las empresas municipales, empresas en
liquidacin a la entrada en vigencia de dicha norma y las acciones
representativas de empresas constituidas con capital intangible, con lo que la
falta de legitimidad para obrar de la Municipalidad de Arequipa en el presente
proceso, resulta evidente, careciendo en consecuencia de posicin habilitante
para formular la pretensin, al no ser titular del derecho subjetivo material que
alega.
b.Excepcin de falta de legitimidad para obrar activa del
demandante en su condicin de ciudadano residente en la ciudad de Arequipa
Por los motivos anteriormente expuestos, correspondiendo la titularidad
de las acciones de las empresas elctricas SEAL Y EGASA al Fondo Nacional
de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado, la falta de
legitimidad para obrar activa que evidencia Juan Manuel Guilln Benavides, se
reafirma, quedando inhabilitado para aducir (amparado en lo dispuesto por el
artculo veinticinco de la Ley 25396) un legtimo inters que no le corresponde,
toda vez que el apersonamiento de tercero que tal norma regula, requiere la
preexistencia del proceso en el que la participacin es solicitada, con lo que
accionante se encuentra sustentando errneamente su calidad de demandante,
como si fuera un tercero interviniente con legtimo inters, requisito que no le
asiste en ninguno de los dos supuestos procesales.
c.- Excepcin de incapacidad del demandante.

Acreditada lneas arriba la inexistencia de la Regin Arequipa, por tanto,
del Gobierno Regional, la excepcin encuentra sustento evidente, toda vez que
el ente que Juan Manuel Guilln Benavides como persona natural pretende
representar, no existe, con lo que el Gobierno Regional de Arequipa, carece de
capacidad procesal.
d.- Excepcin
demandante.
de
representacin
defectuosa
insuficiente
del
Tal excepcin, es deducida ante la posibilidad de considerarse la

existencia de la Regin Arequipa, centrada doctrinariamente en la ausencia o
insuficiencia de la representacin procesal con que alguien acta en nombre
del demandante; marco de excepcin, dentro del que se encontrara el alcalde
de Arequipa, al arrogarse la calidad de representante del Gobierno Regional
que nicamente puede ser otorgada por el Consejo de Coordinacin Regional,
resultando insuficiente que, por Ley 27680 que modifica el artculo ciento
noventa y uno de la Carta Magna le asista la calidad de integrante de dicho
consejo, normas que adems corresponden a un sistema normativo de
origen posterior a la derogada Ley 24550, por lo que slo podrn ser aplicadas
una vez promulgada la correspondiente Ley Orgnica de Regionalizacin.
PRONUNCIAMIENTO SOBRE EL FONDO DE LA CONTROVERSIA
a.- Respecto a la inexistencia del gobierno regional de Arequipa
Como fundamento de la contestacin de demanda, conforme a lo
expuesto respecto a las excepciones formuladas en autos, los codemandados
reafirman la inexistencia actual del Gobierno Regional de Arequipa como
supuesto agraviado, cuya organizacin y patrimonio han sido absorbidos por el
Gobierno Central, a travs de diversas entidades y rganos desconcentrados,
considerando en este extremo, irrelevante el carcter transitorio o permanente
de los Consejos Transitorios de Administracin Regional, en tanto que por su
propia naturaleza, la sustitucin de los rganos ejecutivos y de gobierno de los
Gobiernos Regionales por un rgano desconcentrado dependiente
directamente del Gobierno Central, implicaba la administracin que de aqullos
ejerca este ltimo, incorporndose al ejercicio de funciones correspondientes a
los Gobiernos Regionales dentro de la estructura organizativa del Gobierno
Central, adscripcin ratificada con posterioridad por lo establecido por el
Decreto Ley 25109, por el que se declar en proceso de reorganizacin y
reestructuracin administrativa a los Gobiernos Regionales, cuya disolucin
definitiva tendra lugar conforme se tiene expuesto con la entrada en
vigencia de la Constitucin Poltica de mil novecientos noventa y tres, que en
sus artculos ciento noventa, ciento noventa y uno y ciento noventa y ocho, ha
previsto un esquema de estructura organizativa distinta de la establecida por
Ley 24560, remitiendo el desarrollo de tales disposiciones a la posterior
aprobacin de una ley orgnica especfica. En consecuencia, no slo ratific la
sustitucin de Consejos Regionales existentes, sino que supuso la derogatoria
de la Ley 24560, en atencin al rango superior de las disposiciones
constitucionales, derogacin que como tambin se tiene expuesto sera

ratificada con la dacin de la Ley 26922 Ley Marco de la Descentralizacin,
resultando incorrecto sostener la supuesta subsistencia de los Gobiernos
Regionales, en el carcter transitorio de los CTAR y en el hecho de constituir
entidades distintas de los primeros; asimismo, pretender sostener una presunta
inconstitucionalidad de los decretos leyes que aprobaron la estructura
transitoria de administracin de la descentralizacin poltica, para fundamentar
la referida subsistencia regional.
b.- Respecto a la titularidad de las acciones de las empresas elctricas
SEAL y EGASA.
Se ratifica la parte demandante en la titularidad y administracin que el
Fondo Nacional de Financiamiento de la Propiedad del Estado detenta
respecto de las acciones que integran el capital de las empresas regionales
elctricas SEAL y EGASA, no correspondiendo tal condicin a ningn otro
organismo estatal, situacin que el demandante pretendera desconocer,
aduciendo una titularidad que en todo caso, tiene su origen en empresas
estatales cuya titularidad corresponda al Gobierno Central. Tal afirmacin se
desprende como consecuencia del entonces vigente Decreto Ley 19521 Ley
General de Electricidad, por la que se dispuso la nacionalizacin de las
empresas privadas, que en calidad de consesionarias, se encargaban de la
prestacin de dicho servicio pblico, a efecto de ser constituidas como
Empresas Estatales, Asociadas, reconocidas como tales las que precisa el
Decreto Supremo 001-80-E-DGM. Una nueva estructura del sector, sera
establecida mediante Ley 23406, por la que, con excepcin del mbito
capitalino, el sector electricidad, comprenda: Una empresa matriz, denominada
Electro Per Sociedad Annima, responsable del suministro de energa al resto
del pas; y empresas regionales de electricidad, filiales de la matriz, las que
ejerceran actividades de prestacin en el rea asignada por el Ministerio de
Energa y Minas a propuesta de Electro Per Sociedad Annima, en atencin a
las necesidades de operacin y no en mrito a la demarcacin territorial, de lo
que se tiene que se trata de empresas integrantes del sistema elctrico
nacional, con trascendencia a tal nivel, como sera en el caso de autos; a
diferencia de las empresas regionales o municipales que tienen pertenencia
patrimonial, un mbito de servicios a inters local o regional. Por Ley 23406, se
previ que las empresas regionales de servicio pblico se constituyeran ya sea
sobre la base de las empresas de servicio pblico existentes o mediante la
constitucin de empresas regionales sobre la base de las unidades operativas
de Electro Per Sociedad Annima. Para el caso que nos ocupa, esta ltima
propuso que la entonces empresa Sociedad Elctrica de Arequipa Limitada
Sociedad Annima (SEAL S.A.), sirviera de base para la empresa regional en la
zona Sur-Oeste del pas, con rea inicial en el departamento de Arequipa con
posterior extensin a Moquegua y Tacna, ello mediante acuerdo que fuera
confirmado mediante Resolucin Ministerial 086-83-EM/DGE; constituyndose
SEAL S.A. en la entidad a partir de la que se originaron las empresas SEAL y
EGASA. La entrada en vigencia de la Ley 24560 supondra una alteracin en la
titularidad de las acciones de las empresas del sector elctrico, las que se
adscribieron como empresas regionales, con excepcin de las empresas de
carcter estratgico, de trascendencia nacional y de servicios financieros; todo
ello, en atencin a la constitucin de un segundo nivel de gobierno estatal. En

consecuencia, la transferencia del porcentaje de las acciones de la empresa
Electro Sur Oeste Sociedad Annima, se verific a favor del Gobierno Regional
de Arequipa, va adscripcin, mecanismo por el que el Estado organiza
administrativamente la distribucin de la titularidad de la propiedad sobre un
bien patrimonial, entre las entidades que lo integran, sin que el mismo deje de
pertenecer en general al Estado. De otro lado, la puesta en vigencia de la Ley
24650, estableci una nueva estructura en la que las empresas de nivel
regional, comprendan en su categora a las empresas constituidas por los
propios gobiernos locales, as como a las empresas estatales adscritas a los
Gobiernos Regionales y Banco de Fomento Regional; quedando establecido en
su artculo setenta y cinco que en el supuesto de transferencia, entindase
adscripcin, de una empresa estatal que operaba en el mbito de diferentes
regiones, deba conservarse la unidad de la misma. Es as que en atencin a lo
dispuesto en la cuarta disposicin complementaria de la Ley 25022 Ley
Orgnica de la Regin Arequipa, se dispuso la transferencia a favor de dicho
gobierno regional la titularidad de las acciones que corresponden a la parte
proporcional del patrimonio que Electro Sur Oeste Sociedad Annima tena en
la regin, equivalente a un mximo del cincuenta y uno por ciento del
accionariado del Estado. El inicio del ejercicio de funciones los Consejos
Transitorios de Administracin Regional, ante la supresin de los Consejos
Regionales, signific que el Gobierno Central asuma la titularidad de las
acciones de las empresas regionales; para el caso del servicio pblico de
electricidad, mediante Decreto Ley 25740, se precis que las que
correspondan al capital de las empresas regionales, seran representadas por
el Ministerio de Energa y Minas, representatividad que en su momento
correspondera tambin a la Corporacin Nacional de Desarrollo (CONADE),
cuyas funciones fueran asumidas en el ao mil novecientos noventa y seis por
el Ministerio de Economa y Finanzas, conforme a lo establecido por el artculo
segundo del Decreto Legislativo nmero 849, disponindose a su vez la
sustitucin de CONADE por la Oficina de Instituciones y Organismos del
Estado-OIOE, respecto de la titularidad que detentara en representacin del
Estado, comprendiendo con ello, la que correspondiera a las acciones
representativas del capital social de las empresas en referencia.
Posteriormente la Ley 27170, modificada por Ley 27274, FONAPE
desempeara funciones de titularidad de las acciones representativas del
capital social de todas las empresas creadas o por crearse en las que participa
el Estado y administrara recursos derivados de dicha titularidad, excluyendo
nicamente los tipos de empresas sealados en el artculo primero, numeral
uno punto dos, de la Ley 27170. Asimismo, el sustento de la titularidad de
FONAFE respecto de las acciones estatales en las empresas regionales de
electricidad, se encuentra en lo dispuesto por la Segunda Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final de la citada ley. Por lo expuesto, resultara
errnea la postura esgrimida por el demandante al pretender fundamentar su
demanda en normas legales actualmente derogadas o modificadas, por ser
anteriores a la Ley 27170, que concentr en FONAFE la administracin y
titularidad ya referidas; tal es el caso de la Ley 24948, que en su texto seala
competencias relaciones a inexistentes gobiernos regionales, hacindose
incorrecta cita de lo dispuesto por el artculo sesenta y siete de la Ley 24940,
por hacer referencia a la caracterizacin de FONAFE anterior a la entrada en
vigencia de la Ley 27170, derogada desde entonces; todo lo que no desvirta

el retorno de ejercicio de titularidad al Gobierno Central, a travs de sus
organismos competentes. Realiza, asimismo, una interpretacin errada del
mbito de competencias de FONAFE, sosteniendo sin fundamento jurdico, que
el ejercicio de la titularidad de las acciones representativas del capital social en
cada una de las empresas en las que participa el Estado, nicamente se refiere
a empresas estatales de propiedad del Gobierno Central, a pesar de la
inexistencia de los gobiernos regionales y las excepciones expresamente
sealadas por la Ley 27170, respecto al mbito de competencia de FONAFE.
c.Respecto a la inexistencia de afectacin a derecho constitucional
a la propiedad y al pluralismo econmico de la Regin Arequipa, respecto de
las acciones de las empresas elctricas SEAL S.A. y EGASA S.A.
Precisan los codemandados, que no es posible sostener la supuesta
afectacin del derecho de propiedad de un supuesto Gobierno Regional de
Arequipa, toda vez que las entidades que integran la Administracin Pblica, no
son pasibles de ser consideradas como titulares de derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin y Tratados Internacionales, por las razones
expuestas al fundamentar las excepciones deducidas en autos, por lo que para
el caso, se advierte la imposibilidad de sostener la titularidad a favor del
Gobierno Regional de Arequipa respecto de derecho fundamental alguno
pasible de ser tutelado por el proceso constitucional de amparo,
independientemente de la inexistencia de quien alega dicha titularidad.
d.- Respecto a la constitucionalidad del proceso de promocin de la
inversin privada respecto de las empresas elctricas SEAL S.A. y EGASA S.A.
Imposibilidad de considerar a dicho procadimiento como acto violatorio de
derechos constitucionales.
Los codemandados consideran errneas la pretensin de sostener la
inaplicabilidad de las disposiciones vigentes en materia de promocin de la
inversin privada, teniendo en cuenta que el Decreto Legislativo 674 y su
reglamento se originaron tomando como fundamento el modelo flexible de la
Constitucin Poltica de mil novecientos setentinueve, consolidado
posteriormente con la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de mil
novecientos noventitrs, que tomaron como modelo constitucional econmico
caracterizado por el principio de subsidiaridad de la intervencin del Estado en
la economa y pluralismo econmico, economa social de mercado, garanta de
libre inversin y garanta de libre iniciativa privada. En consecuencia afirman
los codemandados no puede ser considerado inconstitucional una norma que
sujeta a diversas entidades de la Administracin Pblica al cumplimiento de las
disposiciones contenidas en otra norma de alcance nacional, mxime tomando
en consideracin que en el presente caso no existan disposiciones previas que
hubieran establecido una reserva de competencia a favor de los Gobiernos
Regionales. Finalmente agregan las entidades demandadas que a partir de la
entrada en vigencia de la Constitucin de mil novecientos noventitrs, no
resulta posible sostener una pretendida afectacin de los intereses regionales,
tomando en consideracin que en la actualidad los gobiernos regionales no
existen, toda vez que los mismos fueron suprimidos a partir de la entrada en
vigencia de la Constitucin vigente.
Encontrndose la causa en este estado, expedita para emitir sentencia;
y,
CONSIDERANDO:
Pronunciamiento sobre las excepciones propuestas.
PRIMERO.- Que, debe ser materia de previo y especial pronunciamiento
las excepciones de falta de legitimidad para obrar del demandante, incapacidad
del demandante y representacin defectuosa o insuficiente del demandante,
propuestas por las entidades demandadas.
Falta de legitimidad para obrar del demandante:
SEGUNDO.- La excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandante, se sustenta en el hecho de que el demandante seor Juan
Manuel Guilln Benavides, a pesar que invoca una triple condicin: su calidad
de Alcalde de la Municipalidad Provincial de Arequipa, su calidad de ciudadano
residente de la ciudad de Arequipa y su condicin de representante del
Gobierno Regional de Arequipa, no tiene legitimidad para obrar porque no es
titular del derecho de propiedad sobre las acciones de SEAL y EGASA, los
mismos que le corresponden al Estado, representado por FONAFE. Al
respecto, es preciso puntualizar que en el presente caso estamos frente a
derechos de incidencia colectiva a los que la doctrina conoce con el nombre de
intereses difusos o bienes colectivos, cuyos valores puestos en juego afecten
prcticamente a todos; inters jurdicamente relevantes que han hecho nacer
un nuevo tipo de amparo, denominado amparo colectivo por el estudioso
argentino Augusto M. Morelio; y cuya admisibilidad ha sido expresamente
reconocida en nuestra legislacin en el artculo 82 del Cdigo Procesal Civil,
modificado mediante Ley 27752 y por el artculo 26 tercer prrafo de la Ley
23506, dispositivos legales que por otra parte reconocen la legitimatio ad
causam a cualquier persona, aun cuando la violacin no le afecte directamente.
A mayor abundamiento el proceso moderno no es ya instrumento al servicio de
los intereses individuales, sino tambin de intereses colectivos, lo que dio lugar
a la distincin de la legitimatio ad causam en ordinaria y extraordinaria; el
primero importa que la posicin habilitante para formular una pretensin radica
necesariamente en la afirmacin de la titularidad del derecho subjetivo material
o sustantivo; en cambio, el segundo importa legitimidad para obrar
extraordinaria, importante la postulacin de una pretensin ante los rganos
jurisdiccionales sin necesidad de ser titular de un derecho subjetivo; como dice
Juan Montero Aroca; se trata de supuestos en los que la posicin habilitante
para formular la pretensin, en condiciones de que sea examinada por el
tribunal en el fondo y pueda procederse a la actuacin del derecho objetivo, no
es la afirmacin de la titularidad activa o la imputacin de la titularidad pasiva
de la relacin jurdica procesal y esta concesin puede deberse a causas
privadas, sociales y pblicas. Siendo esto as, la accin interpuesta por el seor
Juan Manuel Guilln Benavides, es perfectamente procedente cualquiera fuera
la calidad con que proceda, ya que acciona en defensa de un derecho subjetivo

colectivo, cual es la tutela de las acciones que tiene la Regin Arequipa en las
empresas elctricas SEAL y EGASA; por lo que la excepcin propuesta por las
entidades demandadas debe ser desestimada.
Excepcin de incapacidad del demandante y representacin defectuosa
o insuficiente del demandante:
TERCERO.- La excepcin de incapacidad del demandante propuesta
por las entidades demandada, se sustentan en el hecho de que la Regin
Arequipa no existe, en consecuencia tampoco puede hablarse de un Gobierno
Regional de Arequipa con capacidad procesal; al respecto cabe precisar que
con acierto, las mismas entidades demandadas para ilustrar sobre el tema citan
al profesor Juan Monroy Glvez quien afirma que la excepcin de incapacidad
del demandante o de su representante como su nombre lo indica est referida
directamente a la ausencia de capacidad procesal en el demandante o en su
representante, sea porque son menores, han sido declarados incapaces o
alguna otra limitacin que, en opinin del demandado, les tiene cercenada su
capacidad procesal, como se apreciar el seor Juan Manuel Guilln
Benavides por su calidad de Alcalde Provincial o ciudadano en ejercicio tiene
plena capacidad para comparecer en el proceso; capacidad procesal entendido
como la aptitud que tiene todo sujeto de derecho de formar parte activa o
pasiva en una relacin jurdica procesal; consiguientemente la excepcin
propuesta debe ser desestimada al igual que la excepcin de representacin
defectuosa o insuficiente del demandante propuesta como subordinada a la
anterior.
Sobre el fondo del asunto:
CUARTO.- Que, respecto a la pretensin materia de la demanda se
tiene que la accin de amparo es una va excepcional de naturaleza restringida,
residual y sumarsima en cuyo procedimiento no existe etapa probatoria y slo
resulta procedente el razonamiento lgico jurdico del Juzgador, respecto a los
medios probatorios aportados por las partes para amparar su pretensin o su
contradiccin; adems el derecho invocado debe estar consagrado en la
Constitucin Poltica del Estado, lo que convierte a esta accin de garanta en
un proceso constitucional, que se constituye como un instrumento de defensa
de los derechos fundamentales individuales o colectivos y la constitucionalidad
de los actos de los Poderes del Estado.
QUINTO.- Que, conforme lo establece el artculo 43 de la Constitucin
Poltica del Estado, la Repblica del Per es democrtica, social, independiente
y soberana. El Estado es uno e indivisible. Su gobierno es unitario,
representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio de la
separacin de poderes. Dentro de esta concepcin del Estado moderno, el
poder del mismo emana del pueblo, por ello su gobierno es representativo,
porque es la voluntad de la poblacin expresada en justas electorales las que
determinan quines deben ejercerla con las limitaciones y responsabilidades
que la propia Constitucin y las leyes establecen. Ahora, el carcter
descentralizado del gobierno encuentra su expresin natural en las Regiones y
las Municipalidades, cuya existencia ha sido reconocida no slo por la

Constitucin Poltica de mil novecientos noventa y tres, actualmente vigente,
sino tambin por la Constitucin Poltica abrogada de mil novecientos
setentinueve, bajo cuya vigencia se desarroll el proceso de descentralizacin,
por tanto forman parte de la estructura del Estado y su existencia se debe a la
voluntad de Poder Constituyente expresada en la Carta Magna y no a la
voluntad de los poderes constituidos.
SEXTO.- Que, de otro lado, la Constitucin Poltica del Estado, en su
artculo 60, al igual que la Constitucin que lo precede, establece que el Estado
reconoce pluralismo econmico, es decir, como un Estado democrtico y
social, admite la coexistencia de diversas formas de propiedad (privada,
comunal, pblica y otros), y de empresas (privada, pblica, cooperativa,
comunal y otros); ello implica que la empresa privada, y propiedad privada, no
son las nicas formas de organizacin econmica ni son la nica forma de
posesin o dominio de los bienes; lo dicho concuerda con el principio general
declarado por la propia Carta Fundamental que la iniciativa privada es libre y se
ejerce en una economa social de mercado, de lo contrario se vera cercenada
la esencia del Estado democrtico y social.
SPTIMO.- Que, es dentro de este marco constitucional la que debe
abordarse el caso sub jdice, y corresponde al juez constitucional examinar la
validez y eficacia de las normas infraconstitucionales mediante las cuales se
ejecutaron los actos que dan lugar al conflicto de intereses intersubjetivos
sometido a tutela jurisdiccional. En efecto, en el presente caso sirven de
premisas: 1) La Regin Arequipa se crea mediante Ley 24022, publicada el
quince de abril de mil novecientos ochentinueve, en cumplimiento de las
normas del rgimen de descentralizacin establecido por la Constitucin
Poltica del Estado de mil novecientos setentinueve, y dentro del marco de la
Ley 24650 Ley de Bases de la Regionalizacin; 2) La Ley 25022 precitada
Ley Orgnica de la Regin Arequipa conforme aparece de su Cuarta, Quinta,
Sexta y Sptima Disposiciones Complementarias, se transfieren a favor del
entonces Regin Arequipa, la titularidad de las acciones de diversas empresas
del Estado, ubicadas en el mbito de la Regin, entre ellas la titularidad de las
acciones de la Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad del
Suroeste sociedad annima, hasta un mximo de cincuenta y uno por ciento
del accionariado del Estado. 3) Mediante Decreto Ley 25432, denominado Ley
de Administracin Transitoria, luego de los conocidos sucesos del cinco de abril
de mil novecientos noventids, se disuelven las asambleas y consejos
regionales y se constituyen en su lugar los denominados Consejos Transitorios
de Administracin Regional, para asumir las funciones sealadas en la Ley de
Bases de la Regionalizacin; luego mediante Decreto Ley 26109 publicado el
veintiocho de diciembre de mil novecientos noventids, se declara en
reorganizacin y restructuracin administrativa los Gobiernos Regionales,
manteniendo los CTARs. Situacin que se mantuvo hasta la dacin de la Ley
26922, publicado el tres de febrero de mil novecientos noventiocho,
denominado Ley Marco de Descentralizacin, que derog expresamente la Ley
de Bases de la Regionalizacin, Ley Orgnica de la Regin Arequipa, entre
otros; esta norma a su vez crea el CTAR Arequipa, como parte del proceso de
regionalizacin sobre el mbito territorial de los departamentos. 4) Conforme
aparece de las copias de registro de derechos y gravmenes de acciones de

EGASA, que corre en las pginas setenticuatro al ochenta, la Regin Arequipa
antes del ocho de setiembre de mil novecientos noventinueve, era titular de
treintisis millones ciento dos mil ochocientos sesenticinco acciones y dos
millones trescientos cuarentisis mil seiscientos ochentisiete acciones. De otro
lado conforme aparece de las copias del libro de matrcula de acciones que
corren en las pginas ochentids al noventa y uno, en la Sociedad Elctrica del
Sur Oeste Sociedad Annima-SEAL, el CTAR Arequipa es titular de nueve
millones trescientos cuarenticinco mil setecientos cincuenticuatro acciones de
clase A; y, seis millones sesentisis mil diecisiete acciones de clase B. 5) de
acuerdo a lo previsto en el artculo 10 del Decreto Legislativo 674, la Comisin
de la Promocin de Inversin Privada-COPRI, mediante Acuerdo adoptado en
la sesin del da veintisis de abril de mil novecientos noventitrs, ratificado
mediante Resolucin Suprema 065-93-PCM, se constituye entre otros la
Empresa de Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad Annima, sobre la
base de los activos y pasivos de las centrales hidroelctricas Charcani I, II, III,
IV, V y VI, as como la C.T. Chilina, que la transferirn ELECTRO sociedad
annima y ELECTRO SUR ESTE sociedad annima. 5) Mediante Resolucin
Suprema 370-94-PCM, publicado el tres de setiembre de mil novecientos
noventicuatro, se ratifica el acuerdo de COPRI mediante el cual incluye en el
proceso de promocin de la inversin privada entre otros a la Empresa de
Generacin Arequipa Sociedad Annima-EGASA. 7) Finalmente por mandato
expreso de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la
Ley 27170-Ley de Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad, la
titularidad de las acciones de la Regin Arequipa han sido transferidas a
FONAFE conforme se puede apreciar de las anotaciones que aparecen en las
observaciones del libro de matrcula de acciones presentadas por las entidades
demandadas que corren en las pginas setenticuatro al noventa y uno, de los
cuales aparece que la Regin Arequipa es accionista, adems en la Sociedad
Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima-SEAL.
OCTAVO.- Que, ahora bien, sobre los hechos antes enunciados,
corresponde examinar la validez de los actos que dan lugar al proceso de
privatizacin y la posible transferencia de EGASA y SEAL al sector privado
dentro de la poltica de promocin de la inversin privada dispuesta por el
Decreto Legislativo 674 y su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo
070-92-PCM. En efecto, el artculo 3.1 inciso c) de la Ley 27170, que establece
como funciones de FONAFE, ejercer la titularidad de las acciones
representativas del capital social de todas las empresas, creadas o por crearse,
en las que participa el Estado y administrar los recursos derivados de dicha
titularidad; y, la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la
misma norma legal, que dispone la transferencia de todas las acciones a
FONAFE; esta norma legal contraviene el espritu democrtico, social y
descentralizado del Estado Peruano, consagrado en la Carta Fundamental, ya
que la vocacin descentralizadora no slo deba ser poltica y administrativa,
sino ante todo econmica, y ello implica la asignacin de recursos y el respeto
del patrimonio de las regiones adquirido en un Estado de Derecho, mxime que
por Reforma Constitucional introducida mediante Ley 27680, se da impulso a la
efectiva descentralizacin, habiendo incluso el Poder Ejecutivo convocado a la
eleccin de los Presidentes y miembros de los Consejos Regionales para el
mes de noviembre prximo; entonces la autonoma poltica, econmica y

administrativa de las regiones importa el derecho de los mismos de adquirir y
disponer de su patrimonio regional, porque quienes dirijan las regiones sern
electos por la voluntad popular.
NOVENO.- Que, la Constitucin Poltica del Estado, en sus artculos 192
y 193, con el texto de la Reforma Constitucional introducida mediante Ley
27680, establecen que las regiones tienen competencia para administrar sus
bienes y rentas, dentro de los cuales menciona los derechos econmicos que
generen por las privatizaciones, concesiones y servicios que otorguen,
conforme a ley; de ello se desprende que las regiones pueden determinar por
privatizar o dar en concesin sus derechos econmicos, siendo contrario a la
Constitucin el hecho de irrogarse mediante ley la titularidad de las acciones de
capital de la Regin Arequipa en las empresas EGASA y SEAL, para luego
disponerlas. Las entidades demandadas no han negado la amenaza real de
disposicin a favor del sector privado de las acciones en las empresas
indicadas, cuya titularidad corresponda a la Regin Arequipa antes de la
entrada en vigencia de la Ley 27170; adems, conforme aparece de la
resolucin suprema 370-94-PCM, la empresa EGASA ha sido incluida en el
proceso de promocin de la inversin privada, con la que igualmente se
demuestra que la amenaza es real, actual e inminente; por lo que es del caso
amparar la demanda concediendo tutela solamente respecto a las acciones o
derechos econmicos que la Regin Arequipa tiene en las empresas elctricas
tantas veces mencionadas.
DCIMO.- Que, merece tomar atencin la afirmacin de los
codemandados de que los Poderes del Estado no pueden solicitar amparo
frente a los otros Poderes del Estado, y que las entidades pblicas no son
titulares de derechos constitucionales, al respecto, es preciso puntualizar, que
en efecto es as, el ius imperium no puede ir contrastarse contra el propio ius
imperium, pero, en el presente caso, el seor Juan Manuel Guilln Benavides,
no acude el rgano jurisdiccional premunido del ius imperium, sino en defensa
del derecho de propiedad que tiene la Regin Arequipa en las empresas
elctricas indicadas. Por otro lado, los derechos subjetivos como la propiedad
no es atributo exclusivo de las personas naturales o jurdicas particulares; los
derechos subjetivos como afirma Ihering, son intereses jurdicamente
protegidos, que tiene alcance colectivo o social, adems el propio Estado
conforme al artculo setentitrs de la Constitucin Poltica del Estado, es titular
del derecho de propiedad, distinguiendo en ella, a los bienes de dominio
pblico y bienes de dominio privado. Entonces, queda claro que en el presente
caso, pretender la tutela del derecho de propiedad de la Regin Arequipa,
consistente en acciones que integran el capital social de las empresas
elctricas referidas, que son bienes de dominio privado.
Por estos fundamentos, administrando justicia en nombre de la nacin;
FALLO: Declarando IMPROCEDENTE la excepcin de falta de legitimidad para
obrar, incapacidad del demandante y representacin defectuosa o insuficiente
del demandante, propuestas por las entidades demandadas mediante escrito
que corre en las pginas ciento veintinueve al ciento cuarenticuatro, por los
fundamentos arriba glosados; FUNDADA la demanda de Accin de Amparo,
interpuesta en la pgina cuatro al nueve, modificada por escrito de la pgina

veintinueve al cuarenta y uno, por Juan Manuel Guilln Benavides, y en contra
del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del EstadoFONAFE, Agencia de la Promocin de la Inversin-PROINVERSIN,
Procurador Pblico de Asuntos Judiciales del Ministerio de Economa y
Finanzas y Procurador Pblico de Asuntos Judiciales de la Presidencia del
Consejo de Ministros. En consecuencia: DECLARO INAPLICABLE a la Regin
Arequipa: 1) los efectos de la Resolucin Suprema 370-94-PCM de fecha dos
de setiembre de mil novecientos noventicuatro, que ratifica el acuerdo de
COPRI, mediante el cual incluye en el proceso de promocin de la inversin
privada entre otros a la Empresa de Generacin Arequipa Sociedad AnnimaEGASA; 2) los efectos de la Primera Disposicin Complementaria, Transitoria y
Final de la Ley 27170, en la parte que dispone la transferencia de acciones a
FONAFE. En consecuencia: ORDENO que la Agencia de Promocin de la
Inversin-PROINVERSIN, sucesora de la Comisin de Promocin de la
Inversin Privada-COPRI, cese la amenaza de actos de disposicin de las
acciones cuya titularidad corresponden a la Regin Arequipa, en la Empresa de
Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad Annima EGASA y la Sociedad
Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima-SEAL. ORDENO que la presente se
notifique a las partes conforme a lo dispuesto en el inciso b) del artculo 12 de
la Ley 25398; y en caso de quedar consentida o ejecutoriada la presente se
publique en el diario oficial El Peruano de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 42 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo, para lo cual la especialista
legal deber de remitir las comunicaciones correspondientes, bajo
responsabilidad, TMESE RAZN Y HGASE SABER; por esta mi sentencia
as lo pronuncio, mando y firmo en la Sala de este Despacho.
LA IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES. - REFLEXIONES SOBRE UNA

SENTENCIA (Giovanni F. Priori Posada (*))
Los errores tan graves que tiene la sentencia solo pueden ser explicados desde
el punto de vista de la imparcialidad, pues un juez en su ms sano juicio y de
manera libre no puede haber cometido errores de tal tipo.
Lo expuesto entonces, no es sino una demostracin de que la parcialidad del
juez puede llevar a separar an ms al Derecho de la sociedad, a travs de
una aplicacin indebida de los institutos jurdicos, pues la sentencia del juez no
es expedida libremente.
COMENTARIOS
I.
INTRODUCCIN
Cuando uno es estudiante de Derecho tiene una visin romntica de

aquello que es el Derecho, y uno piensa que a travs de l puede llegar a
construir una sociedad mucho ms justa. De esta manera uno comienza sus
estudios de Derecho. Cuando se sigue la carrera uno se va dando cuenta de
que el Derecho muchas veces est constituido por un mar de normas a veces
inconsistentes, otras veces injustas y algunas tantas arbitrarias, pues o son
dadas por un legislador inconsciente, o son utilizadas como instrumentos de un
gobierno dictatorial, o son aplicadas por un juez ignorante o corrupto. A pesar
de ello, el romanticismo juvenil no se ve mellado por esos desalientos, y uno
sigue pensando en el Derecho como una forma de organizacin de la sociedad,
y a la sociedad como un conjunto de individuos que se ponen de acuerdo sobre
la base de ciertos aspectos bsicos entre los cuales se encuentran,
ciertamente, el respeto a las instituciones, a los gobernantes y el fiel
cumplimiento de las normas. Pero luego uno se va dando cuenta de que las
instituciones no funcionan, que los gobernantes no responden a las
expectativas y que los ciudadanos no cumplen las normas. Es decir, que el
Derecho no funciona.
Dicha situacin determina la actualidad del
cuestionamiento acerca de la finalidad y utilidad del Derecho.
El presente trabajo no pretende responder las cuestiones anteriormente
formuladas, pues debemos confesar que el desconcierto que nos han
producido los ltimos acontecimientos del pas hace que no encontremos
respuesta alguna a las mismas; sino que solo pretendemos alcanzar una
reflexin sobre una sentencia que demuestra el absoluto divorcio entre la
sociedad y el Derecho; pues a travs de ella se resuelve un conflicto de gran
repercusin social alejndose de las normas jurdicas, escuchando a una
muchedumbre enajenada antes que al dictado de ellas; se trata de una
sentencia donde el grito y el desorden social han tenido ms peso que el
Derecho; donde piedras y de-srdenes valen ms que la justicia.
II.
LOS ANTECEDENTES DEL CASO
Para poder entrar en materia debemos primero ubicar al lector en el

contexto en el que la sentencia que motiva estas reflexiones fue dictada.
1.
En el mes de mayo de 2002 fue notificada al Fondo Nacional de
Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado (FONAFE), a
Proinversin, al Ministerio de Economa y Finanzas y a la Presidencia del
Consejo de Ministros la demanda de amparo que fuera presentada ante el
Noveno Juzgado Especializado en lo Civil de Arequipa por el seor Juan
Manuel Guilln. Cabe precisar que, en dicha demanda, el seor Juan Manuel
Guilln Benavides invoca tres calidades: la de Alcalde de Arequipa, la de
ciudadano actuando en consecuencia en nombre propio y la de
representante de la Regin Arequipa. El objeto del proceso, conforme a lo
alegado por los demandantes pues son ms de uno es que se disponga el
cese de la amenaza de violacin del supuesto derecho de propiedad que tiene
el gobierno regional de Arequipa sobre acciones de las empresas Sociedad
Elctrica del Sur Oeste-SEAL y Empresa de Generacin Elctrica de ArequipaEGASA, y a fin de que se declare la inaplicabilidad de los actos de
transferencia y del proceso de privatizacin.
2.
Posteriormente a ello, los demandados presentaron un escrito en
el cual formulan esencialmente las siguientes defensas:
(i)
Solicitaron se declare improcedente la demanda al encontrarse
sta dentro de los alcances del inciso 4 del artculo 6 de la Ley 23506.
(ii)
Formularon las siguientes excepciones:
Excepcin de falta de legitimidad para obrar en el demandante, pues

en el proceso estar actuando el seor Juan Manuel Guilln a ttulo personal y
en representacin de la Municipalidad de Arequipa a pesar de que en la
demanda se est invocando que la titularidad de las acciones corresponde a la
Regin Arequipa, con lo cual la legitimidad para obrar activa slo le
correspondera a dicha entidad.
Excepcin de incapacidad del demandante, pues con el proceso
iniciado con la Ley 23432 y concluido con la entrada en vigencia de la
Constitucin de 1993 y la Ley 26922 se suprimieron los gobiernos regionales,
lo que determinaba, en sntesis, que la Regin Arequipa haba dejado de existir.
Subordinadamente a la excepcin antes descrita se plante la
excepcin de representacin insuficiente del demandante, pues el seor Juan
Manuel Guilln no es apoderado de la Regin Arequipa.
(iii)
Se contest la demanda.
objeto del presente trabajo.
Los argumentos de fondo no sern
3.
Durante el trmite del proceso se produjeron protestas en la
ciudad de Arequipa, donde un enfervorizado grupo de personas destruy
propiedad pblica y propiedad privada, se interrumpieron carreteras y se
originaron destrozos en tan extraordinaria ciudad; todo lo cual supuso un
elevado nmero de heridos y hasta algn fallecido.
4.
En ese contexto, el 2 de junio de 2002 fue dictada la sentencia de
primera instancia.
Sobre las excepciones propuestas dicha sentencia
establece lo siguiente:
(i)
Sobre la excepcin de falta de legitimidad para obrar activa la
sentencia establece que en el presente caso estamos frente a derechos de
incidencia colectiva a los que la doctrina conoce con el nombre de intereses
difusos o bienes colectivos, cuyos valores puestos en juego afectan
prcticamente a todos; inters jurdicamente relevante que han hecho valer un
nuevo tipo de amparo denominado amparo colectivo por el estudioso argentino
Augusto M. Morello; y cuya admisibilidad ha sido expresamente reconocida en
nuestra legislacin en el artculo 82 del Cdigo Procesal Civil, modificado
mediante Ley 27752 y por el artculo 26 tercer prrafo de la Ley 23506,
dispositivos legales que por otra parte reconocen la legitimatio ad causam a
cualquier persona, aun cuando la violacin no le afecte directamente (...)
Siendo ello as la accin interpuesta por el seor Juan Manuel Guilln
Benavides es perfectamente procedente cualquiera fuera la calidad con que
proceda, ya que acciona en defensa de un derecho subjetivo colectivo, cual es
la tutela de las acciones que tiene la regin Arequipa en las empresas
elctricas SEAL y EGASA.
(ii)
Sobre la excepcin de incapacidad, la sentencia dice como se
apreciar el seor Juan Manuel Guilln Benavides por su calidad de Alcalde
Provincial o ciudadano en ejercicio tiene plena capacidad para comparecer en
el proceso; capacidad procesal entendida como la aptitud que tiene todo sujeto
de derecho de formar parte activa o pasiva en una relacin jurdica procesal
(...).
(iii) Sobre la excepcin de representacin defectuosa la sentencia
establece que, al haberse declarado infundada la excepcin de incapacidad, y
al haberse planteado la primera como subordinada de la segunda, tambin
aqulla debe ser declarada infundada.
5.
Expedida la sentencia, la parte demandada interpuso recurso de
apelacin contra la misma, y continu con el trmite de la privatizacin de las
empresas sobre cuyas acciones se discuta en el proceso. Dichos hechos
originaron que las protestas sean ms intensas.
6.
Todo ello determin que el Poder Ejecutivo, antes de hacer que
impere la ley y el orden, se sentara a negociar con los cabecillas de tanto
desorden llegando a firmar un acta de entendimiento, suspendiendo la
privatizacin y comprometindose a respetar lo que disponga el Poder Judicial
sobre el proceso de privatizacin.
Luego de la firma del acta entre el gobierno y los manifestantes exista
algo que quedaba absolutamente claro y es el hecho de que todo descansaba
en el Poder Judicial y, especficamente, en los rganos jurisdiccionales de la
ciudad de Arequipa, pues es ah donde se dict la sentencia de primera
instancia y donde hasta el momento se sigue tramitando el proceso de amparo.
Con ello, en el Poder Judicial parece haberse confiado la paz de una gran
ciudad, la tranquilidad del pas y, en cierta medida, el destino econmico del
Per.
Por ello, creemos importante analizar si la labor del rgano jurisdiccional
de primera instancia en la ciudad de Arequipa fue realizada dentro de las
mnimas garantas que deben rodear a un rgano jurisdiccional.
III.
ANLISIS DE LA RESOLUCIN COMENTADA
III.1. EL PROCESO COMO MTODO DE HETEROCOMPOSICIN DE

CONFLICTOS
El proceso cumple dentro del mundo social una funcin trascendental,
cual es, el ser un mecanismo para la solucin de los diversos conflictos que se
presentan en la sociedad. De esta manera, el proceso no surge del proceso,
sino de una situacin extra y metaprocesal, que l est llamado a canalizar y
resolver. Esta situacin de conflicto, originadora del proceso, puede ser
denominada litigio entendida la palabra (...) como conflicto jurdicamente
trascendente y susceptible de solucin (...) (1).
Siendo ello as, el proceso se constituye como un medio para la solucin

de conflictos, al igual que lo son la autodefensa y la autocomposicin. Como
es sabido, la autodefensa supone la solucin parcial del conflicto a travs del
sometimiento del inters de una de las partes involucradas al de la otra. Por su
parte, la autocomposicin supone la solucin del conflicto a travs del sacrificio
de un inters al que se puede llegar sea a travs de un acuerdo de las partes o
sea a travs de la renuncia voluntaria de una de las partes a su propio inters.
En ese sentido, la autodefensa se constituye en el antecedente histrico
del proceso; pues en el origen de las sociedades, los conflictos eran resueltos
por medio del recurso a la accin directa, es decir, a la autodefensa. Conforme
iba mejorando la forma de organizacin social, el recurso a la autodefensa se
vio sustituido por el proceso; pues los miembros de la sociedad adquirieron
consciencia del hecho que el constante recurso a la autodefensa pona en
riesgo la existencia de la propia sociedad al suponer, muchas veces, un medio
violento de solucin del conflicto, lo que determinaba la necesidad de tener que
acudir a un mecanismo donde la solucin del conflicto no sea brindada por las
propias partes del mismo, sino por alguien distinto a ellas; llegndose incluso a
prohibir el recurso a la autodefensa, salvo algunos casos absolutamente
excepcionales.
Con ello, entonces, surge una primera diferencia entre la autodefensa y
el proceso que resulta esencial y que est a la base de la justificacin misma
del proceso: la solucin imparcial al conflicto. En efecto, la autodefensa
expresa la natural reaccin del sujeto lesionado en su inters (...) que al acudir
a ella se dejan llevar por consideraciones egostas(2). De ah que la
autodefensa brinde una solucin parcial y egosta del litigio(3). El proceso, en
cambio, expresa la renuncia de los sujetos a esa accin directa ante la
necesidad de recurrir a un tercero ajeno al conflicto que brinde una solucin al
mismo, donde dicho tercero se encuentra en un grado de superioridad respecto
a las partes del conflicto, pues es l el nico que detenta el poder del Estado
necesario para ejecutar, por la fuerza, las decisiones que expida. Por ello, el
proceso se constituye como un mecanismo heterocompositivo del conflicto, que
viene a sustituir histricamente a la autodefensa. De esta manera entonces, la
accin directa o autodefensa viene histricamente sustituida por el derecho de
accin.
La sustitucin de la accin directa por la denominada accin civil
encuentra su sustento, entonces, en que el medio ms adecuado para resolver
los conflictos que se presentan en la sociedad es el proceso, pues a travs de
l se garantiza una solucin ms justa en la medida que la persona en la que
recae la funcin de resolver el conflicto es un tercero, es decir, es un sujeto
ajeno a las partes del proceso; pero adems de ello debe ser imparcial e
independiente, y a dichas caractersticas le dedicaremos las lneas que siguen
a continuacin.
III.2. LA INDEPENDENCIA Y LA IMPARCIALIDAD DEL JUEZ COMO
ELEMENTOS ESENCIALES DEL PROCESO
Como hemos visto, el desarrollo de la sociedad que se ve expresada con

la instauracin del proceso como el mtodo de resolucin de conflictos por
excelencia, se sustenta no tanto en el proceso, sino en la figura del tercero que
resolver el conflicto, es decir, en la figura del juez. De ah que incluso
recientemente haya sido afirmado que: La estabilidad democrtica y social de
la Nacin depende, en gran medida, de un Poder Judicial cuyos miembros
acten con honestidad y eficiencia (4).
De ah la importancia que en un Estado constitucional cumple el juez,
pues es finalmente en l en quien descansa la tarea de procurar un clima de
paz social y de convivencia pacfica entre los ciudadanos. En consecuencia,
una sociedad que desconfe de la ecuanimidad, objetividad o rectitud de juicio
de las personas encargadas de administrar justicia est destinada,
irremediablemente, a sufrir continuas y graves tensiones que pueden incluso,
en ltima instancia, poner en peligro la propia existencia democrtica del
Estado (5).
Es debido a ello que existen fundamentalmente dos institutos jurdicos
que pretenden garantizar dicha ecuanimidad, objetividad y rectitud de juicio con
las cuales debe actuar un juez y sin las cuales se pondra en grave riesgo la
propia esencia democrtica del Estado: la independencia y la imparcialidad.
III.2.1. La independencia
La independencia supone que el juez no puede encontrarse subordinado
a ninguna autoridad, debiendo, en consecuencia, ser libre en el ejercicio de la
funcin jurisdiccional. De ah que se haya indicado que: El juez debe actuar
con absoluta independencia. Es decir, sin someterse a criterios ajenos que no
estn acordes con los que fluyen de su propia conciencia. Ello supone no estar
sujeto en su proceder a presiones de magistrados de rango jerrquico superior
o de autoridades de otros Poderes del Estado (6).
Por ello, la doctrina (7) sostiene que la independencia del juez se logra
en dos niveles:
1.
Un nivel externo. Este nivel protege a los magistrados frente a las
intromisiones provenientes de rganos distintos al Poder Judicial, esto es, del
Poder Legislativo, del Poder Ejecutivo as como de los denominados poderes
fcticos o fuerzas sociales (los medios de comunicacin o cuarto poder, Iglesia,
etc.) (8).
2.
Un nivel interno. Este nivel protege a los magistrados frente a las
intromisiones o intentos de dependencia de los diversos rganos
jurisdiccionales y de gobierno del Poder Judicial.
La independencia es un presupuesto absoluto del rgano jurisdiccional y
supone que el juez no tenga ningn tipo de subordinacin respecto de nadie, ni
dentro del Poder Judicial, ni de otros Poderes del Estado u organismos
constitucionales autnomos, ni se encuentre subordinado a ninguna otra
autoridad o poder econmico, o empresa, ni a ningn medio de comunicacin
social. El Juez debe ser independiente, no debe estar subordinado a nada ni a

nadie, solo a la Constitucin y a la ley. De ah que autorizada doctrina
sostenga que: la independencia no supone discrecionalidad, ni que el juez o
magistrado quede sujeto solo a su conciencia a la hora de ejercitar su potestad
en el caso concreto. Se es independiente para quedar sometido solo a la ley
(...) (9). Ello quiere decir que el juez no debe rendir cuentas a nadie por lo que
haga en ejercicio de su funcin jurisdiccional, salvo que en el ejercicio de la
misma contravenga la Constitucin o la ley, pues en ese caso al que le debe
rendir cuentas es al pueblo, pues es en su nombre en el que se ejerce la
funcin jurisdiccional, conforme a lo dispuesto por el artculo 138 de la
Constitucin de 1993; adems de las responsabilidades de tipo penal y civil.
III.2.2. La imparcialidad
El sustento de la imparcialidad de los jueces descansa en la propia
naturaleza heterocompositiva del proceso, como medio a travs del cual se
acta la funcin jurisdiccional del Estado. De esta manera, se dice que la
caractersitica esencial de la jurisdiccin radica en su desinters objetivo.
Dicho desinters objetivo hace referencia al hecho que la jurisdiccin aplica el
derecho objetivo a un caso ajeno (10). El desinters objetivo caracterstico de
la funcin jurisdiccional sirve de especial elemento caracterizador entre dicha
funcin y la funcin administrativa, pues se dice que en esta ltima no existe un
desinters objetivo, sino ms bien un inters objetivo.
Siendo que la jurisdiccin juzga asuntos de otros (desinters objetivo),
la primera exigencia respecto del juez es la de que ste no puede ser, al
mismo tiempo, parte en el conflicto que se somete a su decisin (11). A esa
situacin se le denomina impartialidad, entendida en el sentido que aquel que
juzga no puede ser parte. Como se ve dicha situacin se encuentra en la
esencia misma del proceso como medio heterocompositivo del conflicto: En el
drama que es el proceso no se pueden representar por una misma persona el
papel del juez y el papel de parte (12). De esta manera entonces, la
impartialidad supone la necesaria existencia de un tercero en la solucin del
conflicto; es decir, aquel que resuelve el conflicto debe ser distinto a las partes
del mismo.
La imparcialidad, sin embargo, va ms all. En efecto, la imparcialidad
no exige solamente que el juez no sea parte, sino que el juez no debe tener
ningn inters en el objeto de la decisin (13). Ese absoluto desinters
respecto del objeto mismo del proceso en el que debe encontrarse el juez
descansa en la necesidad de neutralidad, conforme a la cual deben eliminarse
todas las influencias, que surgen de la persona del juez (14).
La finalidad de dicha institucin radica en evitar que la decisin del juez
se vea de alguna manera alterada al momento de resolver. Por ello, se
sostiene que la imparcialidad consiste en poner en parntesis todas las
consideraciones subjetivas del juez. Mediante esta imparcialidad pretende
garantizarse que el juzgador se encuentre en la mejor situacin psicolgica y
anmica para emitir un juicio objetivo sobre el caso concreto ante l planteado
(15). Con ello, entonces, lo que se desea evitar es que se presente alguna
circunstancia que afecte la labor del juez.
Dicha circunstancia se encuentra muchas veces objetivada en la norma
procesal, pero otras tantas no, y es lo que ha dado lugar al surgimiento de dos
sistemas en el derecho comparado para la denuncia de la imparcialidad: la del
iudex inhabilis y la del iudex suspectus. El sistema del juez inhabilis supone
que la ley establece algunas causales expresas para denunciar la parcialidad
del juez, mientras que el sistema del juez suspectus supone que la ley
establece una clusula abierta para denunciar la parcialidad, pues existen
circunstancias que hacen a la parte sospechar de la parcialidad del juez (16).
En el Per el Cdigo Procesal Civil ha optado por un doble sistema, el
del juez inhabilis para el supuesto de recusacin, y el del juez suspectus en el
caso de la abstencin por decoro. Respecto de la recusacin, cabe sealar, sin
embargo, que algunas de las causales contienen enunciados genricos, lo que
determinara la necesidad que caso a caso se establezca si se est o no dentro
de la causal, como lo establece el artculo 307 inciso 5 del Cdigo Procesal
Civil al establecer como causal de recusacin que el juez tenga inters directo
o indirecto en el resultado del proceso. En efecto, dicho inters indirecto en el
resultado del proceso puede ser de la ms diversa ndole, sea de tipo
econmico, personal, moral, etc. Siendo ello as es una clusula abierta que
debe ser interpretada en el caso concreto.
Adems de ello, el artculo 313 del Cdigo Procesal Civil establece como
causal de abstencin la siguiente: Cuando se presentan motivos que
perturban la funcin del juez, ste, por decoro o delicadeza, puede abstenerse
mediante resolucin debidamente fundamentada (...). Lamentablemente, de
una interpretacin literal de la norma se puede establecer que nuestra
legislacin procesal ha optado por un sistema conforme al cual es una facultad
del juez abstenerse. Sin embargo, siendo la imparcialidad un elemento
esencial del proceso y del ejercicio mismo de la funcin jurisdiccional ello no
debera ser una facultad, sino ms bien un deber, lo contrario podra
desnaturalizar a la propia funcin jurisdiccional.
Por su parte, en el artculo 31 del Cdigo de Procedimientos Penales
existe una norma donde expresamente se permite la recusacin del juez
siempre que exista un motivo fundado para que pueda dudarse de su
imparcialidad. Es decir, la legislacin procesal penal resulta claramente mucho
ms amplia en lo que se refiere al otorgamiento a las partes de un mecanismo
de defensa frente a la imparcialidad.
Pero adems de ello, existen algunas legislaciones en las cuales existe
lo que se denomina cambio o modificacin de competencia, instituto que
supone modificar la localidad en la cual se conoce el proceso debido a
circunstancias que ponen en riesgo la imparcialidad o la independencia
jurisdiccional. Dicho instituto, por ejemplo, se encuentra consagrado en el
artculo 83 del Cdigo Procesal Penal de Colombia, conforme al cual el cambio
de radicacin podr disponerse cuando, en el territorio donde se est
adelantando la actuacin procesal, existan circunstancias que puedan afectar
el orden pblico, la imparcialidad o la independencia de la administracin de

justicia, las garantas procesales, la publicidad del juzgamiento, la seguridad
del sindicado o su integridad personal.
Por su parte, en el Derecho norteamericano existe un instituto conocido
como change of venue. Dicho instituto sirve, de manera general, para observar
o cuestionar el conocimiento que, sobre determinado caso, est haciendo un
juez. Entre las formas de change of venue existe una conocida como change
of venue in discretion of Court. Dicho instituto supone la posibilidad de cambiar
el lugar donde se est conociendo un proceso, ante supuestos de imposibilidad
de un juicio imparcial o cuando resulte conveniente para lograr los fines de la
justicia (17). En estos casos, a pesar de las reglas de competencia, y con la
finalidad de asegurar un juicio imparcial, puede modificarse el lugar donde se
est llevando a cabo el proceso.
III.2.3. La imparcialidad en el caso de Arequipa
Toda la explicacin antes esbozada tiene razn de ser en la medida que
con dichos conceptos podamos reflexionar acerca de la sentencia dictada en la
ciudad de Arequipa. Siendo ello as, nos formulamos la siguiente pregunta:
acaso la situacin en la que se encontraba la ciudad de Arequipa durante las
protestas contra la privatizacin no podan haber generado una situacin de
amedrentamiento tal en la persona del juzgador como para dudar acerca de su
imparcialidad? Para determinar ello debemos preguntarnos lo siguiente:
acaso un juez, en su consideracin de ser humano, no poda temer de algn
riesgo a su integridad o al de su familia en caso hubiera sentenciado en contra
de los demandantes? acaso todos los actos de violencia no podan generar
en el juzgador un fundado temor de ser violentado si dictaba una sentencia que
declaraba infundada la pretensin?
En lo personal creemos que las circunstancias que rodearon el dictado
de la sentencia en la ciudad de Arequipa generan ms que fundados temores
para pensar que esa imparcialidad con la que el juez debe dictar una sentencia
no se present.
Era evidente que en dicha situacin el juzgador
necesariamente iba a preferir a una de las dos partes, pues tena un fundado
temor de que su vida, su integridad o la de su familia se vean comprometidas.
Creemos que esa puede ser la nica explicacin por la que la sentencia de
primera instancia incurre en gravsimos errores.
III.3. LOS ERRORES DE LA SENTENCIA: PRESUNCIONES DE UNA
MARCADA PARCIALIDAD
La sentencia de primera instancia incurre en sersimos errores, los
mismos que no hacen sino acreditar que quien expidi sentencia no se hallaba
con la suficiente tranquilidad y libertad de juicio para resolver. Algunos de estos
errores son los siguientes (me dedicar a citar algunos errores de naturaleza
procesal):
III.3.1. Los intereses difusos y la legitimidad para obrar
La sentencia de primera instancia sostiene que el derecho constitucional

cuya tutela se ha propuesto al rgano jurisdiccional es un derecho difuso.
Veamos si ello es cierto.
De la lectura de la demanda se puede apreciar que el derecho que se
invoca es el derecho de propiedad que, sobre unas acciones, tendra la Regin
Arequipa. Es decir, el titular de dicho derecho ha sido claramente identificado:
la Regin Arequipa, y el bien respecto del cual recae dicho derecho tambin:
las acciones.
Siendo ello as pasemos a definir qu es un inters difuso. Un inters
difuso es un inters cuya titularidad recae en un conjunto indeterminado de
personas respecto de bienes de invalorable estimacin patrimonial (18). En
ese sentido, un inters difuso tiene dos elementos que lo configuran: uno
subjetivo y uno objetivo. El subjetivo es que la titularidad de dicho derecho
recaiga en sujetos indeterminados; mientras que el objetivo determina que el
inters recaiga sobre un bien indivisible y no patrimonial.
Con ello, siendo que se alega que el derecho invocado es de una regin,
y que el bien sobre el que recae el derecho alegado son acciones es decir,
patrimoniales no estamos ante intereses difusos.
Como se ve solo haba que saber qu es un inters difuso, y analizar
qu inters es el que se alegaba, para ver que no era un inters difuso.
Luego, el presupuesto para la determinacin de la legitimidad es errado.
Pero supongamos por un momento que el presupuesto fuera correcto y que
nos encontremos frente a un inters difuso, acaso cualquier persona puede
iniciar un proceso en su defensa? Es cierto que en la legislacin comparada
existe lo que se conoce como la accin popular, que es una forma de
legitimacin extraordinaria en virtud de la cual cualquier persona puede iniciar
un proceso en defensa de un inters difuso; pero cierto es tambin que la
accin popular solo funciona en todos aquellos casos en los que se encuentra
prevista expresamente por la ley. El tema es establecer entonces si en la ley
peruana existe dicha previsin para la tutela de intereses difusos. La respuesta
es afirmativa pero solo en algunos supuestos especficos: el ltimo prrafo del
artculo 26 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo y la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo. El artculo 12 de la Ley del Proceso Contencioso
Administrativo establece la accin popular para el inicio de cualquier proceso
contencioso administrativo en el que se pretenda la tutela de un inters difuso,
que no es el caso. El artculo 26 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo regula
la accin popular para el proceso de amparo, pero solo en todos aquellos
casos en los cuales se inicie un proceso en defensa del medio ambiente. No
es el caso de la materia sometida a la sentencia, lo que constituye otro error.
III.3.2. La capacidad procesal
La parte demandada en el proceso plante la excepcin de incapacidad
alegando que la regin de Arequipa, en aplicacin de diversas leyes no existe.
El juez en la sentencia se pronunci diciendo que el Alcalde tiene capacidad.
Como se ve, independientemente de que exista o no la Regin de Arequipa, el

juez se pronunci sobre algo que no le fue planteado dejando de pronunciarse
sobre un tema que s le fue propuesto, incurriendo con ello en una doble
infraccin al principio de congruencia: una incongruencia citra petita y una
incongruencia extra petita.
III.3.3. La representacin defectuosa
La parte demandada plante como excepcin subordinada a la de
incapacidad la de representacin defecutosa del demandante. Es decir, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 87 del Cdigo Procesal Civil se
plante la excepcin de representacin defectuosa en el caso que se
desestime la excepcin de incapacidad. Sin embargo, en la sentencia se dice
todo lo contrario, pues se desestima la excepcin de representacin defectuosa
alegando que al desestimarse la de incapacidad debe desestimarse tambin
esta ltima. Es decir, se trata como accesorio aquello que propuso como
subordinado.
IV.
CONCLUSIN
Creo que el anlisis anterior lleva a una conclusin irrefutable: los

errores tan graves que tiene la sentencia solo pueden ser explicados desde el
punto de vista de la imparcialidad, pues un juez en su ms sano juicio y de
manera libre no puede haber cometido errores de tal tipo.
Lo expuesto entonces, no es sino una demostracin de que la
parcialidad del juez puede llevar a separar an ms al Derecho de la sociedad,
a travs de una aplicacin indebida de los institutos jurdicos, pues la sentencia
del juez no es expedida libremente.
La defensa de la imparcialidad de los rganos jurisdiccionales se
constituye por ello en un medio importante para una mejor aplicacin del
Derecho y una ms efectiva aproximacin a la Justicia.
RESCATANDO LA DIMENSIN DEL AMPARO EN EL CASO DE LA

PRIVATIZACIN DE EMPRESAS EN AREQUIPA (Daniel Soria Lujn (*))
La demanda de amparo presentada por Juan Manuel Guilln contra diversas
entidades pblicas, con el objeto de tutelar el derecho de propiedad de la
Regin Arequipa sobre las acciones de las empresas EGASA y SEAL, debi
ser declarada improcedente porque el demandante careca de legitimidad para
obrar. Ello en la medida que la propiedad de las acciones representativas del
capital de las empresas en cuestin no constituye un derecho difuso cuya tutela
judicial pueda ser demandada por cualquier persona.
COMENTARIOS
I.
CUESTIONES PRELIMINARES
El presente artculo tiene por finalidad evaluar la pertinencia del uso del
proceso de amparo para detener una decisin del Poder Ejecutivo en el mbito
de la privatizacin de las empresas pblicas. Cabe precisar que el anlisis que
se realiza y las conclusiones que finalmente se establecen, no pretenden
desconocer la comprensible reaccin del pueblo de Arequipa frente a un
Gobierno Central que actu con mediocridad, sordera, torpeza y soberbia en la
solucin de los conflictos con las provincias.
No obstante, el proceso de amparo no es el instrumento idneo para
encausar y resolver estos histricos enfrentamientos entre un gobierno
centralista y una provincia o regin postergada. Por el contrario, este proceso
constituye un medio para defender los derechos fundamentales de las
personas frente a situaciones lesivas (actos, omisiones o amenazas)
provenientes del Estado o los particulares. Es una expresin de la llamada
tutela de urgencia, por cuanto si no se frena la situacin de afectacin rpida y
oportunamente a travs de la intervencin del juez, los perjuicios producidos
podran ser irreparables.
Mediante el amparo el juez debe determinar, a travs de una actividad
cognoscitiva mnima, la existencia de una situacin lesiva a un derecho
fundamental. Dicha afectacin debe ser manifiesta y evidente; o en todo caso,
verificable en un breve debate probatorio. De lo contrario, la controversia tendr
que ventilarse en un proceso judicial ms dilatado, a fin de que se pueda
acreditar adecuadamente que un derecho fundamental ha sido afectado por un
acto arbitrario. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha establecido en ms de
una oportunidad que el proceso de amparo no es la va idnea para tutelar un
derecho fundamental si se requiere efectuar una actividad probatoria ordinaria
para determinar la existencia de la situacin lesiva (1).
Por lo expuesto, en el caso de la demanda presentada por Juan Manuel
Guilln se debe determinar si las actuaciones efectuadas (actos concretos) o
que se efectuarn de manera cierta e inminente (amenazas) por parte del
Poder Ejecutivo respecto a la decisin de privatizar las empresas SEAL y
EGASA, vulneran o vulnerarn derechos fundamentales de las personas.
II.
DERECHOS FUNDAMENTALES Y SITUACIONES LESIVAS
INVOCADAS
En la demanda objeto de estudio se solicita la tutela judicial del derecho
de propiedad de la Regin Arequipa sobre las acciones de la Empresa Elctrica
Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad Annima (SEAL) y de la
Empresa de Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad Annima (EGASA).
De otro lado, las situaciones lesivas que presuntamente afectan este
derecho constitucional estaran conformadas por los actos realizados y que se
realizarn en el futuro respecto a la venta y transferencia de tales acciones al
sector privado. Ello se plasma en los puntos concretos del petitorio, al

solicitarse al juez que:
a.
Se disponga el cese de la amenaza de violacin del derecho de
propiedad que tiene el Gobierno Regional de Arequipa sobre las acciones de la
Empresa Elctrica Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste Sociedad
Annima-SEAL y de la Empresa de Generacin Elctrica de Arequipa Sociedad
Annima-EGASA.
b.
Se declare la inaplicabilidad de los actos de transferencia de
acciones de dichas empresas a favor del Poder Ejecutivo y del proceso de
privatizacin que los accionados vienen realizando.
c.
Se disponga la proteccin de los derechos de propiedad de la
Regin Arequipa en tanto accionista del 51% de SEAL, cuyas acciones fueron
transferidas por el Estado a travs de la Ley N 25022; y del 9.89% de EGASA.
III. LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE
No obstante lo peticionado, en primer lugar debe determinarse si el
demandante tena legitimidad para obrar en este proceso. De no ser as,
entonces la pretensin debi haber sido declarada improcedente sin necesidad
de un pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.
Para ello, el punto de partida de nuestro anlisis es el artculo 26 de la
Ley N 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo, en el cual se establece que es
el afectado con una situacin lesiva a un derecho fundamental quien tiene
legitimacin procesal activa para intervenir en un proceso de amparo. Teniendo
en cuenta el citado artculo, se aprecia que Juan Manuel Guilln no era un
afectado directo, ya que el titular del supuesto derecho de propiedad vulnerado
era la Regin Arequipa (2).
No obstante, el juez de la causa en su sentencia consider que el
demandante tena legitimidad para obrar, en tanto defenda un derecho
fundamental de contenido difuso. Al respecto, el magistrado seal que en el
presente caso estamos frente a derechos de incidencia colectiva a los que la
doctrina conoce con el nombre de intereses difusos o bienes colectivos, cuyos
valores puestos en juego afecten prcticamente a todos.
Para calificar la afirmacin del juez, debe primero precisarse qu es un
inters o derecho difuso, para luego dilucidar si tal contenido se predica del
derecho de propiedad de una Regin. Sobre el particular, el profesor Giovanni
Priori seala que el carcter difuso de un inters o derecho se define en funcin
de dos aspectos: 1) La indeterminacin de sus titulares, es decir, que el inters
o derecho en cuestin pertenezca a un grupo de personas que no se puede
determinar y entre las cuales no exista un vnculo jurdico sino ms bien se
encuentren ligadas por circunstancias de hecho genricas, contingentes,
accidentales y mutables; y b) la naturaleza indivisible del bien que es
necesario para que este grupo indeterminado pueda satisfacer sus
necesidades. El primer aspecto permite distinguir entre los derechos difusos y
los derechos colectivos, ya que los titulares de stos son un grupo de personas
determinadas o determinables entre las cuales existe un vnculo jurdico, como
por ejemplo los trabajadores de un sindicato, los miembros de un partido
poltico, etc. (3)
En nuestro ordenamiento constitucional, los derechos de las personas
que han adquirido rango constitucional y tienen un contenido difuso son el
derecho a la paz, a la tranquilidad y a un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida de las personas (artculo 2 inciso 22 de la Constitucin); el
derecho a la proteccin de la salud de la comunidad (artculo 7); el derecho a la
proteccin del patrimonio cultural (artculo 21); el derecho de los consumidores
y usuarios (artculo 65); el derecho al uso sostenible de los recursos naturales
en tanto patrimonio de la Nacin (artculos 66 y 67); etc.
Teniendo presente el reconocimiento de la tutela judicial efectiva en el
artculo 139 inciso 3 de la Constitucin, el ordenamiento jurdico debera
otorgar legitimacin procesal para tutelar los intereses o derechos difusos a
todas las personas (4). Sin embargo, el tercer prrafo del citado artculo 26 de
la Ley N 23506, incorporado por el artculo 140 del Decreto Legislativo N 613,
Cdigo del Medio Ambiente y de los Recursos Naturales, regula la legitimacin
procesal extraordinaria solo en el caso de afectaciones al medio ambiente. Es
decir, cualquier persona podra solicitar la tutela judicial del derecho
fundamental difuso al medio ambiente, a pesar de no ser titulares de las
situaciones jurdicas relacionadas directamente con su ejercicio (por ejemplo,
las personas en cuestin pueden no ser los afectados directos con la
vulneracin al medio ambiente). En efecto, el prrafo en cuestin seala que
cuando la accin se interponga por violacin o amenaza de violacin de
derechos constitucionales de naturaleza ambiental, podr ser ejercida por
cualquier persona, aun cuando la violacin o amenaza no lo afecte
directamente.
Ciertamente que sera un despropsito constitucional entender que solo
debera establecerse esta legitimacin abierta tratndose de la tutela del medio
ambiente, cuando en la Constitucin se consagran expresamente otros
derechos fundamentales de naturaleza difusa. Es por ello que el juez
constitucional podra integrar el ordenamiento jurdico y aceptar tambin las
demandas presentadas por cualquier persona en defensa del patrimonio
cultural, los recursos naturales, etc.; vale decir, cualquier derecho constitucional
difuso.
Precisada la existencia de una legitimacin procesal extraordinaria para
la defensa de todo derecho fundamental de contenido difuso, cabe preguntarse
si el derecho de propiedad sobre las acciones representativas del capital de
una empresa estatal tiene tal naturaleza. Al respecto, aun cuando se afirmara
que las titulares de este tipo de bienes son en ltima instancia todas las
personas de un pas (con lo cual se hablara de cierta caracterstica difusa),
su disfrute no se realizara directamente por todas ellas de manera indivisible.
En efecto, los atributos inherentes a la propiedad de una empresa estatal no
son ejercidos directamente por las personas como sucede con los derechos
difusos, por ejemplo cuando respiran aire puro, gozan de un recurso natural o
de una situacin de tranquilidad frente a ruidos molestos. Por el contrario,

podra decirse que el Estado ejerce dicha propiedad de manera individualizada,
excluyente y oponible a terceros, en representacin de las personas y a travs
de una entidad pblica (por ejemplo el FONAFE, un gobierno regional, un
gobierno local, etc.).
Otro supuesto distinto sera si el inters difuso vulnerado est
relacionado con el servicio pblico que presta la empresa estatal en cuestin,
ya que aqu podramos hablar de una potencial afectacin a los derechos de
los usuarios. No obstante, para el demandante la afectacin no est
relacionada con este aspecto sino concretamente con la tutela del derecho de
propiedad de una entidad pblica.
Por lo expuesto, la propiedad de las acciones representativas del capital
de las empresas pblicas no es un derecho difuso de las personas. En
consecuencia, el demandante no tena legitimidad para obrar respecto a la
tutela judicial de tal derecho en el caso en cuestin.
IV.
ANLISIS DE FONDO: TITULARIDAD DE LAS ACCIONES
REPRESENTATIVAS DEL CAPITAL DE EGASA Y SEAL
Sin perjuicio de lo sealado en el punto anterior, valdra la pena
reflexionar en torno a la fundabilidad de la pretensin desde el punto de vista
de la existencia de una titularidad de la Regin Arequipa sobre las acciones de
las empresas EGASA y SEAL. Para determinar ello, es necesario precisar
previamente cules son los alcances del rgimen constitucional de la
descentralizacin.
En primer lugar, muchas de las normas constitucionales que regulan
aspectos orgnicos no pueden ser aplicadas ni interpretadas directamente, sino
conjuntamente con su ley de desarrollo. Por ejemplo, los alcances del captulo
referido a la descentralizacin slo podrn ser determinados de una lectura
conjunta de los respectivos artculos constitucionales y de las leyes orgnicas
relativas a la regionalizacin y a las municipalidades. Este corpus normativo
compuesto por la Constitucin y la ley orgnica se denomina bloque de
constitucionalidad.
En ese sentido, el proceso de regionalizacin promovido en los aos
ochenta del siglo pasado a partir de la Constitucin de 1979, la Ley de Bases
de Regionalizacin Ley N 24650 y modificatorias y las leyes orgnicas de
creacin de las regiones, entre otras normas, fue dejado sin efecto por el golpe
de Estado del 5 de abril de 1992. Una de estas normas fue la Cuarta
Disposicin Complementaria de la Ley N 25022, Ley Orgnica de la Regin
Arequipa, que transfiri a favor de dicha regin la titularidad de las acciones
que corresponde a la parte proporcional del patrimonio que la Empresa
Regional de Servicio Pblico de Electricidad del Suroeste S.A. tiene en la
regin, hasta un mximo del 51% del accionariado del Estado.
El gobierno de facto de ese entonces, a travs del Decreto Ley N
25432, Ley de Administracin Regional Transitoria, disolvi las asambleas y
consejos regionales de todo el pas y estableci en su reemplazo a los

consejos transitorios de administracin regional (CTARs), los cuales
dependieron funcionalmente de la Presidencia del Consejo de Ministros, es
decir, del Poder Ejecutivo. Decretos leyes posteriores modificaron las funciones
de los CTARs pero confirmaron la disolucin de las instancias regionales de
gobierno.
La Constitucin de 1993, a pesar de reconocer en su esquema
descentralista a las regiones, ratific la existencia de los CTARs
departamentales como rganos desconcentrados del Poder Ejecutivo. Ello se
evidencia en la Duodcima Disposicin Final y Transitoria del texto
constitucional, que consagra una organizacin departamental del territorio
peruano; as como en la Decimotercera Disposicin Final y Transitoria, al
sealar que mientras no se constituyan las Regiones y hasta que se elija a sus
presidentes de acuerdo con esta Constitucin, el Poder Ejecutivo determina la
jurisdiccin de los Consejos Transitorios de Administracin Regional
actualmente en funciones, segn el rea de cada uno de los departamentos
establecidos en el pas.
Luego de la entrada en vigencia de la Constitucin de 1993 no se
implement el proceso de regionalizacin, no obstante que el propio texto
constitucional en su Octava Disposicin Final y Transitoria, daba prioridad en la
elaboracin de leyes de desarrollo constitucional a las normas de
descentralizacin y, entre ellas, las que permitan tener nuevas autoridades
elegidas a ms tardar en 1995. A ello se sumaba el hecho de que la
Constitucin, a pesar de haber reconocido autonoma poltica a las regiones,
restringi sus funciones a las solas acciones de coordinacin y de ejecucin de
los planes y programas socioeconmicos regionales. De esta manera, no se
reconoca la naturaleza jurdica y poltica de la regin: si se trataba de una
instancia de gobierno intermedio o solo de un organismo desconcentrado del
gobierno nacional (5).
Ms an, la Ley Marco de Descentralizacin de 1998, Ley N 26922, no
dio inicio al proceso de regionalizacin sino que, por el contrario, mantuvo la
organizacin departamental del territorio desde los CTARs como organismos
pblicos descentralizados del Ministerio de la Presidencia. Dichas entidades
estaran en funciones hasta la constitucin de las regiones, situacin que no se
produjo posteriormente. Asimismo, la norma en cuestin derog expresamente
la Ley de Bases de Regionalizacin y las leyes orgnicas de cada regin, entre
ellas, la Regin Arequipa.
De esta manera, la Constitucin de 1993 y su ley de desarrollo, la Ley
Marco de Descentralizacin, no volvieron a instaurar a las regiones entre ellas
la Regin Arequipa sino que por el contrario mantuvieron la vigencia de los
CTARs como entidades desconcentradas del Poder Ejecutivo (6). Por ende, en
este contexto normativo la supuesta Regin Arequipa no tuvo existencia.
La Regin Arequipa tampoco tiene existencia merced a la sola vigencia
de la ley de reforma constitucional al captulo de descentralizacin en la
Constitucin vigente, Ley N 27680, publicada el 7 de marzo del 2002. Ello por
cuanto an no existe una ley de desarrollo constitucional vigente y menos an

autoridades regionales elegidas (7). Por tal motivo, todava no tiene eficacia el
artculo 192 inciso 3 de la Constitucin, modificado por la Ley N 27680, el cual
establece que los gobiernos regionales son competentes para administrar sus
bienes y rentas; ni el artculo 193 inciso 4, modificado tambin por la citada ley,
que estipula que los bienes y rentas de los gobiernos regionales estn
compuestos por los derechos econmicos que generen por las privatizaciones,
concesiones y servicios que otorguen, conforme a ley.
De otro lado, al momento de la entrada en vigencia de la Ley N 27170,
Ley del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del
Estado-FONAFE, el 10 de setiembre de 1999, el diseo departamentalista de
los CTARs que ratific la Constitucin de 1993 estaba vigente. En tal medida,
ninguna regin (en tanto no existan) se vio afectada por la Primera Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 27170, que establece que las
empresas del Estado transferirn al FONAFE las acciones de las empresas en
que participen como accionistas. Ms an, dicha ley entr en vigencia con
posterioridad a la derogacin de la Ley Orgnica de la Regin Arequipa por la
Ley Marco de Descentralizacin, Ley N 26922, publicada el 3 de febrero de
1998.
Bajo el mismo razonamiento puede afirmarse que la entrada en vigencia
de la Resolucin Suprema N 370-94-PCM el 4 de setiembre de 1994 (con
posterioridad a la Constitucin de 1993), no vulner el derecho de propiedad de
la extinta Regin Arequipa, al incluir en el proceso de promocin de la inversin
privada a la empresa EGASA.
En suma, desde la entrada en vigencia de la Constitucin de 1993 a la
fecha, no tienen existencia ninguna de las regiones creadas por el proceso de
descentralizacin impulsado a partir de la Constitucin de 1979. En
consecuencia, no se puede establecer un derecho de propiedad respecto a
tales entidades inexistentes.
V.
UN COMENTARIO AL MARGEN: LA LEGITIMACIN PROCESAL
ACTIVA DEL ESTADO EN EL PROCESO DE AMPARO
En el dcimo considerando de la sentencia bajo comentario, el juez de la
causa hace suya la siguiente afirmacin de los codemandados: las entidades
pblicas no son titulares de derechos constitucionales. Si bien ello no fue
relevante para determinar el sentido del fallo, puesto que se reconoci al
demandante una legitimacin procesal extraordinaria en defensa de un derecho
difuso, vale la pena resaltarlo porque los rganos de jurisdiccin constitucional
an no han establecido una clara y sostenida lnea jurisprudencial sobre este
tema.
A modo de ejemplo, cabe mencionar la sentencia de amparo recada en
el expediente N 3201-2000, expedida por la Sala de Derecho Pblico de Lima
y publicada el 29 de enero del 2002. En la referida resolucin se declar
fundada la pretensin presentada por la Municipalidad Distrital de San Pedro
de Lurn contra la Municipalidad Metropolitana de Lima, a fin de que se declare
inaplicable a la demandante el Acuerdo de Concejo N 083. En el tercer

considerando se interpret contrario sensu el inciso 4 del artculo 6 de la Ley N
23506 (8), Ley de Hbeas Corpus y Amparo, entendiendo que la demandada
haba efectuado el acto lesivo fuera del ejercicio regular de sus funciones.
Respecto a este tema, consideramos que una entidad pblica no tiene
legitimacin procesal activa en un proceso de tutela de derechos
fundamentales ya que carece de los mismos. En efecto, el Estado no tiene
derechos fundamentales o derechos humanos sino competencias o
atribuciones pblicas. No obstante, algunos consideran que excepcionalmente
s podra considerrsele como titular de dos derechos fundamentales: la
propiedad y la tutela judicial efectiva (9). Con relacin al derecho de propiedad,
el Tribunal Constitucional ha sealado en su sentencia de inconstitucionalidad
recada en el expediente N 006-96-AI/TC, que los bienes del Estado se
dividen en bienes de dominio privado y bienes de dominio pblico; sobre los
primeros el Estado ejerce su propiedad como cualquier persona de derecho
privado; sobre los segundos ejerce administracin de carcter tuitivo y pblico.
Por otro lado, una entidad pblica podra verse perjudicada por una afectacin
a la tutela judicial efectiva al intervenir en un proceso, por ejemplo, cuando se
expide una sentencia sin habrsele otorgado la posibilidad de presentar medios
probatorios o formular medios impugnatorios, entre otros supuestos.
Aun cuando se acepte que las entidades pblicas gozan del derecho de
propiedad o de tutela judicial efectiva, ello no justificara necesariamente la
posibilidad de que puedan defenderlos a travs de un proceso de tutela de
derechos fundamentales de las personas, dada la particular finalidad de este
proceso: la defensa efectiva y oportuna de los derechos humanos. En todo
caso, si se necesita una respuesta rpida a las situaciones de afectacin a la
propiedad o a la tutela judicial efectiva del Estado, a fin de evitar perjuicios
irreparables, podra utilizarse el proceso sumarsimo del Cdigo Procesal Civil.
En efecto, segn el artculo 546 inciso 6 de la norma en cuestin, se tramitan a
travs de ese proceso los asuntos que requieran una tutela jurisdiccional de
urgencia. Asimismo, en esta va podran solicitarse medidas cautelares que
suspendan los efectos de los actos lesivos, como por ejemplo las medidas
innovativas.
VI. CONCLUSIONES
1.
La demanda de amparo presentada por Juan Manuel Guilln
contra diversas entidades pblicas, con el objeto de tutelar el derecho de
propiedad de la Regin Arequipa sobre las acciones de las empresas EGASA y
SEAL, debi ser declarada improcedente porque el demandante careca de
legitimidad para obrar. Ello en la medida que la propiedad de las acciones
representativas del capital de las empresas en cuestin no constituye un
derecho difuso cuya tutela judicial pueda ser demandada por cualquier
persona.
2.
Con la declaratoria de improcedencia de la demanda ya no era
necesario pronunciarse sobre el fondo de la controversia. En todo caso, la
pretensin pudo
consideraciones:
haberse
declarado
infundada
por
las
siguientes
a.
La Constitucin de 1993 puso fin a la existencia de las regiones
constituidas en el marco del proceso de regionalizacin establecido por la
Constitucin de 1979 y sus leyes de desarrollo.
b.
Tales regiones no fueron revividas posteriormente. Tampoco en la
actualidad con la sola vigencia de la ley de reforma constitucional N 27680,
referida al captulo de descentralizacin. Ello por cuanto an no ha entrado en
vigor la nueva Ley de regionalizacin, que junto a la Constitucin conforman el
bloque de constitucionalidad necesario para interpretar los alcances de las
atribuciones de los nuevos gobiernos regionales. Asimismo, a la fecha no se
han elegido autoridades regionales ni se han constituido formalmente los
gobiernos regionales.
c.
En consecuencia, tanto la Resolucin Suprema N 370-94-PCM
que ratifica el acuerdo de COPRI respecto a la inclusin de EGASA en el
proceso de promocin de la inversin privada; como la Primera Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 27170, en la parte que
dispone la transferencia de acciones de las empresas estatales a FONAFE, no
contravienen la Constitucin.
3.
Finalmente, es menester sealar que el contexto poltico y social
regional en el cual la Sala Civil de la Corte Superior de Arequipa resolver la
controversia en segunda instancia, podra no ser favorable al respeto de la
imparcialidad de estos rganos jurisdiccionales. En ese sentido, tanto el
Gobierno Central como los gobiernos locales, abogados, jueces, periodistas y
ciudadanos de Arequipa debern esperar la decisin sin ejercer ningn tipo de
presin y respetarla sea cual fuere su sentido. De lo contrario, adems del
ejercicio de la funcin jurisdiccional, se ver afectado el uso del proceso de
amparo a futuro como mecanismo efectivo de tutela de los derechos
fundamentales de las personas.
Lima, julio del 2002

DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO LABORAL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO CONCURSAL
DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO PENAL
DERECHO ADMINISTRATIVO

SOBRE LA PROCEDENCIA DE LAS TERCERAS EN LA EJECUCIN DE
GARANTAS - Eugenia Ariano Deho
SOBRE LA PROCEDENCIA DE LAS TERCERAS EN LA EJECUCIN DE

GARANTAS (Eugenia Ariano Deho (*))
La Corte Suprema declara infundado el presente recurso de casacin alegando
que la tercera era manifiestamente improcedente al ser el petitorio
jurdicamente imposible, pues en materia de tercera de dominio sobre

inmuebles inscritos es necesario que el derecho se haya inscrito con
anterioridad al que se quiere excluir u oponer, ello invocando los arts. 2014,
2016 y 2022 del Cdigo Civil. En opinin de la autora, esta solucin no puede
compartirse, pues tras el presente anlsis se advierte que no es jurdicamente
imposible la tercera respecto de inmuebles inscritos, dado que las
disposiciones citadas deben complementarse con los artculos 1135 y 1670 del
Cdigo Civil que regulan el concurso de acreedores y arrendatarios y en los
que se prefiere al titular de buena fe aun cuando su ttulo fuese de inscripcin
posterior.
CAS. N 310-01-LAMBAYEQUE
Lima, treintiuno de junio del dos mil uno.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, Vista la causa nmero trescientos diez-dos mil uno, en
audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de
casacin de fojas setenta y ocho interpuesto por don Carlos Fernando Garca
Mesones, en su condicin de Gerente de la demandante Laboratorios Idis
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, contra el auto de vista de
fojas cincuentisis, su fecha siete de diciembre del ao prximo pasado,
expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lambayeque, que revocando el auto apelado cuya copia corre a fojas
diecisiete, del trece de octubre del mismo ao, declara improcedente ad-limine
la demanda de Tercera de Propiedad; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por
resolucin de esta Sala del dos de marzo ltimo, se declar procedente dicho
recurso por la causal prevista en el inciso tercero del artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denunciando el impugnante la
contravencin del artculo quinientos treinticinco del citado Cdigo, ya que
dicha norma no confiere al Juzgador la facultad de calificar el ttulo de
propiedad, bastando que al admitirse la demanda, dicho ttulo conste en
documento pblico o en documento privado de fecha cierta; agregando que las
normas son de carcter pblico y de obligatorio cumplimiento a tenor de lo
dispuesto en el artculo noveno del Ttulo Preliminar del Cdigo Adjetivo,
violndose el principio de vinculacin, as como el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva contenido en el artculo primero del Ttulo Preliminar del
mismo Cuerpo Adjetivo; seala adems que la parte final del artculo quinientos
treintisis del Cdigo Procesal Civil no dispone que deba otorgarse garanta
con la finalidad que se indica en la resolucin de vista, y el artculo quinientos
treintisiete del acotado, si bien dispone ello, se refiere al caso de que se trate
de una tercera de derecho preferente de pago, que no es el caso de autos;
CONSIDERANDO: Primero.- Que, Laboratorios Idis Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada interpone demanda de Tercera de Propiedad contra
don Luis Alberto Lumbreras Barredo y la sucesin de doa Geraldine
Esperanza Campodnico Vasallo de Lumbreras, para que se levante el
gravamen constituido sobre el departamento B-uno ubicado en el primer piso
del edificio Benjamn sito en la calle Jos Quionez nmero doscientos
ochentiocho del Puerto de Pimentel, se cancele el asiento registral respectivo y

se suspenda el proceso de ejecucin de garantas nmero dos mil ciento
sesentiocho-noventiocho, seguido por el Interbank contra los anteriores
propietarios, quines le han transferido el indicado bien mediante contrato de
compraventa de fecha cierta copia del veinte de mayo de mil novecientos
noventicinco, cuya copia certificada corre a fojas nueve; Segundo.- Que,
mediante resolucin de fecha trece de octubre del ao prximo pasado, dicha
demanda fue admitida en la va de proceso abreviado contra los aludidos
demandados y contra el Banco Internacional del Per-Interbank, disponindose
la suspensin del remate en el proceso de ejecucin de garantas nmero dos
mil ciento sesentiocho-noventiocho antes referido, resolucin que fue materia
de apelacin por el banco ejecutante segn los trminos de su escrito cuya
copia corre a fojas cuarenticuatro, concedida sin efecto suspensivo y con la
calidad de diferida; Tercero.- Que, la Sala Civil absolviendo el grado ha
revocado la resolucin apelada y reformndola ha declarado improcedente la
demanda, bajo el sustento de que no obstante que el demandante ha
presentado documento de fecha cierta, dicha instrumental no puede oponerse
a la del banco codemandado ejecutante de garanta real por estar el ttulo de
ste debidamente inscrito y protegido por el principio de la fe registral, por lo
que dicho instrumento privado, de fecha cierta, concluye, resulta insuficiente
para acreditar su derecho de propiedad, adems de no haber otorgado
suficiente garanta para responder por el capital, intereses, costas y costos;
Cuarto.- Que, si bien conforme lo dispone el artculo quinientos treinticinco del
Cdigo Procesal Civil, la demanda de tercera no ser admitida si el
demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado de fecha
cierta, en su defecto, si no da la garanta suficiente a criterio del juez para
responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar, no es
menos cierto que el Juzgado al calificar la demanda verificar el cumplimiento
de los requisitos que exigen los artculos cuatrocientos veinticuatro y
cuatrocientos veinticinco del Cdigo Procesal Civil y si se dan los supuestos de
inadmisibilidad y de improcedencia de la demanda que prescriben los artculos
cuatrocientos veintisis y cuatrocientos veintisiete del mismo Cdigo; Quinto.Que, con arreglo al artculo cuatrocientos veintisiete, inciso sexto del acotado,
el juez declarar improcedente la demanda cuando el petitorio fuese jurdica o
fsicamente improcedente, y si estimara que sta es manifiestamente
improcedente la declarar as de plano expresando los fundamentos de su
decisin y devolviendo los anexos; Sexto.- Que, en el caso de autos se
desprende de las piezas copiadas a fojas treinticuatro y treinticinco que los
vendedores esposos Lumbreras- Campodnico hipotecaron el inmueble
materia de autos hasta por treintitrs mil dlares a favor del Banco
Internacional del Per por plazo indefinido y con el inters de la tasa efectiva
establecida por el Banco Central de Reserva conforme consta en la escritura
pblica del veintids de agosto de mil novecientos noventicinco, la que fue
inscrita en el Registro de la Propiedad Inmueble de Lambayeque el doce de
setiembre de mil novecientos noventicinco; Stimo.- Que, si bien el contrato de
compraventa que otorgaran los referidos vendedores, esposos LumbrerasCampodnico, a favor de la actora tercerista Laboratorios Idis Sociedad
Comercial de Responsabilidad Limitada, lo fue mediante documento privado de
fecha cierta anterior, el veinte de junio de mil novecientos noventicinco, ste no
fue elevado a escritura pblica ni inscrito en el Registro de la Propiedad
Inmueble; que de esto resulta que cuando la hipoteca se constituy, grav el

inmueble en el estado que apareca en la partida registral, por lo que son de
aplicacin los artculos dos mil catorce, dos mil diecisis y dos mil veintids del
Cdigo Civil, ya que el banco adquiri bajo la fe del Registro, y tratndose de
derechos reales sobre inmuebles solo es amparable la oposicin de otros
derechos de la misma naturaleza inscritos con anterioridad; Octavo.- Que, en
materia de Tercera de dominio sobre inmuebles inscritos en el Registro de la
Propiedad Inmueble, no es suficiente la existencia de un documento privado de
fecha cierta por la que se transfiere la propiedad, sino que es necesario que el
derecho se haya inscrito con anterioridad al que se quiere excluir u oponer, en
el caso sub-jdice a un contrato de mutuo con garanta hipotecaria en escritura
pblica debidamente inscrito en el Registro de la Propiedad Inmueble, por lo
que ste tiene prioridad sobre aqul, siendo en consecuencia, manifiestamente
improcedente la demanda de tercera por ser el petitorio jurdicamente
imposible; Noveno.- Que, estando a las conclusiones que anteceden, y
aprecindose que la resolucin de vista ha sido emitida con arreglo a ley, y en
aplicacin del artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil,
declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas setentiocho, contra la
resolucin de vista de fojas cincuentisis, su fecha siete de diciembre del dos
mil; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos del recurso,
as como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal; ORDENARON se
publique la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos
por Laboratorios Idis Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada con
Banco Internacional del Per-INTERBANK y otros, sobre Tercera de
Propiedad; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.;
QUINTANILLA Q. C-28767
CELIS
Z.;
LAZARTE
H.;
ZUBIATE
R.;

Sumario: 1. Premisa: nuestra sentencia.- 2. El problema de la apelacin del
admisorio. La curiosa Casacin N 1561-98 Lima .- 3. Sigue. La peculiaridad
del admisorio de una tercera. La suspensin ope legis de la ejecucin.- 4. El
problema de fondo: la procedencia de la tercera de propiedad en relacin a la
ejecucin de garantas.- 5. Sigue. El artculo 2022 del Cdigo Civil.- 6. La
antinomia del art. 535 CPC y la suspensin ope legis.- 7. Conclusiones.
1.
PREMISA: NUESTRA SENTENCIA
La sentencia transcrita parece no tener nada de particular, sin embargo,

en ella se encierran esos absurdos problemas procesales a los que nos
enfrenta la presencia en nuestro ordenamiento de los arts. 427 y 369 del CPC
de 1993. Veamos:
1.
Estbamos ante un proceso de tercera de propiedad, en el que
el tercerista pretenda que: a) se levantara el gravamen (hipotecario); b) se
cancelara el asiento registral; y c) se suspendiera la ejecucin de garantas
correspondiente, y todo ello fundndose en que el bien objeto de la ejecucin

de garanta le perteneca, por haberlo adquirido con anterioridad a la
constitucin de la hipoteca, anexando para acreditar su afirmacin un contrato
de compraventa contenido en un documento privado que tena fecha cierta.
2.
La tercera fue admitida y se dispuso la suspensin del remate;
3.
El admisorio fue apelado, pero la apelacin fue concedida sin
efecto suspensivo y en la calidad de diferida.
4.
La Sala Superior absolviendo el grado revoc el auto apelado (o
sea el que admiti la tercera) y declar improcedente (ad-limine!, sic) la
demanda, por cuanto pese a que el demandante haba presentado documento
de fecha cierta, dicha instrumental no era oponible al banco ejecutante de
garanta real por estar el ttulo de ste debidamente inscrito y protegido por el
principio de la fe registral, y adems por no haber otorgado suficiente garanta
para responder por el capital, intereses, costas y costos.
As las cosas, el tercerista interpone recurso de casacin fundndose en
el inc. 3 del art. 386 CPC, por cuanto el auto de vista viol el principio de
vinculacin (?) as como su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
La Sala Suprema declara infundado el recurso en atencin a que, a su
parecer, efectivamente la demanda de tercera era manifiestamente
improcedente (por lo cual no se haba violado el derecho a la tutela
jurisdiccional del tercerista) siendo el petitorio jurdicamente imposible, en
cuanto en materia de Tercera de dominio sobre inmuebles inscritos en el
Registro de la Propiedad Inmueble, no es suficiente la existencia de un
documento privado de fecha cierta por la que se transfiere la propiedad, sino
que es necesario que el derecho se haya inscrito con anterioridad al que se
quiere excluir u oponer, y todo ello invocando los arts. 2014, 2016 y 2022 del
Cdigo Civil.
2.
EL PROBLEMA DE LA APELACIN DEL ADMISORIO. LA
CURIOSA CASACIN N 1561-98 LIMA
Como se habr podido apreciar, la resolucin que motiv el recurso de
casacin era una que revocando el apelado declar (ad-limine?)
improcedente la demanda de tercera.
Hay que sealar que el apelado era ni ms ni menos que el por decir
lo menos inoportuno admisorio de la demanda; apelacin que fuera, en su
momento, concedida, como se suele hacer, sin efecto suspensivo y en la
calidad de diferida. Eso significa que la apelacin de esa resolucin (planteada
por el demandado, el ejecutante en la ejecucin de garantas) durmi el sueo
de los justos hasta que lo fue la sentencia del a quo, una sentencia cuyo
sentido no se menciona siquiera en nuestra sentencia de casacin (por lo que
no sabemos quin la apel).
Ahora bien, los lectores de Dilogo con la Jurisprudencia recordarn que

en el N 32 de mayo del ao pasado se public la Sentencia de Casacin N
1561-98/Lima (1), expedida por la Sala de Derecho Constitucional y Social de
nuestra Corte Suprema, de fecha 17 de abril del 2000 (pero publicada en El
Peruano el 30 de abril del 2001, o sea poco ms de dos meses antes de la
expedicin de la nuestra) en la que frente a un supuesto prcticamente idntico
al nuestro (apelacin del admisorio y su revocacin declarndose improcedente
la demanda) consider que la Sala Superior no poda pronunciarse sobre la
improcedencia de la demanda. Y por qu no poda?, pues, porque teniendo el
admisorio como caracterstica principal la de promover o iniciar un proceso y
fijar el respectivo canal procesal no era apelable. Es as que en ella se seala
que si bien es cierto, el Cdigo Procesal Civil no lo dispone expresamente, la
doctrina (?) se ha encargado de establecer (...), que el auto admisorio no
resulta apelable; que dicha falta de regulacin por parte de la citada norma
adjetiva no impide establecer que este auto es inimpugnable y que, en todo
caso, la facultad saneadora del juez se encuentra prevista en diversos
estadios dentro de cada proceso, en los cuales las mismas partes o el juez
pueden poner en evidencia la falta de los requisitos o condiciones de la accin,
agregando que tales actos procesales se realizan normalmente en el
saneamiento procesal pues en ella se resuelven las excepciones planteadas,
de haberse propuesto y/o se declara el saneamiento procesal o
extraordinariamente puede ponerse de manifiesto incluso al emitirse la
sentencia. En suma, lo que esa sentencia estableci es que a estar a que el
admisorio solo abre el proceso, carece de sentido su impugnacin pues
cualquier defecto que pudiera existir en el proceso lo podra evidenciar el
demandado (a travs de las excepciones) o el juez (en el saneamiento o, en
todo caso, en la sentencia) (2).
Ahora bien, lo significativo de aquella sentencia es que le haya atribuido
al auto admisorio la tan modesta funcin de promover o iniciar un proceso
(as fuera!), cuando en realidad y lamentablemente es mucho ms, pues
ella lleva en s el enjuiciamiento de la admisibilidad y procedencia de la
demanda, vale decir, implica que el que el juez haya excluido que existan
algunos de los supuestos de inadmisibilidad o improcedencia de la demanda
establecidos en los arts. 426 y 427 del CPC. Si es que realmente su funcin
fuera (solo) la de abrir un proceso, no hablaramos de un auto (como
expresamente lo indica el art. 121 CPC), sino de un simple decreto (como lo
era el del art. 309 del Cdigo de Procedimientos Civiles). Ergo, siendo un auto,
no debera haber ninguna duda: sera apelable y, sindolo, se trasladaran al ad
quem todos los poderes que tena el a quo, que en el caso, nos guste o no (3),
significa (re)enjuiciar la admisibilidad y procedencia de la demanda.
As las cosas, lo cierto es que nuestra sentencia, expedida, como ya he
dicho, dos meses despus de la N 1561-98/Lima, por la Sala Suprema del
costado, frente a idntico supuesto, consider ms que legtimo que el ad
quem pudiera declarar, revocando el admisorio, improcedente la demanda y lo
dio por descontado diciendo que el Juzgado al calificar la demanda verificar
el cumplimiento de los requisitos que exigen los artculos cuatrocientos
veinticuatro y cuatrocientos veinticinco del Cdigo Procesal Civil y si se dan los
supuestos de inadmisibilidad y de improcedencia de la demanda que
prescriben los artculos cuatrocientos veintisis y cuatrocientos veintisiete del

mismo Cdigo, vale decir, sin tener en cuenta que en este caso no era el
Juzgado (o sea el a quo) el que haba declarado la improcedencia, sino la
Sala Superior (o sea el ad quem), al absolver el grado respecto de la
apelacin del admisorio (4).
Se dir qu tiene ello de raro: si la apelacin del admisorio traslada al
ad quem todos los poderes que tena el a quo para enjuiciar la admisibilidad y
procedencia de la demanda, si aqul revoca el apelado y declara improcedente
la demanda, ello se encuentra dentro de sus poderes y, como consecuencia, su
actuacin es ms que legtima. Pero, el problema es el cmo se hace operar
esa apelacin. En nuestro caso (en el otro no lo sabemos) como ya lo hemos
dicho varias veces, la apelacin se concedi sin efecto suspensivo y en la
calidad de diferida, lo que signific que la apelacin efectivamente se
concediera, pero sin que suspendiera el curso del proceso (lo que est bien) y
sin que la impugnacin de nuestro auto llegara de inmediato al conocimiento
del ad quem (lo que definitivamente est mal), que solo se produjo al apelarse
(seguramente) la sentencia.
He aqu una evidente disfuncin que se produce al diferir la (tramitacin)
de la apelacin: el ad quem toma conocimiento de la apelacin de un auto (en
el nuestro era ni ms ni menos que el primer auto del proceso) cuando el
proceso en primer grado ya ha terminado, con la no rara posibilidad de que
termine revocando (o anulando) dicho auto y, como en nuestro caso, esa
revocacin determine la sustitucin del apelado por un auto definitivo, de mera
absolucin de la instancia, sin que medie un pronunciamiento de fondo (cuando
ya lo haba por parte del a quo) (5).
La pregunta espontnea que debera presentrsenos es qu sentido
tiene pronunciarse sobre la apelacin (diferida) de la primera resolucin que se
dict en el proceso, cuando ese proceso en su primer grado ya se agot con la
emisin de la sentencia, y esa sentencia ya se ha apelado? Si es que el
admisorio tuvo ya, efectivamente, la virtualidad de iniciar el proceso en primer
grado, no parece un absurdo el que, a proceso terminado en primer grado, se
(re)enjuicie si la demanda es admisible o procedente? Ello tendra sentido (y
utilidad) si es que la apelacin del admisorio funcionara de inmediato (o sea
en la terminologa de nuestro CPC sin efecto suspensivo), pues mientras se
avanza con el proceso en primer grado, el admisorio podra ser revisado por
el ad quem, con todo lo que ello significa. Pero, a proceso terminado en primer
grado, que el ad quem se pronuncie sobre la resolucin pronunciada in limine
(que significa en el umbral, o sea al comienzo), suena simplemente grotesco
(sobre todo cuando tenemos una sentencia a revisar, en la que se puede
establecer lo mismo!...) (6).
3.
SIGUE. LA PECULIARIDAD DEL ADMISORIO DE UNA
TERCERA. LA SUSPENSIN OPE LEGIS DE LA EJECUCIN
Ahora bien, si la apelacin diferida del admisorio presenta, en general, la
no rara (y antieconmica) posibilidad de que el ad quem determine revocndola
y declarando improcedente la demanda a proceso terminado con sentencia en
primera instancia, cuando pensamos en la apelacin del admisorio de una

tercera de propiedad el problema se acrecienta.
En efecto, como es sabido el art. 536 del CPC determina como efecto de
la admisin de la demanda de tercera la suspensin (ope legis) del proceso si
estuviera en la etapa (?) de ejecucin. Ello significa que, a diferencia de
cualquier otro proceso, la admisin de la demanda de tercera no se limita
por citar la Casacin 1561-98/Lima a promover o iniciar un proceso, sino
que produce la automtica suspensin del proceso de ejecucin en relacin al
cual se ha interpuesto. Ergo, cuando se admite la tercera no solo se inicia el
proceso (abreviado) de tercera, sino que adems el ejecutante (que es el
demandado en la tercera) ver su ejecucin inevitablemente detenida hasta en
tanto y en cuanto no haya una resolucin final (y firme) que desestime la
tercera.
Luego, la apelacin del admisorio de la tercera se presenta para el
demandado como un remedio para obtener (de rebote) la reanudacin de la
ejecucin: si se revoca el admisorio y se declara improcedente la tercera, el
proceso de ejecucin (en sustancia, el remate del bien) podr proseguir. Si esa
apelacin fuera inmediata, no deber esperar que el proceso termine en primer
grado (de cualquier forma) sino que dentro de la relativa rapidez de la
apelacin de un auto sin efecto suspensivo (art. 376 CPC) podra obtener, si
se revoca, el reinicio de la ejecucin. En cambio, si la apelacin se concede,
como lo fue en nuestro caso, diferidamente, la apelacin se resuelve en una
autntica burla: el admisorio se apela, pero no se le da trmite y el apelante
(repito que es el ejecutante) deber aguardar que la tercera termine en primer
grado para ver su apelacin conocida por el ad quem, cuando ya ha soportado
la suspensin (y la sigue soportando), y cuando lo que importa es ya la
sentencia.
Si se ve bien, si hay un proceso en el cual la apelacin del admisorio
tiene mucho sentido es justamente en la tercera de propiedad, y ello debido al
absurdo efecto suspensivo automtico de la ejecucin que tiene la tercera (7),
por lo cual el que la apelacin se conceda diferidamente resulta ser del todo
intil para los fines que sta perseguira, pues, a fin de cuentas, el apelante
(que es el demandado en la tercera y el ejecutante en la ejecucin) no
obtendra ventaja alguna de su apelacin, pues de todas maneras la ejecucin
seguir suspendida durante todo el ter de la tercera.
Ello se ha evidenciado en nuestro caso, en el que el demandado (que lo
reiteramos era ejecutante) apel del admisorio de la tercera y tuvo que esperar
el desarrollo de todo el ter del abreviado para finalmente ver su apelacin
conocida, soportando en el entretanto (sin esperanza en contrario) la
suspensin de la ejecucin.
4.
EL PROBLEMA DE FONDO: LA PROCEDENCIA DE LA
TERCERA DE PROPIEDAD EN RELACIN A LA EJECUCIN DE
GARANTAS
Pero, aparte de este no nimio problema tcnico, otro que nos plantea
nuestra sentencia es que tanto la resolucin de vista (la que revoc el
admisorio) como nuestra sentencia de casacin consideraron que la tercera
era manifiestamente improcedente, y lo era porque el petitorio era
jurdicamente imposible (art. 427 inc. 6, CPC), y ello en aplicacin de los
principios registrales contenidos en los arts. 2014, 2016 y 2022 del Cdigo
Civil.
He aqu un interesante problema que no es para nada fcil abordar. Para
ello habr que hacer un poco de historia.
Hasta antes del 28 de julio de 1993, vale decir hasta antes que existiera
nuestra ejecucin de garantas, llammosla as, general, iniciado un juicio
ejecutivo y una vez notificado sin xito el denominado auto de pago (art.
19 del D.L. 20236), el secretario (ntese sin necesidad de nuevo
mandamiento) deba trabar embargo sobre los bienes hipotecados o
prendados, y solo si no haba ni prenda ni hipoteca a favor del acreedor, se
proceda a embargar los bienes pertenecientes al deudor que el acreedor
sealaba (art. 612 del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912). Lo mismo
poda ocurrir en la denominada ejecucin de sentencia (arts. 1147 del CPC de
1912).
Ello determinaba que siempre (incluso cuando haba una garanta
especfica) el embargo fuera un acto necesario del juicio ejecutivo (o de la
ejecucin de sentencia). De all que no se planteara ningn problema de
admisibilidad (o si se quiere de procedencia) de la denominada tercera
excluyente de dominio, pues siempre que mediara un embargo ella era
(jurdicamente?) posible: Trabado un embargo (...) puede salir tercera
persona formulando oposicin, deca el art. 742 del CPC de 1912. Y como la
tercera tena por objeto obtener el levantamiento del embargo y nada ms, con
la estimacin de la tercera se liberaba al bien del vnculo del embargo y punto.
Pero hay que tener en cuenta que al momento de la promulgacin de
nuestro vigente CPC, algunos acreedores (bancos estatales de fomento,
empresas estatales de derecho pblico y privado, determinados acreedores
hipotecarios o, en general, las instituciones bancarias y financieras) gozaban
de sendos procedimientos especiales de ejecucin de garantas, los que
teniendo como objeto exclusivo el remate de los bienes dados en garanta,
prescindan del embargo, lo que s planteaba el problema de la procedencia
de las terceras.
Y es as que la que podemos llamar la ley madre, o sea la Ley
Orgnica del Banco Central Hipotecario, resolva nuestro problema disponiendo
que ningn juez admitir a tercera excluyente de dominio o de preferencia
para el pago si la demanda no est acompaada de escritura pblica,
registrada en debida forma y con fecha anterior a la escritura de prstamo del
Banco (art. 53 D. Leg. 204) (8).
Ergo, la tercera, en principio, proceda. No se indicaban ni el

procedimiento, ni sus efectos en el supuesto de ser estimada, pero,
definitivamente, aun dentro de su casi imposible supuesto, la tercera proceda.
Asimismo, Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de
Seguros (D. Leg. 637 del 25 de abril de 1991), la ltima llegada antes del CPC
vigente, tena una norma mucho ms blanda (y racional): quien tuviera
derechos incompatibles con la venta, poda interponer tercera excluyente, la
que solo suspendera el remate si se recaudaba con instrumento pblico
inscrito (art. 195). Como se ve la norma era muy sabia, pues la necesidad del
instrumento pblico inscrito incida no sobre la admisibilidad o procedencia
de la tercera, sino sobre la suspensin del remate.
As las cosas sobrevino el CPC de 1993 con su lacnica regulacin de la
ejecucin de garantas. Un proceso especial de ejecucin que no precisando
del embargo para imprimir al bien el vnculo de destinacin (pues ello ha
operado extrajurisdiccionalmente con la constitucin de la prenda o la
hipoteca), no se gasta palabra alguna sobre si procede (o no) algn supuesto
en el se que pueda plantear la respectiva tercera.
De igual forma, al regularse la tercera, su presupuesto, tan claro en el
citado art. 742 del CPC de 1912, fue oscurecido diciendo que la tercera solo se
podra fundar en la alegacin de la propiedad de los bienes afectados por
medida cautelar o para la ejecucin (art. 533 CPC).
En el silencio de la ley procesal cabe la pregunta: esa alegacin del
tercero de ser propietario de los bienes afectados para la ejecucin,
comprende tambin el supuesto de que la afectacin sea la consecuencia de
una prenda o una hipoteca?
Debo confesar que yo haba y en reiteradas veces excluido la
posibilidad del planteamiento de una tercera en relacin a una ejecucin de
garantas porque:
1) Parta de la (restrictiva) consideracin de que la constitucin de
prenda o hipoteca por parte de un tercero (o la adquisicin por parte del tercero
del bien ya prendado o hipotecado por el deudor) determinaba que ese tercero
(tercero frente a la relacin obligatoria, pero responsable, con su bien, por la
deuda ajena) deba ser parte en la ejecucin y como tal no pudiendo ser
considerado tercero, mal poda plantear una tercera, que est reservada a
los verdaderos terceros (9);
2) Consideraba que la tercera encontraba en nuestro vigente
ordenamiento su causa en el embargo de bienes de terceros en violacin de
la regla de que solo los bienes del deudor (y de los terceros responsables por
deuda ajena) respondieran por las obligaciones.
He aqu mi error. Pensando que la tercera encontrara su nico
presupuesto en el embargo de un bien de tercero en la creencia (determinada
por las apariencias) que era del deudor, la limit a este supuesto, omitiendo
siquiera el pensar que pudiera darse el caso de que el constituyente de la

prenda o de la hipoteca no fuera en ese momento el propietario de los bienes, y
que el que alegara ser el verus dominus pudiera ser ese tercero que poda s
plantear una verdadera tercera de propiedad una vez iniciada la ejecucin
de la garanta prendaria o hipotecaria.
5.
SIGUE. EL ARTCULO 2022 DEL CDIGO CIVIL
El presente caso sirve de ocasin para rectificar la imperdonable omisin

(10). Ciertamente identificando el supuesto que encajara con aquello de
fundarse en la propiedad de los bienes afectados para la ejecucin en la
alegacin por parte del tercero de que al momento de la constitucin de la
prenda o la hipoteca el bien no perteneca al constituyente de la prenda o la
hipoteca, la posibilidad del planteamiento de una tercera se presenta de lo ms
difana para lograr que la ejecucin no se lleve adelante sobre un bien que le
pertenece.
Pero, he aqu que sobreviene la pregunta: es jurdicamente posible
pretender levantar una hipoteca o una prenda (como si se tratara de un
embargo) cuando se alegue esta circunstancia, o sea que al momento de la
constitucin de la hipoteca o la prenda el bien no perteneca al constituyente?
A esta interrogante nuestra sentencia dio la respuesta negativa, pues
consider, como ya se ha dicho, a nuestra tercera manifiestamente
improcedente, por ser el petitorio jurdicamente imposible, pero, ntese, la
improcedencia se debera a motivos sustanciales, fundamentalmente por
aplicacin de los principios registrales contenidos en los arts. 2014, 2016 y
2022 del Cdigo Civil y, en concreto, porque el acreedor hipotecario haba
adquirido su derecho bajo la fe del Registro, y tratndose de derechos reales
sobre inmuebles solo es amparable la oposicin de otros derechos de la misma
naturaleza inscritos con anterioridad, o sea por la inoponibilidad al concreto
acreedor hipotecario del tambin muy concreto derecho real alegado por el
concretsimo tercerista.
La solucin de nuestra Suprema Corte no puede compartirse. La
declaracin de improcedencia (que en nuestro caso ciertamente no podemos
decir que haya sido in limine) por petitorio jurdicamente imposible, implica
que, en hiptesis, lo que se pretende no es permitido por nuestro Derecho. Por
ejemplo, una promesa recproca de matrimonio no genera obligacin legal de
contraerlo (art. 239 CC). Si frente a la negativa de uno de los promitentes de
contraer matrimonio, se pretendiera que se condene a contraerlo, ciertamente
tendramos un petitorio jurdicamente imposible, pues el propio ordenamiento
ha excluido que ello sea un inters jurdicamente tutelable.
Pero ese argumento no es repetible en nuestro caso. De hecho nuestra
sentencia para considerar manifiestamente improcedente la tercera se fund
en los arts. 2014, 2016 y 2022 del Cdigo Civil, normas stas que, justamente,
si son interpretadas en su conjunto determinan que la tercera, cual vehculo
para evitar que se siga la ejecucin sobre un bien de pertenencia del tercerista
sea (siempre en hiptesis) jurdicamente posible.
Veamos. El art. 2022 CC establece que para oponer derechos reales

sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los mismos,
es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de
aqul a quien se opone. Una procesalizacin de la norma, sobre todo a la luz
de nuestro inc. 6 del art. 427 CPC, nos podra conducir al equvoco de
considerar que con ella se ha establecido la improcedencia de toda demanda
tendiente a oponer un derecho real por parte de quien no ha inscrito su derecho
con anterioridad al del demandado.
Sin embargo no es as. Como bien lo dice Luis Alberto Aliaga el art.
2022 adems de enfatizar el principio general de prioridad consagrado en el
art. 2016, define titularidades (11), es decir, es una norma sustancial para
resolver los conflictos que se puedan suscitar entre diversos sujetos que
afirman ser titulares de derechos reales sobre el mismo bien, en el sentido de
que prevalece el derecho de aquel que inscribi su derecho en el registro.
Pero, hay que tener en cuenta que el criterio de la prioridad de la
inscripcin establecido expresamente en el art. 2016 CC (y que se infiere del
art. 2022 CC) no es el nico a tener en cuenta para resolver el posible conflicto.
Tal como lo seala el propio Luis Alberto Aliaga el art. 2022 del CC debe
complementarse con los artculos 1135 y 1670 del Cdigo Civil, que regulan el
concurso de acreedores y arrendatarios, conjunto de normas que configuran el
sistema de oponibilidades vigente en el pas (12).
De dichas normas se infiere que en el concurso de acreedores de un
mismo bien inmueble, se prefiere al de buena fe cuyo ttulo ha sido inscrito en
primer lugar. Ergo, en nuestro sistema frente al conflicto entre dos sujetos que
se afirman titulares de un derecho sobre el mismo bien, se prefiere (o sea se
le reconoce la titularidad) a quien haya obrado de buena fe y haya inscrito su
derecho antes que el otro. Si ambos han adquirido su derecho de buena fe, la
preferencia la determina nicamente el dato objetivo del tiempo de la
inscripcin (art. 2016 CC). Viceversa, si uno es de buena fe y el otro no, aun
cuando este segundo haya inscrito antes su derecho, prevalecer (o debera
prevalecer) el que tenga el ttulo ms antiguo.
Luego, no basta el dato objetivo de la inscripcin para dilucidar a quin
se prefiere (o sea a quin consideramos como titular de un determinado
derecho sobre el mismo bien) sino que se requiere de la buena fe del
adquirente, una buena fe (subjetiva) que, tratndose de bienes inscritos, se
presume si es que l obr en base a la fe que le daba el registro. Pero
ntese que esa buena fe se presume hasta en tanto y en cuanto no se
demuestre que aqul que inscribi saba de la inexactitud del registro (ltimo
prrafo del art. 2014 CC).
Si ello es as frente a los supuestos de los arts. 1135 y 1670 CC, parece
lgico que ello tambin funcione en los dems supuestos de conflicto entre
titulares de derechos reales distintos relativos al mismo bien (p.e., propiedad
vs. usufructo, o vs. superficie, o vs., como nuestro caso, hipoteca). En tal
sentido, para resolver el posible conflicto no basta el art. 2016 CC, que
establece que la prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la

preferencia de derecho, sino que para que ello funcione as se requiere
siempre de la buena fe del que inscribi.
Ergo, frente al conflicto entre dos afirmados titulares de determinados
derechos sobre el bien, el mismo se resolver, si no se destruye la presuncin
de buena fe (o sea la mala fe, que en el caso significa el saber de la
inexactitud del registro), a favor de quien inscribi primero; viceversa, si se
destruye la presuncin, si se llega a probar que el que inscribi primero su
derecho conoca de la inexactitud del registro, el conflicto no puede resolverse
en base al mero dato de la prioridad de la inscripcin, sino en base a las
pertinentes normas sustanciales, pues la proteccin del registro habr
desaparecido. As, por ejemplo, si se demuestra que el acreedor hipotecario
tena conocimiento de la inexactitud del registro, en cuanto saba que el bien
haba sido previamente enajenado a favor de tercero, el derecho de propiedad
del tercero prevalecer al del acreedor hipotecario, puesto que la presuncin de
haber obrado de buena fe es destruida y como tal desaparece la proteccin
que le otorga el registro, vale decir, no ser posible aplicar el art. 1016 CC.
De todo lo dicho se infiere que, a mi parecer, no es para nada cierto que
el art. 2022 del CC conduzca inexorablemente a la manifiesta improcedencia
de cualquier demanda (y entre ellas la tercera) tendiente a establecer cul
derecho prevalece sobre el otro, si es que el que demanda ha inscrito (o,
simplemente, no ha inscrito) su derecho con posterioridad al del demandado. El
art. 2022 CC sirve para resolver un conflicto, no para proscribir un proceso
sobre tal conflicto.
De all que la peculiaridad de nuestra sentencia, frente a otras que se
han pronunciado sobre casos similares (13), est justamente en haber
considerado la demanda de tercera manifiestamente improcedente (en
aplicacin del peligrossimo artculo 427 CPC), y al pronunciarse no se olvide
sobre la impugnacin del auto de vista que revocando el admisorio de la
demanda haba declarado improcedente la demanda. Nuestra sentencia ha
legitimado, de esta forma, una declaracin de improcedencia de la demanda,
que en nuestro caso la emiti el ad quem, pero que bien pudo haberla emitido
el a quo, por lo que se hubiera podido cerrar la puerta (autnticamente in
limine) del proceso a un justiciable, sin que ste tuviera la posibilidad de
alegar y probar en cabal contradictorio con su contraparte que su derecho era
preferente al del demandado.
Debemos tomar conciencia, de una buena vez, que los conflictos se
resuelven a travs del proceso, no cerrando las puertas del mismo. De all que,
frente a la tentacin simplificadora de aplicar el art. 427 CPC, nuestros jueces
deberan siempre tener en cuenta el dictum de nuestro Tribunal Constitucional:
El proceso es el camino necesario y obligado para obtener una resolucin
judicial, demandando para ello el derecho a ser odo, aportando los medios
probatorios necesarios para su defensa, de tal forma que si el rgano judicial
prescinde total o parcialmente de l, ello ya comporta una vulneracin al debido
proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. Ms an, si el reconocimiento o no
del derecho o inters perseguido solo puede producirse al final del proceso, por
lo que es suficiente para abrirlo la mera afirmacin de tenerlos (14).
Por lo que atae a nuestra tercera frente a la pregunta de si procede o
no respecto de una ejecucin de garantas, debemos decir que s, a fin de que
no se siga la ejecucin sobre un bien que el tercero alega que le pertenece,
con la consecuencia de que, si es que se determina (en base obviamente a las
normas sustanciales) que efectivamente el derecho del tercerista prevalece al
del ejecutante (el acreedor hipotecario o prendario), si no hay otros bienes
hipotecados o prendados la ejecucin inevitablemente terminar (15).
6.
LA ANTINOMIA DEL ART. 535 CPC Y LA SUSPENSIN OPE
LEGIS
Por ltimo, y como lo hemos ya dicho en otras ocasiones (16), en
nuestro caso se ha puesto en evidencia la antinomia que contiene el art. 535
CPC que como sabemos subordina la admisin de la demanda de tercera a
la prueba del derecho con documento pblico o privado de fecha cierta, o en
su defecto, a la prestacin de garanta suficiente a criterio del juez.
Que en un proceso se pueda apreciar la prueba antes de su admisin
(que como sabemos en el nuestro se produce en la audiencia respectiva), a los
efectos de admitir una demanda es ya de por s una antinomia, pero la
antinomia mayor es que la norma no tiene en cuenta la ley de circulacin de los
derechos sobre muebles e inmuebles y la respectiva prueba de la titularidad de
tales derechos (17).
Ahora bien, nuestra tercera fue admitida por el a quo porque el
tercerista present un documento privado con fecha cierta anterior a la de la
constitucin de hipoteca, y nuestra casacin concluy, tras toda la
argumentacin ya reseada, que en materia de tercera de dominio sobre
inmuebles inscritos en el Registro de la Propiedad Inmueble, no es suficiente la
existencia de un documento privado de fecha cierta por la que se transfiere la
propiedad, sino que es necesario que el derecho se haya inscrito con
anterioridad al que se quiere excluir u oponer.
La pregunta sigue siendo la misma: el que se pruebe que el derecho
que se pretende oponer est inscrito antes de aqul al cual se opone es
requisito para admitir la tercera o es un criterio para resolver el conflicto?
Ciertamente, por todo lo ya dicho, para m la respuesta a la interrogante va por
la segunda opcin: la prioridad en el tiempo de la inscripcin es uno (no el
nico) de los criterios para resolver el conflicto y, como tal, ello requiere del
proceso cual vehculo para resolverlo, debindose excluir que aquello se exija
como requisito para admitir la tercera.
Es as que cuando la Corte Suprema dice lo que ha dicho, hace decir a
la ley lo que la ley no dice, haciendo an ms gravosa para el tercerista (de lo
que ya la ley procesal es) la posibilidad de siquiera abrir el proceso de tercera.
Y es que la regulacin de la tercera padece de un error de nacimiento:

para evitar las terceras maliciosas (que efectivamente existen) nuestro
legislador procesal grav al tercerista con la carga de presentar el dichoso
documento pblico o privado de fecha cierta, y ello en razn de que la
admisin de la tercera (de propiedad) produce siempre el efecto suspensivo de
la ejecucin (en sustancia del remate del bien).
Y es sobre la suspensin donde se debera operar para evitar las
terceras a primera vista maliciosas (o mejor manifiestamente infundadas).
Si ello vale a nivel general, se hace ms patente en la denominada ejecucin
de garantas, en donde estamos en presencia de un titular de un derecho real
(hipoteca o prenda).
La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil espaola (LEC 2000), por ejemplo,
regulando las peculiaridades de la ejecucin sobre bienes hipotecados o
pignorados ha sealado que para que pueda admitirse la tercera de dominio
(...) deber acompaarse a la demanda ttulo de propiedad de fecha fehaciente
anterior a la de constitucin de la garanta. Si se tratare de bienes cuyo dominio
fuere susceptible de inscripcin en algn Registro, dicho ttulo habr de estar
inscrito a favor del tercerista o de su causante con fecha anterior a la de la
inscripcin de la garanta, lo que se acreditar mediante certificacin registral
expresiva de la inscripcin del ttulo del tercerista o de su causante y
certificacin de no aparecer extinguido ni cancelado en el Registro el asiento de
dominio correspondiente (art. 696.1). Y por qu se exige aquello? Pues
porque, junto con la suspensin por prejudicialidad penal (art. 697), la admisin
de la tercera de dominio (al igual que en nuestro ordenamiento) es causa de
suspensin de la ejecucin respecto (solo) de los bienes a los que se refieren
(art. 696.2), pues cualquier otra reclamacin no produce nunca la suspensin
de la ejecucin hipotecaria o prendaria (art. 698.1), la que deber formularse
en el juicio que corresponda (art. 698), pero con posibilidad de que en ese
juicio pueda solicitarse que se asegure la efectividad de la sentencia que se
dicte en el mismo, con retencin del todo o de una parte de la cantidad que, por
el procedimiento (de ejecucin hipotecaria o prendaria) deba entregarse al
acreedor (art. 698.2).
Ergo, la LEC 2000 ha dictado una regla especial para las terceras
relativas a ejecuciones hipotecarias o prendarias: solo sern admisibles (y
como tal producirn efecto suspensivo de la ejecucin respecto del bien a que
se refiere) las que se planteen acompaando los documentos indicados. Pero,
ntese, no se proscribe cualquier otra reclamacin distinta de la tercera de
dominio (que es la nica que en el sistema general suspende la ejecucin: art.
598) y es ms se establece una medida para asegurar los resultados de la
reclamacin (la retencin del producto del remate).
La solucin espaola es decididamente una solucin muy certera (en el
sentido que produce certeza al justiciable): se establece el requisito para
suspender la ejecucin y no se cierra la puerta del proceso para que el tercero
pueda alegar (y probar) todo lo que le favorece.
Ciertamente, para m, la solucin espaola sigue siendo demasiado

rgida. En realidad, la mejor solucin sera la de permitir (que debera ser una
exigencia constitucional) el planteamiento de las terceras con el fundamento
que fuera, y subordinar la suspensin al pedido de parte (o sea del tercerista), y
previo contradictorio con la parte contraria, que el juez decida si suspende o no
la ejecucin, con o sin garanta (18), decisin que debera ser apelable,
obviamente, sin efecto suspensivo (y no ciertamente en la calidad de
diferida, pues eso conducira a inutilizar la apelacin).
De esta forma, con una suspensin no automtica, sino ope iudicis, se
conciliaran el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva del tercerista
pues no se condicionara la admisin a la presencia de documento alguno (y
como tal no se comprimira tampoco su derecho a la prueba) y el derecho del
ejecutante a que su ejecucin siga su curso. Naturalmente, esta solucin es
demasiado racional para estar presente en un Cdigo como el peruano, que no
tiene la ms mnima sensibilidad hacia lo que proclama como fundamental en
el art. I de su T.P. (lo que es la madre de todas las antinomias).
7.
CONCLUSIONES
Nuestra sentencia y caso nos ha servido para verificar, una vez ms, que
el auto admisorio de la demanda, la declaracin in limine de la improcedencia
de la demanda (art. 427 CPC), as como la apelacin diferida (art. 369 CPC),
cuando se combinan pueden causar sersimas disfunciones procesales y
conducir a antieconmicos resultados. En nuestro caso estos sabios
institutos permitieron que tras haberse llevado adelante todo un proceso de
tercera en primera instancia, se llegara, con el placet de la Corte Suprema, a la
declaracin de improcedencia por revocatoria del admisorio, cuando era ya
del todo intil revocarlo pues exista una sentencia sobre la cual pronunciarse
en apelacin. Sera hora, creo, de que el legislador extirpe esos publicsticos
institutos de nuestro ordenamiento.
Igualmente, nuestra sentencia y caso nos ponen en evidencia sobre
cun insensata y lagunosa es la regulacin de nuestra actual tercera de
propiedad, toda pensada en evitar terceras maliciosas, pero que en realidad,
al establecer irracionales requisitos de admisibilidad, no hace sino comprimir
el derecho de accin del tercero y/o, con la suspensin automtica de la
ejecucin, burlar las legtimas expectativas de satisfaccin del ejecutante.
Y mientras esperamos que el legislador le eche una mirada a nuestra
regulacin del proceso civil, a nosotros no nos queda sino limitarnos a
identificar a las vctimas de las publicsticas instituciones del CPC.
DERECHO LABORAL
LIBERTAD DE EXPRESIN Y CONTRATO DE TRABAJO - Jorge Toyama
Miyagusuku / Jos Luis Parodi Sifuentes
LIBERTAD DE EXPRESIN Y CONTRATO DE TRABAJO (Jorge Toyama

Miyagusuku (*) Jos Luis Parodi Sifuentes (**))
VINATEA & TOYAMA
ABOGADOS
El desarrollo de los derechos fundamentales en el centro de trabajo es un tema
que merece siempre diversas interpretaciones y puntos de vista. En la
siguiente sentencia de la Corte Suprema se discuten los lmites y alcances de
la libertad de expresin de los trabajadores y prerrogativas de la empresa para
invocar a su favor derechos tambin constitucionales como la imagen y
especialmente la libertad de empresa.
CAS 1938-98 11/05/99 Publicada 24/03/2000
EN LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
VISTOS; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha; integrada por
los seores Vocales Buenda Gutirrez, Beltrn Quiroga, Almeida Pea,
Seminario Valle y Zegarra Cevallos; luego de verificada la votacin con arreglo
a Ley emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto por la parte demandada mediante escrito de fojas trescientos

ochenta y ocho por Shougang Hierro Per-Sociedad Annima, contra la
sentencia de vista de fojas trescientos treinta y nueve, su fecha diez de junio de
mil novecientos noventa y ocho que Confirma la sentencia de fojas trescientos
veintids, su fecha catorce de noviembre de mil novecientos noventa y siete,
que declara Fundada la demanda, con lo dems que contiene; en los seguidos
por don Rafael Seminario Crdova, sobre Nulidad de Despido.
CAUSALES
El recurso de casacin se fundamenta en la siguiente causal:
- La errnea interpretacin del inciso f) del artculo cincuenta y ocho del
Decreto Legislativo setecientos veintiocho al no considerar que los hechos
materia del caso concreto corresponden al concepto jurdico de injuria.
CONSIDERANDO
Primero.- que, habiendo sido admitido el recurso de casacin, el mismo
cumple con los requisitos de forma y fondo previstos en la Ley Procesal del
Trabajo, al haberse acusado y fundamentado la causal consistente en la
interpretacin errnea de una norma de derecho material, as como cul debe
ser la correcta interpretacin de la misma.
Segundo.- que, la referida causa se cie a determinar si el concepto de
injuria a que se refiere el inciso f) del artculo cincuenta y ocho del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho engloba actitudes o manifestaciones
como las que contiene el comunicado pblico que en copia obra a fojas once, y
concretamente las siguientes: (la empresa) nos neg el pago de utilidades que
nos corresponda en mil novecientos noventa y tres, aplicando en forma
retroactiva una precisin en estricta modificacin del Decreto Legislativo
nmero seiscientos setenta y siete; as como: que el sesenta y cinco por
ciento de las ventas del mineral se va con destino a la China y que el dinero de
estas ventas retorna con productos sobrevaluados o simplemente no retorna.
Tercero.- que, la sentencia de vista ha declarado fundada la demanda,
considerando que tales manifestaciones no configuran falta grave laboral por
cuanto a) no constituyen injuria grave, y b) no suponen haber imputado la
comisin de hechos delictuosos al personal jerrquico de la demandada.
Cuarto.- que, en cuanto al primero de dichos puntos, debe tenerse en
cuenta la diferencia existente entre el concepto de injuria a que se refiere la
norma bajo anlisis, y el de injuria grave, utilizado en la sentencia de vista, y
cuya plasmacin jurdica se encontraba ms bien en el inciso cuarto del artculo
trescientos treinta y tres del Cdigo Civil, relativo a las causas de la separacin
de cuerpos.
Quinto.- que, en ese mismo sentido, la Ley laboral ha definido como falta
grave a la injuria sin distincin o condicionamiento adicional, siendo menester
aceptar entonces que, en ella, es suficiente nicamente que la injuria se
encuentre presente, con prescindencia de su gravedad como tal, para que se

configure la causal de despido, pues su sola aparicin implica la existencia de
la falta.
Sexto.- que, en cuanto al segundo punto, relativo a la ausencia en el
caso de imputacin falsa de hechos delictuosos por parte del demandante del
mismo modo, debe aceptarse que, para que se presente la injuria prevista en el
inciso f) del artculo cincuenta y ocho del Decreto Legislativo setecientos
veintiocho, no es necesario que las manifestaciones incurran en dicha
conducta, que estara ms bien relacionada con el concepto del delito de
calumnia y cuyo tratamiento corresponde al artculo ciento treinta y uno del
Cdigo Penal.
Sptimo.- que, abundando, el artculo cincuenta y nueve del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho, vigente al
producirse los hechos, es claro en cuanto a la total independencia de las
eventuales connotaciones penales de los hechos en relacin con faltas graves
laborales.
Octavo.-que, en cuanto al fondo mismo del asunto, esta Sala concluye
que la falta grave prevista en el inciso f) del artculo cincuenta y ocho del
Decreto Legislativo setecientos veintiocho se configura cuando el trabajador
quebranta la buena fe laboral y el principio de respeto mutuo mediante
manifestaciones o expresiones emitidas con nimo ofensivo o ultrajante, sea
mediante agravio, sea mediante dichos que pongan en cuestin la
honorabilidad de la contraparte o la legitimidad o legalidad de sus actos.
Noveno.- que, aplicando dicha conclusin al caso de autos, que
evidentemente es lmite, esta sala coincide con la parte demandada en que las
expresiones contenidas en el comunicado que en copia obra a fojas once,
emitido por el demandante en su calidad de dirigente sindical, tuvieron como
finalidad poner en cuestin la legitimidad y moralidad de las actuaciones de su
empleador, as como daar su imagen
frente a la opinin
pblica,
configurndose la falta grave que se ha analizado en los considerandos
precedentes, y por tanto privando de fundamento a la demandada.
RESOLUCIN:
Por los fundamentos expuestos, y en uso de la facultad establecida en
los artculos trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal Civil; declararon
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos por la
Empresa Shougang Hierro Per Sociedad Annima; en consecuencia NULA la
sentencia de vista de fojas trescientos treinta y nueve de fecha diez de junio
de mil novecientos noventa y ocho; y actuando en sede de instancia
REVOCARON la sentencia apelada de fojas trescientos veintids su fecha
catorce de noviembre de mil novecientos noventa y siete, que declara fundada
la demanda; la que REFORMNDOLA declararon INFUNDADA; en los
seguidos por don Rafael Seminario Crdova, sobre Nulidad de Despido;
ORDENARON se publique el texto de la presente resolucin en el Diario Oficial
El Peruano, y los devolvieron.

1.
APUNTES PREVIOS
No es nuestro propsito dada la finalidad de este comentario agotar la

problemtica de las relaciones laborales y el derecho a la libertad de expresin.
Nuestro mayor inters a travs de estas lneas es llamar la atencin sobre la
necesidad de repensar el alcance de los derechos fundamentales en el mbito
del contrato de trabajo, con especial incidencia en los criterios para estructurar
un adecuado esquema para el estudio de los conflictos suscitados en este
mbito.
En este sentido son dos los presupuestos sobre los cuales se asienta
nuestra propuesta:
(i)
Revalorizacin del perfil subjetivo del contrato de trabajo.
(ii)
Eficacia horizontal de los derechos fundamentales (Drittwirkung).
2.
REVALORIZACIN DEL PERFIL SUBJETIVO DEL CONTRATO
DE TRABAJO
La organizacin productiva que supone la nocin de empresa
(empleador) implica una racionalizacin y estructuracin de la produccin. Uno
de los factores de produccin sobre los cuales el empleador ejerce su poder de
racionalizacin es el trabajo, el mismo que es realizado por el ser humano en
sujecin a un poder privado que invade su esfera para coordinarlo.
Esta situacin puede implicar una cosificacin de la persona su
ubicacin en el mbito organizativo como un factor de produccin ha impreso
una mera visin del homo economicus, como homo haber que la vertiente
jurisprudencial y doctrinaria comparada entiende superada por la eficacia de
ciertos derechos y valores constitucionales inherentes a la dignidad del ser
humano (1).
La irrupcin de los derechos fundamentales en el contrato de trabajo
derechos inespecficos como felizmente denominara PALOMEQUE y el hecho
de que el contrato de trabajo tiene por objeto una prestacin personalsima por
parte del trabajador, que la persona del trabajador est intrnsecamente
implicada en el intercambio contractual (2), han configurado a este ltimo
como un contrato constitucionalmente condicionado. Lo expuesto importa la
recomposicin constitucional del contrato de trabajo hacia su personalizacin,
hacia una mayor relevancia del individuo.
3.
EFICACIA
HORIZONTAL
FUNDAMENTALES (DRITTWIRKUNG)
DE
LOS
DERECHOS
La extensin y lmites de los derechos fundamentales tienen especial

relevancia en el mbito de las relaciones laborales. La concepcin clsica
liberal restringe los derechos fundamentales a su conceptualizacin como
derechos negativos o de no injerencia frente a la potestad pblica, cuyo ms
nocivo reflejo prctico es la indemnidad de los actos de particulares que
lesionen derechos fundamentales.
Mayor gravedad implica esta concepcin en el mbito de las relaciones
laborales. El contrato de trabajo supone un poder privado del empleador sobre
el trabajador, que se extiende para ste como una amenaza o fuente de
especiales y mayores riesgos de conculcacin o lesividad (3) a sus derechos
fundamentales.
Sin embargo, hoy se considera superada esta ltima teora, por lo cual
nos ahorraremos mayor debate, y se acepta mayoritariamente la eficacia
horizontal de los derechos fundamentales, es decir su aplicacin o efectividad
ante todo poder, privado o pblico, que suponga una imposicin ilcita a las
libertades reconocidas constitucionalmente al individuo (4). En nuestro sistema
jurdico, hasta cuenta con reconocimiento constitucional el ejercicio de los
derechos inespecficos en sede laboral (artculo 23 de la Constitucin).
4.
LA LIBERTAD DE EXPRESIN, INFORMACIN Y CONTRATO
DE TRABAJO
Previamente es necesario distinguir entre el concepto de libertad de
expresin y el de informacin. La libertad de expresin involucra la libertad de
transmitir ideas, pensamientos y opiniones; en cambio, la libertad de
informacin faculta a transmitir, y a recibir, datos que versen sobre hechos
noticiables. En otras palabras mientras la libertad de informacin se refiere,
en general, a los datos de la realidad, la de expresin tiene que ver con
comunicar las propias ideas (5). De aqu que en cuanto al ejercicio del derecho
a la libertad de informacin, se predique que los hechos sean reales o se hayan
obtenido con la debida diligencia.
Se puede clasificar a la libertad de informacin como especie de un
derecho general a comunicar, esto es, el derecho a la libertad de expresin.
Para efectos de este comentario nos referiremos genricamente al derecho a la
libertad de expresin como comprensivo de la de informacin.
Este derecho fundamental puede ser ejercido por dos titulares distintos.
Por un lado, puede ejercerlo el trabajador individualmente, en tutela de sus
intereses particulares. Por otro lado, puede ejercerlo un rgano colectivo que
represente los intereses de un grupo, categora o gremio de trabajadores.
En lo relativo al titular colectivo encontramos, a su vez, dos espacios de
manifestacin. En primer lugar, un espacio interno que se configura como la
potestad del titular colectivo de mantener una constante comunicacin con sus
afiliados a travs de los medios que considere adecuados, como folletos o
peridicos, sin injerencia privada o estatal (esto es del empleador o autoridad).
En segundo lugar, un espacio externo que se manifiesta en la posibilidad del
sindicato de hacer llegar informacin a conocimiento de trabajadores no

afiliados y/o a terceros ajenos al mbito interno de la empresa.
Asimismo en el espacio externo de manifestacin del derecho a la
libertad de expresin encontramos dos principales fines. Si se utiliza como
mecanismo de tutela de intereses relacionados con la relacin de trabajo,
entonces podemos hablar de una funcin reivindicativa. Empero, si se utiliza
como instrumento de crtica, relacionada con los bienes o servicios producidos
por la empresa u otros temas extralaborales, nos encontramos ante una
funcin de denuncia (6).
5.
ANLISIS Y COMENTARIOS DE LA SENTENCIA
La jurisprudencia en comentario analiza el alcance de la responsabilidad

de don Rafael Seminario Crdova en relacin a un comunicado emitido por el
Sindicato de Obreros de Shougang Hierro Per S.A. y el Sindicato de
Empleados de Shougang Hierro Per S.A., publicado en el diario La Repblica
el 1 de mayo de 1996. El seor Seminario trabajaba para la empresa Shougang
y, asimismo, ocupaba el cargo de secretario de defensa del Sindicato de
Empleados de la misma. La empresa, al considerar agraviante el comunicado y
en vista de la calidad de representante que ostentaba el seor Seminario,
decide despedirlo por falta grave.
La empresa imputa al trabajador la transgresin de la obligacin
contenida en el inciso f) del artculo 58 del Decreto Legislativo N 728
(actualmente el inciso f) del artculo 25 del TUO del Decreto Legislativo 728), el
cual proscribe la injuria calificndola como falta grave.
La empresa considera injuriante lo afirmado por el mencionado
comunicado en dos extremos:
La empresa no pag las utilidades correspondientes a 1993
aplicando retroactivamente una norma.
El 65% de las ventas del mineral se va con destino a la China y
retorna con productos sobrevaluados, o simplemente no retorna.
Ubicados en el marco descrito lneas arriba, consideramos que en este
caso estamos frente a un ejercicio del derecho a la libertad de expresin por un
titular colectivo en su manifestacin externa. Es el Sindicato de Empleados el
que decide por acuerdo de la junta general emitir un comunicado, el cual es
dirigido a la opinin pblica para el conocimiento y participacin de los terceros.
Antes de continuar con el anlisis del agravio alegado y la decisin de la
sala, es necesario traer a colacin los lmites a los que se encuentra sujeto el
derecho fundamental a expresarse en el mbito de las relaciones laborales.
La insercin del trabajador en una organizacin productiva, la cual se
estructura de manera jerrquica y bajo el poder jurdico de direccin del
empleador, supone reconocer lmites inherentes al contrato de trabajo.
Un primer lmite es la obligacin de no afectar a la empresa como

proyecto econmico estable, el cual se desprende del derecho, reconocido
constitucionalmente (artculo 59 de la Constitucin de 1993), a la libertad de
empresa. As el ejercicio regular del derecho a la libertad de expresin supone
no lesionar a la empresa como agente econmico que se desenvuelve en el
mercado.
Un segundo lmite proviene del principio de buena fe contractual, el
mismo que impide cualquier conducta de las partes que lesionen la confianza
recproca inherente a la celebracin de un contrato.
Un tercer lmite es la tutela del derecho al honor y la buena reputacin
del empleador o sus representantes. El honor es el sentimiento de autoestima,
es decir, la apreciacin positiva que la persona hace de s misma y de su
actuacin. Asimismo, la buena reputacin es la apreciacin que los terceros
presuponen o tienen de la persona (7).
Es en atencin a estos lmites que el juzgador debe interpretar si la
conducta desplegada supone un ejercicio irregular, y por tanto inamparable, del
derecho a la libertad de expresin en el mbito de las relaciones laborales.
En el presente caso, si bien es el sindicato como titular colectivo el que
despliega la conducta en cuestin, en el supuesto de que sta suponga un
ejercicio irregular, sern los representantes legales del mismo quienes
asumirn la responsabilidad de dicho ilcito. Por lo cual, el trabajador
sancionado en este caso en su calidad de secretario de defensa, y en su caso
los dems representantes, deberan asumir la responsabilidad por la comisin
de un ilcito con la emisin del comunicado del sindicato.
El siguiente problema es dilucidar si efectivamente, a la luz de lo
expresado, se han transgredido los lmites impuestos al ejercicio de la libertad
de expresin. En cuanto a este punto la Sala de la Corte Suprema entiende
que, en lo relativo a los dos extremos cuestionados por la empresa, el
sindicato, en este caso su representante, ha transgredido la obligacin que
prescribe el inciso f) del artculo 25 del TUO del Decreto Legislativo 728, es
decir que, con las dos afirmaciones contenidas en el comunicado, el sindicato
ha injuriado a su empleador.
La Sala, en primer lugar, diferencia el supuesto de injuria del de
calumnia, el cual se configura cuando se atribuye falsamente otro un delito (8).
En segundo lugar, establece que el supuesto del inciso f) se perfecciona con la
sola injuria, con prescindencia de su gravedad. Finalmente concluye que la
falta grave prevista en el inciso f) () se configura cuando el trabajador
quebranta la buena fe laboral y el principio de respeto mutuo mediante
manifestaciones o expresiones emitidas con nimo ofensivo o ultrajante, sea
mediante agravio, sea mediante dichos que pongan en cuestin la
honorabilidad de la contraparte o la legitimidad o la legalidad de sus actos.
As la Sala delimita la falta grave contenida en el inciso f), es decir, la

injuria laboral, al supuesto en que a travs del ejercicio del derecho a la
libertad de expresin el trabajador o sus representantes quebranten la buena fe
laboral, cuando, con nimo ofensivo, sus expresiones vulneren la honorabilidad
de la contraparte.
En este sentido la Sala entiende la comisin de injuria como vulneracin
del derecho al honor y la buena reputacin del empleador por una expresin
con nimo ofensivo: animus nocendi.
Es preciso resaltar que la Sala, si bien no precisa que en el presente
caso es el derecho fundamental a la libertad de expresin el que se encuentra
en conflicto, delimita que con la comisin de la injuria se transgrede el derecho
al honor honorabilidad del empleador.
La libertad de expresin ejercida por cualquier ciudadano tiene como
lmite el derecho al honor de los terceros. Sin embargo, como ya delimitramos,
el derecho al honor es complementario a otro bien jurdico, el derecho a la
buena reputacin o apreciacin que tienen los terceros de la persona. Es en
este sentido necesario precisar el alcance del bien, o los bienes jurdicos, cuya
lesin por la conducta de un trabajador es sancionada con el despido. Esta
precisin, desde nuestro punto de vista, puede estar contenida en la sentencia
de la Sala para complementar su resolucin.
Esta precisin tiene relevantes efectos prcticos. Si la conducta del
representante a travs de la emisin del comunicado se califica como injuriosa,
entonces tendramos que delimitar el derecho al honor de quin se ha
lesionado, para saber cul es la apreciacin subjetiva de s mismo que tiene
dicho titular, confrontarla con la conducta imputada y establecer la irregularidad
de la misma. Sin embargo, del contenido del comunicado se desprende que las
afirmaciones vertidas se encuentran dirigidas a la empresa, es decir a la
persona jurdica Shougang Hierro Per S.A.
Este hecho implica la necesidad de establecer si una persona jurdica
tiene derecho al honor, a lo cual, desde nuestra perspectiva podemos precisar
que no. El honor como apreciacin subjetiva de s mismo no nos parece una
capacidad atribuible a una persona jurdica, dicha aptitud subjetiva creemos
reconducible solo al ser humano. De la resolucin comentada parece ser que
no se toma en consideracin esta imposibilidad jurdica, imposibilidad que hara
inaplicable al presente caso el supuesto de hecho delimitado por la Sala, ya
que que se refiere a la honorabilidad de la contraparte. Creemos que este
supuesto se puede dar si a travs del ejercicio de libertad de expresin se daa
el honor del empleador, lase persona natural, o de los representantes de la
empresa cuando se individualiza su persona (al respecto, puede verse la
sentencia recada en el Expediente N 64-93-SL, Bentez contra Banco Sur del
Per, Sala Laboral de la Corte Superior de Arequipa).
Pero, por otro lado, podramos interpretar que la Sala utiliza el concepto
de honor en sentido lato, es decir como comprensivo del derecho a la buena
reputacin. Bajo esta interpretacin podra atribuirse la titularidad de este
derecho a la empresa, en la medida en que la apreciacin de los terceros sobre

la empresa tiene incidencia en cuanto a su estabilidad como agente productor
de bienes y servicios en el mercado. Es posible, entonces, interpretar que la
Sala a travs de la tutela de la honorabilidad de la empresa, protege el
derecho a la buena reputacin de la empresa, entendida como apreciacin de
los terceros sobre la misma como consumidores, o posibles consumidores, de
lo producido por la misma.
Es en este sentido que la empresa puede alegar una vulneracin a lo
prescrito en el inciso f) del TUO del Decreto Legislativo 728, ante una crtica a
la institucin sin individualizacin de sus representantes, por una afectacin de
la buena reputacin reputacin comercial- de la empresa.
La Sala considera que, en el presente caso, con el comunicado emitido
por el sindicato se vulnera un bien jurdico tutelable de la empresa el derecho
a la buena reputacin- y, por tanto, sus representantes deben asumir la
responsabilidad por la comisin de falta grave.
Nuestro comentario principal a este razonamiento es que la ubicacin
del problema, ms que sobre la afectacin del supuesto del muy citado inciso
f), se encuentra en el conflicto de los derechos a la libertad de expresin y a la
libertad de empresa.
As creemos necesario retomar lo dicho lneas arriba, para afirmar que
sobre este marco se pudo haber delimitado si en el presente caso nos
encontramos ante un ejercicio irregular del derecho a la libertad de expresin
por el sindicato.
Para esto debemos delimitar cul era el fin con el que se emiti el
comunicado, si fue con un fin reivindicativo o con uno de denuncia. La
calificacin del comunicado como reivindicativo implica que el mismo haya
tenido por objeto tutelar los intereses laborales de sus representados. Es de
especial inters, asimismo, afirmar que en el caso de que este conflicto se haya
dado en el marco de una negociacin colectiva, el ejercicio del derecho a la
libertad de expresin, individual o colectiva, tiene una recepcin ms amplia por
nuestro ordenamiento.
As finalmente si en el referido comunicado se trat sobre temas
laborales, o aspectos que de manera indirecta tengan como resultado una
repercusin en las condiciones de trabajo, y en la medida en que el mismo se
d en el mbito de una negociacin colectiva, los posibles bienes o derechos
que entraran en conflicto deben ser dejados de lado. Esto no supone la
arbitrariedad, en vista de que la final ponderacin debe ser efectuada sobre las
bases de la razonabilidad y proporcionalidad. En el presente caso el principal
lmite ser la viabilidad de la empresa como proyecto econmico estable,
debido a que una crtica infundada que genere grave descrdito para la
empresa podra suponer su quiebra econmica (supuesto de difcil ejecucin).
6.
CONCLUSIN
A partir de nuestro anlisis podemos concluir que en la presente

sentencia se pudo analizar el conflicto principal del caso la colisin del
derecho a la Libertad de Expresin con el Derecho a la Libertad de Empresa;
y todo ello complementado con una apreciacin sobre las titularidades, ni sobre
sus manifestaciones, ni de los fines cuya ubicacin imprime una modulacin
de los lmites perseguidos con el ejercicio del derecho a la libertad de
expresin en el mbito de las relaciones laborales.
Ahora bien, todo anlisis sobre los alcances de los derechos
fundamentales, sobre la libertad de expresin en el mbito del contrato de
trabajo, debe partir de los valores y principios reconocidos en nuestra
Constitucin y, en funcin de ello, apreciar los alcances de los derechos
fundamentales en la relacin laboral.
DERECHO DE FAMILIA
ALCANCES DE LA PATRIA POTESTAD DE LOS PADRES EN CUANTO A LA
REPRESENTACIN LEGAL DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD EN EL
PROCESO JUDICIAL - Emilia Bustamante Oyague
ALCANCES DE LA PATRIA POTESTAD DE LOS PADRES EN CUANTO A LA

REPRESENTACIN LEGAL DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD EN EL
PROCESO JUDICIAL (Emilia Bustamante Oyague (*))
Ante la sentencia de vista que declar fundada la demanda de ineficacia de
anticipo de herencia, los padres demandados interponen recurso de casacin,
sustentado en la causal de contravencin de las normas que garantizan el

derecho a un debido proceso, alegando como uno de sus agravios, que sus
menores hijas (las beneficiadas con el anticipo de herencia) no fueron
demandadas, ni emplazadas con la demanda, y tampoco se les nombr
curador procesal. La Corte Suprema, aunque ampara uno de los agravios in
procedendo, en el fondo no favoreci a los recurrentes, pues entendi que los
demandados actuaron en el proceso como representantes legales de sus
menores hijas. Este artculo comenta la ejecutoria con el propsito de conocer
los alcances de la representacin legal de los padres que ejercen la patria
potestad en resguardo de los intereses de los hijos durante un proceso judicial.
CASACIN N 256-2000 - SANTA (1)
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE LA
REPBLICA Vista la causa nmero doscientos cincuentisis-dos mil, en
audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO: Se trata de los recursos de casacin
interpuestos por doa Emidia Esther Rapizza Daz de Chu, mediante escrito de
fojas ciento sesentiuno y de don Luis Felipe Chu Rubio, mediante escrito de
fojas ciento setentids, contra la sentencia de vista, emitida por la Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia del Santa, de fojas ciento cincuentisis, de fecha
diecisis de noviembre de mil novecientos noventinueve, que revocando la
apelada y reformndola declar fundada la demanda sobre ineficacia de
anticipo de legtima;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedidos los recursos de
casacin a fojas ciento setenta y ciento ochentitrs, respectivamente, fueron
declarados procedentes por resolucin del ocho de febrero del dos mil, por la
causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil, sustentada en la contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, porque las menores beneficiadas
con el anticipo de herencia no han sido demandadas ni emplazadas
vlidamente y en todo caso debi nombrrseles un curador procesal y porque
no se ha resuelto la apelacin concedida sin efecto suspensivo y con la calidad
de diferida;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, de acuerdo con lo dispuesto en los incisos sexto y
sptimo del artculo cuatrocientos veintitrs del Cdigo Civil son deberes y
derechos de los padres que ejercen la patria potestad representar a los hijos en
los actos de la vida civil y administrar sus bienes;
Segundo.- Que, de acuerdo con el artculo cuatrocientos sesenta del
Cdigo acotado slo cuando el padre o la madre tengan un inters opuesto al
de sus hijos se nombrar a stos un curador especial;
Tercero.- Que, en este proceso el Banco Latino ha demandado la

Ineficacia del Anticipo de Legtima otorgado por don Luis Felipe Chu Rubio y su
esposa doa Emidia Esther Rapizza Daz de Chu, en favor de sus menores
hijas;
Cuarto.- Que, don Luis Felipe Chu Rubio y su esposa han negado y
contradicho la demanda en todos sus extremos, lo que importa que no tienen
inters opuesto al de sus hijas, porque han sostenido la validez del anticipo de
herencia;
Quinto.- Que, como los padres tienen la representacin legal de sus
menores hijas, ellos son los que tendran que representarlos en este proceso,
ms an cuando no tienen inters opuesto a ellas;
Sexto.- Que, si bien en el petitorio de la demanda no se ha mencionado
expresamente a las menores hijas como demandadas, ello no implica que la
defensa de sus padres no las comprenda;
Stimo.- Que, adems los demandados como representantes legales de
sus menores hijas estaban obligados a plantear la nulidad en la primera
oportunidad que tuvieron para hacerlo y slo lo han mencionado en el recurso
de casacin, por lo que se aplican a este caso el segundo y tercer prrafo del
artculo ciento setentids del Cdigo Procesal Civil;
Octavo.- Que, en cambio la Sala Superior no ha resuelto la apelacin
concedida sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida contra la
resolucin que declar infundada la excepcin de falta de legitimidad para
obrar del demandante concedida a fojas ciento doce, incumpliendo lo dispuesto
por el artculo trescientos sesentinueve del Cdigo Procesal Civil e incurriendo
en la causal de nulidad contemplada en el artculo ciento setentiuno de dicho
Cdigo;
Noveno.- Que, por las razones expuestas y presentndose la causal del
inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, de
conformidad con el acpite dos punto uno del artculo trescientos noventisis
del acotado Cdigo, declararon FUNDADOS los recursos de casacin
interpuestos por doa Emidia Esther Rapizza Daz de Chu a fojas ciento
sesentiuno y de don Luis Felipe Chu Rubio a fojas ciento setentids, en
consecuencia declararon NULA la sentencia de vista de fojas ciento
cincuentisis, del diecisis de noviembre de mil novecientos noventinueve;
DISPUSIERON se expida nuevo fallo con arreglo a ley; ORDENARON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos por el Banco Latino con Luis Felipe Chu Rubio y otra, sobre Ineficacia
de Anticipo de Legtima; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; SNCHEZ PALACIOS P.; ROMN S.; ECHEVARRA
A.; DEZA P.
1)
PRESENTACIN DEL CASO
El caso versa sobre la demanda de ineficacia de anticipo de legtima

seguida por el Banco Latino contra Luis Felipe Chu Rubio y Emidia Esther
Rapizza Daz de Chu. De los datos que proporciona la sentencia de casacin,
la sentencia de vista resolvi revocar la sentencia apelada y reformndola
declar fundada la demanda de ineficacia de anticipo de legtima.
Las partes demandadas, recurrentes en casacin, lo hacen alegando la
causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, en base a dos agravios, y de la lectura de la sentencia casatoria se
aprecia que la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema ampar uno de los
agravios invocados como sustento del recurso extraordinario. Sin embargo, si
bien la Sala de Vista deber subsanar el vicio procesal que determina la Corte
Casatoria, en el fondo el fallo no variar, pues la Corte Suprema ratifica el
pronunciamiento de fondo de la Sala Superior al considerar que los esposos
demandados al actuar en el proceso no solo lo hicieron por propio derecho sino
tambin en representacin de sus menores hijas, las beneficiarias con el
anticipo de legtima.
En efecto, los agravios invocados como sustento de la causal de
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso
fueron: 1) que las menores beneficiadas con el anticipo de legtima no han sido
demandadas ni emplazadas vlidamente y que en todo caso debi
nombrrseles un curador procesal; 2) que no se ha resuelto la apelacin
concedida sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida.
Nos interesa analizar el fallo casatorio principalmente en cuanto al
primer vicio procesal que es desestimado por la Corte Casatoria, en torno a
que aun cuando las menores hijas de los demandados no fueron demandadas
ni emplazadas vlidamente, y tampoco se les nombr un curador procesal que
asuma su representacin en este proceso de ineficacia de anticipo de legtima,
pese a ello, la Sala Civil Suprema entiende que s oper la representacin legal
de los demandados como padres de las menores hijas, por lo cual no hubo
indefensin alguna de sus derechos.
2)
HECHOS DEL CASO
De la sentencia bajo comentario, los hechos del caso son:

(a)
Los esposos Luis Felipe Chu Rubio y Emidia Esther Rapizza Daz
de Chu otorgan un anticipo de legtima a favor de sus menores hijas.
(b)
El Banco Latino solicita judiciamente la ineficacia de dicho anticipo
de legtima.
(c)
El Banco Latino solamente demanda a los referidos esposos Luis
Felipe Chu Rubio y Emidia Esther Rapizza Daz de Chu, solicitando la
ineficacia de anticipo de legtima.
(d)
En primera instancia, la sentencia favorece a la parte demandada,
esto es, a los padres de las menores hijas.
(e)
En segunda instancia, la Sala Civil expide sentencia el 16 de
noviembre de 1999, revocando la sentencia apelada y reformndola declara
fundada la demanda sobre ineficacia de anticipo de legtima.
(f)
Los esposos Luis Felipe Chu Rubio y Emidia Esther Rapizza Daz
de Chu recurren en casacin, alegando la causal in procedendo. (2)
3)
PRONUNCIAMIENTO DE LA CORTE SUPREMA
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema expidi sentencia casatoria

el 30 de noviembre de 2000, declarando fundados los recursos de casacin
interpuestos por los demandados Luis Felipe Chu Rubio y Emidia Esther
Rapizza Daz de Chu, y en consecuencia declararon nula la sentencia de vista
del 16 de noviembre de 1999, disponiendo que el juez inferior expida nuevo
fallo con arreglo a ley.
4)
ANLISIS DE LA SENTENCIA CASATORIA
4.1)
Patria Potestad
Nuestro Cdigo Civil seala en el artculo 418 que Por la patria potestad
los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus
hijos menores.
Comentando esta definicin legislativa, el maestro Cornejo Chvez
expres que nuestro Cdigo Civil sigue la tendencia moderna de considerar la
patria potestad como un complejo de derechos y obligaciones recprocos que,
por una parte, impone a los padres la responsabilidad de velar por la persona y
los bienes de sus hijos menores, y les permite, por otra, aprovechar los
servicios de stos, usufructuar a veces sus bienes e imprimir orientacin a su
personalidad (3).
Ello porque la patria potestad es un poder fundamentalmente tuitivo,
destinado a la proteccin de los hijos desde el momento de su nacimiento
hasta que alcancen la plena capacidad de obrar; en ese sentido, la patria
potestad tiene que comprender tanto la esfera personal como la patrimonial de
los hijos menores de edad.
Acerca de los deberes y derechos de los padres, el Cdigo de los Nios
y Adolescentes, Ley 27337 (2-8-2000) en su artculo 74 expresa:
a)
Velar por su desarrollo integral;
b)
Proveer su sostenimiento y educacin;
c)
Dirigir su proceso educativo y capacitacin para el trabajo
conforme a su vocacin y aptitudes;
d)
Darles buenos ejemplos de vida y corregirlos moderadamente.
Cuando su accin no bastare podrn recurrir a la autoridad competente;
e)
Tenerlos en su compaa y recurrir a la autoridad si fuere
necesario para recuperarlos;
f)
Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran
la capacidad de ejercicio y la responsabilidad civil;
g)
Recibir ayuda de ellos atendiendo a su edad y condicin y sin
perjudicar su atencin;
h)
Administrar y usufructuar sus bienes, cuando los tuvieran; y
i)
Tratndose de productos, se estar a lo dispuesto en el artculo
1004 del Cdigo Civil.
Ahora, si bien los padres en ejercicio de la patria potestad tienen las
facultades de administrar los bienes de sus hijos, el Cdigo Civil contempla en
el artculo 448 una relacin de supuestos en los que se requiere autorizacin
judicial para que los padres puedan celebrar actos en nombre del menor. Lo
cual significa que la administracin del acervo patrimonial de los hijos cuando
lo hubiere es competencia de los padres, pero ante los actos que conlleven a
la disposicin de alguna manera del patrimonio de los hijos, el padre o madre
deber acudir al juez a solicitar la respectiva autorizacin judicial, lo cual
ocurrir en los siguientes casos:
1.-
Arrendar sus bienes por ms de tres aos.
2.-
Hacer particin extrajudicial.
3.arbitraje.
Transigir, estipular clusulas compromisorias o sometimiento a
4.-
Renunciar herencias, legados o donaciones.
5.-
Celebrar contrato de sociedad o continuar en la establecida.
6.-
Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio.
7.-
Dar o tomar dinero en prstamo.
8.-
Edificar, excedindose de las necesidades de la administracin.
9.-
Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.
10.- Convenir en la demanda.
La exigencia, en todos estos casos, de autorizacin judicial se debe a

que estos actos importan o pueden importar o esconder actos de disposicin
de bienes que, en general, no estn comprendidos entre las facultades
patrimoniales ordinarias de los padres (4).
4.2)
La representacin legal de los hijos
En cuanto a la representacin legal que el legislador atribuye a los

padres que ejercen la patria potestad, seala lvarez Caparochipi que se trata
de una representacin conjunta que se ejerce con preferencia por el padre que
convive efectivamente con el hijo. La representacin alcanza las esferas
procesal, personal y patrimonial, y comprende dos aspectos distintos: mientras
que en el menor que carece de capacidad es una sustitucin de iniciativa, en el
menor que tiene capacidad (estatuto de adolescente) la representacin se
limita fundamentalmente a la autorizacin que completa la capacidad natural
del menor (5).
En esta materia, el Cdigo Civil espaol establece en el artculo 154
numeral 2 que, en relacin a los padres, uno de los contenidos de la patria
potestad es el representar y administrar los bienes de los hijos. Al respecto,
Dez-Picazo seala que en dicho artculo del Cdigo Civil espaol se consagr
una vez ms el tradicional principio que atribuye la representacin legal de los
hijos menores al titular de la patria potestad, que no complementa en realidad
la capacidad de obrar de aqullos, sino que los sustituye con su actuacin (6).
Nuestro Cdigo de los Nios y Adolescentes en el anteriormente citado
artculo 74 inciso f), tambin comprende la representacin de los hijos a cargo
de los padres que ejercen la patria potestad en los actos de la vida civil de los
hijos, mientras no adquieran la capacidad de ejercicio y la responsabilidad civil.
4.3)
Curatela especial en caso de oposicin de intereses
Puede ocurrir que en el ejercicio de las facultades de administracin del

patrimonio de los hijos que concede la patria potestad a los padres, se d el
caso de que se vean enfrentados los intereses patrimoniales de los bienes de
los hijos con los propios intereses de los padres. En estas circunstancias el
legislador ha previsto en el artculo 460 del Cdigo Civil la institucin de la
curatela especial por oposicin de intereses entre padres e hijos. Surgida la
oposicin de intereses, el encargado de designar el curador especial es el juez,
quien a peticin del padre o de la madre, del Ministerio Pblico, de cualquier
otra persona o de oficio, conferir el cargo al pariente a quien corresponda la
tutela legtima (7). A falta de ste, el consejo de familia elegir a otro pariente o
a un extrao.
4.4.) La sentencia casatoria
La sentencia casatoria nos sugiere algunas interrogantes, como fue
correcta la postura asumida por la Corte?, nos revela el uso apropiado de las
nociones jurdicas sustantivas y adjetivas?, o es que existe una grave

vulneracin del derecho al debido proceso de las hijas de los esposos Chu?
Como ya se ha sealado, de los hechos del caso, los esposos Luis
Felipe Chu Rubio y Emidia Esther Rapizza Daz de Chu otorgan en anticipo de
herencia un bien determinado a favor de sus menores hijas; este acto jurdico
es cuestionado por el banco demandante, entidad que interpone una demanda
de ineficacia de anticipo de legtima.
En el proceso las menores hijas de los esposos Chu no son
comprendidas ni como demandadas, ni son emplazadas, y tampoco se les
nombra un curador procesal. Para la Corte Suprema, ello no era necesario
porque vislumbra que los padres son los representantes legales de sus hijas,
en virtud a los incisos 6 y 7 del artculo 423 del Cdigo Civil, que seala que
son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad
representar a los hijos en los actos de la vida civil y administrar sus bienes. Nos
parece que lo correcto hubiera sido citar las normas pertinentes del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, que es la norma especfica aplicable al caso, como el
artculo 74 acpites f) y h), referidos acerca de las facultades de representacin
y administracin de los bienes.
Y por otro lado, la Corte casatoria entiende que no existe oposicin de
intereses de los esposos Chu con los intereses de sus menores hijas, estando
a que ellos han negado y contradicho la demanda de ineficacia de anticipo de
herencia, asimilando que la posicin de defensa de validez del acto jurdico de
anticipo de legtima tambin beneficiaba a las hijas, de ello se concluye, que
habindose defendido la validez del anticipo de herencia, los padres
demandados han revelado tener una comunidad de intereses con sus hijas.
En razn de ello, la Corte estima que, si bien las menores hijas de los
seores Chu no fueron sealadas como demandadas en el escrito de la
demanda, se entiende que la defensa que asumieron los padres de aqullas en
el proceso judicial de ineficacia de anticipo de herencia tambin las
comprenda. Por tanto, no exista posibilidad alguna de que hubiera oposicin
de intereses al sostenerse la defensa de las menores hijas, beneficiarias de
dicho acto de liberalidad.
Creemos que si bien, formalmente las menores hijas debieron ser
comprendidas como demandadas, esta omisin puede entenderse subsanada
por las mismas razones que expone la Sala casatoria y adems porque
consideramos que debi invocarse el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil, que consagra el principio de economa y celeridad procesales.
Si bien concordamos con la forma en que finalmente resuelve la Sala
Suprema (8) en ejercicio de sus facultades al resolver la causal alegada en
casacin, acerca del primer agravio in procedendo, y desestimarlo porque los
padres s actuaron como representantes legales de sus menores hijas,
creemos que era innecesario que la Corte sealara en el sptimo considerando
de la sentencia que,
...adems los demandados como representantes legales de sus

menores hijas estaban obligados a plantear la nulidad en la primera
oportunidad que tuvieron para hacerlo y solo lo han mencionado en el recurso
de casacin, por lo que se aplican a este caso el segundo y tercer prrafo del
artculo ciento setentids del Cdigo Procesal Civil.
Habiendo dejado la Corte establecido que no era imprescindible que las
menores hijas hubieran sido demandadas, o emplazadas con la demanda, o
nombrado un curador procesal que las represente procesalmente, porque la
sola actuacin de los padres demandados tambin les alcanzaba a las hijas, al
estar premunidos de las facultades de ser sus representantes legales; no tiene
sentido alguno dejar sealado que la nulidad se desestima porque los padres,
en tanto representantes legales, no denunciaron dicho vicio en la primera
oportunidad que tuvieron para hacerlo.
En otras palabras, si en dicho proceso de ineficacia de anticipo de
herencia, la participacin de los padres como demandados tambin
comprenda su actuacin como representantes de sus menores hijas, entonces
de qu nulidad se puede hablar?, aqu apreciamos una incoherencia en el
fallo de la Corte Suprema, pues segn nuestro parecer no habra ninguna
nulidad al respecto, y menos que hubieran podido denunciar los mismos
padres, ya que de hacerlo se hubieran cuestionado ellos mismos en su calidad
de representantes legales de sus hijas.
Finalmente, desestimado el primer agravio in procedendo, la Corte
ampara correctamente el segundo agravio al indicar, en el octavo considerando
que,
...en cambio la Sala Superior no ha resuelto la apelacin concedida sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida contra la resolucin que declar
infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante
concedida a fojas ciento doce, incumpliendo lo dispuesto por el artculo
trescientos sesentinueve del Cdigo Procesal Civil e incurriendo en la causal
de nulidad contemplada en el artculo ciento setentiuno de dicho Cdigo.
Empero, aun cuando la Sala de vista deber pronunciarse sobre la
apelacin del auto al que se hace referencia en la sentencia casatoria, sea cual
sea el tenor de lo que se resuelva, la afirmacin de la calidad de
representantes legales de los padres demandados ya ha quedado definida en
la sentencia bajo comentario, lo cual no podr ser enervado por la instancia
inferior.
Por ello, valorando globalmente la sentencia de casacin, estimamos
que salvo que en la instancia inferior se ampare la excepcin de falta de
legimitidad para obrar del demandante en el fondo este pronunciamiento
casatorio result adverso a la pretendida impugnacin de los recurrentes
demandados y padres de sus menores hijas, ya que quedara firme el sentido
del fallo de vista que declar fundada la demanda de ineficacia de anticipo de
legtima.
5)
CONCLUSIONES
Del anlisis desarrollado acerca de la ejecutoria casatoria bajo

comentario, presentamos a continuacin nuestras conclusiones: a) Que, la
institucin de la patria potestad tiene esencialmente carcter tuitivo, destinado
a la proteccin de la persona y bienes de los hijos; b) Que, la patria potestad es
un conjunto de derechos y deberes, de carcter recproco, que vincula
jurdicamente a los padres e hijos; c) Que, parte de la esfera de las
obligaciones que asumen los padres en ejercicio de la patria potestad, consiste
en la administracin de los bienes de los hijos as como su representacin
legal; d) Para los actos de disposicin de bienes de los hijos, los padres que
ejercen la patria potestad requieren autorizacin judicial; e) Que, la curatela
especial en caso de oposicin de intereses se presenta cuando al ejercer los
padres sus facultades de administracin de los bienes de los hijos, surge
oposicin de intereses patrimoniales de los bienes de los padres en relacin a
los bienes de los hijos; y f) En un proceso en el que se sostenga la ineficacia o
nulidad de un anticipo de legtima, la defensa de la validez y eficacia de dicho
acto jurdico por los padres beneficia a los hijos, a cuyo favor se otorg dicho
acto.
Lima, julio del 2002.
DERECHO CONCURSAL
VALIDEZ DE LA SIMULTANEIDAD DE ACUERDOS DE JUNTA
DESIGNACIN DE LIQUIDADOR Y APROBACIN Y SUSCRIPCIN DEL
CONVENIO DE LIQUIDACIN - Irma Elena Augusto Dioses
VALIDEZ DE LA SIMULTANEIDAD DE ACUERDOS DE JUNTA DESIGNACIN

DE LIQUIDADOR Y APROBACIN Y SUSCRIPCIN DEL CONVENIO DE
LIQUIDACIN (Irma Elena Augusto Dioses)
Tras el anlsis de la presente resolucin, la autora concluye que el criterio
expresado por la Sala respecto a la validez de la simultaneidad de los
acuerdos de junta de acreedores referidos a la designacin de entidad
liquidadora y a la aprobacin y suscripcin del convenio de liquidacin, que ha
sido recogido en el proyecto de la Ley General del Sistema Concursal, otorga
una mayor celeridad al procedimiento concursal y, por ende, a la liquidacin
del patrimonio del deudor, a efectos de una mayor cancelacin de los crditos
reconocidos conforme al convenio de liquidacin.
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
RESOLUCIN N 0393-1999/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 105-1997-CSA
PROCEDENCIA
:
COMISIN
DE
PATRIMONIAL DEL INDECOPI (LA COMISIN)
REESTRUCTURACIN
DEUDOR
(ARGENTUM)
ARGENTUM
IMPUGNANTE
SEOR GARCA)
MATERIA
CORPORACIN
:
S.A.
FERNANDO GARCA MORENO (EL
DERECHO CONCURSAL
IMPUGNACIN DE ACUERDOS
CONVENIO DE LIQUIDACIN
EXTRAJUDICIAL
LEGITIMIDAD PARA OBRAR
ACTIVIDAD
CONEXOS
FABRICACIN
DE
JOYAS,
ARTCULOS,
Sumilla: Se revoca la Resolucin N 2458-1999/CRP-INDECOPI emitida

por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI el 6 de agosto
de 1999, en cuanto declar infundada la impugnacin presentada por el seor
Fernando Garca Moreno contra los acuerdos adoptados en la sesin de la
Junta de Acreedores de fecha 23 de abril de 1999 y, reformando el
pronunciamiento, se declara improcedente dicha impugnacin.
La Sala determin que el seor Garca no es parte legitimada en el
procedimiento de insolvencia de Corporacin Argentum S.A. desde el 23 de
abril de 1999, fecha en que la entidad liquidadora se hizo cargo de la
representacin de la empresa en liquidacin, por lo que no se encontraba
legitimado para actuar en el procedimiento. Asimismo, se deja constancia que
la validez de los acuerdos adoptados en Junta de Acreedores no se ve
afectada por el hecho de haberse suscrito el convenio de liquidacin en el
mismo acto en que se design a la entidad liquidadora.
Lima, 12 de noviembre de 1999
I.
ANTECEDENTES
Mediante Resolucin N 002-97-CSA-INDECOPI/Exp-105 del 24 de junio

de 1997, la comisin declar la insolvencia de Argentum, procedindose a la
instalacin de la respectiva Junta de Acreedores el 25 de setiembre de 1997.
Luego de varias reuniones en las que se trat como tema de agenda el
destino de la empresa (1), en la reunin del 23 de abril de 1999 la Junta de
Acreedores acord la disolucin y liquidacin de dicha empresa. Asimismo, la
Junta design a Ordem S.A. en adelante Ordem como entidad liquidadora y
suscribi el convenio de liquidacin extrajudicial correspondiente.
El 4 de mayo de 1999, el seor Garca, en representacin de Argentum,
impugn los acuerdos adoptados en la sesin del 23 de abril de ese mismo
ao, argumentando que el presidente de la Junta debi convocar a Junta de
Acreedores dentro de los 20 das hbiles posteriores a la fecha de la Junta en
la que se design la entidad liquidadora, a fin de aprobar y suscribir el
Convenio de Liquidacin, para lo cual deba citar a la insolvente. En ese
sentido seal que el nombramiento de la mencionada entidad, la aprobacin y
suscripcin del convenio de liquidacin no podan realizarse en el mismo acto,
lo que haba efectivamente ocurrido en la junta impugnada. Del mismo modo, el
impugnante seal que no se le haba citado a dicha reunin.
Finalmente, el seor Garca manifest que de acuerdo a lo dispuesto en
el artculo 30 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en las Juntas de
Acreedores nicamente se podrn tratar los temas sealados en la agenda
respectiva, bajo sancin de nulidad, por lo cual, al no encontrarse dentro de los
puntos de agenda contenidos en el aviso de convocatoria uno referido a la
suscripcin del convenio de liquidacin, el acuerdo sobre este punto deba
declararse nulo.
Mediante Resolucin N 2458-1999/CRP-INDECOPI del 6 de agosto de

1999, la comisin declar infundada la impugnacin interpuesta por el seor
Garca, toda vez que en el aviso de convocatoria publicado s estaba
contemplado el punto referido a la aprobacin del convenio de liquidacin.
Asimismo, la comisin seal que la normatividad concursal no haba limitado
la posibilidad de que la Junta de Acreedores acuerde en un mismo acto la
designacin de la entidad liquidadora y la aprobacin y suscripcin del
mencionado convenio, siempre que tales temas estn contemplados en la
agenda. Por el contrario, el plazo a que se refiere la ley es un plazo mximo
luego del cual el convenio no podr ser aprobado ni suscrito, por lo que los
acuerdos adoptados al respecto en la Junta impugnada eran plenamente
vlidos.
La comisin indic que habiendo sido tema de agenda el destino de la
empresa, as como la designacin de la entidad liquidadora y la aprobacin y
suscripcin del convenio de liquidacin, estaban adecuadamente publicitados,
por lo que deba entenderse que los representantes de Argentum haban sido
informados acerca de la decisin que se sometera a debate. En tal sentido, la
comisin agreg que la asistencia del representante de la insolvente a dicha
junta dependa exclusivamente de su voluntad e inters respecto de la marcha
del proceso.
El 23 de agosto de 1999 el seor Garca apel la referida resolucin,
ratificndose en los argumentos de su impugnacin ante la comisin, excepto
en el punto referido a la informacin contenida en el aviso de convocatoria, por
lo que, mediante Resolucin N 2639/CRP-INDECOPI del 26 de agosto de
1999, la comisin concedi la apelacin interpuesta y orden elevar los
actuados a esta Sala.
II.
CUESTIN EN DISCUSIN
De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, la cuestin en

discusin consiste en determinar si el seor Garca se encuentra legitimado
para intervenir en este procedimiento en representacin de Argentum.
III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
De acuerdo a lo establecido en el artculo 67 del Decreto Legislativo N
845 (2), como consecuencia de la celebracin del Convenio de Liquidacin, los
gerentes de la insolvente cesan en sus funciones y la administracin de la
empresa recae en la entidad liquidadora designada por la Junta de Acreedores
para tal fin. La Junta de Acreedores, conformada por los acreedores de la
empresa y en virtud a los intereses que stos tienen sobre la gestin de la
misma, ya sea para reestructurarla o liquidarla, sustituye a los accionistas en la
toma de las decisiones.
Tal como lo ha sealado la Sala en anterior oportunidad, en el caso
especfico de un acuerdo de liquidacin extrajudicial, inmediatamente despus
de celebrado el Convenio de Liquidacin, la antigua administracin de la
insolvente cesa en sus funciones pasando automticamente el ejercicio de las
mismas a la entidad liquidadora. En este esquema, una vez producida la

transferencia, los administradores anteriores no pueden pretender seguir
ejerciendo representacin alguna en nombre de la insolvente (3).
En el caso bajo anlisis, el Convenio de Liquidacin de Argentum se
suscribi en la sesin de Junta de Acreedores del 23 de abril de 1999. En dicho
convenio intervino la designada entidad liquidadora Ordem, la misma que
desde ese momento ejerce la representacin legtima de la empresa por
mandato expreso de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En consecuencia, el seor Garca no ostenta representacin alguna de
Argentum para intervenir como parte en el presente procedimiento, por lo que
la comisin debi declarar improcedente la impugnacin presentada por el
impugnante (4).
III.1 Sobre la validez de los acuerdos adoptados en la Junta de
Acreedores del 23 de abril de 1999
Sin perjuicio de la improcedencia de la impugnacin presentada por el
seor Garca, en ejercicio de sus facultades para declarar las nulidades de
oficio que pudieran presentarse en el curso de los procedimientos
administrativos, la Sala considera conveniente evaluar si existe alguna causal
que pudiera dar lugar a la invalidez del acuerdo adoptado por la Junta de
Acreedores de Argentum del 23 de abril de 1997.
El seor Garca cuestion la validez de los acuerdos adoptados en su
Junta de Acreedores del 23 de abril de 1999, toda vez que, segn afirma, el
presidente de la Junta debi convocar a una nueva Junta de Acreedores dentro
de los 20 das hbiles posteriores a la realizacin de la Junta en la que se
design a la entidad liquidadora, para efectos de aprobar y suscribir el convenio
de liquidacin extrajudicial. Asimismo, indic que para ello, era adems
necesario contar con su presencia.
Para la resolucin del presente caso deben tenerse en consideracin las
formalidades que han sido previstas en la Ley de Reestructuracin Patrimonial
como requisitos de validez para la suscripcin del Convenio de Liquidacin.
El artculo 30 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial seala que en
las reuniones de Junta solo podrn tratarse los temas consignados en la
agenda publicada con la convocatoria, bajo sancin de nulidad, a menos que el
100% de los crditos reconocidos acuerde por unanimidad la introduccin de
temas nuevos (5).
El artculo 36 del mencionado cuerpo legal establece como requisitos
para la adopcin del Convenio de Liquidacin que, en primera convocatoria, se
alcance el voto favorable de ms del 66.6% del total de los crditos
reconocidos por la comisin, mientras que en segunda o tercera convocatoria
se requiere el voto de ms del 66.6% del total de los crditos asistentes a esa
reunin (6).
El artculo 60 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que

acordada la disolucin y liquidacin, la Junta cuenta con un plazo de 20 das
hbiles para reunirse nuevamente a efectos de aprobar y suscribir el respectivo
convenio de liquidacin de los bienes de la empresa, para lo cual adems
deber citarse tanto al insolvente como al liquidador (7).
El artculo 61 de la mencionada ley, por su parte, establece que el
convenio debe ser firmado por el presidente de la Junta de Acreedores en
representacin de todos ellos, por el representante de la comisin y por el
representante de la entidad liquidadora, siendo entonces el convenio oponible
incluso a aquellos que no estuvieron de acuerdo con su suscripcin o a los que
no estuvieron en dicho acto (8).
Debe observarse que, tal como lo expres la comisin en su
oportunidad, la Ley de Reestructuracin Patrimonial no contempla la restriccin
ni prohibicin alguna que determine que la Junta no pueda designar a la
liquidadora y celebrar el convenio de liquidacin en un mismo y nico acto,
siempre y cuando ambos temas sean puntos contenidos en la agenda de la
sesin de Junta en la que se llevan a cabo.
El plazo de veinte das hbiles previsto para la suscripcin del convenio
est orientado a otorgar seguridad a las decisiones de la Junta, debiendo
entenderse que se trata de una norma destinada a asegurar el desarrollo del
trmite de liquidacin de la insolvente, de tal forma que la decisin de
liquidacin adoptada por la Junta de Acreedores sea implementada lo antes
posible mediante la suscripcin del correspondiente Convenio de Liquidacin.
Tal plazo no constituye un requisito de validez toda vez que, como se
explic en los prrafos precedentes, el nico requisito para la validez de la
suscripcin del Convenio de Liquidacin extrajudicial es que sea aprobado con
la participacin de ms del 66.6% de los crditos y que haya sido tema de
agenda. Por ello debe interpretarse que el incumplimiento del plazo de veinte
das hbiles establecido para la suscripcin del Convenio de Liquidacin, no
constituye en realidad un hecho que pueda afectar la validez del convenio que
finalmente se suscribe con la aprobacin del porcentaje de acreedores
requerido para ello por la Ley (9).
En ese sentido, de las disposiciones de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial se desprende que la validez de los acuerdos adoptados en Junta
no se ve afectada en modo alguno por el hecho de que en la misma reunin en
la que se design a la entidad liquidadora se haya tambin aprobado y suscrito
el Convenio de Liquidacin extrajudicial de la insolvente, especialmente si
ambos temas figuraban en la agenda publicada en los avisos de convocatoria.
En consecuencia, la Sala considera que la adopcin de los acuerdos
alcanzados en la junta impugnada respet las formalidades establecidas en la
Ley de Reestructuracin Patrimonial, por lo que no adolece de ningn vicio de
nulidad.
La Sala tambin coincide con la comisin en que los puntos impugnados

en el presente procedimiento fueron debidamente publicitados en el aviso de
convocatoria a Junta, y que la insolvente estaba adecuadamente informada de
las decisiones que se discutiran en la sesin de Junta de Acreedores del 23 de
abril de 1999. Por ello, debe considerarse que los representantes de Argentum
fueron debidamente citados al igual que el resto de acreedores, pues de
acuerdo al mencionado artculo 60 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
no existe formalidad especfica alguna que determine que la citacin al
insolvente, para efectos de aprobar y suscribir el Convenio de Liquidacin,
deba ser efectuada por un medio distinto del de la propia convocatoria.
Finalmente, debe entenderse que, dado que los representantes de
Argentum fueron adecuadamente citados a la Junta de Acreedores del 23 de
abril de 1999 y no asistieron a ella, el Convenio de Liquidacin suscrito en la
mencionada reunin le es oponible, en virtud de lo establecido en el citado
artculo 61 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, toda vez que la ausencia
del representante de la insolvente no determina la imposibilidad de suscribir el
referido convenio, ni mucho menos invalida la efectiva suscripcin del mismo.
En virtud de los argumentos expuestos esta Sala considera que los
acuerdos adoptados en la Junta de Acreedores de fecha 23 de abril de 1999,
no se ven afectados en modo alguno por el hecho de que la Junta haya
realizado en un solo acto la designacin de la entidad liquidadora y la
celebracin del respectivo Convenio de Liquidacin, sin contar con la presencia
de la insolvente en dicha reunin.
IV.
RESOLUCIN DE LA SALA
Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto revocar la

Resolucin N 2458-1999/CRP-Indecopi emitida por Comisin de
Reestructuracin Patrimonial del Indecopi el 6 de agosto de 1999, que declar
infundada la impugnacin presentada por el seor Fernando Garca Moreno
contra los acuerdos adoptados en la Junta de Acreedores celebrada el 23 de
abril de 1999, declarando improcedente la mencionada impugnacin.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzales,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de
Cevallos Madueo, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
I.
SITUACIONES CONCURSALES ANALIZADAS
1.1. Representacin de la insolvente durante el procedimiento de

reestructuracin patrimonial y de liquidacin extrajudicial
1.1.1. Reestructuracin patrimonial
Luego que la Junta de Acreedores en su calidad de ente supremo del

procedimiento concursal acuerda la reestructuracin del patrimonio de la
insolvente, procede a votar por la continuacin del mismo rgimen de
administracin, por un rgimen mixto o por uno nuevo (10).
Consideramos que estas dos opciones finales tienen como objetivo:
apostar por la reestructuracin pero con la participacin de un renovado factor
humano que goce (an relativamente) de mayor confiabilidad y credibilidad por
parte de la Junta (en realidad, de la mayora de los acreedores) y que le
permita vislumbrar mejores posibilidades en la recuperacin de los crditos
pendientes con la ejecucin del Plan de Reestructuracin.
De modo que, si as se pacta,
una vez designado el nuevo
administrador, ste sustituye de pleno derecho en sus facultades legales y
estatutarias, sin reserva ni limitacin alguna, a los directores, representantes
legales y apoderados de la empresa, pudiendo celebrar toda clase de actos y
contratos que fueran necesarios para lograr la recuperacin econmica y
financiera de sta, segn lo establecido por el acuerdo de la Junta. Ello implica
entonces quitarles el poder a los representantes de la empresa: el poder de
disposicin del patrimonio deudor y de la adopcin de las decisiones respecto a
la marcha del negocio o a los aspectos que influan en ella.
Por otro lado, si se opta por un rgimen mixto, la Junta designar a la o
las personas que ocuparn los cargos administrativos y directivos, quedando
as definidas sus facultades (11). Al respecto, puede suceder que: a) la
insolvencia de la empresa se deba principalmente a factores externos, ajenos a
la administracin, situacin que por voluntad de la Junta no amerite un cambio
de rgimen sino uno mixto o incluso la continuacin del mismo; que, b) por una
maximizacin en los resultados, sea beneficioso mantener parte de la anterior
administracin, pues es sta quien conoce el manejo del negocio y cuenta con
un valioso know how que acompaado de un eficiente grupo humano pueda
otorgar resultados alentadores y; entre otros; que, c) los costos se incrementen
considerablemente con la contratacin de una nueva administracin, los cuales
la Junta no est dispuesta a asumir; sin embargo apostar por la
reestructuracin en un primer momento puede resultar ms conveniente (quiz
esperanzador) que la liquidacin, razn por la cual se opta por mantener el
mismo rgimen, pero con la intervencin de veedores (algunos acreedores).
Retornando al tema materia de anlisis, el Proyecto de Ley General del
Sistema Concursal, en adelante el Proyecto, cumple con precisar que los
representantes designados por la Junta en el procedimiento de
reestructuracin, gozan de las facultades generales y especiales de
representacin establecidas en el Cdigo Procesal Civil desde el momento de
su designacin, salvo acuerdo en contrario (12). Aunque cabe la antelacin en
el goce de dichas facultades a favor de una nueva administracin nombrada en
sede judicial, en virtud del artculo 35 del Proyecto (13), iniciativa que
consideramos pertinente por estar debidamente justificada (los hechos nos lo
indican: la disposicin del patrimonio por parte del insolvente dentro del
procedimiento concursal), no obstante discrepar con la denominacin de
medida autosatisfactiva, con lo complejo que pueden llegar a ser los requisitos
de admisibilidad y con el rgano que lo dicta (el cual hasta ahora se muestra
reacio a esta clase de medidas cautelares), pues a nuestro criterio, si para
bien o para mal, el sistema concursal peruano es administrativizado, entonces
es la autoridad concursal la competente para ejecutarla (14), adems de ser el
rbitro del sistema y la que mejor lo conoce y maneja, evitando que se pierda el
control del mismo y que se expanda cada vez ms hasta caer en inmanejable
(15).
Al margen de ello, dentro del procedimiento de reestructuracin
patrimonial, si la Junta elige a una nueva administracin o a una mixta que
implica renovacin parcial, desde su nombramiento cesan las funciones de los
anteriores representantes, careciendo a partir de entonces de representacin
para actuar en nombre del insolvente en cualquier instancia judicial, arbitral o
administrativa, resultando nulo todo acto o contrato celebrado una vez cesados,
salvo que se pruebe la buena fe del tercero interviniente (16).
1.1.2. Disolucin y liquidacin extrajudicial
A diferencia de lo que sucede en el procedimiento de reestructuracin
patrimonial, en el procedimiento de disolucin y liquidacin extrajudicial, recin
con la suscripcin del Convenio de Liquidacin, los directores, gerentes y otros
administradores de la insolvente cesan en sus funciones, quedando privados
del derecho de administrar los bienes de sta; siendo
reemplazados por el liquidador elegido por los acreedores en sesin de Junta
(17).
Si se designara como liquidador a una persona jurdica, en el Convenio
de Liquidacin se especificar a la persona natural o naturales en la o las que
recaer a la funcin de representacin del insolvente durante el procedimiento
de liquidacin.
1.1.3. Transicin de reestructuracin a liquidacin
Si, habindose acordado la reestructuracin, la Junta opta por disolver y
liquidar el patrimonio, la representacin de la insolvente recaer en el liquidador
designado para tal efecto, desde la suscripcin del Convenio de Liquidacin
(18).
1.2
concursal
Legtimo inters del insolvente para participar en el procedimiento
Pues bien, de acuerdo a lo expuesto en el numeral precedente, el

representante legal del insolvente cesa en sus funciones desde el
nombramiento del nuevo administrador (en caso de reestructuracin) o desde
la suscripcin del Convenio de Liquidacin o Convenio Concursal (en caso de
liquidacin o concurso de acreedores, respectivamente). As, lo declar la
resolucin sub examine: En consecuencia, el seor Garca no ostenta
representacin alguna de Argentum para intervenir como parte en el presente
procedimiento, por lo que la comisin debi declarar improcedente la
impugnacin presentada por el impugnante.
Sin embargo, si bien el cesado representante del insolvente lgicamente

carece de representacin para impugnar actos administrativos y acuerdos de
Junta, s tiene un legtimo inters (19) en la buena marcha del procedimiento
concursal, al que le denominamos inters intrnseco justificado en la calidad
que alguna vez tuvo (y que an tiene hasta que se inicie la liquidacin) de
sujeto titular del patrimonio involucrado en aqul (20). Es natural que, a veces
nos encontremos con insolventes que se autoimponen la funcin de
fiscalizadores del buen proceder del liquidador dentro de lo pactado en el
convenio (con el que incluso discrepan), pues en la situacin impensable de
acuerdo a nuestra realidad, que existiera un remanente, ste ser oblado a su
favor. Por todo lo cual, tienen derecho a denunciar actos ilegales que pudieran
configurarse en el ter procedimental, el abuso que pudieran ejercer las
mayoras sobre las minoras y una supuesta desnaturalizacin del sistema por
qu privarlo?
Es innegable que sus escritos sern declarados improcedentes por
carecer de representacin, la que ser entendida por la autoridad concursal
como carencia de legitimidad para obrar, ntese la legalidad imperante del
sistema que tiene su sustento en la limitacin para cualquier sujeto que
pretenda apersonarse invocando nulidades por cualquier cosa. No obstante lo
cual, igual sern materia de anlisis y evaluacin por parte de la autoridad
concursal, bajo la denominacin de supuestos vicios que pudieran acarrear
una nulidad de oficio. As, se colige de la resolucin en comentario: Sin
perjuicio de la improcedencia de la impugnacin presentada por el seor
Garca, en ejercicio de sus facultades para declarar las nulidades de oficio que
pudieran presentarse en el curso de los procedimientos administrativos, la Sala
considera conveniente evaluar si existe alguna causal que pudiera dar lugar a
la invalidez del acuerdo adoptado por la Junta de Acreedores de Argentum del
23 de abril de 1999.
De lo argumentado, se desprende la vital importancia de la labor
desplegada por la autoridad concursal como consecuencia de una denuncia de
vicio o vicios existente o existentes en un acuerdo o acuerdos, adoptados en
Junta de Acreedores, consistente en la verificacin de la configuracin de aqul
o aqullos, para lo cual deber utilizar su criterio valorativo otorgando primaca
a los objetivos del sistema concursal, manteniendo la confiabilidad y
predictibilidad del mismo y declarando la nulidad correspondiente.
1.3
Designacin de entidad liquidadora y suscripcin del convenio de
liquidacin: simultaneidad de actos vlidos
Una de las crticas que recibe el procedimiento orientado al concurso
constituye la demora de su tramitacin, elevando los costos en que incurren
los sujetos intervinientes. Quiz si existiera mayor celeridad habra mayor
aceptacin del sistema.
El caso contenido en la resolucin bajo anlisis hace alusin a un
acuerdo de Junta que resulta nulo a criterio del insolvente al haberse
designado a la entidad liquidadora, y aprobado y suscrito el Convenio de
Liquidacin en una misma sesin debidamente publicitada, cul sera la

norma transgredida? Ninguna. Cul sera el perjuicio ocasionado? Ninguno.
Si bien el art. 60 de la LRP seala veinte das hbiles posteriores al
acuerdo de disolucin y liquidacin para que la Junta se rena con la finalidad
de aprobar y suscribir el Convenio de Liquidacin, ello no es bice para sealar
que en caso contrario, es decir: a) si se acuerda liquidar, se designa al
liquidador y se aprueba y se suscribe el Convenio de Liquidacin; o si b)
posterior al acuerdo de liquidar se designa al liquidador y se aprueba y suscribe
el Convenio de Liquidacin; aquellos acuerdos incurriran en causual de
nulidad. Pues dicho artculo tiene su sustento en la celeridad procedimental,
regulndose un plazo preclusivo de veinte das hbiles sin el cual se alargara
ilimitadamente la suscripcin del Convenio de Liquidacin. De manera que,
adoptados dichos acuerdos, simultneamente se cumple con la finalidad de la
norma.
Acerca de ello, el proyecto regula taxativamente la facultad de la Junta
de Acreedores para decidir respecto de la eleccin de sus autoridades; tomar la
decisin sobre el destino del deudor; aprobar el rgimen de administracin o
designar al Liquidador, de ser el caso; aprobar el Plan de Reestructuracin o el
Convenio de Liquidacin, de ser el caso, y nombrar al Comit de Junta de
Acreedores, as como delegar facultades (21).
Por lo expuesto, nos adherimos a lo expresado por la Sala: La Ley de
Reestructuracin Patrimonial no contempla restriccin ni prohibicin alguna
que determine que la Junta no pueda designar a la liquidadora y celebrar el
convenio de liquidacin en un mismo y nico acto, siempre y cuando ambos
temas sean puntos contenidos en la agenda de la sesin de junta en la que se
lleven a cabo.
Asimismo, a nuestro criterio, en la suscripcin del Convenio de
Liquidacin la presencia de la insolvente persona jurdica o persona natural
resulta inoficiosa, aunque respecto a esta ltima (persona natural sujeta al
rgimen de empresa) existe una disposicin legal que de acuerdo a la
interpretacin podra supeditar la validez del convenio a la suscripcin por parte
de aquella (22), disposicin que ser derogada por la nueva ley.
As, se tendr vlidamente notificada a la insolvente con la publicacin
de la convocatoria, cumplindose lo regulado por el artculo 60 de la LRP. Tal y
conforme lo fundamenta la Sala: Por ello, debe considerarse que los
representantes de Argentum fueron debidamente citados al igual que el resto
de acreedores, pues de acuerdo al mencionado artculo 60 de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, no existe formalidad especfica alguna que
determine que la citacin al insolvente, para efectos de aprobar y suscribir el
Convenio de Liquidacin, deba ser efectuada por un medio distinto del de la
propia convocatoria.
III. A MANERA DE CONCLUSIN
El criterio esbozado en la resolucin comentada respecto a la

validez de la simultaneidad de los acuerdos de Junta de Acreedores referidos a
la designacin de entidad liquidadora y la aprobacin y suscripcin del
Convenio de Liquidacin han sido recogidos por el Proyecto de Ley General del
Sistema Concursal en su artculo 50 numeral 50.4. Lo que conlleva a otorgar
mayor celeridad al procedimiento concursal y, por ende, a la liquidacin del
patrimonio del deudor orientada a conseguir una mayor cancelacin de los
crditos reconocidos segn lo plasmado en el Convenio de Liquidacin.
La impugnacin de los acuerdos de Junta de Acreedores
orientada a su declaracin de nulidad a cargo del superior jerrquico debe
sustentarse obligatoriamente en el incumplimiento de las formalidades legales,
la inobservancia de las disposiciones contenidas en el ordenamiento jurdico, o
en el ejercicio abusivo de un derecho. De lo contrario el insolvente, quien a su
vez carece de representacin una vez suscrito el Convenio de Liquidacin,
perder tiempo, dinero y lo ms importante credibilidad.
La nulidad de oficio constituye un excelente filtro para depurar las
impurezas que hayan traspasado la primera calificacin de la autoridad
concursal o que pretendan hacerlo a travs de un acuerdo de Junta, en la que
si bien impera la mayora, sta no debe transgredir inescrupulosamente las
normas de orden pblico, de naturaleza concursal. Es por ello que cualquier
sujeto con legtimo inters en la buena marcha del procedimiento puede
denunciar la existencia de vicios ante la autoridad concursal, quien previa
verificacin de su configuracin y anlisis concienzudo-valorativo declarar la
nulidad de parte o de oficio del acuerdo de Junta de Acreedores, segn el caso.
LA CAUSAL DE RENOVACIN DE CUADROS EN LA POLICA NACIONAL
DEL PER - UNA AFECTACIN AL DEBIDO PROCESO Y A LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DE LA PERSONA - Juan Jos Santivez Antnez
LA CAUSAL DE RENOVACIN DE CUADROS EN LA POLICA NACIONAL

DEL PER - UNA AFECTACIN AL DEBIDO PROCESO Y A LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DE LA PERSONA (*) (Juan Jos Santivez Antnez (1))
A continuacin, se comenta una de las tantas resoluciones emanadas del
mximo tribunal constitucional, sobre la inadecuada aplicacin de la causal
denominada De Renovacin de Cuadros, a los miembros de la Polica
Nacional del Per. Aquella viene siendo utilizada, desde aos atrs, como
mecanismo de pase de la situacin de actividad a la situacin de retiro efectivo
del servicio, afectando los derechos del polica, contemplados en la
Constitucin del Estado y los Tratados Internacionales.
EXP. N 250-2000 AA/TC - LIMA
PABLO EMILIO VILA AGUAYO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los seis das del mes de setiembre de dos mil, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde,
Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por don Pablo Emilio vila Aguayo
contra la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada
en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
doscientos siete, su fecha treinta de diciembre de mil novecientos noventa y
nueve, que declar improcedente la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES:
Don Pablo Emilio vila Aguayo, coronel de la Polica Nacional del Per,
interpone Accin de Amparo contra el Ministerio del Interior por violacin de sus
derechos constitucionales a la igualdad y al debido proceso.
El demandante alega que fue pasado a la situacin de retiro por la

causal de renovacin, mediante la Resolucin Suprema N 0816-98-IN/PNP, de
fecha veintiocho de diciembre de mil novecientos noventa y ocho. Manifiesta
que su pase a la situacin de retiro fue arbitraria, pues en mrito a su
desempeo profesional fue designado como participante del XIX Curso de
Orden Interno a realizarse en el Instituto de Altos Estudios Policiales, y porque
en el grado de coronel de la Polica Nacional del Per no tena ms de dos
aos, y, adems, se encontraba dentro del lmite de edad.
El Procurador Pblico del Ministerio del Interior encargado de los
asuntos judiciales de la Polica Nacional solicita que se declare improcedente la
demanda, ya que: a) El demandante no ha agotado la va administrativa, pues
no ha interpuesto recurso de reconsideracin; b) El pase a la situacin de retiro
por la causal de renovacin fue adoptado conforme a ley; y c) Tal causal para
pasar al retiro a un oficial de la Polica Nacional del Per, al no constituir el
resultado de ningn procedimiento administrativo disciplinario, no requiere que
se permita al demandante el ejercicio de su derecho de defensa.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico de Lima, con fecha treinta y uno de mayo de mil novecientos noventa y
nueve, declar improcedente la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa e improcedente la demanda, por considerar, principalmente, que
el pase a la situacin de retiro fue dictado por una autoridad competente y
conforme a ley.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha treinta de diciembre de mil
novecientos noventa
y nueve, confirma la apelada, por considerar,
principalmente, que el pase a la situacin de retiro ha sido dictado
respetndose el procedimiento establecido en el artculo 53 del Decreto
Legislativo N 745. Contra esta Resolucin, el demandante interpone Recurso
Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1.
Que, conforme se acredita del petitorio contenido en la demanda,
el objeto de sta es que se declare no aplicable para el demandante la
Resolucin Suprema N 0816 98-IN/PNP y, en consecuencia, se ordene su
reincorporacin a la situacin de actividad de la Polica Nacional del Per, en el
grado de coronel de la Polica Nacional del Per.
2.
Que, por consiguiente, y a fin de que pueda ingresarse a dilucidar
las cuestiones de fondo que el recurso extraordinario entraa, el Tribunal
Constitucional considera necesario recordar nuevamente su doctrina segn la
cual la determinacin de si un acto causa agravio o no a un derecho
constitucional, no se deriva necesariamente del hecho de que ste fuera
expedido en transgresin de la normatividad que lo regula, pues puede haber
sido expedido perfectamente de conformidad con la ley y los reglamentos y, al
mismo tiempo, afectar derechos constitucionales. En consecuencia, si el Juez
constitucional es el llamado a hacer las veces de garante de los derechos
fundamentales, en el ejercicio de su actividad jurisdiccional debe exigrsele que

el razonamiento que lo lleve a estimar o desestimar una pretensin tenga que
realizarse a partir del derecho constitucionalmente declarado, y no desde la
legalidad (o no) que se haya podido observar en la actuacin administrativa
cuestionada.
3.
Que, en el caso de autos, la afectacin de los derechos
constitucionales alegados por el demandante no se deriva del hecho de que se
haya seguido un procedimiento distinto al reglamentado al momento de
aprobarse el pase a la situacin de retiro, cuestin que, por otra parte, ni
siquiera se ha expresado al momento de calificarse la supuesta lesividad del
acto impugnado, sino, como se ha afirmado en la demanda, de que al no
haberse posibilitado su derecho de defensa y no encontrarse motivada la
Resolucin Suprema N 0816-98-IN/PNP, con ello se habra afectado al
derecho al debido proceso.
4.
Que, por tanto, y con el fin de dilucidar el fondo de la controversia
constitucional, el Tribunal Constitucional entiende que la ausencia de
motivacin de la Resolucin Suprema N 0816-98-IN/PNP no puede
entenderse como una situacin jurdica contraria al derecho al debido proceso,
dado que esta modalidad de pase a la situacin de retiro no es consecuencia
de que al demandante se le haya realizado un procedimiento administrativo de
carcter disciplinario, en el que la decisin tomada tenga como causa el hecho
de no haberse desvirtuado la comisin de determinadas faltas imputadas y en
el seno de un procedimiento preestablecido en la ley, para cuyo caso el
Tribunal Constitucional tiene sentada como doctrina la necesidad de respetarse
el conjunto de derechos mnimos que forman parte integrante del derecho al
debido proceso, como condicin sine qua non de validez de la decisin
administrativa que se pueda tomar. Muy por el contrario, el Tribunal
Constitucional entiende que la atribucin legal de pasar a la situacin de retiro
por la causal de renovacin se trata de una tpica potestad discrecional, y
desde esa perspectiva no condicionada, en lo que a la validez de su ejercicio
se refiere, al respecto del derecho al debido proceso, dada la libertad de
apreciacin y la oportunidad de tomar la decisin que la norma concede al
rgano administrativo.
5.
Que, planteado de esta manera el problema, ello tampoco quiere
decir que las decisiones tomadas al amparo del ejercicio de las potestades
discrecionales no puedan ser objeto de revisin judicial a travs del proceso de
amparo ya que, segn se sabe, solo se han establecido constitucionalmente
como restricciones para evaluar el acto lesivo, los casos de amparo directo
contra leyes y contra resoluciones judiciales que emanen de un proceso
regular, y no as de los actos que son materia de este proceso, pues es obvio
que una de las garantas clsicas de la formulacin del Estado de Derecho es
que las decisiones administrativas que causen agravio a un derecho o inters
tengan que ser enjuiciadas por los tribunales de justicia, an tratndose de
actos dictados en ejercicio de una potestad discrecional, en cuanto la
competencia de apreciar con libertad la oportunidad o conveniencia de la
adopcin de una decisin administrativa, definitivamente no autoriza actuar con
arbitrariedad.
6.
Que, desde este punto de vista, a juicio del Tribunal
Constitucional, un acto administrativo dictado al amparo de una potestad
discrecional legalmente establecida resulta arbitrario tanto cuando expresa el
capricho individual de quien titulariza la competencia administrativa como
cuando el rgano administrativo, al adoptar la decisin, no motiva o expresa
las razones que llevan a la Polica Nacional del Per a adoptar tal decisin.
Motivar una decisin, en ese sentido, no es expresar nicamente al amparo de
qu norma legal se expide el acto administrativo, sino, fundamentalmente,
expresar las razones de hecho y el sustento jurdico que justifican la decisin
tomada.
7.
Que, en el caso de autos, y segn es posible de observarse de la
Resolucin Suprema N 0816-98-IN/PNP, la administracin policial no slo no
ha cumplido con motivar la decisin adoptada, sino que, simultneamente, al
haberse truncado la carrera profesional del demandante como coronel de la
Polica Nacional del Per, se ha afectado su derecho constitucional al trabajo.
8.
Que, finalmente, y como ya es reiterada jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, no procede el abono de las remuneraciones dejadas de
percibir como consecuencia del pase al retiro del demandante, pues stas
representan el pago al trabajo efectivamente realizado; as como tampoco
procede, por las especiales circunstancias del caso, la aplicacin del artculo 11
de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada de Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas doscientos siete, su fecha treinta de diciembre de mil
novecientos noventa y nueve, que confirmando la apelada declar
improcedente la demanda, reformndola, declara FUNDADA la Accin de
Amparo y, en consecuencia, inaplicables, para el caso concreto del
demandante, los efectos de la Resolucin Suprema N 0816-98-IN/PNP, su
fecha veintiocho de diciembre de mil novecientos noventa y ocho; ordena se
restituya al demandante a la situacin de actividad en el grado de coronel de la
Polica Nacional del Per, restituyndosele los derechos y beneficios que
corresponden al grado. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en
el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE ; NUGENT; GARCA
MARCELO
I.
INTRODUCCIN
Cada ao, en el mes de diciembre, el Director General de la Polica

Nacional entrega al Ministro del Interior la propuesta elaborada por un
Consejo de Calificacin que contiene los nombres de los Oficiales que, a
criterio desconocido por los propios miembros de la organizacin policial,
deben ser invitados al retiro efectivo de servicio bajo el uso de la causal de
Renovacin de Cuadros. Posteriormente, dicha lista es elevada al Ejecutivo
para su rbrica y promulgacin.
Tristemente, estas propuestas son dadas bajo un marco de vulneracin
de los derechos fundamentales de las personas, careciendo de procedimientos
y utilizando criterios subjetivos que de ninguna manera avalan la legalidad de
tales decisiones que, en la mayora de ocasiones, afectan a Oficiales con hojas
de servicios intachables (2).
El Tribunal Constitucional ha resuelto, en reiteradas oportunidades,
declarar fundados diversos procesos de amparo cuya controversia fue la
aplicacin de la causal de Retiro por Renovacin de Cuadros a miembros de la
Polica Nacional del Per; anlisis que aportamos en este trabajo. Lo que
resulta cuestionable es que el Estado contine haciendo valer dicha causal
bajo los procedimientos que ya han sido castigados por el Supremo Tribunal.
Ms an, pretende ignorar la existencia del Informe Defensorial N 56
(3), elaborado por la Defensora Especializada en Asuntos Constitucionales de
la Defensora del Pueblo, cuyas conclusiones compartimos.
En definitiva, a pesar de todos estos cuestionamientos, dicha causal
sigue operando, lo que consideramos un quebrantamiento al Estado de
Derecho y la vulneracin ms burda de los derechos fundamentales
consagrados en la Constitucin del Estado y de los Tratados Internacionales
suscritos por el Per, a los que cada integrante de la Polica Nacional del Per
tiene legtimo derecho.
II.
LA CAUSAL DE RENOVACIN DE CUADROS. EL DECRETO
LEGISLATIVO 745 Y LA LEY 27238
El Decreto Legislativo 745 del 8 de noviembre de 1991, Ley de Situacin
del Personal de la Polica Nacional del Per, pretendi redefinir los derechos y
obligaciones de sus miembros, en funcin a su categora jerarqua, grado y
empleo. En virtud de ello, consagra en el Captulo V, El Retiro, que es la
situacin adquirida por el personal policial cuando es apartado definitivamente
del servicio.
Dentro de las causales que dicha ley establece se encuentra la de
renovacin, marcando que con el fin de procurar la renovacin constante de
los cuadros de Personal, podrn pasar a la situacin de Retiro por la causal de
renovacin , Oficiales Policas y de Servicios de los grados de Causal de
Renovacin... de acuerdo a las necesidades que determine la Polica Nacional
del Per....
Aquella norma no manifest ms nada. No sealaron bajo qu criterio se

estableceran las necesidades del servicio ni tampoco cules deberan ser las
ponderaciones utilizadas para examinar cada expediente y adoptar la decisin
de quines, y quines no, deberan pasar a la situacin de retiro por dicha
causal.
Aos ms tarde se expedira la Ley N 27238, Ley Orgnica de la Polica
Nacional del Per, que seala en su artculo 32: El pase a la situacin de
retiro por renovacin se efecta en base a una propuesta que elabora el
Consejo de Calificacin y que el Director General de la Polica Nacional del
Per presenta al Ministro del Interior.
Ninguna ley ha establecido cules son los criterios objetivos que deben
primar en dicho proceso de calificacin dejando al libre albedro del comando
institucional, la manipulacin indiscriminada de la renovacin, que les ha valido
para vulnerar, en indistintas oportunidades, los derechos constitucionales de
Oficiales subalternos.
Dicha causal ha sido, desde sus inicios, vilmente utilizada para emitir
Resoluciones sin mayores fundamentos, aduciendo que al encontrarse en la
ley constituye una facultad discrecional del Estado establecer, a travs de ella,
los Oficiales que pasan al retiro efectivo del servicio. Sin embargo, es
necesario aclarar que toda facultad discrecional del Estado encuentra sus
lmites en la Constitucin Poltica.
Justamente, la presente decisin jurisdiccional aclara una vez ms que
toda facultad discrecional causa agravio tanto cuando expresa un capricho
individual de quien titulariza la competencia administrativa como cuando el
rgano administrativo, al adoptar la decisin, no motiva o expresa las razones
que llevan a la Polica Nacional del Per a adoptar tal decisin.
Pero, qu ha pretendido el legislador al establecer la causal de
renovacin de cuadros?
RENOVACIN es la accin y efecto de Renovar, que significa trocar una
cosa vieja, o que ya ha servido, por una nueva. Por tanto se puede llegar a la
conclusin inmediata de que se pretendi normar el retiro del servicio efectivo
de aquellos Oficiales que no cuentan con mayores expectativas dentro de la
Institucin, por encontrarse constantemente inaptos para los procesos de
ascensos,
ya sea por lmite de edad
en el rango o por falta de
perfeccionamiento.
Consecuentemente, esta causal no debera ser utilizada para sustraer
de las filas de la institucin policial a Oficiales que mantienen expectativas de
surgimiento, proyeccin institucional y que cuentan con los requisitos
necesarios para continuar ascendiendo a los grados superiores. No obstante,
ella ha sido aplicada en muchas oportunidades para eliminar a Oficiales con
excelentes fojas de servicio, amparados en la discrecionalidad otorgada.
Asimismo, ha sido usada arbitrariamente como mecanismo de amenaza y
venganza por discrepancias con los altos mandos, incluso aquellas de mbito
personal.
Es importante recalcar que la Causal de Renovacin de Cuadros es
aplicada sobre la base de criterios subjetivos; pero bajo ningn criterio objetivo.
Es decir, que ella se aplica a partir de propuestas de un supuesto Comit de
Evaluacin, que en la realidad no evala nada, y en donde NO OPERA ningn
tipo de calificacin ni proceso, es decir que la decisin es al libre albedro de
sus integrantes, lo que constituye una violacin indudable a los derechos
fundamentales de las personas (4). Prueba de ello es la inexistencia de
documentos pblicos que comprueben verazmente el anlisis realizado a la
currcula de cada uno de los Oficiales sugeridos, ni tampoco, alguno que
seale bajo qu criterios fue elaborada dicha propuesta.
Ello ha sido apreciado por el Tribunal Constitucional, generando que ste
declare fundados procesos de amparo, expresando la inaplicabilidad de las
Resoluciones que no se encontraban debidamente fundamentadas, tanto con
argumentos de hecho como con argumentos de derecho, y cuyas decisiones
no se sustentaban en el estudio detallado de la HIBO (5) de cada Oficial.
III.
DERECHOS CONSTITUCIONALES VS. POLICA NACIONAL-LA
DEFENSA DEL ESTADO. EL DEBIDO PROCESO, EL DERECHO AL
TRABAJO Y A LA IGUALDAD. UN ANLISIS JURISPRUDENCIAL
1.
De la sujecin de los miembros de la Polica Nacional a los
derechos fundamentales
Resulta importante instituir que, si bien los miembros de la Polica
Nacional del Per se rigen por sus propios estatutos y reglamentos, ello no
significa de ninguna manera que estn desprotegidos por la Constitucin del
Estado. Mas an cuando su propia Ley Orgnica establece en el apartado 9)
del artculo 36: Son derechos del personal policial... 9. Los dems reconocidos
por la Constitucin y las leyes.
Este ao el propio Estado ha reconocido, una vez ms, la proteccin
que otorga la Carta Magna a los miembros de la Polica Nacional del Per, al
sealar en la Resolucin Ministerial N 186-2002-IN/0102 del siete de febrero
que ...las normas internacionales sobre derechos humanos otorgan un marco
para el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona que le
corresponden tambin al miembro de la Polica Nacional en su condicin de
persona humana....
Considerbamos vital para nuestro estudio esclarecer esta controversia
puesto que en varias oportunidades el Estado habra pretendido eludir su
responsabilidad frente a los afectados bajo una incorrecta interpretacin del
artculo 168 de la Constitucin del Estado que alude: Las leyes y los
reglamentos respectivos determinan la organizacin, las funciones, las
especialidades, la preparacin y el empleo; y norman la disciplina de las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional.
Frente a ello, debemos sealar que todas esas consideraciones han sido
tratadas, tanto por el Decreto Legislativo 745 como por la Ley 27238.
Especial consideracin debemos brindar al Captulo IV del Decreto
Legislativo 745, puesto que al referirse al empleo trata sobre el desempeo de
una funcin efectiva que se encomienda al personal segn su grado y de
acuerdo a los respectivos grados de organizacin. Es decir, es el
nombramiento de personal efectuado para cada puesto especfico y sus
respectivos cambios segn las necesidades del servicio.
En virtud de ello y para avalar nuestra posicin, conviene recordar la
sentencia del Tribunal Constitucional del 20 de mayo del 2000 sobre el
expediente 748-99-AA/TC, que prescribe: Si bien las leyes y reglamentos
respectivos determinan, entre otros aspectos, la organizacin, funciones y
disciplina de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional conforme lo
establece el artculo 168 de la Constitucin Poltica del Estado, no es menos
cierto que dichas instituciones ni por supuesto, sus miembros, puedan quedar
al margen de los derechos fundamentales reconocidos por la misma Carta
Poltica.
2.
Del Principio del Debido Proceso
En la jurisprudencia actual, el Tribunal seala en sus considerandos 4,

5 y 6 la vulneracin al principio del debido proceso. Pero cmo afecta dicha
causal a ese principio constitucional?
La causal de Renovacin de cuadros es aplicada cada ao al amparo de
las facultades discrecionales otorgadas a favor del Estado. Sin embargo,
debemos precisar, una vez ms, que dichas facultades tienen su lmite en la
Constitucin Poltica, en donde se encuentran plasmados los dems derechos.
El debido proceso es la motivacin de las resoluciones en la que los
afectados deben conocer la informacin necesaria que permita conocer en qu
les afecta. Con respecto a ello, la resolucin del expediente 1043-99 AA/TC
sustent: Un acto administrativo dictado al amparo de una potestad
discrecional legalmente establecida resulta arbitrario (...) cuando el rgano
administrativo, al adoptar la decisin, no motiva o expresa las razones que
llevan (...) a adoptar tal decisin. Motivar una decisin en ese sentido, no es
expresar nicamente al amparo de qu norma legal se expide el acto
administrativo, sino, fundamentalmente expresar las razones de hecho y el
sustento jurdico que justifican la decisin tomada.
Al mismo tiempo, deben respetarse el conjunto de derechos mnimos
que forman parte integrante del derecho al debido proceso, como condicin
sine qua non de validez de la decisin administrativa que se acoja; la facultad
discrecional del Estado por tanto no significa el aval del actuar arbitrario que
pudiera generarse.
Por lo dems, de conformidad con el artculo 1 de la Constitucin, el
actuar del Estado debe ser conforme al principio de interdiccin de la
arbitrariedad. Ello significa que las resoluciones emanadas del jus imperium del
Estado deben estar debidamente motivadas en funcin de sus intereses,
respetando los procedimientos que por ley se instauren y los derechos
fundamentales protegidos.
Como bien lo ha sealado el Tribunal Constitucional en reiterada
doctrina, con respecto al expediente 091-98-AA/TC: Que, en consecuencia,
este Tribunal estima que al no haberse respetado el derecho constitucional al
debido proceso administrativo, y por el hecho de que el cuestionado cese por
causal de excedencia fue el resultado de no haberse evaluado al demandante
conforme a criterios objetivos, procede declarar fundada la demanda.
Por todo lo expuesto debemos apreciar que las decisiones que sean
tomadas al amparo de las facultades discrecionales otorgadas a organismos
del Estado deben ser tomadas de acuerdo a criterios razonables, justos,
objetivos y debidamente motivados.
Todas las reglamentaciones dadas no han contribuido a precisar dicha
causal ni a establecer un procedimiento objetivo que permita evitar las
arbitrariedades y eludir la injusticia, cuestiones vedadas en un Estado de
Derecho donde no pueden quedar zonas exentas de control.
La Defensora Especializada en Asuntos Constitucionales de la
Defensora del Pueblo ha distinguido que, en efecto, los principios de
soberana del pueblo, del estado democrtico de derecho y de la forma
republicana de gobierno mencionados en el artculo 3 de la Constitucin
respaldan el derecho de todo ser humano a exigir un uso razonable de los
poderes pblicos, derecho que se refuerza con la sujecin de todo el Estado al
principio de distribucin, por el que el poder siempre est limitado por la
Constitucin y las leyes, como lo proclama el artculo 45 del texto constitucional
(6).
Los gobernantes ejercen el poder sometidos a las limitaciones y
responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen. Esto conforma el
Estado de Derecho, en la medida en que el poder no se ejerce al arbitrio de los
gobernantes (7).
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la inexistencia del
procedimiento de Renovacin de Cuadros, estableciendo la necesidad de su
normatividad bajo criterios objetivos que garanticen el respeto a los derechos
fundamentales de los miembros de la Polica Nacional, asegurando su
justificacin real y legal.
La jurisprudencia emitida sobre el expediente 258-93 AA/TC es prueba
de ello. All seala: la potestad de renovacin de cuadros (...) en la forma
genrica como se enuncia, no ofrece en lo absoluto las garantas de un debido
proceso en el que se determine quines pueden o deben pasar al retiro por la
causal de renovacin, situacin que este Colegiado entiende, es precisamente,
la que en el presente caso se ha producido, sin que medie la ms elemental
motivacin o racionalidad en la determinacin de la situacin del afectado en

sus derechos....
Las conclusiones del Tribunal han sido acogidas al no existir, en la parte
considerativa ni expositiva de las resoluciones de invitacin al retiro por causal
de renovacin de cuadros, motivos decisivos y criterios objetivos sobre los que
la Comisin Evaluadora (que a nuestra opinin no evala nada) elabora su
propuesta.
Una vez ms, el Tribunal Constitucional en razn del expediente 091-98AA/TC sostuvo: (...) Que en consecuencia, este Tribunal estima que al no
haberse respetado el derecho constitucional al debido proceso administrativo, y
por el hecho de que el cuestionado cese por causal de excedencia fue el
resultado de no haberse evaluado al demandante conforme a los criterios
objetivos, procede declarar fundada la demanda.
En conclusin, la Causal de Renovacin de Cuadros, hasta el momento,
ha constituido una vulneracin al debido proceso por lo que acarreara la
nulidad de todas las resoluciones emitidas bajo esta consideracin.
Es por ello que deberan tenerse en cuenta los intereses de la institucin
policial, de tal manera que podran establecerse como criterios objetivos que
avalen las propuestas de invitacin al retiro por causal de renovacin de
cuadros; 1. El lmite de edad, 2. El tiempo de servicios, 3. El pase de aquellos
que no tengan mayores oportunidades dentro de la institucin policial y cuyas
expectativas hayan sido cubiertas, y 4. Aquellos que carezcan de mritos
profesionales.
3.
Del Derecho al Trabajo y al de Igualdad entre los miembros de la
Polica Nacional
El Prembulo de la Constitucin seala que: El trabajo es deber y
derecho de todos los hombres y representa la base y el bienestar nacional.
Con relacin a la vulneracin de este derecho por parte de la Polica
Nacional, somos de la opinin que conforme a las normas nacionales, las
reglamentarias de la P.N.P., las supranacionales de Derechos Humanos de las
Cartas de la ONU, OEA y OIT; existe un periodo de prueba, que no es otro que
el de la Escuela de Oficiales de la P.N.P., y una vez recibido de Oficial de la
Nacin solamente podra perderse esta condicin y status, por haber infringido
alguna norma disciplinaria o penal; debiendo respetarse la estabilidad laboral
de cada miembro hasta llegar al grado de Teniente General inclusive, dejando
en claro que para la separacin solo debe existir causa justa y motivada.
La falta de motivacin no permite saber si los criterios empleados al
aplicar la causal de Renovacin de cuadros han sido diferenciados (8),
razonables e igualitarios. Al no existir una justificacin objetiva existe por tanto
diferenciacin en el trato, vulnerndose el inciso 2) del artculo 2 de la
Constitucin.
Ello se demuestra en que muchos de los invitados son Oficiales con

fojas de servicio intachables y que contaban an con expectativas dentro de la
organizacin policial, como el actor de la jurisprudencia en la que se basa
nuestro anlisis, del que tenemos el gusto de tener referencias personales muy
elevadas.
Debe entenderse que un acto expedido aduciendo conformidad con la
ley no puede afectar derechos constitucionales, pudindose cuestionar la
decisin administrativa que califique lo contrario.
De all que tambin es necesario y relevante indicar que en la sentencia
del Tribunal Constitucional, en la causa N 1043-99-AA/TC que ya citamos en
el punto anterior se concluy que: (...)Al truncarse su carrera como Oficial de
la Polica Nacional del Per de manera abrupta, lesionando su derecho al
trabajo, se ha cometido arbitrariedad en el ejercicio de las funciones
discrecionales reconocida a la administracin....
En conclusin, se viola este derecho aplicndolo pese a no existir un
proceso de calificacin justo atribuido a criterios objetivos y legales que
demuestren la capacidad intelectual y fsica de los invitados. Siendo ello
generado por una decisin discrecional; se discrimina y no se permite ejercer
ningn tipo de mecanismo con la finalidad de defender su integridad moral.
Este derecho tambin se ampara en los artculos 1, 2 y 7 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y el artculo 24 de la Convencin
Americana de los Derechos Humanos.
IV.
DEL PROCESO DE AMPARO
ste es quizs el mecanismo ms idneo ante la vulneracin de los

derechos fundamentales de los miembros de la Polica Nacional. Es por ello
que, aunque consideramos innecesario el agotamiento de la va previa,
recomendamos su aplicacin para evitar posteriores cuestionamientos.
Como sabemos, el agotamiento de la va previa es un requisito esencial
para recurrir al amparo. Sin embargo, una de las excepciones a este
requerimiento es que la va previa no se encuentre regulada.
Muchos de los efectivos que han visto vulnerado su derecho han
presentado recursos de reconsideracin con la finalidad de que el Ejecutivo
desista de aplicar la causal de Renovacin de Cuadros, no existiendo a la
fecha recurso alguno que hubiera sido aceptado. En virtud de ello,
consideramos que ste no solo es un obstculo para recurrir con prontitud al
proceso de amparo, sino adems deviene en innecesario cuando las
resoluciones que contiene la causal de renovacin pueden conllevar a que el
dao se convierta en irreparable.
Sin embargo, como lo hemos mencionado, exhortamos presentar el
recurso administrativo de reconsideracin para cuyo efecto podremos aplicar el
silencio administrativo negativo consagrado en la Ley 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, si transcurrido treinta das hbiles, no es

contestado.
Para concluir con este punto, citamos el artculo 25 de la Convencin
Americana de los Derechos Humanos que seala: 1. Toda persona tiene
derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante
los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin y la ley o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten
en ejercicio de sus funciones oficiales.
V.
CONCLUSIONES
1.
Podemos rescatar de la jurisprudencia tratada que la Causal de
Renovacin de Cuadros es inconstitucional por lo que el Estado no debera
aplicarla. Esta inconstitucionalidad es producto de la falta de un procedimiento
establecido, as como de los criterios objetivos que el comando debera
emplear para elaborar la propuesta que la ley menciona.
2.
Mientras dicha causal no sea reglamentada
continuar
significando un universo de arbitrariedades y una vulneracin a los derechos
del debido proceso, a la libertad de trabajo y al de igualdad de oportunidades
en la institucin policial.
3.
Proponemos que el Estado reglamente los criterios objetivos
sobre los que debera primar la observacin de cada legajo en evaluacin. Por
ello sustentamos que podran acogerse como tales:
a)
El lmite de edad,
b)
El tiempo de servicios,
c)
El pase de aquellos que no tengan mayores oportunidades dentro
de la institucin policial y cuyas expectativas hayan sido cubiertas, y
d)
Aquellos que carezcan de mritos profesionales.
4.
Definitivamente, mientras la elaboracin de las propuestas sea
encomendada a los ms altos mandos policiales o castrenses, sta podra
estar sujeta a diversos abusos por la aplicacin de criterios diferenciados que
busquen favorecer a determinados miembros de la institucin policial.
5.
En virtud de ello recomendamos que la Junta Calificadora
encargada de elaborar la propuesta de invitacin al retiro por la causal de
renovacin de cuadros, aplique los criterios expuestos en el punto 3 y sea
conformada por profesionales ajenos a la institucin policial, propuestos por el
Congreso de la Repblica y vinculados a procesos de seleccin,
perfeccionamiento y administracin de personal calificado.
6.
Evitemos, un ao ms, que los miembros de nuestra Polica
Nacional sean blanco de arbitrariedades y otorgumos un trato digno a tan
sacrificada profesin. Ellos lo merecen.
DERECHO PENAL
EL DELITO DE OMISIN DE ASISTENCIA FAMILIAR - ASPECTOS
NORMATIVOS, DOCTRINARIOS Y JURISPRUDENCIALES - Gianina Rosa
Tapia Vivas
EL DELITO DE OMISIN DE ASISTENCIA FAMILIAR - ASPECTOS

NORMATIVOS, DOCTRINARIOS Y JURISPRUDENCIALES (Gianina Rosa
Tapia Vivas (1))
Como se advierte de las sentencias comentadas, nuestros magistrados han
expedido resoluciones contradictorias al tratar de evaluar los elementos
objetivo y subjetivo del tipo penal del delito de omisin de asistencia familiar. En
opinin de la autora, sin embargo, el cumplimiento tardo de la obligacin
alimentaria no debera hacer desaparecer la tipicidad del supuesto de hecho,
debiendo fundamentarse en la sentencia. Por tal motivo, el procesado tuvo la
posibilidad de cumplir, pues de all se desprende su conducta dolosa.
EJECUTORIA N 1: CUMPLIMIENTO PARCIAL, AUSENCIA DE DOLO

(CRITERIO JURISPRUDENCIAL FLEXIBLE)
SALA DE APELACIONES PARA PROCESOS
SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LIMA
EXP. N 6937-97
SUMILLA: Se aprecia que aunque el encausado no pag totalmente
dentro del plazo determinado, los quinientos setentisis nuevos soles
ordenados por resolucin judicial, s empez a cancelarlos de acuerdo a sus
posibilidades, en forma inmediata despus de haber sido requerido
debidamente por el Juzgado, por lo cual se colige que en su nimo no existi
intencin o dolo de evadir o incumplir el Mandato Judicial, elemento sin el cual
no se configura en el accionar del procesado los elementos del tipo penal del
ilcito instruido.
Lima, catorce de mayo de mil novecientos noventiocho.
EXP. N 6937-97-OMAS
Lima, catorce de mayo de mil novecientos noventiocho.
VISTOS: Interviniendo como Ponente el seor Vocal Sal Pea Farfn;
con lo expuesto con el dictamen del seor Fiscal Superior de fojas ciento trece;
odo el Informe Oral; por los propios fundamentos de la apelada; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que, conforme fluye de la revisin y anlisis de
los actuados, del proceso civil que en copia certificada corren de fojas cuatro a
veinticinco, se imputa al encausado que teniendo conocimiento de la pensin
alimenticia dispuesta por el Decimoquinto Juzgado Civil de Lima mediante
resolucin de fojas cuatro su fecha siete de julio de mil novecientos noventitrs,
siendo debidamente requerido para el pago respectivo, no cumpli con hacerlo
oportunamente; Segundo.- Que, posteriormente por resolucin cuya copia
certificada corre a fojas doce, su fecha once de setiembre de mil novecientos
noventicinco el Juzgado Civil aprueba la liquidacin de pensiones alimenticias
devengadas, fijada en la suma de quinientos setentisis nuevos soles, y
dispone requerir al encausado para que cumpla con abonar dicho monto bajo
apercibimiento de ser denunciado por delito de Omisin a la Asistencia
Familiar, resolucin que le fue notificada en su domicilio procesal y real
conforme se desprende de las copias de cargos de notificacin de fojas catorce
a diecisiete; Tercero.- Que, de otra parte el encausado en su declaracin
instructiva de fojas setentisis niega haber hecho caso omiso al requerimiento
efectuado por el Juzgado, y manifiesta que ha estado consignando ante el
Juzgado Civil respectivo diversas cantidades, de acuerdo a sus posibilidades,
presentando como pruebas de su dicho las fotocopias de escritos y
consignaciones que corren de fojas cuarentinueve a sesenticinco, todas
iniciadas efectivamente en fecha inmediatamente posterior al requerimiento
efectuado por el Juzgado, y con los que se acredita que, aunque el encausado
no pag inmediatamente los alimentos devengados que se le requeran, si trat
de hacerlo en partes; Cuarto.- Que, asimismo es de anotarse, que en autos

corren diversas consignaciones efectuadas por el encausado con posterioridad
a la denuncia fiscal y a la apertura de instruccin, como las que acompaan los
escritos de fojas ciento uno y ciento tres; habiendo el procesado igualmente
presentado de fojas ciento cuarenticinco a ciento setentiuno fotocopias simples
de diversos actuados judiciales posteriores a los que son materia sub litis, pero
que ilustran al Juzgador respecto a que la agraviada en la va civil ha seguido
accionando por el incumplimiento del pago del encausado, hasta lograr el pago
total de las pensiones devengadas, conforme se desprende del auto de fojas
ciento sesentids, el cual por dicho motivo deja sin efecto el embargo trabado
sobre el vehculo del procesado; siendo de resaltar igualmente que en la va
civil por resolucin de fojas ciento cincuentids ejecutoriada a fojas ciento
cincuentisis, se ha exonerado al encausado de la obligacin de prestar
alimentos a la agraviada, siendo este hecho posterior al ilcito instruido; Quinto,
Que, de los puntos anteriores se aprecia que aunque el encausado no pag
totalmente dentro del plazo determinado los quinientos setentisis nuevos soles
ordenados por resolucin de fojas doce s empez a cancelarlos de acuerdo a
sus posibilidades, en forma inmediata despus de haber sido requerido
debidamente por el Juzgado, por lo que se colige que en su nimo no existi
intencin o dolo de evadir o incumplir el Mandato Judicial, elemento sin el cual
no se configuran en el accionar del procesado los elementos del tipo penal del
ilcito instruido; POR LO EXPUESTO, siendo de aplicacin al caso el artculo
doscientos ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, y con arreglo
a las facultades sealadas por el artculo trescientos uno del mismo, este
Colegiado RESUELVE: REVOCAR la sentencia de fojas ciento cinco a ciento
siete su fecha veinticinco de julio de mil novecientos noventisiete, que FALLA:
CONDENANDO a Alberto Gutirrez Cruces como autor del delito contra la
Familia- Omisin a la Asistencia Familiar, en agravio de Mara Magdalena
Gotelli Sidia a UN AO DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD cuya ejecucin
se suspende por el mismo trmino con sujecin a determinadas reglas de
conducta all precisadas, y que FIJA: en la suma de TRESCIENTOS NUEVOS
SOLES el monto de la reparacin civil que deber abonar el sentenciado a
favor de la agraviada, sin perjuicio de cumplir con el pago de las pensiones
alimenticias devengadas, con todo lo que contiene; y REFORMNDOLA:
ABSOLVIERON a Alberto Gutirrez Cruces de la Acusacin Fiscal formulada
en su contra, por Delito de Omisin a la Asistencia Familiar en agravio de Mara
Magdalena Gotelli Sidia; DISPUSIERON: Que, consecuentemente SE ANULEN
los antecedentes que se hubieren generado contra el procesado a causa del
presente proceso, y SE ARCHIVEN DEFINITIVAMENTE LOS ACTUADOS.
Notifquese, tmese razn y devulvase.
SS.MAC RAE TRAYS / EYZAGUIRRE GRATE / PEA FARFN
EJECUTORIA N 2: CUMPLIMIENTOS PARCIALES NO DESTIPIFICAN EL
DELITO (CRITERIO JURISPRUDENCIAL ESTRICTO)
RGANO JURISDICCIONAL:
PROCESOS SUMARIOS
SALA
DE
APELACIONES
PARA
Procedencia: Lima
Referencia Legal: Omisin a la Asistencia Familiar/ Respeto riguroso al
monto sealado en el proceso de alimentos.
SUMILLA: Que, si bien es cierto, el procesado ha cancelado en
pequeas cuotas la pensin alimenticia, tambin lo es que existiendo una
sentencia judicial en la cual se precisa el monto fijo, ste debe ser respetado
rigurosamente.
Lima, diecisis de julio de mil novecientos noventiocho.
VISTA: Interviniendo como vocal ponente el seor doctor Miguel La Rosa
Gmez De La Torre; teniendo a la vista el Cuaderno de Cuestin Previa de
fojas cincuentisis; y, de conformidad en parte con el dictamen de la Seora
Fiscal Superior que obra a fojas ciento setenticinco; por los propios
fundamentos de la sentencia apelada; y, CONSIDERANDO: Adems, que en
autos ha quedado acreditada tanto la comisin del delito instruido as como la
responsabilidad penal del encausado, ya que con actuar doloso ha hecho caso
omiso a la sentencia judicial expedida por el Tercer Juzgado de Paz Letrado del
Rmac, en donde se le impona una suma determinada de dinero como
concepto de pensin de alimentos, a favor de su menor hijo, obligacin a la
cual se ha sustrado, habiendo solo cancelado pequeas sumas de dinero, que,
si bien es cierto el procesado ha cancelado en pequeas cuotas la pensin
alimenticia, tambin lo es que existiendo una sentencia judicial en la cual se
precisa el monto fijo, sta debe ser respetada rigurosamente. Que, cabe
precisar que el encausado no solo ha incumplido sus ms elementales
obligaciones como padre que se le ha impuesto por la naturaleza y asimismo
por nuestra ley vigente, en este caso el artculo ochentids del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, ya que es obligacin de los padres el cumplir con los
alimentos, los mismos que deben entenderse como los alimentos propiamente
dichos, vivienda, vestido, educacin, instruccin, recreo, atencin mdica y los
dems factores externos que requieran tanto los nios como los adolescentes
para su normal desarrollo psicobiolgico conforme a lo normado por el artculo
ciento uno del cuerpo de leyes citado; que, siendo esto as, deber
considerarse que el monto de la reparacin civil debe guardar relacin con el
dao irrogado, as como con las posibilidades econmicas del obligado a
prestarla, entendindose que en este caso, es el desarrollo del menor
agraviado, por lo que habindose dado copulativamente los elementos
subjetivos y objetivos requeridos por el artculo ciento cuarenta y nueve del
Cdigo Penal, para encuadrar la conducta dolosa del agente activo dentro de
dicho tipo penal; que, habiendo asimismo el sentenciado deducido nulidad de
los recaudos aparejados en el caso, aduciendo que no se encontraba entre
ellos, la liquidacin de las pensiones alimenticias devengadas, lo cual carece
de sustento, dado que las mismas obran en la presente instruccin, razones
por las que CONFIRMARON la sentencia recurrida de fecha veinticinco de
marzo de mil novecientos noventiocho que obra de fojas ciento sesentisiete a
ciento sesentiocho en el extremo que declara SIN LUGAR A LA NULIDAD
deducida a fojas ciento cuarenticinco, as mismo falla CONDENANDO a

Domingo Erasmo Salazar Chvez, como autor del delito contra la Familia
Omisin a la Asistencia Familiar, en agravio de Erickson Paolo Salazar
Calero, a UN AO DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, la misma que se
suspende por igual trmino, bajo reglas de conducta; REVOCNDOLA en el
extremo referente al monto de la reparacin civil de trescientos nuevos soles;
REVOCNDOLA FIJARON: En la suma de MIL NUEVOS SOLES que deber
abonar el sentenciado a favor del agraviado, en el trmino de ley, sin perjuicio
de pagar el monto total de las pensiones alimenticias devengadas;
CONFIRMARON: En lo dems que contiene; notificndose; y los devolvieron.
S.S.: LA ROSA GMEZ DE LA TORRE, ESTRADA CHOQUE, YNON
DE TIMARCHI.
I.
INTRODUCCIN
El delito de omisin a la asistencia familiar en el terreno doctrinario no ha

sido objeto de un debido estudio por parte de los penalistas peruanos, pese a
su importancia social y al rol que juega en la tutela de un bien jurdico tan
sensible y necesitado de proteccin penal. Descuido que ha tratado de ser
subsanado en parte con algunos desarrollos observados en el mbito
jurisprudencial, los mismos que sin embargo no se hallan exentos de
contradicciones como se apreciar de la lectura de las dos ejecutorias que
anteceden el presente comentario.
A esta deficiencia en el estudio del tipo penal se agrega la ineficacia
preventiva advertida en la figura penal, explicada por la alta tasa estadstica de
incidencia de dicho comportamiento delictivo, lo que obedece en gran medida
al comportamiento de los propios operadores jurdicos. En efecto, los
resultados de la prctica profesional (forense, fiscal y judicial) nos obligan a
sostener que para una mayora de los imputados por este delito el proceso
penal promovido por presunto incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar parece ser ms una prolongada incidencia del juicio civil deducido por
alimentos, esto es, que no les llegan los mensajes de prevencin general
positiva implcitos en la norma penal, por lo tanto existe la percepcin, desde la
perspectiva de los destinatarios de la figura penal en referencia, que sta
carece de finalidad razonable que justifique la aplicacin de sancin penal.
En innumerables supuestos y por diversos motivos se plantea al
magistrado un dilema entre la obligacin de cumplir con los preceptos legales
preventivos punitivos y su misin tuitiva de intentar procurar la menor
gravosidad posible al menor involucrado en el conflicto jurisdiccional.
Con relacin al primer aspecto sealado en el prrafo anterior, no se
debe alentar la impunidad, procurando ms bien sancionar el incumplimiento
doloso de las obligaciones a la asistencia familiar; sin embargo, se entiende
tambin que en este tipo de ilcitos debera tomarse en cuenta los factores o
criterios que han guiado el comportamiento del autor, que cuando sean
penalmente relevantes debern merecer persecucin penal.
A partir de este contexto pasemos a analizar los componentes de
tipicidad objetiva y subjetiva que integran el tipo, antes de dar comienzo a la
evaluacin comentada de las resoluciones judiciales .
II.
ANLISIS DE TIPICIDAD DEL DELITO
A.
Aspecto objetivo
En el delito de Omisin de Asistencia Familiar regulado en el artculo 149

del Cdigo Penal, se hallan dos elementos objetivos de tipicidad que resultan
medulares al momento del anlisis: 1) La Posibilidad real y efectiva de cumplir
con la conducta debida. 2) La omisin de la conducta debida.
1) La posibilidad real y efectiva de cumplir
En el delito de omisin de asistencia familiar se ha enfatizado doctrinaria
y jurisprudencialmente la posibilidad econmica que debe existir en el sujeto.
En efecto, se ha venido sosteniendo reiteradamente que si el imputado no est
en condiciones econmicas que le permitan satisfacer los deberes respecto a
su familia no se configura el tipo.
En muchos casos la falta de capacidad econmica para hacer frente al
deber de asistencia es solo aparente, ya que el imputado se ha insolventado,
esto es ha preordenado su conducta, ocultando su patrimonio real. Por tal
motivo se debe tener especial cuidado para valorar la real existencia o no de
este elemento de incapacidad, porque de ordinario son muchas las dificultades
con las que se tropieza para comprobarlo. En primer trmino hay que tener
presente que la ausencia de bienes individualizados en el patrimonio del
imputado no siempre conduce a la atipicidad del comportamiento por ausencia
del elemento tpico que analizamos. Solo se trata entonces de un punto de
partida para valorar la conducta desplegada por el presunto autor conforme o
contradictoriamente a las exigencias de la ley.
Existen adems del caso de la posible ausencia de capacidad
econmica del sujeto activo, otros factores que pueden ser encuadrados en el
elemento tpico que nos ocupa. Ellos son: la falta de trabajo; la disminucin de
la capacidad laboral y los supuestos en los que el presunto autor est privado
de su libertad, en cumplimiento de prisin o reclusin.
No siempre la falta de trabajo constatada en el imputado de por s
conduce a la atipicidad del incumplimiento de su deber de asistencia familiar.
La jurisprudencia no es unnime sobre el punto, registrndose fallos que la
admiten como excusa absolutoria (terminologa incorrecta, ya que en rigor es
un supuesto de ausencia de tipo por inexistencia de uno de los elementos),
mientras que en otros casos dicha cuestin no ha sido resuelta a favor del
imputado.
La persona obligada por la norma, para eludir la figura deber demostrar

que estuvo imposibilitada de obtener, por va directa o indirecta medios
indispensables para la subsistencia del beneficiario de la prestacin a su cargo.
Esto quiere indicarnos que la falta de trabajo no importa siempre la
imposibilidad de cumplir con la conducta debida, pues puede ser que el agente
cuente con algn patrimonio econmico y al mismo tiempo exhiba alguna
imposibilidad para obtener trabajo, por razones de idoneidad o ausencia de
ofertas remuneradas; sin embargo es evidente que comprobndose en estos
casos bienes en el sujeto activo, los cuales podra haber liquidado o arrendado,
la falta de trabajo en modo alguno puede ser invocada como imposibilidad para
cumplir con el mandato legal.
De otro lado, se considera la posibilidad psicofsica del sujeto para poder
llevar a cabo el cumplimiento del pago, la cual se convierte en un elemento
capital en el anlisis de tipicidad objetiva de la figura penal en estudio. Esto es,
que solo se puede exigir una determinada conducta a un sujeto en la medida
en que ste tenga las condiciones reales psicofsicas para llevarla a cabo.
Como se trata de capacidad fsica real, la incapacidad debe ser total, es decir,
tampoco ha de poder actuar a travs de otro (situaciones que pueden darse en
un detenido, preso, secuestrado, afectado de enfermedad mental, etc.) (2). Por
tanto, no debe pensarse que el incumplimiento de la obligacin implica sin ms
tener que dar por concluido el delito, adems del deber jurdico que obliga a la
prestacin y que transforma el puro no hacer en omisin. Es preciso que el
autor tenga la posibilidad de hacer lo que el deber jurdico le impone. La ley
solo puede exigir lo exigible, no hay delito si el autor se halla en la imposibilidad
de cumplir, no hay tipicidad, porque el autor no se sustrae a prestar los medios
de subsistencia, puesto que sustraer quiere decir tanto como eludir y en el
supuesto sencillamente no puede prestarlos (3).
2) La omisin de la conducta debida
Para determinar si se ha cumplido con la conducta debida o al contrario
se la ha omitido, se deber valorar no tanto cmo y en qu cantidad se
deposita la cuota fijada en sede civil, sino ms bien el grado de esfuerzo que
segn sus posibilidades econmicas y situacin financiera efecta el imputado
para cumplir o al menos intentar cumplir con la conducta debida.
Cuando existe una cuota fijada en sede civil y sta es depositada
sistemticamente no habr delito. Al contrario cuando el imputado deposita o
entrega parte de la suma fijada, estando en posicin econmica de cumplir con
la totalidad o incluso se ha insolventado para suministrar medios de lo que
puede, incurre en el tipo.
En este sentido, se ha sostenido que las entregas parciales, escasas o
aislados de dinero no hacen desaparecer el delito, conforme es de verse de la
ejecutoria N 2. Hiptesis que no expresa la totalidad del pensamiento
jurisprudencial peruano, como se colige del texto de la primera ejecutoria.
El cumplimiento tardo de la obligacin alimentaria tampoco hace
desaparecer el hecho consumado, aunque se reconoce sin embargo que se
originan serias dudas con relacin a la existencia de dolo, las que se inclinan,
como no podra ser de otro modo, a favor del imputado.
Aun cuando un gran sector de la jurisprudencia sostiene como pauta
genrica que la satisfaccin parcial de la obligacin alimentaria equivale al
incumplimiento del deber impuesto por la ley penal, de todas maneras se ha
dicho tambin que el cumplimiento en forma irregular o en cantidades inferiores
a la fijada en sede civil, por s solo, esto es, si no va acompaada de
posibilidad real comprobada de suficiencia econmica, no es demostrativo de
una actividad dolosa o de una conducta dirigida a sustraerse a los deberes de
asistencia familiar, en tanto se demuestre siquiera en mnima medida la
voluntad de cumplir (Jurisprudencia N 1).
Hay autores que consideran que los pagos parciales de los alimentos no
tienen ninguna vinculacin con la fase subjetiva del tipo penal; sino que este
cumplimiento mnimo o no total, importa un esfuerzo del imputado que tiene
que ver con su posibilidad psicofsica (de posibilidades de pago) y por ende se
estara cumpliendo con el mandato imperativo de la norma penal establecida
en el artculo 149 del C.P.; por lo que no habra una tipicidad objetiva; sin
embargo creo que debera analizarse no solo el pago parcial sino el no pagar
del saldo cuyo hecho es de conocimiento del autor y pese a ello se substrae de
esta parte; entonces podramos decir que hay un dolo respecto a este no pago
y podra condenarse por la comisin de este delito en el extremo del no pago,
ya que la obligacin de cumplir con los alimentos es un todo y no una parte,
vese por ejemplo el caso de una cnyuge y sus dos menores hijos que sean
favorecidos con una pensin de cincuenta nuevos soles cada uno, el pago
parcial por parte del obligado estara favoreciendo a uno de los alimentistas y
perjudicando a los otros dos, hecho que quiere evitar la norma y que es exigida
por la sentencia civil.
B.
Aspecto subjetivo del tipo:
En su aspecto subjetivo el tipo penal que nos ocupa est compuesto en

su ncleo por el dolo. Con ello, es evidente que seguimos el esquema de la
teora finalista de la accin.
El dolo es saber y querer la realizacin del tipo objetivo de un delito, o
como dice Zaffaroni: La voluntad realizadora del tipo objetivo guiada por el
conocimiento de los elementos que la componen a aqul. El dolo comprende,
entonces, un elemento cognoscitivo y otro de carcter conativo. En el plano
cognoscitivo el autor debe efectivamente conocer todos los elementos que se
dan en el mundo exterior y que, ciertamente, estn descritos en el aspecto
objetivo. Esos elementos son fundamentalmente de carcter descriptivo, pero
hay otros que son de naturaleza normativa.
En el plano conativo o volitivo, el autor debe haber querido realizar en el
mundo exterior directa y deliberadamente la conducta descrita en el tipo;
representarse el acaecimiento del suceso como consecuencia necesaria e
inseparable de la eleccin de ciertos medios para ejecutar el delito; o bien,
haberse representado como posible o probable el resultado y haber
desplegado sin embargo la conducta sindole indiferentes sus consecuencias.

No escapar a la atencin del lector que las tres escuetas nociones que hemos
dado, corresponden respectivamente a los conceptos de dolo directo, de
consecuencia necesaria, y eventual, que se manejan de ordinario en la teora
del delito.
Ahora bien, en lo que se refiere al tipo omisivo y en su aspecto subjetivo,
se habla en rigor de un cuasi-dolo, cuestin a la cual volveremos ms
adelante.
En cuanto al aspecto cognoscitivo del dolo omisivo, nos basta con
sealar que en todos los casos se requiere un conocimiento efectivo actual, o
ms o menos actualizables, de los elementos descriptivos y normativos
involucrados en el tipo objetivo.
Para Baign, el conocimiento que requiere el dolo debe abarcar la
situacin generadora de la obligacin de suministrar los medios indispensables
de subsistencia (relacin del sujeto activo con el pasivo) y la omisin misma (el
sustraerse a prestar dichos medios), adems del conocimiento de su poder de
hecho o posibilidad real y efectiva de realizar la conducta debida, componente
caracterstico del tipo omisivo (4).
Retornando a los problemas especficos que plantea el dolo (cuasidolo, como dijimos ya) en el tipo omisivo, es necesario efectuar algunas
aclaraciones adicionales. En general, cuando se analiza el dolo en esta clase
de delitos, como es sabido se trasladan los elementos del concepto tal como se
aplican en los tipos activos. En el mbito de los delitos de omisin, puede
suceder que el sujeto activo, a la vista de la situacin tpica, y consciente de su
propia capacidad de accin adopte directamente la resolucin de permanecer
inactivo. Aqu, siguiendo a Jescheck, el conocimiento y la voluntad pueden
constatarse y distinguirse como en el delito de comisin.(5)
Sin embargo, no en todos los casos existe una verdadera resolucin de
dejar que las cosas sigan su curso. Especialmente, como seala Jescheck, esa
resolucin falta cuando la situacin tpica no alcanza ningn punto dramtico,
sino que va madurando paulatinamente y el autor omitente no puede llegar a
ninguna decisin. En estos casos, el autor no necesita reprimir un impulso
tendiente a la intervencin, no se decide por la inactividad. Sobre la base de
esta ltima cuestin se habla de un cuasi-dolo en los delitos omisivos.
Pienso que ambos supuestos son perfectamente trasladables al delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. En efecto, puede no
existir por parte del autor una decisin consciente y deliberada de dejar de
cumplir y, en otros, ser absolutamente indiferente al estado de cosas que se le
presentan y conformarse con la situacin de peligro que se va gestando al
margen de su actuacin o resultarle indiferente.
En este ltimo ejemplo, existe un dolo eventual de omitir cuando conoce
la situacin tpica generadora del deber de actuar y su posibilidad de realizar lo
debido.
Compartimos la opinin jurisprudencial que, aunque en relativa minora,

involucra al dolo en esta figura. Se sostiene, en tal sentido, que para que exista
dolo son suficientes tener un conocimiento actual y concreto de la situacin
tpica y la voluntad de llevar a cabo cualquier otra conducta que no sea la
debida, emanando esta obligacin de actuar del ncleo verbal sustraerse a
prestar, lo cual hace que no sea necesario que se demuestre en el sujeto un
especial nimo que, por lo dems, la figura no requiere, lo cual sera no querer
expresamente asistir a quien debe asistencia. Es suficiente, entonces, el
simple hecho de olvidarse de hacerlo por insensibilidad, indiferencia o inters
en otros asuntos de la vida, para incurrir en dolo.
El conocimiento que requiere el dolo as entendido recae exclusivamente
sobre los elementos descriptivos y normativos del tipo objetivo que en su
oportunidad analizamos.
Considero que en todo caso deber probarse en la instruccin si el
imputado estuvo en la posibilidad econmica de pagar el monto total despus
de haber sido requerido (se tendrn que indagar sus cuentas corrientes,
ahorros, bienes muebles e inmuebles, testimoniales, verificaciones judiciales,
etc.)
Porque si optamos por absolver a las personas que hagan pagos
parciales de alimentos se va a generar en la prctica judicial el precedente de
que los obligados recurran a este mecanismo injusto en perjuicio de las
vctimas para sustraerse de la persecucin penal (Jurisprudencia N 1), ya que
el sentenciado no pudo cumplir dentro del plazo de requerimiento exigido en el
juicio civil, efectuando los pagos en forma tarda y en partes.
Soy del criterio de que el cancelamiento total de la obligacin deber ser
la regla general para poder establecer la tipicidad objetiva, y por excepcin y
previa probanza se deber analizar en cada caso concreto la imposibilidad de
efectuar dicho pago, al producirse solo pagos parciales por parte de los
obligados.
De otro lado, no existe uniformidad de opiniones en las dos resoluciones
bajo comentario, toda vez que en el cumplimiento parcial de pagos de acuerdo
a las posibilidades del procesado los colegiados fallan de manera distinta, esto
es en la primera resolucin se absuelve al procesado por pagos parciales,
mientras que en la segunda se le condena.
En suma, considero que probada la imposibilidad del pago total se
puede absolver al procesado, cuando existen motivos fundados para ello.
III.
CONCLUSIONES
1.La Jurisprudencia Nacional ha expedido resoluciones

contradictorias cuando ha tratado de evaluar los elementos objetivo y subjetivo
del tipo penal, conforme se puede advertir de los dos casos jurisprudenciales
que han sido tomados como muestra.
2.El cumplimiento tardo de la obligacin alimentaria no debera

hacer desaparecer la tipicidad del supuesto de hecho, por lo mismo la
consumacin del delito, sino que en todo caso se debera fundamentar en la
resolucin judicial, luego de una exhaustiva actividad probatoria, el motivo por
el cual el procesado estuvo en posibilidad de cumplir.
3.El dolo aqu consiste en abstenerse consciente y voluntariamente
de la obligacin de prestar los alimentos, no obstante que el obligado tiene la
posibilidad de satisfacer la pensin mensual o asignacin provisional fijada en
resolucin judicial, en el momento de vencerse el plazo de requerimiento que le
fuere dado bajo el apercibimiento legal. No habr dolo, en cambio, cuando el
origen de la incapacidad econmica sea consecuencia de actos negligentes o
de fuerza mayor.
4.En el Per cierto sector de operadores de justicia no han fundado
en sus decisiones los motivos por los cuales han propugnado la impunidad de
los procesados, al no sancionar el incumplimiento doloso de los delitos de
omisin de asistencia familiar en perjuicio de los alimentistas, quienes se ven
desprotegidos de la tutela penal.
DERECHO ADMINISTRATIVO
EL FIN DE LA ESPERA DEL PRONUNCIAMIENTO EXPRESO DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA - Jorge Luis Alva Uriol
EL FIN DE LA ESPERA DEL PRONUNCIAMIENTO EXPRESO DE LA

ADMINISTRACIN PBLICA (*) (Jorge Luis Alva Uriol)
El autor analiza la presente resolucin y algunos otros fallos emitidos por el
Tribunal Consitucional con relacin al silencio administrativo negativo, a efectos
de determinar si es facultad del administrado esperar la resolucin de la
Administracin, o si los plazos de impugnacin corren a partir del ltimo da en
que la Administracin debi pronunciarse. Como puede apreciarse, en el
presente fallo se recoge el voto en discordia de uno de los magistrados del
citado tribunal.
EXPEDIENTE N 698-2000-AA/TC
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, veintiuno de diciembre de dos mil.
VISTO
El recurso extraordinario interpuesto por don Edilberto Bravo Len contra
el auto expedido por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho
Pblico de la Corte Superior de Justicia de fojas sesenta y seis, su fecha dos
de mayo de dos mil, que declar improcedente in limine la accin de amparo; y,
ATENDIENDO A
1. Que, tal como lo ha sealado la recurrida, la presente demanda fue
interpuesta fuera del plazo sealado en el artculo 37 de la Ley N 23506, en la
medida en que, interpuesto el recurso de apelacin contra la Resolucin de
Intendencia N 025-4-10989, el demandante no se acogi a los efectos del
silencio administrativo negativo una vez transcurrido el plazo legal para que se
pronunciara el Tribunal Fiscal, sino que, por el contrario, esper ms de dos
aos para que dicho tribunal administrativo se pronuncie, a fin de interponer su
demanda.
Por este considerando, el Tribunal Constitucional, en uso de las
Orgnica;
RESUELVE
Confirmar, por mayora, con el voto singular adjunto del Magistrado
Manuel Aguirre Roca, el auto recurrido que confirmando el apelado, declar
improcedente la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. REY TERRY; NUGENT; DAZ VALVERDE; ACOSTA SNCHEZ;

GARCA MARCELO
EXPEDIENTE N 698-00-AA/TC - VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO MANUEL AGUIRRE ROCA
No suscribo la resolucin recada en este caso, porque discrepo de su
fundamento, toda vez que, a mi criterio, el plazo de los sesenta (60) das
sealado en el artculo 37 de la Ley N 23506, no empieza a correr, como en
ella se sostiene "(...) transcurrido el plazo legal para que se pronunciara el
Tribunal Fiscal (...)"; puesto que, en efecto, el artculo 99 del Decreto Supremo
N 02-94-JUS precisa que, vencido dicho plazo "(...) sin que medie resolucin,
el interesado podr considerar denegado dicho recurso a efectos de interponer
el Recurso de Revisin o la demanda judicial, en su caso, o esperar el
pronunciamiento expreso de la Administracin pblica" (la negrita es nuestra).
En consecuencia, no habindose vencido el plazo de los sesenta (60)
das, la causa amerita un pronunciamiento de fondo.
SR. AGUIRRE ROCA
I.
INTRODUCCIN
En el presente artculo analizaremos los aspectos jurdicos de esta

Sentencia del Tribunal Constitucional referidos a los efectos del silencio
administrativo negativo sobre el plazo de caducidad para interponer una accin
de amparo. Dada la breve exposicin de los fundamentos de esta sentencia (y
los del voto singular), expondremos las razones jurdicas que desde nuestro
conocimiento del Derecho Administrativo estimamos subyacen en ella y
aquellas que en la jurisprudencia anterior encontramos. En consecuencia
nuestro anlisis no versa sobre las cuestiones de fondo expuestas en la
sentencia, solo sobre las de forma, sobre la base de las cuales se declara
improcedente la accin de amparo.
II.
ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES
En una revisin breve y no exhaustiva de la Jurisprudencia que antecede

a la Sentencia del Tribunal Constitucional hemos podido apreciar dos
posiciones antagnicas en el tratamiento jurisdiccional del silencio
administrativo negativo y de la facultad de esperar el pronunciamiento expreso
de la Administracin Pblica.
La Corte Suprema estima la inexistencia de un plazo de caducidad para
interponer la accin de amparo cuando a sta la antecede la no resolucin de
un recurso administrativo, a su vez el Tribunal Constitucional sustenta la
posicin contraria.
2.1. Ejecutoria de la Corte Suprema, Sala de Derecho Constitucional y

Social, emitida el tres de noviembre de 1995 sobre Accin de Amparo tramitada
en el Exp. N 969-95 (1)
Declararon HABER NULIDAD en la sentencia... que revocando la
apelada... declara improcedente la accin de amparo....
Establece en sus considerandos: "el silencio administrativo puede
solicitarse cuando la resolucin pendiente de autoridad no se expide en el
trmino de treinta das; que producido este supuesto, el justiciable puede
acogerse al silencio administrativo o exigir por tiempo indeterminado que se
expida la resolucin; que siendo sta la opcin que tiene el justiciable, no se
inicia el trmino de caducidad para interponer esta accin de amparo al finalizar
los indicados treinta das sino cuando exista la decisin manifestada del
interesado de acogerse a dicho silencio; que siendo esto as, el cmputo
efectuado por el Fiscal Superior y la sentencia de la Sala que lo recoge es
errneo...".
Sobre esta sentencia Jorge Dans Ordez respaldando la
interpretacin asumida expresa que en conclusin, se puede afirmar que la
jurisprudencia reciente de la Corte Suprema pronunciada en procesos
contencioso-administrativos y de garanta constitucional como el amparo, ha
consagrado el criterio correcto de que el silencio administrativo negativo es una
tcnica de garanta en exclusivo beneficio del particular y que por lo tanto el
vencimiento de los plazos que la ley otorga a la Administracin Pblica para
pronunciarse en los casos en que opera el silencio administrativo negativo
jams puede determinar el inicio del cmputo de los plazos para recurrir o
interponer la correspondiente demanda ante el Poder Judicial, porque la
eleccin corresponde al interesado quien puede escoger esperar
indefinidamente que la Administracin resuelva o plantear las impugnaciones
administrativas o demandas judiciales que correspondan (2).
2.2. Sentencia del Tribunal Constitucional, emitida el 27 de enero de
1999 sobre Accin de Amparo tramitada en el Exp. N 348-97-AA/TC (3)
Que declara improcedente la accin de amparo interpuesta por haber
caducado el plazo para interponerla. Establece:
Los treinta das que establece el artculo 99 del Decreto Supremo N
02-94-JUS Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos para que opere la denegacin ficta por silencio
administrativo venci el da ocho de abril de mil novecientos noventa y seis
desde cuya fecha hasta la interposicin de la presente accin de amparo, el da
cuatro de noviembre de mil novecientos noventa y seis (fojas 27), han pasado
ms de siete meses. 3. Que, habiendo transcurrido en exceso el plazo previsto
en el artculo 37 de la Ley N 25398, la presente accin resulta caduca.
2.3. Sentencia del Tribunal Constitucional, emitida el 17 de marzo de
1999 sobre Accin de Amparo tramitada en el Exp. N 169-98-AA/TC (4)
Que declara improcedente la accin de amparo interpuesta por haber

caducado el plazo para interponerla. Por la amplitud con que expone sus
argumentos y define su posicin nos permitimos citar in extenso sus
fundamentos, as expresa:
3. Que, en ese sentido, una vez ms, este Tribunal se ve en la
necesidad de recordar su jurisprudencia segn la cual la naturaleza sumarsima
del amparo exige que cuando un justiciable haya interpuesto una peticin o un
medio impugnatorio en sede administrativa, de conformidad con el Decreto
Supremo N 02-94-JUS, Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales
de Procedimientos Administrativos, la posibilidad de que acuda legtimamente
al amparo pasa por el hecho de que no bien culmine el plazo legal previsto all,
acogindose al silencio negativo administrativo, tenga que transitarse a la
instancia administrativa inmediata o, de ser el caso, interponerse la demanda
de amparo constitucional dentro del plazo previsto por el artculo 37 de la Ley
N 23506, dado que el amparo es un mecanismo procesal que se ha
introducido con el objeto de prestar una tutela pronta y eficaz a los derechos
constitucionales, y el derecho a acogerse al silencio negativo es un atributo que
permite impedir que por el letargo o inercia de los rganos de la Administracin
se pueda convertir en irreparable la agresin a los derechos constitucionales
del administrado.
4. Que, en esa perspectiva, este Tribunal Constitucional juzga prudente
enfatizar que la opcin que brinda nuestro ordenamiento jurdico, por acudir a
un procedimiento tan extraordinario como la accin de amparo (extraordinario,
porque a travs de l solo se tutelan derechos constitucionales y no de otra
clase) exige que quien estima que sus derechos e intereses subjetivos han sido
vulnerados o amenazados de violarse por parte de los rganos de la
administracin, no manifieste indiferencia frente a los actos que le causan
agravio, lo cual sucede:
a)
Tanto postergando en el tiempo o en la discrecionalidad de la
actuacin administrativa la posibilidad de su defensa judicial a travs del
amparo, cuando precisamente nuestro ordenamiento jurdico le ofrece los
medios garantizadores (verbigracia, el silencio administrativo negativo)
conforme a los cuales pueda enervar los efectos de tan dramtica actuacin
por parte de los rganos de la administracin; y,
b)
Cuando habindose optado legtimamente por esperar el
pronunciamiento expreso de la administracin, antes de propiciarse
diligentemente que el rgano renuente cumpla con expedir el acto
administrativo que se ha solicitado, se deja librada al tiempo, sine die, y a la
entera voluntad de los rganos administrativos, la propia viabilidad de
prestarles una adecuada tutela judicial-constitucional a sus derechos e
intereses subjetivos vulnerados.
5. Que, en tal orden de cosas, como se ha sostenido en la sentencia
recada en el Exp. N 814-98-AA/TC, en lo que respecta a los trminos en que
debe entenderse dicha institucin con relacin a la accin de amparo, este

Tribunal estima que:
a)
Cuando un justiciable pretende obtener la tutela de sus derechos
constitucionales a travs de este remedio extraordinario, y la interposicin de la
demanda se encuentre necesariamente condicionada al agotamiento de la va
administrativa, el plazo de caducidad de la accin de amparo debe de empezar
a computarse desde el trigsimo primer da siguiente a la interposicin del
ltimo medio impugnatorio en la instancia final de carcter administrativo; y,
b)
En aquellos supuestos donde, no obstante el administrado
hubiere optado por esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin, el
plazo de caducidad necesariamente habr de computarse a partir del da
siguiente a la ltima peticin que, dentro de un plazo razonable y siempre que
se haya reiterado la peticin de tener un pronunciamiento expreso, se hubiera
realizado.
6. Que, en el presente caso (...), con fecha diecisiete de junio de mil
novecientos noventa y tres, el demandante interpuso su Recurso de
Reconsideracin contra la Resolucin de Gerencia Central N 105-CGDPIPSS-93, de fecha trece de abril de mil novecientos noventa y tres, el mismo
que fuera reiterado con fecha dos de febrero de mil novecientos noventa y
cinco, y ante la ausencia de una resolucin administrativa que resolviera su
medio impugnatorio, con fecha dos de octubre de mil novecientos noventa y
seis, interpuso su Recurso de Apelacin, para interponer finalmente su Accin
de Amparo con fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y
seis.
7. Que, en tal sentido, es de observarse que entre la interposicin de su
Recurso de Reconsideracin y el Recurso de Apelacin en sede administrativa,
el demandante dej transcurrir ms de tres aos calendario para que con
posterioridad, y dando por no contestado aqul, interpusiera su accin de
amparo, desvirtuando de ese modo la urgencia de la tutela que persigue el
amparo y, en consecuencia, tornando exigible que el plazo de caducidad al que
se refiere el artculo 37 de la Ley N 23506 tenga necesariamente que
computarse a partir del trigsimo primer da hbil despus de haberse
interpuesto el Recurso de Reconsideracin, por lo que habindose interpuesto
la demanda con fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa
seis, esto es, fuera de los sesenta das hbiles a que se refiere el artculo 37 de
la Ley N 23506, la pretensin del demandante debe desestimarse.
III.
ANALISIS EXEGTICO
3.1.
Procedimiento Administrativo y Accin de Amparo
La ya derogada Ley de Normas Generales de Procedimientos

Administrativos (T.U.O. aprobado mediante el D.S. 02-94-JUS) estableca como
plazos para interponer los recursos administrativos de reconsideracin (5),
apelacin (6) y revisin (7), as como para su resolucin, 15 y 30 das
respectivamente. Y uniformemente, tambin, ante la omisin de resolucin el
administrado poda acogerse al silencio administrativo negativo o esperar el

pronunciamiento expreso de la Administracin Pblica.
La ley facultaba al administrado a determinar el momento en que daba
por terminada la espera como consecuencia de la interposicin del recurso o la
demanda correspondiente, sin establecer excepciones a favor de la
Administracin Pblica.
As, vista la ley, el Tribunal Constitucional ha derogado la facultad del
administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin
Pblica, y a los que optaron por esperar, la ley solo les cre falsas
expectativas, pues seguirn esperando la tutela de sus derechos en sede
administrativa, dada la imposibilidad de recurrir al mbito judicial y por subsistir
la obligacin de resolver por parte de la Administracin Pblica.
Por su parte la Ley N 23506 (de Hbeas Corpus y Amparo)
simplemente establece que el ejercicio de la Accin de Amparo caduca a los
sesenta das hbiles de producida la afectacin, siempre que el interesado, en
aquella fecha, se hubiese hallado en la posibilidad de interponer la accin. Si
en dicha fecha esto no hubiese sido posible, el plazo se computar desde el
momento de la remocin del impedimento (artculo 37). Lo cual no nos aporta
criterio alguno para limitar la facultad de esperar el pronunciamiento expreso de
la Administracin Pblica.
3.2.
Procedimiento Administrativo y Accin contencioso-administrativa
El Cdigo Procesal Civil sobre la admisibilidad de la Accin contenciosoadministrativa estableca en el inciso 3 del artculo 541 como requisito para su
admisibilidad que sta se interponga dentro de los tres meses de notificada o
publicada la resolucin impugnada, lo que ocurra primero, o de producida
resolucin ficta por silencio administrativo. La admisin de la demanda no
interrumpe la ejecucin del acto administrativo, sin perjuicio de lo dispuesto en
este Cdigo sobre proceso cautelar.
De lo que se entendera (interpretndolo aisladamente) que el plazo para
interponer la Accin contencioso-administrativa se inicia al producirse el
silencio administrativo negativo (a partir del trigsimo primer da). Sin embargo,
la Corte Suprema concordando este inciso con los artculos correspondientes
de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos ha
determinado que por aplicacin de los preceptos pertinentes de la Ley de
Procedimientos Administrativos el silencio negativo es de carcter facultativo;
por lo que vencido el plazo que tiene la Administracin para resolver, el
interesado est en libertad de esperar indefinidamente el pronunciamiento
expreso o de interponer en cualquier momento el recurso administrativo
impugnativo o la demanda correspondiente (8) (9).
Este inciso fue modificado por la Ley N 27352, quedando redactado as:
3. Se interponga dentro de los 30 (treinta) das de notificada la resolucin
impugnada de acuerdo a Ley, o en el mismo plazo, producido el silencio
administrativo de conformidad con los dispositivos vigentes.
Conforme a esta nueva redaccin entendemos que el silencio

administrativo debe interpretarse de conformidad con los dispositivos vigentes,
esto es (en este momento) conforme a las disposiciones de la nueva Ley del
Procedimiento Administrativo General, la que analizaremos a continuacin.
IV.
LA NUEVA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
GENERAL Y LA NUEVA LEY QUE REGULA EL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
La nueva Ley de Procedimiento Administrativo General N 27444
establece en su artculo 188 sobre los efectos del silencio administrativo
negativo:
188.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al
administrado la interposicin de los recursos administrativos y acciones
judiciales pertinentes. 188.4 Aun cuando opere el silencio administrativo
negativo, la administracin mantiene la obligacin de resolver, bajo
responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a
conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso
de los recursos administrativos respectivos. 188.5 El silencio administrativo
negativo no inicia el cmputo de plazos ni trminos para su impugnacin.
Con lo expresado en este ltimo inciso la nueva ley confirma la
regulacin de la anterior Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos.
A su vez la nueva ley que regula el proceso contencioso administrativo
N 27584, que entrara en vigencia el 8 de enero de 2002 establece dentro de
los plazos para interponer la demanda que cuando se produzca silencio
administrativo, inercia y cualquier otra omisin de las entidades administrativas,
el plazo para interponer la demanda ser de seis meses computados desde la
fecha que venci el plazo legal para expedir la resolucin o producir el acto
administrativo solicitado (inciso 3, artculo 17).
Inciso que deber ser concordado con los incisos de la Ley del
Procedimiento Administrativo General (en especial los aspectos que
subrayamos) al momento de ser aplicado, conforme a la cual, producido el
silencio administrativo negativo, no vence el plazo legal para expedir la
resolucin o producir el acto administrativo solicitado.
De lo que podemos apreciar se mantiene la posicin asumida por la
Corte Suprema, ahora con ms claridad.
V.
ANLISIS DOCTRINARIO
A continuacin recurriremos al anlisis de los distintos institutos jurdicos

que estimamos se encuentran involucrados en la sentencia que comentamos.
5.1. La inactividad de la administracin pblica y el silencio

administrativo
El instituto jurdico que subyace en esta discrepante resolucin es el
Silencio administrativo negativo, figura jurdica creada como respuesta a la
"inactividad de la Administracin Pblica", la que brevemente comentamos.
En el marco de la divisin de poderes corresponde al Poder Ejecutivo
(conforme a su denominacin) ejecutar las leyes, lo cual realiza mediante la
Administracin Pblica y se manifiesta en sus distintas potestades que siempre
denotan un hacer, traducido en actividades como brindar un servicio pblico,
fiscalizar, resolver recursos, etc. Ante este hacer no es infrecuente en nuestra
realidad apreciar la inactividad administrativa, lo cual se trata de corregir
mediante la tcnica del silencio administrativo en sus dos variantes: positivo y
negativo; el primero es considerado un acto administrativo presunto, pero el
segundo no, es ms bien un hecho al cual la ley le asigna efectos jurdicos que
no expresa voluntad alguna de la Administracin, por ello se dice que dicho
silencio negativo carece de sentido por s mismo, si no es para ser impugnado
por decisin del interesado (10).
As ante el silencio administrativo negativo permanece latente el deber
de la Administracin Pblica de resolver los recursos interpuestos hasta que el
administrado presente un recurso impugnativo (que debe resolver el superior) o
la demanda correspondiente. Por esto no se puede entender que con el
silencio administrativo negativo la Administracin Pblica emita un acto
administrativo presunto (pues subsiste la obligacin de emitirlo) y por
consiguiente no se inicia el cmputo del plazo preclusivo.
Conforme con esta posicin Eduardo Garca de Enterra y TomsRamn Fernndez expresan que no siendo el silencio negativo propiamente
un acto, sino la ausencia de acto alguno, no era posible ligar a l ningn tipo de
efectos jurdico-materiales, ni caba tampoco aadirle los adjetivos que se
aplican a los actos propiamente tales para decir que ha quedado firme o
consentido o que ha sido posteriormente confirmado (11).
Asimismo, en el ordenamiento jurdico espaol la Exposicin de motivos
de la Ley reguladora de la jurisdiccin contencioso-administrativa de 27 de
diciembre de 1956, expresaba que: La ley instituye un rgimen general de
silencio administrativo, mediante el cual, transcurrido cierto plazo, puede
presumirse por el interesado la existencia de un acto que le permita el acceso,
si lo desea, a la jurisdiccin contencioso-administrativa. Acudir a ella se
considera como una facultad y no como una obligacin (12)
Y ms directamente relacionado a este caso encontramos que ...dado
que el silencio negativo no es un acto propiamente tal, lo lgico sera que la
posibilidad de interponer el recurso correspondiente permaneciera abierta
indefinidamente en tanto no se dictare por la Administracin la resolucin
expresa, en cumplimiento del deber que la ley le impone y del que en ningn
caso se exime (13).
Dada la naturaleza del Silencio administrativo negativo, el determinar un

plazo de caducidad despus de producido el silencio negativo para interponer
una accin judicial y la consiguiente caducidad de este ltimo no impide que el
administrado vuelva a solicitar a la Administracin Pblica su pronunciamiento,
es decir iniciar un nuevo procedimiento administrativo y as habilitarse para
recurrir ante el rgano jurisdiccional, pues como argimos antes, el silencio
negativo no constituye un acto administrativo, no suple la actuacin
administrativa.
5.2.
Procedimiento administrativo y accin de garanta
Recurriendo a un marco ms general apreciamos que tanto el silencio

administrativo negativo como la accin de amparo corresponden a instituciones
jurdicas distintas como son el Procedimiento Administrativo y las Acciones de
Garanta o la Jurisdiccin Constitucional. Estas corresponden a fundamentos y
finalidades distintas que justifican su existencia en el Ordenamiento Jurdico.
Dado que el Procedimiento Administrativo antecede al Proceso
Constitucional en el que se tramita la Accin de Amparo, es posible la
existencia de conflictos conforme a las diferentes caractersticas de cada uno.
As tenemos que el procedimiento administrativo, cuya funcin
institucional es asegurar la legalidad, acierto y oportunidad de las decisiones
de la Administracin (14), es el medio por el cual la Administracin Pblica
expresa su voluntad a la cual concurre el administrado como colaborador ya
sea mediante el ejercicio del derecho de peticin o mediante los recursos
respectivos, sin dejar de lado que constituye una garanta para la defensa de
los derechos del administrado.
A su vez, entendemos por Garantas Constitucionales, siguiendo a
Samuel B. Abad Yupanqui, a los procesos cuyo objetivo principal es proteger
los derechos constitucionales y velar por el respeto del principio de supremaca
de la Constitucin (15). En este sentido la actuacin de la Administracin
Pblica se somete al control de la Jurisdiccin Constitucional cuando violenta
algn derecho constitucional.
El principal aspecto del Procedimiento Administrativo cuestionado en
esta sentencia es el silencio administrativo, sobre el cual ya tratamos por lo que
nos avocaremos al anlisis de los aspectos de la accin de amparo
involucrados en este asunto.
El Dr. Vctor Julio Ortecho Villena nos da el siguiente concepto de accin
de amparo: Es una accin de garanta constitucional, sumaria, que se formula
ante el Juez Civil o ante la Sala Civil de la Corte Superior correspondiente,
dirigida a restituir cualquier derecho reconocido por la Constitucin que no sea
el de la libertad personal, que haya sido vulnerado o amenazado por cualquier
autoridad, funcionario o persona (16). Anotando como caractersticas que es
una accin de garanta constitucional, es de naturaleza procesal, de
procedimiento sumario y que mediante sta se defienden los derechos
constitucionales, a excepcin de la libertad personal.
El Tribunal Constitucional en el Tercer fundamento de su Sentencia

recada sobre la accin de amparo tramitada en el Exp. N 348-97-AA/TC (ver
supra 5.2), expresa:
3. Que, en ese sentido, una vez ms, este Tribunal se ve en la
necesidad de recordar su jurisprudencia segn la cual la naturaleza sumarsima
del amparo exige que cuando un justiciable haya interpuesto una peticin o un
medio impugnatorio en sede administrativa, de conformidad con el Decreto
Supremo N 02-94-JUS, Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales
de Procedimientos Administrativos, la posibilidad de que acuda legtimamente
al amparo pasa por el hecho de que no bien culmine el plazo legal previsto all,
acogindose al silencio negativo administrativo, tenga que transitarse a la
instancia administrativa inmediata o, de ser el caso, interponerse la demanda
de amparo constitucional dentro del plazo previsto por el artculo 37 de la Ley
N 23506, dado que el amparo es un mecanismo procesal que se ha
introducido con el objeto de prestar una tutela pronta y eficaz a los derechos
constitucionales, y el derecho a acogerse al silencio negativo es un atributo que
permite impedir que por el letargo o inercia de los rganos de la Administracin
se pueda convertir en irreparable la agresin a los derechos constitucionales
del administrado.
Conforme a este fundamento es la naturaleza sumarsima del amparo
la que obliga al administrado a acogerse al silencio administrativo negativo e
inicia el cmputo del plazo para interponer la accin de amparo.
Cabe destacar que el concepto naturaleza jurdica, siguiendo a Juan
Montero Aroca (17), es una categora jurdica que sirve a los institutos jurdicos
para ubicarlos en otros ms generales, se busca el gnero o aquellos
conocidos como instituciones jurdicas, en caso de que en los primeros se
encuentre una laguna o deficiencia para as resolverlas. Con relacin a la
accin de amparo, su naturaleza est dada por ser un proceso constitucional,
es un concepto autosuficiente.
Lo sumario o sumarsimo no define su naturaleza, ms bien es una
de sus caractersticas. Y sta se refiere al desarrollo del proceso, a la prontitud
de su resolucin y no a la inmediatez de la interposicin de la demanda.
Esto es porque: Dada la naturaleza e importancia de la materia en
discusin como son los derechos y libertades constitucionales, el procedimiento
es sumario, es decir breve. Busca restablecer el derecho vulnerado o
amenazado, en forma rpida, para ello sus trminos son cortos, no se admiten
articulaciones y los jueces estn obligados a darles trato preferente (18).
Otro de los argumentos que esgrime el Tribunal Constitucional (en su
fundamento cuarto) es que: Un procedimiento tan extraordinario como la
accin de amparo (extraordinario, porque a travs de l solo se han de tutelar
derechos constitucionales y no de otra clase) exige que quien estima que sus
derechos e intereses subjetivos han sido vulnerados o amenazados de violarse
por parte de los rganos de la administracin, no manifieste indiferencia frente
a los actos que le causan agravio. De lo que apreciamos una supuesta

relacin entre el carcter extraordinario y la no indiferencia de la persona, en la
que el primero supone lo segundo.
Somos de la postura de que el carcter extraordinario o excepcional est
dado por ser un proceso privilegiado (caso de excepcin) con relacin a los
dems procesos judiciales, esto exige el avocamiento del juez a su resolucin
de forma preferente y rpida. En este sentido el destacado constitucionalista
Nstor Sags nos dice: Se juzga al amparo como una accin excepcional, en
defecto de las ordinarias interponibles por cualquier persona, con trmite
rpido, viable incluso contra actos del Poder Judicial (19).
Sobre la indiferencia del administrado el Tribunal Constitucional
argumenta que sta sucede:
b) Cuando habindose optado legtimamente por esperar el
pronunciamiento expreso de la administracin, antes de propiciarse
diligentemente que el rgano renuente cumpla con expedir el acto
administrativo que se ha solicitado, se deja librada al tiempo, sine die, y a la
entera voluntad de los rganos administrativos, la propia viabilidad de
prestarles una adecuada tutela judicial-constitucional a sus derechos e
intereses subjetivos vulnerados.
Esto significa que el administrado adquiere la calidad de indiferente por
acogerse a esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin Pblica,
que le faculta la ley. Recalcamos, es la ley la que propicia la espera ante la
subsistencia de la obligacin del funcionario pblico de resolver, no es el
administrado quien por s solo decide convertirse en indiferente.
Ms adelante (fundamento 5) el Tribunal Constitucional establece que la
calidad de indiferente se mediatiza:
b) En aquellos supuestos donde, no obstante el administrado hubiere
optado por esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin, el plazo
de caducidad necesariamente habr de computarse a partir del da siguiente a
la ltima peticin que, dentro de un plazo razonable y siempre que se haya
reiterado la peticin de tener un pronunciamiento expreso, se hubiera
realizado.
Segn lo cual, para el Tribunal Constitucional, dejando de lado lo que
dispone la ley, extra legem hace concurrir los conceptos de indiferente y de
reiterancia de la peticin de tener un pronunciamiento expreso para que el
administrado se haga merecedor de la tutela jurisdiccional constitucional.
Argumentos que estimamos de calificacin subjetiva (pues no
encontramos en la normatividad constitucional ni en la doctrina a nuestro
alcance el concepto de indiferencia como presupuesto para limitar el ejercicio
de una accin de amparo y por consiguiente para privar a una persona de
tutela jurisdiccional constitucional), lo que rehye a la objetividad propia de la
ciencia del Derecho y de especial cuidado en la actuacin de los jueces.
5.3.
Reglas y principios
Desde la Teora General del Derecho podemos ubicar este conflicto de

normas jurdicas como uno que acontece entre reglas y principios, conforme lo
expresan Manuel Atienza y Juan Ruiz Manero. As identificamos los plazos
como reglas de accin en la medida en que establecen pautas especficas de
conducta que establecen mandatos y permisiones (20) y los principios como
los presupuestos que justifican las reglas; en nuestro caso el principio que
justifica estos plazos es el de tutela jurisdiccional efectiva.
As tenemos que los principios cumplen tambin una funcin de
regulacin de la conducta, especialmente de la conducta consistente en
establecer normas o en aplicar las normas existentes a la resolucin de casos
concretos; esto ltimo (la dimensin directiva de los principios en relacin con
los rganos aplicadores) ocurre cuando no existen reglas especficas
aplicables, cuando stas presentan problemas de indeterminacin en su
formulacin, o cuando las reglas existentes parecen estar en conflicto con los
principios que las justifican o con otros del sistema (21).
De esta ponderacin entre principios y reglas, debe prevalecer el
principio adecuando la regla (los plazos) a su real concrecin.
VI.
CONCLUSIN
Como colofn a esta disertacin concluimos expresando que la

actuacin de los operadores del Derecho y la finalidad de las instituciones
jurdicas no se deben limitar por la interpretacin de plazos restrictivos, as se
impone una barrera para la proteccin de los derechos constitucionales, la
tendencia correcta, estimamos, ha de ser la de evaluar si la violacin de los
derechos constitucionales an persiste y estimar su improcedencia slo en
caso de haber cesado la violacin o la amenaza de violacin de un derecho
constitucional, o si la violacin se ha convertido en irreparable (22), as
concretaremos el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y evitaremos se
revista de inmunidad a los atentados contra los derechos constitucionales.
Pero conforme establece la Ley 23506, las resoluciones de Hbeas
Corpus y Amparo sentarn jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se
puedan desprender principios de alcance general. Sin embargo, al fallar en
nuevos casos apartndose del precedente, los jueces explicarn las razones
de hecho y de derecho en que sustentan la nueva resolucin (artculo 9).
Esperamos que con lo expuesto alcancemos las razones de derecho para
evitar revestir de legalidad los actos arbitrarios de la Administracin Pblica.
Mientras esto no suceda solo nos queda advertir al administrado no esperar el
pronunciamiento expreso de la Administracin Pblica para luego recurrir a la
Jurisdiccin Constitucional; le exhortaremos con palabras de Ihering: Im
kampfe sollst du Dein Recht finden, es en la lucha donde debers encontrar tu
derecho (23).
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA

DERECHO CIVIL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO CIVIL
SI EL ESTADO DECOMISA UN INMUEBLE ARRENDADO - DEBER
RESPETAR EL ARRENDAMIENTO?
SI SE DESMORONA EL TALUD DE UN DIQUE - EL QUE LO CONSTRUY
SER RESPONSABLE?
EL ARRENDATARIO OCUPA EL BIEN CUANDO EST A SU DISPOSICIN AUN CUANDO SE ENCUENTRE TOTALMENTE VACO
LA LEGTIMA DEFENSA DE LA COMUNIDAD -CONSTITUYE EL
EJERCICIO REGULAR DE UN DERECHO?
EN LA IMPUGNACIN JUDICIAL DE ACUERDO DE UNA ASOCIACIN CORRESPONDE ANALIZAR LAS CAUSALES DE NULIDAD DEL ACTO
JURDICO?
CUANDO LA JUNTA EJERCE MANDATO MS ALL DE LA PRRROGA

JUDICIAL - NECESIDAD DE CONVOCAR A ASAMBLEA DE ASOCIADOS
SI EL ESTADO DECOMISA UN INMUEBLE ARRENDADO - DEBER

RESPETAR EL ARRENDAMIENTO?
Exp. N 1369-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Demandante :
Ministerio del Interior
Demandado :
Felcita Chacn Gonzales
Asunto
:
Desalojo por ocupacin precaria
Fecha
:
22 de marzo de 1999
Cuando el proceso por trfico ilcito de drogas concluye con una sentencia
condenatoria definitiva, el decomiso de los bienes importa la transferencia del
bien a favor del Estado. En consecuencia, el demandante tiene derecho a la
restitucin del bien, no siendo oponible a su derecho el contrato de
arrendamiento celebrado con la anterior duea.
Exp. 1369-98
Sala de Procesos Sumarsimos
Lima, veintids de marzo de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: con el dictamen fiscal de fojas doscientos veinticinco y
doscientos veintisis, e interviniendo como ponente la seora Vocal Aranda
Rodrguez; y CONSIDERANDO: Primero.- Que la pretensin contenida en la
demanda de fojas veinticuatro est dirigida a obtener la restitucin de uso del
inmueble ubicado en el Jirn Belisario Flores quinientos sesenticinco,
departamento nmero trece, distrito de Lince de esta ciudad, invocando el
demandante que las demandadas lo ocupan de modo precario, por lo que
corresponde a estas ltimas acreditar que la posesin que ostentan se ampara

en un ttulo justificativo, en tanto que el demandante debe demostrar que le
asiste el derecho a solicitar la devolucin del bien. Segundo.- Que en el
presente caso, el Ministerio del Interior a travs del Procurador Pblico
encargado de los asuntos judiciales del sector, acredita con las copias de fojas
cuatro a seis, acpite segundo del acta, que el inmueble sub-materia fue
incautado por disposicin del Veinticinco Juzgado de Instruccin de Lima,
Secretaria Mara Baca Rissco. Tercero.- Que de las copias de fojas nueve a
veintids, se aprecia que con fecha tres de marzo de mil novecientos
noventids, la Corte Suprema de la Repblica declar no haber nulidad en la
sentencia de vista en cuanto conden a Reynaldo Rodrguez Lpez por el
delito de trfico ilcito de drogas y otros delitos, ordenndose adems el
decomiso de los bienes muebles e inmuebles incautados y los que
posteriormente se descubran provenientes de dicho acto ilcito. Cuarto.- Que
como se advierte del considerando precedente la sentencia condenatoria
mencionada tiene la calidad de cosa juzgada, de modo que el decomiso de los
bienes ordenados importa la transferencia del bien a favor del Estado. Quinto.Que si bien es cierto el artculo stimo del Decreto Supremo nmero
treintinuevenoventicuatroJUS [1] no desconoce la calidad de arrendatarios
que puedan tener ciertos ocupantes de bienes incautados, sin embargo dicho
dispositivo es de aplicacin cuando el proceso sobre trfico ilcito de drogas se
encuentra en trmite y no cuando ste ha concluido, como sucede en el
presente caso. Sexto.- Que consecuentemente el demandante tiene derecho a
la restitucin del bien, no siendo oponible a su derecho el contrato de
arrendamiento que las demandadas han celebrado con la anterior duea del
bien, conforme a lo dispuesto por el inciso segundo del artculo mil setecientos
ocho del Cdigo Civil [2]: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento
noventa a ciento noventids, su fecha veintitrs de junio de mil novecientos
noventiocho, que declara FUNDADA [3] la demanda de fojas veinticuatro a
treinta, subsanada a fojas treinticinco, en consecuencia se ORDENA que las
demandadas Felcita Chacn Gonzales y Guillermina Sandoval Gonzales,
desocupen el inmueble sub-litis en el plazo de seis das, con costas y costos; y
los devolvieron en los seguidos por el Ministerio del Interior con Felcita Chacn
Gonzales y otra, sobre desalojo por ocupacin precaria.
SS. ARANDA RODRGUEZ / ENCINAS LLANOS / QUINTANA-GURT
CHAMORRO
SI SE DESMORONA EL TALUD DE UN DIQUE - EL QUE LO CONSTRUY

SER RESPONSABLE?
Cas. N 1479-2001
Demandante :
Ministerio de la Presidencia
Demandado :
Larrovesa S.A.
Asunto
:
Indemnizacin
Fecha
:
29 de noviembre del 2001 (El Peruano 31-05-2002)
Segn el informe tcnico se ha comprobado el desmoronamiento del enrocado
del talud, en cuanto a la obra realizada por el demandado, en un 20%,
precisndose que se ha producido por las crecidas de las aguas del ro, mas no
por las fallas tcnicas que se hayan detectado en la construccin del dique
seco, no estableciendo responsabilidad en el evento daoso sealado en la
demanda, con lo que sta queda desvirtuada, ms an cuando no se ha
indicado en la pericia respectiva cules son los daos y su valor.
Cas. N 1479-2001 - LIMA
Lima, veintinueve de noviembre del dos mil uno.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, vista la causa el da de la fecha y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a ley, emite la siguiente resolucin. 1.
RESOLUCION MATERIA DEL RECURSO: Es materia del recurso de casacin
la sentencia de vista de fojas doscientos veintinueve, su fecha dos de abril del
dos mil uno, que confirmando la sentencia apelada de fojas doscientos, declar
infundada la demanda. 2. FUNDAMENTOS DEL RECURSO. Mediante
resolucin de fecha veinticinco de julio del ao en curso, se ha declarado
procedente el recurso de casacin por la causal sealada en el inciso 1 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil [1]. 3. CONSIDERANDO. Primero: Que,
la aplicacin indebida de una norma de derecho material se produce cuando se
aplica una norma impertinente a la relacin fctica establecida en el proceso,
habiendo errado el Juez en la eleccin de la norma, producindose la falsa
aplicacin de la ley", en el caso de autos los hechos sub materia no se
adecuan a la previsin del segundo prrafo del artculo 1782 del Cdigo Civil
[2]; por lo que ha quedado desvirtuada la infraccin denunciada. Segundo:
Que, la decisin del Colegiado en la Resolucin de Vista, sealando que es
aplicable al caso sub litis el artculo 1784 del Cdigo Sustantivo [3], resulta
correcta dndole el alcance que contiene dicha norma, ya que sta exige que el
contratista elabore los estudios, planos y dems documentos necesarios para
la ejecucin de la obra, lo que no ha ocurrido en el presente caso, por cuanto
los expedientes tcnicos fueron formados por la demandante, segn el contrato
que obra a fojas sesentisiete, el trabajo consiste en "la conformacin del dique
seco con material propio en trescientos metros de longitud. Reforzamiento con
enrocado en la margen derecha del Ro Pativilca, en una longitud de 300
metros, sin considerar la aplicacin de ligamento de mortero, no existiendo la
causa y efecto para determinar la indemnizacin reclamada. Tercero: Que, de
la verificacin efectuada en el informe tcnico de fojas doce, se ha comprobado
el desmoronamiento del enrocado del talud, en cuanto a la obra realizada por
Larrovesa, en un veinte por ciento, precisndose que se ha producido por la
crecida de las aguas del ro, mas no por las fallas tcnicas que se hayan
detectado en la construccin del dique seco; no establecindose
responsabilidad en el evento daoso sealado en la demanda, con lo que sta
ha quedado desvirtuada; ms an cuando no se ha indicado, con la pericia
respectiva, cules son los daos y su valor [4]. Cuarto: Que, como consta del
acta de recepcin de obra de fojas setentids su fecha ocho de agosto de mil
novecientos noventicinco, con la concurrencia de funcionarios e Ingenieros
Especialistas de la demandante, no se presentaron observaciones a la obra de
construccin del dique seco y enrocado, consecuentemente, la obra fue
recibida por el comitente sin observaciones, descargando al contratista por las
responsabilidades y vicios exteriores; que la Sala de Mrito como consta de su
Resolucin, expresamente hace constar que en el presente caso no se dan los
presupuestos fcticos para la aplicacin de dicha norma que no se puede
considerar la interpretacin errnea de una norma que no se ha aplicado en el
presente caso. Quinto: Que, por consiguiente, se comprueba que al expedirse
la Resolucin deVista, de fojas doscientos veintinueve, que confirma la
sentencia de la Jueza, de fojas doscientos, no se ha incurrido en las causales
de aplicacin indebida del artculo 1782 del Cdigo Civil e interpretando
errneamente el artculo 1784 del mismo Cdigo, previstas en el inciso 1 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil. 4. SENTENCIA. A) Por estos
fundamentos, de conformidad con lo opinado por el Seor Fiscal Supremo en lo
Civil y estando a lo dispuesto por el artculo 397 del Cdigo citado [5],
declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el Procurador
Pblico del Estado a cargo del Ministerio de la Presidencia del Consejo de
Ministros, en consecuencia NO CASARON la Resolucin de Vista de fojas
doscientos veintinueve, su fecha dos de abril del dos mil uno. B)
CONDENARON al recurrente al pago de la multa de dos Unidades de
Referencia Procesal; en los seguidos con Larrovesa Sociedad Annima sobre
indemnizacin. C) ORDENARON la publicacin de la presente sentencia en el
Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V; CCERES B.;
QUINTANILLA Q.
EL ARRENDATARIO OCUPA EL BIEN CUANDO EST A SU DISPOSICIN AUN CUANDO SE ENCUENTRE TOTALMENTE VACO
Exp. N 470-99
Demandante :
No se menciona
Demandado :
Rosa Mara Beteta Ramrez
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
22 de diciembre de 1999
Se debe entender que el arrendatario ocupa el bien arrendado cuando dicho
bien se encuentra a su disposicin, esto es, se puede acceder a l en cualquier
momento, aun cuando se encuentre totalmente vaco. Mientras el arrendatario
no formalice la devolucin al arrendador, se considera que contina ocupando
el bien arrendado.
Exp. N 470-99
Sala de Procesos Ejecutivos
Lima, veintids de diciembre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: interviniendo como ponente el seor Ramos Lorenzo; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que, la tacha formulada por la ejecutada en el
otros de su escrito de fojas veinticinco a veintisis de autos, contra el contrato
de arrendamiento de fojas doce, repetida en original a fojas ciento treintinueve,
carece de fundamento fctico y legal; en razn de que, conforme se aprecia de
la pericia grafotcnica actuada por el Juzgado de fojas doscientos treintiuno a
doscientos cuarentids de autos, la firma atribuida a la ejecutada, proviene del
puo grfico de su titular, esto es, es una firma autntica; esta pericia fue
notificada a la referida ejecutada, conforme al cargo de fojas doscientos
cincuentiuno, sin embargo no consta en autos observacin alguna formulada
contra la referida pericia. Segundo.- Que, siendo as, dicho contrato tiene en
este proceso eficacia probatoria, y con l se acredita que a la fecha de
interposicin de la demanda la renta mensual ascenda a mil trescientos
dlares americanos y el arrendamiento se encuentra vigente, pues venca el
ocho de mayo de mil novecientos noventitrs. Tercero.- Que, no se encuentra
acreditado en autos, con prueba idnea, que la ejecutada haya devuelto el
inmueble antes del vencimiento del contrato, pues su obligacin es efectuar tal
devolucin al vencimiento del mismo, conforme lo prev el inciso dcimo del
artculo mil seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil [1]; en consecuencia, la
arrendataria, al doce de febrero de mil novecientos noventitrs, fecha de
interposicin de la demanda, vena ocupando el bien arrendado. Cuarto.- Que,
debemos entender que el arrendatario ocupa el bien arrendado cuando dicho
bien se encuentra a su disposicin, esto es, pueda acceder a l en cualquier
momento, aun cuando se encuentre totalmente vaco; en consecuencia,
mientras el arrendatario no formalice la devolucin al arrendador, se considera
que contina ocupando el bien arrendado. Quinto.- Que, no desvirta dicha
conclusin la carta de fojas veinte, pues ella est dirigida y ha sido
recepcionada, por una persona totalmente ajena al vnculo contractual, no
pudiendo por tal razn surtir efecto alguno respecto de la actora; tampoco
forma conviccin la constancia policial de fojas diecisiete, pues la constatacin
all consignada se ha efectuado el diez de setiembre de mil novecientos
noventitrs, esto es, cuando este proceso se encontraba ya en trmite, y en la
misma fecha que la demandada present su primer escrito en autos (fojas seis
a siete de autos); asimismo, el sentido de las respuestas contenidas en las
testimoniales de fojas cuarentinueve, sesentitrs, sesenticuatro y sesenticinco
prestadas con arreglo al pliego de fojas cuarentiocho, no constituyen prueba
suficiente que acredite que el bien fue devuelto a la arrendadora antes del
vencimiento del arrendamiento. Sexto.- Que, la constancia policial de fojas
diecisiete, las testimoniales precisadas anteriormente y la fotocopia simple del
contrato de fojas cincuenticuatro, corresponden ser merituadas bajo las reglas
de la sana crtica mxime, si compulsados todos ellos, no desvirtan la
conclusin arribada en el segundo y tercer considerando de esta resolucin,
por lo que la impugnacin de fojas catorce y de fojas setenticuatro, as como la

tacha de fojas noventisiete, todas ellas formuladas por la actora, deben
desestimarse. Stimo.- Que, respecto a la oposicin formulada por la actora a
fojas treintiocho, respecto de la exhibicin solicitada por la ejecutada en el
punto duodcimo de sus pruebas, respecto de la declaracin jurada de
inquilinos, sta debe ampararse, en razn de que el apercibimiento de
detencin solicitado no resulta aplicable a la ejecutada; en todo caso, no ha
consignado como alternativa el apercibimiento previsto en el artculo
cuatrocientos cuarentisiete del Cdigo de Procedimientos Civiles [2]. Octavo.Que, respecto de los pagos que constan en los recibos no tachados, de fojas
dieciocho y sesentisis, stos deben deducirse en ejecucin de sentencia, con
arreglo a ley. Noveno.- Que, estando a lo expuesto, a las normas legales
glosadas, y de conformidad con lo previsto en el artculo undcimo del Decreto
Ley veinte mil doscientos treintisis [3], y los artculos mil doscientos diecinueve
inciso primero y mil trescientos sesentiuno del Cdigo Civil [4]: REVOCARON
la sentencia apelada, de fojas doscientos cincuentisiete, su fecha veintisiete de
enero de mil novecientos noventinueve, que declara fundada en parte la
oposicin a la ejecucin formulada en el escrito de fojas nueve e improcedente
la demanda de fojas dos, careciendo de objeto pronunciarse sobre los dems
extremos de la plus petition, tachas y dems medios de defensa formuladas por
las partes; REFORMNDOLA declararon INFUNDADA la tacha formulada por
la ejecutada en el otros de su escrito de fojas veinticinco, contra el contrato de
arrendamiento de fojas doce, repetido en original a fojas ciento treintinueve;
INFUNDADAS [5] las impugnaciones y tacha formulada por la actora mediante
escrito de fojas catorce, fojas setenticuatro y fojas noventisiete de autos;
fundada la oposicin formulada por la actora en su escrito de fojas treintiocho,
al mandato de exhibicin solicitado por la ejecutada en el punto duodcimo de
su escrito de ofrecimiento de pruebas; INFUNDADA la oposicin y plus petition
formulada por la ejecutada en su escrito de fojas nueve; FUNDADA la demanda
de fojas dos, ampliada a fojas cuatro; y, en consecuencia, ORDENARON que la
ejecutada Rosa Mara Beteta Ramrez cumpla con pagar a la ejecutante la
suma de veinticuatro mil setecientos dlares americanos o su equivalente en
moneda nacional vigente a la fecha de pago; ms intereses legales, con
costas; con deduccin de las sumas que se indican en el stimo considerando
de la presente resolucin; y los devolvieron.
SS. FERREIRA VILDOZOLA / LAMA MORE / AGUIRRE SALINAS
EL VOTO DEL VOCAL PONENTE SEOR RAMOS LORENZO ES EL
SIGUIENTE:
Por sus fundamentos pertinentes, y CONSIDERANDO: Primero.- Que si
bien, conforme al artculo 1361 del Cdigo Civil, concordante con el numeral
1681 inciso 10 del mismo cuerpo legal, la ejecutada habra estado obligada a
continuar en el uso del inmueble arrendado hasta el vencimiento del plazo
pactado, el artculo 11 del Decreto Ley N 20236, vigente al interponerse la
demanda, exiga, como ahora tambin el artculo 693 inciso 6 del Cdigo
Procesal Civil, para la procedencia del cobro ejecutivo de la renta, que el
arrendatario estuviese ocupando el predio al momento de ser demandado [6].
Segundo.- Que, resultando de lo actuado que dicha ejecutada no se

encontraba ocupando el referido bien al interponrsele la presente demanda, la
accin ejercitada no resulta procedente; sin perjuicio de que pueda hacer valer
sus derechos con arreglo a ley: MI VOTO es por que se CONFIRME la
sentencia apelada de fojas doscientos cincuentisiete, su fecha veintisiete de
enero ltimo, en el extremo recurrido que declara IMPROCEDENTE la
demanda de pago de arriendos interpuesta por doa Mara Martnez Nez
contra Rosa Mara Beteta Ramrez, con lo dems que al respecto contiene.
SS. RAMOS LORENZO
LA LEGTIMA DEFENSA DE LA COMUNIDAD -CONSTITUYE

EJERCICIO REGULAR DE UN DERECHO?
EL
Cas. N 996-98
Demandante :
Bayvar S.R.L.
Demandado :
Ministerio del Interior y otro
Asunto
:
Interdicto de recobrar y otro
Fecha
:
10 de marzo de 1999
El impugnante sostiene que la Polica Nacional del Per ha actuado en legtima
defensa de las personas en general y por tanto en el ejercicio regular de un
derecho; sin embargo, no seala cul es el derecho que ejerce en forma
regular, lo cual le permitira liberarse de responsabilidad civil por ocupar un
inmueble ajeno.
Cas. N 996-98 - LIMA
Lima, diez de marzo de mil novecientos noventinueve.
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
vista la causa nmero novecientos noventisis-noventiocho; en la audiencia
pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por el Procurador Pblico
del Ministerio del Interior a cargo de los asuntos judiciales de la Polica
Nacional mediante escrito de fojas trescientos nueve, contra la resolucin de
vista expedida a fojas doscientos noventiocho, su fecha treinta de marzo de mil
novecientos noventiocho, por la Sala Civil Corporativa para Procesos
Ejecutivos y Cautelares de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confirmando la sentencia apelada en cuanto declara fundada en parte la

demanda; la revoca en cuanto ordena pagar por concepto de indemnizacin el
monto de veinticinco mil dlares americanos, reformndola fija en quince mil
dlares americanos el monto indemnizatorio; y, declara nulo e insubsistente el
extremo que fija costas del proceso.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurso impugnatorio se sustenta en los incisos primero y segundo del
artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], invocando la
causal de inaplicacin del artculo mil novecientos setentiuno inciso primero del
Cdigo Civil [2] al haberse demostrado que la Polica Nacional del Per actu
en el ejercicio de un derecho en la legitima defensa de las personas y para
evitar posibles fugas de delincuentes del establecimiento penal que
resguardaban [3];
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, concedido el recurso de casacin a fojas trescientos doce
fue declarado procedente por resolucin del veintinueve de mayo de mil
novecientos noventiocho por la causal prevista en el inciso segundo del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Adjetivo, acusando como vicio la inaplicacin
del inciso primero del artculo mil novecientos setentiuno del Cdigo Civil,
segn el cual no hay responsabilidad en el ejercicio regular de un derecho;
Segundo.- Que, la casacin se sustenta en que ha quedado demostrado
que la Polica Nacional del Per ha actuado en el ejercicio regular de un
derecho al intervenir el inmueble de la demandante y ocupar una caseta de
vigilancia, lo cual no la priva de su derecho de propiedad ni le causa perjuicio
para ejercer sus actividades comerciales en tal local [4];
Tercero.- Que, sin embargo, sobre la base de la prueba actuada se ha
establecido en la impugnada que la Polica Nacional del Per ha efectuado
actos perturbatorios de la posesin ejercida por la demandante, pues sin su
autorizacin ha ocupado parte del inmueble sublitis, el cual ha convertido en
mirador y puesto de control del vecino establecimiento penitenciario Miguel
Castro Castro. Asimismo, es un hecho establecido como probado que tal
ocupacin ha causado perjuicio a la demandante;
Cuarto.- Que, no es viable a travs de este especial medio impugnatorio
reexaminar la prueba actuada, so pretexto de la inaplicacin del inciso primero
del artculo mil novecientos setentiuno del Cdigo Civil;
Quinto.- Que, a mayor abundamiento, si bien el recurrente sostiene que
la Polica Nacional del Per ha actuado en el ejercicio regular de un derecho,
omite sealar cul es el derecho que supuestamente ha ejercido en forma
regular y que le permite liberarse de la responsabilidad establecida en la
impugnada [5] omisin que la Sala Casatoria no ha de subsanar por estos
fundamentos y de conformidad con el dictamen Fiscal declararon INFUNDADO
el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos nueve, contra la
resolucin de vista de fojas doscientos noventiocho, su fecha treinta de marzo

de mil novecientos noventiocho, ORDENARON se publique la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano en los seguidos por Bayvar
Sociedad de Responsabilidad Limitada con el Ministerio del Interior y otro sobre
interdicto de recobrar y otro; y los devolvieron.
S.S. URRELLO/ORTIZ
A./CASTILLO LA ROSA S.
B./SNCHEZ
PALACIOS
P./ECHEVARRA
EXPEDIENTE N 996-98
RECURSO DE CASACIN
SALA CIVIL
LIMA.DICTAMEN N 167-98
Seor Presidente:
Benjamn Carlos Rivera Molina, Procurador Pblico del Ministerio del
Interior a cargo de los asuntos judiciales de la Polica Nacional del Per
interpone recurso de casacin contra la sentencia de vista de fojas 298, su
fecha 30 de marzo de 1998, que confirma la sentencia de primera instancia de
fojas 202, de fecha 9 de diciembre de 1996, en cuanto declara fundada en
parte la demanda que interpuso en su contra Elmer Urquiaga Romero,
representante de Bayvar Sociedad de Responsabilidad Limitada, sobre
Interdicto de Recobrar, y la revoca en cuanto ordena pagar por concepto de
indemnizacin el monto de veinticinco mil dlares americanos y reformndola la
fijaron en quince mil dlares americanos y declararon nulo e insubsistente en el
extremo que fija costas y costos del proceso y la confirmaron en lo dems que
contiene.
Por resolucin de fecha 29 de mayo de 1998, que corre a fojas 24 del
cuaderno de su propsito, la Sala declar procedente el recurso de casacin
que corre a fojas 309 del principal, en cuanto a la segunda causal del artculo
386 toda vez que segn seala el recurrente, al emitirse la de vista se ha
inaplicado el inciso 1) del artculo 1971 del Cdigo Civil, porque en los actuados
se ha demostrado que la Polica Nacional del Per actu en el ejercicio de un
derecho.
Atendiendo, a que el recurrente al fundamentar el presente recurso no
ha sealado en forma clara cul es el derecho que supuestamente ha
ejercitado en forma regular y por lo tanto lo exima de indemnizar al
demandante ni tampoco ha precisado los dispositivos legales que le permitan
dicha conducta, este Ministerio es de opinin que se declare INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto.
OTRO S DICE ESTE MINISTERIO: Se adjunta copia para el seor

Procurador Pblico.
Lima, 19 de octubre de 1998.
EN LA IMPUGNACIN JUDICIAL DE ACUERDO DE UNA ASOCIACIN CORRESPONDE ANALIZAR LAS CAUSALES DE NULIDAD DEL ACTO
JURDICO?
Exp. N 858-99
Demandante :
Mariano Castro Navarro
Demandado :
Jorge Nez Lrtora
Asunto
:
Impugnacin de acuerdos de asamblea general de
asociados
Fecha
:
10 de noviembre de 1999
La demanda se ha planteado bajo el amparo de lo dispuesto por el artculo 92
del Cdigo Civil, que posibilita la impugnacin judicial de los acuerdos de una
asociacin que violen las disposiciones legales o estatutarias, por lo que la
pretensin debe ser resuelta a la luz del marco legal anotado, mas no
corresponde analizar las causales de nulidad previstas por el artculo 219 del
Cdigo Sustantivo.
Exp. N 858-99
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, diez de noviembre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Aguado Sotomayor,
con el acompaado; por sus fundamentos; y CONSIDERANDO adems:
Primero.- Que la demanda se ha planteado bajo el amparo de lo dispuesto por
el artculo 92 del Cdigo Civil [1], cuya norma legal posibilita la impugnacin
judicial de los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias, por
lo que la citada pretensin debe ser resuelta a la luz de tal marco legal
anotado, mas no corresponde analizar las causales de nulidad previstas por el
artculo 219 del Cdigo Sustantivo, aun cuando han sido invocadas en la
demanda, de modo que debe estarse al principio iura novit curia que prescribe
el artculo VII del Cdigo acotado [2]. Segundo.- Que en este contexto, del
escrito de demanda se advierte que el actor alega la violacin de la disposicin
estatutaria contenida en el artculo 27, precisando especficamente en el cuarto
punto del anotado escrito lo siguiente: a) Que lo correcto debi ser que el acto
eleccionario sea convocado cuando menos para el seis de agosto prximo; b)
El comit electoral debi previamente dirigirse al consejo de administracin

solicitando: i) El padrn de socios hbiles; ii) La documentacin necesaria; c)
Publicacin de relacin de socios aptos para participar en la eleccin y permitir
que los socios inhbiles regularicen su situacin; d) Redactar un proyecto de
reglamento electoral que debi ser publicado y entregado a todos y cada uno
de los socios para su conocimiento, discusin y aprobacin en asamblea
general convocada exclusivamente para este comit electoral, sosteniendo
igualmente que se llev a cabo el proceso electoral conformando una lista
nicamente con socios inhbiles. Tercero.- Que sin embargo, tales argumentos
no han sido acreditados de manera alguna, pues si bien es cierto que la parte
demandada no ha exhibido la documentacin requerida por el demandante en
el ofertorio de su demanda, tambin es cierto que tal conducta procesal no
demuestra por s sola los hechos descritos en la demanda, por cuanto
fundamentalmente debe considerarse que el demandante, en su declaracin de
parte prestada en la audiencia de pruebas de fojas doscientos ochentidsdoscientos ochentitrs, al contestar la tercera pregunta del interrogatorio de
fojas doscientos setentisiete, admite de manera expresa haber participado
activamente en el acto electoral materia de impugnacin, habiendo encabezado
una lista de candidatos, lo cual revela no solo que reconoci explcitamente la
legalidad del acto, y por tanto, el cumplimiento de las formalidades establecidas
por el estatuto, sino tambin resulta obvio que se encontraba en la posibilidad
plena de ejercer su derecho de tacha contra la otra lista integrada segn su
afirmacin de la demanda con socios inhbiles, mxime que este hecho
tampoco ha sido acreditado; consecuentemente, la falta de exhibicin de los
documentos aludidos no avala su pretensin en sentido afirmativo, por lo que
no dndose los supuestos contenidos en el artculo 92 del Cdigo Civil;
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos once a
cuatrocientos quince, su fecha veintisis de marzo del presente ao, que
declara INFUNDADAS las tachas de testigo y de documentos deducidas
mediante escrito de fojas ciento ochentinueve a ciento noventa; sin objeto
emitir pronunciamiento respecto de la oposicin a exhibiciones deducida en el
mismo escrito; e INFUNDADA la demanda, su fecha veintiocho de agosto de
mil novecientos noventicinco, en los seguidos por Mariano Castro Navarro
contra don Jorge Nez Lrtora en su condicin de presidente del comit
electoral de la Asociacin Pro-Vivienda Las Palmas de Santiago de Surco,
como litisconsorte pasiva necesaria; con lo dems que contiene; y los
devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR; GASTAADU RAMREZ; CHAHUD
SIERRALTA
CUANDO LA JUNTA EJERCE MANDATO MS ALL DE LA PRRROGA

JUDICIAL - NECESIDAD DE CONVOCAR A ASAMBLEA DE ASOCIADOS
Exp. N 659-98
Corte Superior de Justicia de Lima
Demandante :
Alberto Cardoso Oblitas y otros
Demandado :
Junta Directiva de la Asociacin de Vivienda de
Propietarios de la Urbanizacin de COOPIP
Asunto
:
Convocatoria judicial de la asamblea general de asociados
Fecha
:
17 de marzo de 1999
La junta viene ejerciendo un mandato ms all de la prrroga judicial que le fue
concedida mediante sentencia, lo que da una idea de la verosimilitud de la
acefala que viene padeciendo la asociacin, por lo que es procedente declarar
fundada la demanda y ordenar al presidente de la junta directiva que convoque
a la asamblea general de asociados.
Exp. N 659-98
Lima, diecisiete de marzo de mil novecientos noventinueve
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente la seora Snchez Castillo; y
ATENDIENDO: Primero.- Que, es materia del petitorio la convocatoria judicial a
asamblea general de socios, con la finalidad de elegir una nueva junta directiva
para la Asociacin de Vivienda de Propietarios de la Urbanizacin COOPIP.
Segundo.- Que, segn se dispone en los artculos ochenta a ochenticinco del
Cdigo Civil, la asociacin es una organizacin estable de personas naturales o
jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin
lucrativo, cuyas asambleas generales deben ser convocadas por el presidente
de su consejo directivo, segn los trminos previstos en el estatuto, cuando lo
decida dicho consejo directivo, o cuando lo solicite no menos de la dcima
parte de los asociados, previndose igualmente que si la solicitud de estos
ltimos no es atendida dentro de los quince das de presentada, o si sta es
denegada, la convocatoria se efectuar por el juez de primera instancia del
domicilio de la asociacin. Tercero.- Que, segn se advierte en el expediente
venido en grado, los asociados demandantes solicitaron la convocatoria
respectiva, y ha sido tras obtener una respuesta negativa de la junta directiva
por lo que han recurrido legtimamente a la va judicial, con lo cual han actuado
conforme a los derechos que les conceden los dispositivos legales antes
citados, como puede corroborarse con las cartas notariales obrantes de fojas
tres a seis. Cuarto.- Que, en lo atinente al porcentaje de asociados
normativamente requerido para la validez de la convocatoria judicial, se ha
acreditado la declaracin de voluntad de proceder en tal forma por parte de
sesentids miembros de la persona jurdica, segn consta en el escrito de
subsanacin obrante de fojas trescientos cuarenticuatro a trescientos
cincuenta, la misma que no ha sido desvirtuada por los emplazados, ms an
dado que los mismos asociados se han apersonado al proceso, y han
confirmado la veracidad de sus suscripciones refrendando su pretensin
contenida en la demanda de fojas cincuenta a cincuentisiete; en cumplimiento a
lo establecido por ley. Quinto.- Que, del artculo veintids del estatuto de la
asociacin involucrada, se desprende que el perodo de gestin de la junta
directiva es de tres aos prorrogables por un perodo equivalente, y de manera
parcial, solo cuando los fines de la institucin lo exijan; mientras que
advirtindose de la venida en grado, que aparece una junta que viene

ejerciendo un mandato ms all de la prrroga judicial que le es concedida
mediante sentencia de mil novecientos noventitrs, lo que da una idea de la
verosimilitud de la acefala que viene padeciendo la asociacin [1]; por lo que
siendo as se CONFIRMA la sentencia apelada de fojas trescientos
ochenticuatro a trescientos ochentiocho, su fecha veintisiete de noviembre de
mil novecientos noventiocho, que declara FUNDADA la demanda interpuesta
de fojas cincuenta a fojas cincuentisiete subsanada mediante escrito de fojas
sesentiuno a fojas sesentitrs, y ORDENA que el presidente de la asociacin
demandada don Vicente Ferrer Alcntara Prez, convoque a la asamblea
general ordinaria con el objeto de elegir la nueva junta directiva de la
Asociacin de Vivienda de Propietarios de la Urbanizacin COOPIP, la cual se
realizar en su local institucional sito en Jirn Zepita nmero cuatrocientos
treintiuno oficina ciento tres, distrito del Cercado de esta capital, el da
dieciocho de diciembre prximo a las doce del da en primera citacin y el
mismo da dieciocho de diciembre prximo a la una de la tarde en segunda
citacin, siendo presidida por el presidente de la asociacin demandada don
Vicente Ferrer Alcntara Prez y designndose como Notario Pblico
encargado de dar fe del acto a la doctora Genoveva Cragg Campos,
acompandose oportunamente a los de la materia las constancias del caso,
con lo dems que contiene, y los devolvieron, en los seguidos por Alberto
Cardoso Oblitas y otros contra junta directiva de la Asociacin de Vivienda de
Propietarios de la Urbanizacin COOPIP.
SS. SNCHEZ CASTILLO
DERECHO DE FAMILIA
RECONOCIMIENTO DE CONVIVENCIA - SE COMPUTA INCLUSO EL PLAZO
ANTERIOR A QUE LA UNIN DE HECHO FUERA RECONOCIDA
CONSTITUCIONALMENTE
RECONOCIMIENTO DE CONVIVENCIA - SE COMPUTA INCLUSO EL PLAZO

ANTERIOR A QUE LA UNIN DE HECHO FUERA RECONOCIDA
CONSTITUCIONALMENTE
Exp. N 3243-2000
Demandante :
Fanny Jess Aguilar Rischimoller.
Demandado :
Guillermo Benjamn Vereau Melndez.
Asunto
:
Reconocimiento de convivencia.
Fecha
:
1 de agosto de 2001 (El Peruano 01/07/2002)
Las normas no se pueden aplicar solamente a los hechos producidos a partir
de su vigencia, desamparndose los existentes antes de ella. De tal modo, si
las uniones de hecho comenzaron desde antes de la vigencia de la
Constitucin de 1979, norma que es la primera que la reconoce como
institucin, se les deber computar desde aquel instante.
Cas. N 3243-2000 - LA LIBERTAD
Lima, primero de agosto del dos mil uno.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, vista la causa tres mil doscientos cuarentitrs-dos mil, con los
acompaados, en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Se
trata del recurso de casacin interpuesto por doa Fanny Jess Aguilar
Rischimoller, contra la sentencia de vista de fojas quinientos treinticinco, su
fecha cinco de octubre del dos mil, expedida por la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de La Libertad, que revocando en parte la sentencia
apelada de fojas cuatrocientos cincuentiuno, su fecha trece de junio del mismo
ao, declara Fundada en parte la demanda de reconocimiento de convivencia y
en consecuencia, reconocieron la sociedad de hecho de la recurrente con don
Guillermo Benjamn Vereau Melndez desde el veintiocho de julio de mil
novecientos ochenta hasta el primero de marzo de mil novecientos noventiuno,
e Improcedente la pretensin sobre declaracin de bienes sociales; y la
confirma en los dems extremos que contiene. 2. CAUSALES POR LAS
CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: La Corte por
resolucin del veinticuatro de enero del ao en curso ha declarado procedente
el recurso de casacin por la causal prevista en el inciso 1 del artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil [1], por el que la recurrente denuncia la interpretacin
errnea del artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil [2], sustentado en
que bajo el contexto de esta norma material opera la teora de los derechos
adquiridos y, por tanto, el Colegiado debi declarar la convivencia existente
entre la recurrente y el demandado desde el dieciocho de junio de mil

novecientos setentitrs hasta el primero de marzo de mil novecientos
noventiuno y no como indebidamente lo ha hecho desde el veintiocho de julio
de mil novecientos ochenta; agrega, que el error de interpretacin reside en
que el artculo III citado seala que la ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes al momento de su promulgacin;
siendo el caso la convivencia entre la recurrente y el demandado ya exista al
entrar en vigencia la Constitucin de mil novecientos setentinueve; por lo que
sus efectos ya venan producindose desde el dieciocho de junio de mil
noventiuno. 3. CONSIDERANDOS: Primero.- Que, mediante escrito de fojas
quinientos cuarentiuno, la recurrente present su recurso esbozando que se
haba hecho interpretacin errnea del artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, sealando que dicha norma debe aplicarse a las relaciones
jurdicas existentes, bajo el contexto de la teora de los derechos adquiridos.
Segundo.- Que con los medios probatorios de autos, as como con el hecho de
haber procreado tres hijos durante la convivencia y con la adquisicin de bien
inmueble a nombre de la recurrente y el demandado, se ha probado la
existencia del vnculo convivencial, desde el dieciocho de junio de mil
noventiuno. Tercero.- Que al entrar en vigencia la Constitucin Poltica de mil
novecientos setentinueve, la convivencia entre la recurrente y el demandado ya
exista, teniendo que aplicrsele la norma a esas consecuencias y no
solamente desde la vigencia del cuerpo normativo citado. Cuarto.- Que, la
normas no se pueden aplicar solamente a los hechos producidos a partir de su
vigencia desamparndose los actos existentes antes de ella. Quinto.- Que,
como afirmacin de lo dicho, el propio Cdigo Civil vigente que en su artculo
2121 [3] seala que a partir de su vigencia se aplicar inclusive a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Sexto.- Que,
en el caso de autos el Colegiado no ha interpretado correctamente la norma
invocada, encontrndose su sentencia afectada por nulidad. Stimo.- Que, de
lo expuesto se concluye que en la resolucin no se ha interpretado
correctamente el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil [4]. 4.
DECISIN: Estando a las conclusiones arribadas y en aplicacin de lo
dispuesto por el inciso 1 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil [5]:
declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas quinientos cuarentiuno,
interpuesto por doa Fanny Jess Aguilar Rischimoller; en consecuencia,
CASARON la sentencia de vista de fojas quinientos treinticinco, su fecha cinco
de octubre del dos mil, y actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la
sentencia apelada de fojas cuatrocientos cincuentiuno, su fecha trece de junio
del dos mil, corregida a fojas cuatrocientos sesenta, su fecha diecinueve del
mismo mes y ao, que declara FUNDADA la demanda de reconocimiento de
convivencia y, en consecuencia, declrese judicialmente reconocida la
convivencia habida entre doa Fanny Jess Aguilar Rischimoller y don
Guillermo Benjamn Vereau Melndez, por el perodo comprendido desde el
dieciocho de junio de mil novecientos setentitrs hasta el primero de marzo de
mil novecientos noventiuno; con lo dems que contiene; en los seguidos con
don Guillermo Benjamn Vereau Melndez sobre declaracin judicial de
convivencia; DISPUSIERON se publique esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS, VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V; CCERES

B.
DERECHO COMERCIAL
SI EL CONTRATO DE SEGURO SE SUSPENDE - EL ASEGURADO PODR
RECLAMAR LA DEVOLUCIN DE LA PRIMA?
OPONIBILIDAD AL ACUERDO DE ESCISIN - DERECHO DEL ACREEEDOR
POR POSIBLE AFECTACIN DE SU GARANTA PRENDARIA
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA FUSIN - AUN CUANDO EXISTA
SUPEDITACIN A LA INSCRIPCIN DE LA ESCRITURA
SI EL CONTRATO DE SEGURO SE SUSPENDE - EL ASEGURADO PODR

RECLAMAR LA DEVOLUCIN DE LA PRIMA?
Exp. N 129-99
Demandante :
Sociedad Paramonga Limitada S.A.
Demandado :
Popular y Porvenir Compaa de Seguros
Asunto
:
Fecha
:
12 de julio de 1999
Aun cuando se produjo la suspensin de la cobertura en el contrato de

seguros, ello no genera la restitucin de lo que se habra pagado, pues
implicara fraccionar el pago de la prima, situacin que no puede ampararse
porque enerva la esencia jurdica del contrato.
Exp. N 129-99 - Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, doce de julio de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Aguado Sotomayor;
con los acompaados; por sus fundamentos; y CONSIDERANDO adems:
Primero.- Que la demanda tiene como premisa fundamental el hecho de
haberse pagado el ntegro de la prima correspondiente a las plizas de seguros
nmeros ciento veintids mil ciento cincuentiuno y ciento veintids mil
doscientos dieciocho, pues, a partir de tal argumento se pretende el reembolso
de la suma demandada ascendente a ciento cuarentids mil cuatrocientos once
dlares con ochentiocho centavos de dlar, importe parcial de la prima anual
pagada a Popular y Porvenir Compaa de Seguros Sociedad Annima, por el
perodo comprendido entre el veinte de noviembre de mil novecientos
ochentinueve y el veintisis de enero de mil novecientos noventa, lapso en el
que la cobertura de las mencionadas plizas fuera suspendida por la indicada
empresa aseguradora. Segundo.- Que si bien no existe discrepancia, por
tratarse de un hecho admitido, en el sentido de que la cobertura de las plizas
materia de litis fueron efectivamente suspendidas (sic) por la aseguradora en
razn de que no se habra producido el pago de la prima correspondiente; sin
embargo, es conveniente destacar que el contrato de seguros celebrado entre
las partes no aparece resuelto, slo en cuyo supuesto cabe la restitucin o el
reembolso de la prima pagada, por cuanto la vigencia de las citadas plizas
comprende desde el treinta de junio de mil novecientos ochentisiete al treinta
de junio de mil novecientos ochentiocho, los cuales fueron prorrogados
mediante los endosos respectivos hasta junio de mil novecientos ochentinueve
y junio de mil novecientos noventa. Tercero.- Que en este orden de ideas, la
prima es nica e indisoluble como elemento esencial del contrato de seguros
[1], presupuesto que la doctrina reconoce de manera unnime, el mismo que se
encuentra regulado por el artculo 383 del Cdigo de Comercio [2], de modo
que aun cuando se produjo la anotada suspensin, empero, esta circunstancia
no genera la restitucin de lo que se habra pagado, lo cual significara
fraccionar el pago de aquella prima, situacin que enervara la esencia jurdica
del anotado contrato [3], mxime que el apelante no ha podido desvirtuar los
fundamentos de la recurrida en la cual se establece que la demanda pretende
una suma global, sin especificar de manera clara y concreta el sistema utilizado
para obtener como resultado la suma reclamada, por lo que en sstesis el pago
en cuestin por el intervalo en que se encontraba suspendida la cobertura
carece de sustento jurdico; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
setecientos siete a setecientos catorce, su fecha diecinueve de noviembre de
mil novecientos noventiocho que declara sin objeto pronunciarse respecto a las
observaciones sobre la pericia contable planteadas por la parte demandada en
la audiencia de pruebas de fojas cuatrocientos treintitrs a cuatrocientos
treinticinco; e INFUNDADA en todos sus extremos la demanda de fojas ochenta
a noventitrs, subsanada a fojas noventiocho; con lo dems que contiene; y los

devolvieron; en los seguidos por Sociedad Paramonga Limitada S.A. contra
Popular y Porvenir Compaa de Seguros; sobre obligacin de dar suma de
dinero.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / ZALVIDEA QUEIROLO / GASTAADU
RAMREZ
OPONIBILIDAD AL ACUERDO DE ESCISIN - DERECHO DEL ACREEEDOR

POR POSIBLE AFECTACIN DE SU GARANTA PRENDARIA
Exp. N 3875-99
Demandante :
Banco Wiese Ltdo.
Demandado :
Agro Industrial Paramonga S.A. (hoy Negociacin
Paramonga S.A.A.)
Asunto
:
Oposicin del acreedor al acuerdo de escisin
Fecha
:
15 de julio de 1999
El acreedor de cualquiera de las sociedades participantes est facultado a
oponerse al acuerdo de escisin, si su crdito no se encuentra adecuadamente
garantizado. Debe admitirse la demanda puesto que la garanta prendaria
constituida a favor de la actora se vera afectada como consecuencia de la
escisin y la subsecuente reduccin de capital.
Exp. N 3875-99
Sala de Procesos Sumarsimos
Lima, quince de julio de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como ponente la seorita Vocal Barrera
Utano; y ATENDIENDO: Primero.- Que, el fundamento de la improcedencia de
la demanda se basa en que no siendo la recurrente accionista de la emplazada
carece de la legitimidad para obrar que exige el inciso primero del artculo
cuatrocientos veintisiete del Cdigo Procesal Civil [1]. Segundo.- Que, tal
argumento no es correcto porque el artculo doscientos diecinueve de la nueva
Ley General de Sociedades [2] faculta al acreedor de la sociedad a oponerse a
la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital si su crdito no se encuentra
adecuadamente garantizado. Tercero.- Que, de igual forma, el artculo
trescientos ochentitrs de la citada Ley confiere el derecho al acreedor de
cualquiera de las sociedades participantes de oponerse a la decisin, siendo
regulada por lo dispuesto en el mencionado artculo doscientos diecinueve de
la acotada Ley. Cuarto.- Que, en el caso de autos, la actora invoca su derecho
por el mrito de la garanta prendaria constituida a su favor, que en copia corre

a fojas once a trece, la misma que se vera afectada en tanto dicha garanta se
diluya como producto de la escisin, y consecuente reduccin de capital de la
emplazada; por lo que siendo as la demanda de su propsito merece admitirse
a trmite [3]: REVOCARON el auto apelado de fojas veintisiete, su fecha cuatro
de febrero del ao en curso, que declara improcedente la demanda incoada y
ordena se devuelvan oportunamente los recaudos adjuntados y se archiven los
de la materia; REFORMNDOLO declararon se admita a trmite la citada
demanda, debiendo proveerse los dems extremos de la misma; y los
devolvieron; en los seguidos por Banco Wiese Ltdo. con Agro Industrial
Paramonga S.A. (hoy Negociacin Paramonga S.A.A.) sobre impugnacin
judicial (oposicin a acuerdo y otros).
SS. SNCHEZ CASTILLO; BARRERA UTANO; ENCINAS LLANOS
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA FUSIN

- AUN CUANDO EXISTA
SUPEDITACIN A LA INSCRIPCIN DE LA ESCRITURA
Exp. N 1867-99
Demandante :
Lamitemp Sociedad Annima
Demandado :
Constructores Los Precursores E.I.R.L.
Asunto
:
Fusin por absorcin
Fecha
:
10 de setiembre de 1999
Sin perjuicio de su entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la
inscripcin de la escritura pblica en el registro correspondiente. Ello solo viene
a ser la ratificacin del acto jurdico de fusin, el cual entr en vigencia desde la
fecha en que se tom.
Exp. N 1867-99
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento.
Lima, diez de setiembre de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Zalvidea
Queirolo; y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, como es de verse del escrito de
fojas ciento once, la emplazada Constructores Los Precursores E.I.R.L.,
plantea la nulidad de la resolucin de fecha cinco de octubre de mil novecientos
noventiocho, de fojas ciento cuatro, por referir que la firma demandante
Lamitemp Sociedad Annima, al haberse fusionado por absorcin e incorporar
su patrimonio a la Empresa Vidriera Miyasato Sociedad Annima, por Junta
General de Accionistas de fecha treintiuno de agosto de mil novecientos
noventiocho, ha extinguido su personalidad jurdica sin liquidarse y por lo tanto

la Sociedad absorbente es la que debi haber comparecido al proceso.
Segundo.- Que, como lo dispone el artculo 353 de la Ley General de
Sociedades 26887 [1], la fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los
acuerdos de fusin, cesando desde esa fecha las operaciones y los derechos y
obligaciones de la Sociedad que se extingue, los que son asumidos por la
Sociedad absorbente, si bien se establece en su prrafo siguiente, que sin
perjuicio de la inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la
inscripcin de la escritura pblica en el registro correspondiente, ello slo viene
a ser la ratificacin del acto jurdico mediante la inscripcin del acuerdo de
fusin, la misma que entr en vigencia desde la fecha en que se tom ste, ya
que a tenor del inciso 2) del artculo 344 del referido cuerpo de leyes [2], la
absorcin de una o ms sociedades por otra existente origina la extincin de la
personalidad jurdica de la sociedad absorbida [3]; por lo que siendo ello as
resulta evidente que el juez de la causa, al no haber interpretado en manera
conjunta el dispositivo legal antes citado ha emitido la resolucin apelada con
inobservancia del inciso 3) del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil [4],
incurriendo as en la causal de nulidad contemplada por el artculo 171 del
Cdigo Procesal Civil; por lo que en aplicacin de la ltima parte del artculo
176 del referido cuerpo de leyes: declararon NULA la resolucin de fojas ciento
diecisis, su fecha quince de diciembre de mil novecientos noventiocho;
MANDARON que el juez de la causa expida nueva resolucin teniendo en
cuenta los considerandos precedentes; y los devolvieron en los seguidos por
Lamitemp Sociedad Annima con don Juan Abad Echecopar y Constructora
Los Precursores E.I.R.L. sobre obligacin de dar suma de dinero.
SS. BARREDA
SIERRALTA
MAZUELOS;
ZALVIDEA
QUEIROLO;
CHAHUD

LA INSPECCIN JUDICIAL COMO DILIGENCIA NECESARIA - PARA
DETERMINAR EL INMUEBLE A EJECUTAR
EL DEMANDADO EN UN PROCESO DE RETRACTO - PUEDE ALEGAR
UN RETRACTO EN SU FAVOR COMO RECONVENCIN?
LA VALIDEZ DE LOS TTULOS QUE OSTENTAN LAS PARTES - NO PUEDE
DILUCIDARSE EN EL PROCESO DE REIVINDICACIN
EL SUBROGADO PARA COBRAR LA INDEMNIZACIN DERIVADA DE UN
ACCIDENTE DE TRNSITO - ANTE QU JUEZ DEBE PRESENTAR SU
DEMANDA?
PROCEDENCIA DE LA TERCERA - FRENTE A LOS BIENES QUE FUERON
MATERIA DE UN TRMITE DE DESAFECTACIN
A EFECTOS DE LA VALORIZACIN DE MEDIOS PROBATORIOS - DEBE

SEALARSE LA VALORIZACIN OTORGADA A CADA PRUEBA?
INICIO DEL PLAZO PRESCRIPTORIO ANTE UN DAO OCULTO - LA
ACCIN SOLO PUEDE INTERPONERSE DESDE QUE EL DAO ES
CONOCIDO
LA INSPECCIN JUDICIAL COMO DILIGENCIA NECESARIA - PARA

DETERMINAR EL INMUEBLE A EJECUTAR
Cas. N 2830-2001
Demandante :
Ministerio de Educacin
Demandado :
Banco Continental y otros
Asunto
:
Tercera excluyente de dominio
Fecha
:
28 de enero del 2002 (El Peruano 02-05-2002)
Para determinar en los hechos cul es el inmueble hipotecado y si ste se trata
del predio de propiedad del Estado es necesario ordenar una inspeccin
judicial; pues no procede sentenciar sin todos los medios indispensables para
crear conviccin sobre la fundabilidad o no de la demanda.
CAS. N 2830-2001 - LIMA.
Lima, veintiocho de enero del dos mil dos.
DE LA REPBLICA vista la causa dos mil ochocientos treinta - dos mil uno, con
los acompaados, en audiencia pblica el da de la fecha y producida la
votacin con arreglo a ley emiten la siguiente sentencia; MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por el Procurador
Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Educacin contra la
sentencia de vista de fojas doscientos cinco, su fecha veintisiete de junio del
dos mil uno, que confirmando la apelada de fojas ciento cincuentinueve,

fechada el dieciocho de octubre del dos mil, declara Improcedente la demanda
de Tercera de Propiedad; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte
mediante resolucin de fecha primero de octubre del dos mil uno ha estimado
procedente el recurso por la causal de contravencin de normas que garantizan
el derecho a un debido proceso contenidas en los artculos primero y tercero
del Ttulo Preliminar y ciento noventicuatro del Cdigo Procesal Civil [1] y ciento
treintinueve inciso tercero de la Constitucin Poltica del Per [2]; sosteniendo
la recurrente: a) que se pretende rematar el inmueble con frente a las parcelas
dos y tres de propiedad del Estado, que constituye zona arqueolgica y que
nunca ha sido ni puede ser constituido en hipoteca por su misma condicin de
Patrimonio Cultural de la Nacin, prescindindose as de la norma y forma
establecidas por leyes especiales, mxime cuando el Banco Continental ha
reconocido su error al allanarse a la demanda; b) que el Banco en su condicin
de accionante ha solicitado en el proceso de Ejecucin de Garanta la
respectiva correccin a lo cual el Juez de la causa seala que al expedirse el
auto de remate donde consta la orden de embargo sobre el terreno subjudice,
no se ha incurrido en error procesal alguno, susceptible de correccin, toda vez
que la descripcin del inmueble materia de la subasta se ha efectuado con
arreglo a lo peticionado por el ejecutante al interponer la demanda, por lo que
este pedido es declarado improcedente, en consecuencia la resolucin del auto
de remate lesiona los intereses del Estado; c) que tampoco se ha ordenado en
autos con la facultad de oficio que confiere el artculo ciento noventicuatro del
Cdigo adjetivo una inspeccin judicial para determinar fsicamente cul es el
lote hipotecado y corroborar la afirmacin vertida por el propio ejecutante, en el
sentido de corregir el error material cuya existencia es evidente y se proceda a
subsanarlos de acuerdo a Ley; y, d) que la Sala de mrito no ha recogido lo
opinado por la Tercera Fiscala Superior Civil de Lima en su Dictamen de fecha
veintisiete de abril del dos mil uno, opinando que se revoque la resolucin
apelada y reformndola se declare fundada la demanda de autos [3]; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que del anlisis del proceso acompaado fluye
que el Banco Continental a travs de su demanda de Ejecucin de Garanta
Hipotecaria pretende de Ejecutores Sociedad Annima, Luciano Silva Checa y
Manuela Veck Alarco el pago de trescientos sesentiocho mil cuatrocientos
veintitrs nuevos soles con ochenta cntimos bajo apercibimiento de
procederse al remate del inmueble ubicado con frente a las parcelas dos y tres
de la Urbanizacin Lotizacin del Fundo Mamacona, Distrito de Lurn, Provincia
y Departamento de Lima, con un rea superficial de cinco hectreas con tres
mil veinticinco metros cuadrados; en mrito a la hipoteca constituida por
Ejecutores Sociedad Annima en favor del Banco para garantizar las
obligaciones de Ejecutores Sociedad Annima con aquel, extendida en
Escritura Pblica del veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventids,
debidamente inscrita en la Ficha ochentiuno cero veintids del Registro de la
Propiedad Inmueble de Lima; la misma que fuera ampliada y modificada
mediante Escritura Pblica del veintids de noviembre de mil novecientos
noventicuatro, inscrita en la citada Ficha; Segundo.- Que en virtud a dicho
petitorio se dict el mandato de pago en los mismos trminos a fojas
cuarentinueve del acompaado; igualmente la demanda fue amparada tanto en
Primera como en la Segunda Instancia, y con esas mismas especificaciones se
expidi la orden de remate en Primera Convocatoria mediante resolucin del
tres de setiembre de mil novecientos noventinueve, obrante a fojas

cuatrocientos ochentids del acompaado, esto es, "... procdase al REMATE
del inmueble constituido por el terreno con frente a las Parcelas dos y tres de la
Urbanizacin Lotizacin Fundo Mamacona, Distrito de Lurn, Provincia y
Departamento de Lima, cuyas caractersticas y descripcin corren INSCRITAS
en la Ficha ochentiuno cero veintids del Registro de la Propiedad Inmueble de
Lima..."; Tercero.- Que el inmueble ubicado con frente a las Parcelas dos y tres,
de acuerdo al Plano de Divisin del Fundo Mamacona presentado a fojas siete
por el tercerista es la Zona Arqueolgica de Pachacmac, tal como lo reconoce
el mismo Banco Continental en su escrito de allanamiento a la demanda,
inmueble que se encuentra debidamente inscrito en la Ficha ochentiuno ocho
treintisis del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima; por tanto puede
estimarse que efectivamente se est ordenando el remate de un bien con
calidad de Patrimonio Cultural de la Nacin de propiedad del Estado protegido
por la Constitucin Poltica del Per y las Leyes veinticuatro mil cuarentisiete,
veinticuatro mil ciento noventitrs y Decretos Supremos diecisis -ochenticinco
- PCM, y cero diecisiete - noventiocho - PCM; Cuarto.- Que sin embargo, puede
advertirse tambin que tanto las Escrituras Pblicas de Constitucin,
Ampliacin y Modificacin de la Hipoteca, as como la demanda de Ejecucin
de Garanta, el mandato de pago y la orden de remate en Primera
Convocatoria se remiten a la Ficha Registral ochentiuno cero veintids; y,
examinada sta, el inmueble que all aparece inscrito consiste en la Parcela
tres, de cinco hectreas tres mil veinticinco metros cuadrados, esto es, distinto
a la indicacin expresada en la Clusula Dcimo Tercera del referido
Testimonio de Constitucin de Garanta Hipotecaria Primera en el sentido de
que el inmueble hipotecado se encuentra ubicado con frente a las parcelas dos
y tres; Quinto.- Que en tal virtud, lo que existe es una falta total de identificacin
plena del inmueble hipotecado, cuyo remate ya ha sido ordenado en el proceso
cuestionado; toda vez que bien puede tratarse del inmueble de propiedad del
Estado por cuyo motivo ha sido planteada la presente demanda de Tercera o
uno distinto a l; mxime si para agravar an ms la falta de individualizacin
precisa del inmueble hipotecado, de la clusula Primera del Testimonio de
Ampliacin y Modificacin de Garanta Hipotecaria de autos se observa que los
contratantes ahora indican que el inmueble objeto de la garanta est
constituido por las parcelas dos y tres, ya no es el ubicado frente a las parcelas
dos y tres, sino las mismas parcelas dos y tres [4]; Sexto.- Que por
consiguiente, estando a que la finalidad concreta de todo proceso es resolver
un conflicto de intereses con relevancia jurdica, de conformidad con el artculo
tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, el Juez de la causa
estaba facultado, de acuerdo al artculo ciento noventicuatro del citado Cuerpo
de Leyes, para ordenar la actuacin de una Inspeccin Judicial y determinar en
los hechos cul es el inmueble hipotecado y si ste se trata del predio de
propiedad del Estado; mas no procede a sentenciar sin todos los medios
probatorios indispensables para crear conviccin sobre la fundabilidad o no de
la demanda; afectndose as el derecho a un debido proceso; Stimo.- Que en
consecuencia, se ha configurado la causal denunciada, habiendo lugar a casar
la sentencia de vista as como la apelada, de conformidad con el numeral dos
punto tres inciso segundo del artculo trescientos noventisis del Cdigo
Procesal Civil [5] y disponer se dicte nueva sentencia previa realizacin de una
Inspeccin Judicial a efectos de determinar la identidad del predio materia de
remate; estando a las consideraciones que preceden, con lo expuesto por el

Dictamen Fiscal: Declararon FUNDADO [6] el recurso de casacin interpuesto
por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Educacin; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas doscientos
cinco, su fecha veintisiete de junio del dos mil uno; e INSUBSISTENTE la
apelada de fojas ciento cincuentinueve, fechada el dieciocho de octubre del dos
mil que declara Improcedente la demanda de Tercera de Propiedad;
DISPUSIERON que el Juez de la causa dicte nueva sentencia previa prctica
de una Inspeccin Judicial conforme se precisa en el sexto y stimo
considerando, ORDENARON que la presente resolucin sea publicada en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por el Procurador Pblico a cargo
de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Educacin con el Banco Continental
y otros; sobre Tercera Excluyente de Dominio; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRIA A.; LAZARTE H.; INFANTES V.; SANTOS P.;
QUINTANILLA Q.
EL DEMANDADO EN UN PROCESO DE RETRACTO - PUEDE ALEGAR UN

RETRACTO EN SU FAVOR COMO RECONVENCIN?
Cas. N 400-00
Demandante :
Israel Tafur Martnez y otra
Demandado :
Gilberto Garca Carranza
Asunto
:
Retracto
Fecha
:
8 de marzo del 2002 (El Peruano 31-05-2002).
Si los codemandados no han formulado reconvencin alguna para que se
declare en su favor el derecho de retracto materia de controversia, ni menos
an han alegado la calidad de usufructuarios, sino que indican ser propietarios
del predio sublitis en atencin de la compraventa celebrada con su
codemandada, resulta evidente que se ha incurrido en exceso al resolver ms
all de lo peticionado por las partes.
CAS. N 400-00 - CAJAMARCA
Lima, ocho de marzo del dos mil dos.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS: en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha, integrada por los Seores Vocales Supremos:
Vsquez Cortz, Mendoza Ramrez, Zubiate Reina, Walde Jaregui y Gazzolo
Villata, luego de verificada la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Recurso de Casacin interpuesto por los
demandantes Israel Tafur Martnez y Elva Rosa Cabrera Herrera, mediante

escrito de fojas trescientos treinta, contra la sentencia de vista de fojas
trescientos veinticinco, su fecha dieciocho de noviembre de mil novecientos
noventinueve, expedida por la Sala Mixta Descentralizada de Santa Cruz del
distrito Judicial de Cajamarca, que revocando la sentencia apelada declara
infundada la demanda: en los seguidos por Israel Tafur Martnez y otra contra
Gilberto Garca Carranza y otros sobre Retracto. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Que, mediante resolucin de fecha diez de enero del dos mil uno,
obrante a fojas doce del cuadernillo formado en esta Suprema Sala, se ha
declarado procedente el recurso por las causales contenidas en tos incisos
primero y tercero dei artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil
[1], esto es, la aplicacin indebida del artculo novecientos noventinueve del
Cdigo Civil [2] as como la Contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso. Y CONSIDERANDO: Primero.- que, habindose
declarado procedente el recurso de casacin por las causales contenidas en
los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil, debe analizarse en primer trmino la denuncia referida al error in
procedendo, puesto que de resultar fundado este extremo del recurso de
casacin, carecera de objeto emitir pronunciamiento respecto del error in
iudicando. Segundo.- que, siendo ello as, debe sealarse que tanto la
demandada doa Blanca Violeta Bautista Linares como los demandados don
Gilberto Garca Carranza y Delerma Fernndez Acua, en sus escritos de
contestacin de demanda de fojas cuarentiocho y cincuentisiete
respectivamente, han afirmado que el predio en litis fue, en un inicio, de
propiedad de la primera de las nombradas, siendo posteriormente adquirido por
compraventa por los ahora codemandados Garca Carranza y Fernndez
Acua, existiendo discrepancia nicamente en cuanto a la fecha en que se
realiz la compraventa y el precio de venta del terreno, pues la adquisicin por
parte de los codemandados Gilberto Garca Carranza y Delerma Fernndez
Acua del predio sublitis en mrito a la compraventa precitada ha sido
reconocido por todas las partes que intervienen en este juicio, afirmaciones que
han debido ser merituadas por el Juzgador como declaraciones asimiladas de
las partes conforme a lo dispuesto en el artculo doscientos veintiuno del
Cdigo Procesal Civil [3], y que no pueden ser variadas mediante lgica
aplicacin de lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil, como se ha pretendido en la resolucin impugnada. Tercero.que, de otro lado debe dejarse establecido que el orden de prelacin
establecido en el artculo mil quinientos noventinueve del Cdigo Procesal Civil
[4] (especficamente el referido a la preferencia que tiene el usufructuario
respecto al colindante para reclamar para s el derecho de retracto) [5] hubiera
podido ser aplicado al resolver la presente litis solamente en el caso de que los
demandados hubiesen formulado reconvencin para que se declare la
existencia del derecho de retracto en su favor [6]. Cuarto.- que, advirtindose
de autos que los codemandados Gilberto Garca Carranza y Delerma
Fernndez Acua no han formulado reconvencin alguna para que se declare
en su favor el derecho de retracto materia de controversia, ni menos an han
alegado tener la calidad de usufructuarios (sino que indican ser propietarios del
predio en litis en atencin a la compraventa anteriormente mencionada), resulta
evidente que efectivamente y tal como afirman los demandantes la
resolucin de vista ha incurrido en exceso al resolver ms all de lo peticionado
por las partes, encontrndose incursa en causal de nulidad, pues dicha

resolucin no ha sido emitida sujetndose al mrito de lo actuado ni al derecho,
contraviniendo de esta forma el mandato expreso contenido en el inciso tercero
del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil. Quinto.- que, los vicios
anotados provocan que la resolucin de vista deba ser anulada y que se
proceda conforme a lo establecido en el numeral dos punto uno del artculo
trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil [7]. Sexto.- que, atendiendo a
que la denuncia referida al error in procedendo resulta amparable, carece de
objeto emitir pronunciamiento alguno respecto de aquella referida a la
aplicacin indebida del artculo novecientos noventinueve del Cdigo Civil, tal
como se indicara en el primer considerando de la presente resolucin.
DECLARARON: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas
trescientos treinta y siguientes, en consecuencia NULA la sentencia de vista de
fojas trescientos veinticinco, su fecha dieciocho de noviembre de mil
novecientos noventinueve, en consecuencia ORDENARON que la Sala Mixta
Descentralizada de Santa Cruz del distrito Judicial de Cajamarca expida nuevo
fallo con arreglo a las consideraciones precedentes; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos por don Israel Tafur Martnez y otra contra don Gilberto Garca
Carranza y otros sobre Retracto; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA
LA VALIDEZ DE LOS TTULOS QUE OSTENTAN LAS PARTES - NO PUEDE

DILUCIDARSE EN EL PROCESO DE REIVINDICACIN
Cas. N 1260-01
Demandante :
Carlos Paredes Miranda y otra
Demandado :
Ministerio de Educacin
Asunto
:
Reivindicacin
Fecha
:
La validez de los ttulos inscritos que ostentan las partes debe ser dilucidada en
un proceso judicial que tenga dicha finalidad mas no en un proceso sobre
reivindicacin.
Cas. N 1260-01 - LA LIBERTAD
Lima, veintisis de noviembre del dos mil uno.
VISTOS: con los acompaados y CONSIDERANDO: Primero.- que, el
recurso de casacin interpuesto por don Carlos Paredes Miranda y doa Ana
Marcela Barrantes Gmez Snchez de Paredes, ha cumplido con los requisitos

de forma previstos en el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Procesal
Civil, para su admisibilidad; Segundo.- que, en cuanto a los requisitos de fondo,
el recurrente invoca las causales contenidas en los incisos primero y segundo
del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal [1] citado, denunciando:
a) la interpretacin errnea del artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil
[2], as como la inaplicacin de la doctrina jurisprudencial; b) inaplicacin del
artculo mil novecientos sesentinueve del Cdigo [3] en mencin; Tercero.- que,
respecto a la primera denuncia el recurrente alega que en la sentencia de vista
se ha interpretado errneamente el artculo novecientos veintitrs del Cdigo
Civil, ya que la propiedad es el poder jurdico que le permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien, por lo tanto no podra supeditarse dicho derecho
por un supuesto derecho de propiedad que tendra el demandado, ya que los
artculos dos mil diecisis, dos mil trece y dos mil diecisiete del Cdigo Civil [4],
establecen que quien inscribe primero su ttulo, es quien finalmente tiene el
derecho; que existe adems una presuncin que todos tienen conocimiento del
contenido de las inscripciones y que ste se presume cierto y produce todos
sus efectos mientras no se rectifique o aclare su validez; y, que finalmente no
se puede inscribir un ttulo incompatible con otro aunque sea de fecha anterior;
Cuarto.- que, siendo posible establecer dentro de un proceso de reivindicacin
el mejor derecho de propiedad respecto de un bien, cuando exista sobre un
mismo predio, dos personas que se atribuyan dicha titularidad, en el caso de
autos, ambas partes ostentan ttulo de propiedad inscrito sobre el predio
materia de litis, en la cual por parte del Estado se tratara de bienes
pertenecientes a Zona Arqueolgica de Chan-Chan, que por su naturaleza es
inembargable e imprescriptible [5], lo que imposibilitara emitir un
pronunciamiento respecto al mismo, cuando no constituye se el propsito de
la presente causa; Quinto.- que, el sustento de los demandantes en su recurso
de casacin, no hace ms que confirmar las razones por las cuales, tanto la
sentencia de primera instancia, as como la de vista, han considerado que la
validez de los ttulos inscritos que ostentan las partes debe de ser dilucidada en
un proceso judicial que tenga dicha finalidad, toda vez que los artculos
mencionados del Cdigo Civil, estn dirigidos a impedir que un ttulo se inscriba
en oposicin a otro ya existente, no siendo el caso de autos en que ambos se
encuentran inscritos, debindose desestimar en este extremo el recurso
interpuesto [6]; Sexto.- que, con relacin a la inaplicacin de la doctrina
jurisprudencial, tal extremo debe de desestimarse, ya que an no se ha
establecido con las caractersticas del artculo cuatrocientos del Cdigo
Procesal Civil [7]; Stimo.- respecto a la aplicacin del artculo mil novecientos
sesentinueve del Cdigo Civil, que establece aquel por dolo o culpa causa
dao a otro est obligado a indemnizarlo, argumentando que no obstante
contar con una sentencia de amparo ganada en dos instancias, que declar
con respecto a l la inaplicacin de la Resolucin Ministerial nmero ciento
catorce guin ochenticinco guin ED mediante la cual se autoriz al Ministerio
de Educacin para que utilice la va coactiva dirigida a la ejecucin forzosa
para la demolicin de las construcciones o similares, el Estado a travs del
Ejecutor Coactivo del Instituto Nacional de Cultura llev a cabo la demolicin
total de toda la infraestructura existente en el predio rstico denominado
Merco causando dao a la propiedad; Octavo.- que, conforme es de verse del
petitorio de la demanda, la pretensin de indemnizacin aparte de la referida a
los daos y perjuicios tambin incluye el Lucro cesante y Dao emergente y

dado que dichas pretensiones nicamente sern sujeto de anlisis una vez
dilucidado el mejor derecho de propiedad entre las partes, no corresponde
emitir pronunciamiento en dicho extremo; fundamentos por los cuales,
declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas
ochocientos setentisiete, por don Carlos Paredes Miranda y otra, contra la
sentencia de vista de fojas ochocientos setentids, su fecha treintiuno de enero
del presente ao; en los seguidos con el Ministerio de Educacin sobre
Reivindicacin e Indemnizacin; CONDENARON a los recurrentes al pago de
una multa equivalente a tres Unidades de Referencia Procesal, as como al
pago de las costas y costos originados del presente recurso; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los
devolvieron.
SS. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; WALDE J.; GAZZOLO V.
EL SUBROGADO PARA COBRAR LA INDEMNIZACIN DERIVADA DE UN

ACCIDENTE DE TRNSITO - ANTE QU JUEZ DEBE PRESENTAR SU
DEMANDA?
Exp. N 2605-99
Demandante :
Mapfre Per Vida Compaa de Seguros
Demandado :
Gessa Ingenieros S.A.
Asunto
:
Fecha
:
23 de julio de 1999
Si la pretensin indemnizatoria no deriva del dao por dolo o culpa causado por
accidente de trnsito, sino de una obligacin de suma de dinero como
consecuencia de una subrogacin, derivada del pago que se efectu a favor de
la vctima del accidente, es competente el juez del domicilio donde tiene su
sede principal la firma emplazada.
Exp. N 2605-99
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, veintitrs de julio de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Zalvidea
Queirolo; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, como es de verse de la
demanda de fojas ciento setentinueve, la firma Mapfre Per Vida Compaa de
Seguros, interpone demanda de dar suma de dinero contra Gessa Ingenieros
Sociedad Annima, para que le pague la suma de quinientos cuatro mil
treintisis nuevos soles con veintin centavos, ms sus intereses devengados

desde el diecisiete de agosto de mil novecientos noventiocho, fecha en la que
indemniz a los herederos de Hugo Curay Oballe, ms los costos y costas del
proceso, en cumplimiento del contrato de seguros que celebr con Cosapi,
refiriendo que con fecha tres de abril de mil novecientos noventiocho, se
produjo un accidente en las instalaciones de la Mina Pierina, en la cual
laboraba el occiso, y que el causante del evento del accidente fue el chofer del
vehculo de la propiedad de la emplazada, que la empresa Cosapi, que era la
que efectuaba las obras en las indicadas minas se encontraba asegurada por
ella; por lo que sta, ejerciendo una accin subrogatoria de obligacin de dar
suma de dinero con la que abon a los herederos legales del trabajador de
Cosapi, fallecido, es que ejerce la accin contra la propietaria del vehculo que
caus el evento daoso. Segundo.- Por lo que no tratndose de una accin
indemnizatoria derivada de un dao por dolo o culpa causado por accidente de
trnsito sino de una obligacin de dar suma de dinero como consecuencia de
una subrogacin derivada del pago, que ste efectu a favor de la vctima del
accidente, no resulta de aplicacin lo dispuesto por la Quinta Disposicin
Modificadora del Cdigo Procesal Civil [1]; por lo que resultara competente
para conocer el proceso en aplicacin del artculo 17 del referido cuerpo de
leyes [2], el Juez del domicilio donde tiene su sede principal la firma
emplazada. Por cuyas razones: REVOCARON la resolucin apelada de fojas
doscientos veintisiete, su fecha tres de mayo ltimo que declara improcedente
la demanda, la misma que declararon PROCEDENTE [3]; y en consecuencia
MANDARON; que el Juez de causa proceda a dar trmite a la demanda de
fojas ciento setentinueve; y los devolvieron; en los seguidos por Mapfre Per
Vida Compaa de Seguros con Gessa Ingenieros Sociedad Annima sobre
obligacin de dar suma de dinero.
SS. BARREDA MAZUELOS / ZALVIDEA QUEIROLO / CHAHUD
SIERRALTA
PROCEDENCIA DE LA TERCERA - FRENTE A LOS BIENES QUE FUERON

MATERIA DE UN TRMITE DE DESAFECTACIN
Cas. N 1616-99 Lima

Demandante :
Benito Padilla Felipe
Demandado :
Banco Latino y otro
Asunto
:
Cosa juzgada
Fecha
:
23 de noviembre del 2001 (El Peruano 01/04/2002)
La suma demandada por concepto de indemnizacin est referida a los bienes
que fueron materia de desafectacin y no a los de la demanda de un anterior
proceso de tercera. En consecuencia, no existe cosa juzgada porque en el
presente proceso no estn comprendidos los bienes objeto de tercera.
Cas. N 1616-99 - LIMA

Lima. veintitrs de noviembre del dos mil uno.
DE LA REPBLICA; Vista la causa nmero mil seiscientos diecisisnoventinueve, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata
del recurso de casacin interpuesto por el Banco Latino, mediante escrito de
fojas doscientos dieciocho, contra la sentencia de vista emitida por la Sala
Especializada en Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior
de Justicia de Lima, de fojas doscientos once, su fecha nueve de abril de mil
novecientos noventinueve, que revocando la apelada y reformndola
declararon fundada la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios y que
el Banco Latino abone al demandante la suma de mil nuevos soles ms
intereses legales computados desde la fecha del secuestro, con costas y
costos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de
casacin, fue declarado procedente por resolucin del diez de setiembre del
dos mil uno, por la causal contemplada en el inciso tercero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en la
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, al
vulnerarse la autoridad de cosa juzgada contemplada en el artculo ciento
veintitrs del Cdigo Adjetivo [1], pues el demandante sigui en el Distrito
Judicial del Cono Norte una demanda de tercera e indemnizacin,
fundamentndose en los mismos hechos alegados en la presente accin y en
ese proceso se desestim el pago de indemnizacin de daos y perjuicios;
CONSIDERANDO: Primero.- Que, en las copias mandadas rehacer, de la
demanda de fojas sesentisis, se reclama el pago de una indemnizacin en
relacin con los bienes que se embargaron en forma de secuestro en su
domicilio, que el demandante sostena que eran de su propiedad y/o de su hija,
que era la ejecutada en un proceso de obligacin de dar suma de dinero
seguido por el Banco Latino y que si bien se desafectaron parte de los bienes
indebidamente embargados, otros bienes no han sido devueltos y que si bien
conjuntamente con la solicitud de desafectacin de los bienes se pidi el pago
de daos y perjuicios; extremo que fue declarado infundado, se dej a salvo su
derecho para que lo haga valer con arreglo a ley; Segundo.- Que, ante la
solicitud de desafectacin y el pago de daos y perjuicios presentada por don
Benito Padilla Felipe, el juzgado del Cono Norte declar fundada en parte la
desafectacin solicitada y no haber lugar a la indemnizacin, dejando a salvo
su derecho para que lo haga valer con arreglo a ley, por lo que no existe cosa
juzgada, porque lo que ha hecho el demandante es en cumplimiento de lo
resuelto, interponer una demanda de pago de daos y perjuicios; Tercero.Que, la suma de mil nuevos soles que se ha sealado como monto de la
indemnizacin est referida de acuerdo con el considerando tercero a los
bienes que fueron objeto de desafectacin y no a los de la demanda del
proceso de tercera; Cuarto.- Que, no habindose comprendido en la
indemnizacin sealada en la sentencia de vista, los bienes materia de la
demanda de tercera, no existe cosa juzgada en lo resuelto en dicho proceso,
porque se trata de bienes diferentes; Quinto [2].- Que, todo esto determina que
no ha existido contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso; Sexto.- Que, por las razones expuestas y no presentndose la
causal contemplada en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil [3], y aplicando el artculo trescientos noventiocho del
Cdigo Adjetivo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto
por el Banco Latino a fojas doscientos dieciocho, NO CASAR la sentencia de
vista de fojas doscientos once del nueve de abril de mil novecientos
noventinueve, CONDENARON al Banco recurrente al pago de las costas y
costos originados en la tramitacin del recurso, as como a la multa de una
Unidad de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Benito Padilla
Felipe con el Banco Latino y otro, sobre Indemnizacin; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; BIAGGI G.;
QUINTANILLA Q.
A EFECTOS DE LA VALORIZACIN DE MEDIOS PROBATORIOS - DEBE

SEALARSE LA VALORIZACIN OTORGADA A CADA PRUEBA?
Cas. N 1814-01
Demandante :
Mirna Ortiz Villanera
Demandado :
Gilberto Cornejo Vigil
Asunto
:
Valoracin de los medios probatorios
Fecha
:
Los medios probatorios deben ser valorados en forma conjunta, merituados en
forma razonada, lo que no implica que el juez, al momento de emitir sentencia,
deba sealar la valoracin otorgada a cada prueba actuada, sino nicamente lo
har respecto a los medios probatorios que de forma esencial y determinante
han condicionado su decisin.
Cas. N 1814-01 - HUNUCO
Lima, catorce de noviembre del dos mil uno.
DE LA REPBLICA; vista la causa nmero mil ochocientos catorce-dos mil
uno; en Audiencia Pblica el da de la fecha, y producida la votacin con
arreglo a Ley se emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se
trata del recurso de casacin interpuesto a fojas ciento cuarenta por Mirna Ortiz
Villanueva, contra la sentencia de vista de fojas ciento veintinueve su fecha
catorce de marzo del dos mil uno, expedida por la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Hunuco, que revoc la sentencia apelada de fojas

noventids su fecha trece de marzo del dos mil uno, que declar fundada la
demanda y reformndola declararon infundada la misma; FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: Por resolucin de esta Sala del veinticinco de julio del dos mil
uno se ha estimado declarar procedente por la causal de contravencin de las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, por cuanto durante el
proceso la recurrente ha aportado medios probatorios que han acreditado
haber mantenido relaciones sexuales con el demandado durante la poca de la
concepcin, pese a ello el colegiado ha concluido en que la recurrente no ha
acreditado los hechos expuestos en la demanda; y CONSIDERANDO:
Primero.- Que, habindose invocado vicios in procedendo como
fundamentacin del agravio y atendiendo a sus efectos, es menester realizar el
estudio de la causal referida; Segundo.- Que, existe contravencin a las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, cuando en el
desarrollo del mismo, no se han respetado los derechos procesales de las
partes, se han obviado alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional
no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o
lo hace en forma incoherente, en clara transgresin de la normatividad vigente
y de los principios procesales; Tercero.- Que, los medios probatorios deben ser
valorados en forma conjunta y merituados en forma razonada, lo que no implica
que el Juez al momento de emitir sentencia deba sealar la valoracin
otorgada a cada prueba actuada, sino nicamente, solo lo har respecto a los
medios probatorios que de forma esencial y determinante han condicionado su
decisin, conforme lo establece el artculo ciento noventisiete del Cdigo
adjetivo [1]; Cuarto.- Que, en la sentencia de mrito se ha establecido de
manera genrica ...que analizadas todas las pruebas aportadas por la
demandante no acreditan que la gestante en este caso haya tenido la relacin
sexual durante la poca de la concepcin que contradiga o enerve lo sostenido
por el demandado; que siendo ello as, no se advierte que el Colegiado haya
cumplido con sealar de manera clara y precisa el valor otorgado a los medios
probatorios esenciales que han motivado su decisin; omisin que contraviene
el derecho al debido proceso [2]; Quinto.- Que, con lo expuesto por el Dictamen
Fiscal y de conformidad con el acpite dos punto uno inciso segundo del
artculo trescientos noventisis de dicho Cdigo; declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas ciento cuarenta; en consecuencia
NULA la sentencia de vista de fojas ciento veintinueve su fecha catorce de
mayo del dos mil uno; ORDENARON al Organo Jurisdiccional Inferior expedir
nuevo fallo; DISPUSIERON que la presente resolucin sea publicada en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Mirna Ortiz Villanera con Gilberto
Cornejo Vigil; sobre Alimentos; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.; BIAGGI G.;
QUINTANILLA Q.
INICIO DEL PLAZO PRESCRIPTORIO ANTE UN DAO OCULTO - LA

ACCIN SOLO PUEDE INTERPONERSE DESDE QUE EL DAO ES
CONOCIDO
Cas. N 977-99 Ayacucho

Demandante :
Rosa Meneses de Quispe
Demandado :
Valentina Luya Parihuamn y otro
Asunto
:
Inicio del decurso prescriptorio
Fecha
:
31 de julio del 2001 (El Peruano 01-04-2002)
Conforme al principio romano de que la ignorancia de hecho no perjudica si el
dao permaneci oculto (por su propia naturaleza o por dolo del ofensor),
entonces la accin puede interponerse recin cuando el dao sea conocido,
siendo ste el trmino inicial del plazo de prescripcin.
Cas. N 977-99 - AYACUCHO
Lima, treintiuno de julio del dos mil uno.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTOS; con el acompaado;
en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha; integrada por los seores
Vocales Silva Vallejo, Palacios Villar, Garay Salazar, Peralta Cueva y Walde
Juregui; luego de verificada la votacin con arreglo a Ley emite la siguiente
sentencia: RECURSO DE CASACIN: Interpuesto a fojas cuarentiuno contra el
auto de fojas treintisiete, de fecha catorce de abril de mil novecientos
noventinueve, expedido por la Sala Civil de la Corte Superior de Ayacucho; que
Confirma el auto apelado de fojas catorce, su fecha tres de febrero de mil
novecientos noventinueve que declara fundada la Excepcin de Prescripcin
Extintiva deducida por la demandada doa Valentina Luya de Quispe; y, sin
objeto pronunciarse respecto a la Excepcin de Caducidad; confirmndolo en lo
dems que contiene; en los seguidos por doa Rosa Meneses de Quispe,
sobre Nulidad de Acto Jurdico. CAUSALES DEL RECURSO: El recurso ha
sido declarado procedente mediante auto de este Supremo Tribunal de fecha
treintiuno de julio del dos mil, por la causal de inaplicacin del artculo mil
novecientos noventitrs del Cdigo Civil, relativo a que dicha norma establece
el momento desde el cual empieza a computarse el plazo de prescripcin
extintiva. Y CONSIDERANDO: Primero.- que, si bien se ha declarado
procedente el recurso de casacin por la causal prevista en el inciso segundo
del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, dada la
naturaleza de la resolucin impugnada, debe resolverse teniedo en cuenta el
principio de la doble instancia, previsto en el inciso sexto del artculo ciento
treintinueve de la Constitucin Poltica [1]. Segundo.- que, la recurrente seala
como causal de error in iudicando la inaplicacin del artculo mil novecientos
noventitrs del Cdigo Civil [2], relativa al decurso prescriptorio, indicando que
la prescripcin comienza a correr desde el da en que pueda ejercitarse la
accin. El cuestionamiento es para establecer el trmino inicial del plazo de
prescripcin. Tercero.- que, la accin de nulidad de acto jurdico puede

ejercitarse desde que el mismo acto ha sido formalmente realizado; sin
embargo, conforme al principio romano de que la ignorancia de hecho no
perjudica, si el dao permaneci oculto (por su propia naturaleza, o por dolo del
ofensor), entonces la accin puede interponerse recin cuando sea conocido.
Cuarto.- que, el ejercicio de la accin comienza, por regla general, cuando se
produce el hecho (dao), presumindose que el hecho es conocido por el titular
de manera inmediata; pero, cuando no ocurre as, el trmino inicial de la
prescripcin de la accin es el momento en que el interesado se enter del
perjuicio, siempre y cuando pueda probarlo. Quinto.- que, en el caso de autos,
la actora es casada con don Octaviano Quispe Peceros segn aparece a fojas
cincuentids de los autos principales de la copia de la partida de matrimonio
religioso contrado el diez de junio de mil novecientos treinticinco, que tiene
efectos civiles conforme al artculo dos mil ciento quince del Cdigo Civil [3].
Sexto.- que, la accionante no ha intervenido en la celebracin del acto jurdico
de compraventa de inmueble de fecha diecinueve de diciembre de mil
novecientos sesentinueve, conforme se aprecia del documento privado de fojas
tres; el mismo que, se tiene por verdadero a fojas treintids, al efectivizarse el
apercibimiento decretado en la Prueba Anticipada. Stimo.- que, conforme a las
copias de las sentencias de fojas diecisiete y diecinueve, sus fechas
veintinueve de diciembre de mil novecientos noventisiete, y doce de mayo de
mil novecientos noventiocho, respectivamente, de los autos citados, la actora
ha tomado conocimiento del documento materia de impugnacin cuando la
demandada contesta la demanda y adjunta la copia del mismo, en el proceso
sobre reivindicacin, expediente nmero veinticuatro-noventisiete y
cuarentitrs-noventiocho, que el cnyuge de la actora sigui contra la
demandada. Octavo.- que, a fojas cuatro del principal aparece la solicitud de
Prueba Anticipada de la actora presentada a la Mesa de Partes del rgano
judicial el treinta de junio de mil novecientos noventiocho, en la que adjuntando
la copia simple del documento antes citado solicita la exhibicin del original por
parte de la demandada. Noveno.- que, el artculo dos mil uno inciso primero del
Cdigo Civil establece el plazo de prescripcin de diez aos para la accin de
nulidad del acto jurdico; plazo que si bien ha transcurrido para los que
celebraron el acto jurdico del diecinueve de diciembre de mil novecientos
sesentinueve; sin embargo, no resulta aplicable a la accionante, si se tiene en
cuenta que recin ha tomado conocimiento del contrato privado el ao mil
novecientos noventisiete, a consecuencia del proceso de reivindicacin antes
citado. Dcimo.- que, en consecuencia, el plazo de prescripcin extintiva corre
desde el da en que pueda ejercitarse la accin, es decir, cuando la accionante
tiene conocimiento de la existencia del acto jurdico que trata de impugnar,
resultando de aplicacin el artculo mil novecientos noventitrs del Cdigo Civil
[4]. DECLARARON: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas
cuarentiuno por doa Rosa Meneses de Quispe, en consecuencia NULA la
resolucin de vista de fojas treintisiete, su fecha catorce de abril de mil
novecientos noventinueve; y actuando en sede de instancia; REVOCARON el
auto apelado de fojas catorce, su fecha tres de febrero de mil novecientos
noventinueve; Reformndolo declararon INFUNDADA la excepcin de
prescripcin extintiva; DISPUSIERON que el Juez de la causa, continuando
con el trmite del proceso, emita pronunciamiento sobre la Excepcin de
Caducidad de acuerdo a Ley; en los seguidos contra doa Valentina Luya
Parihuamn y otro, sobre Nulidad de Acto Jurdico; ORDENARON se publique

el texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los
devolvieron.
SS. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; PERALTA C.; WALDE J.
DERECHO PENAL
SI UNA MUJER EMBARAZADA ES ABANDONADA Y SE VA A VIVIR CON
SUS PADRES - SE HABR COMETIDO EL DELITO DE ABANDONO DE
MUJER EN GESTACIN?
SI SE ADMINISTRA UN INMUEBLE EN EL QUE SE EJERCE EL COMERCIO
SEXUAL CLANDESTINO - SE ESTAR COMETIENDO PROXENETISMO?
SI UNA MUJER EMBARAZADA ES ABANDONADA Y SE VA A VIVIR CON

SUS PADRES - SE HABR COMETIDO EL DELITO DE ABANDONO DE
MUJER EN GESTACIN?
Exp. N 4773-98
Procesado :
Luis Alberto Algumer Huanuqueo
Agraviado :
Ana Mara Riveros Julcarima
Asunto
:
Abandono de mujer en estado de gestacin
Fecha
:
25 de noviembre de 1998
Al no haberse acreditado la situacin crtica, es decir una situacin de extrema

necesidad, toda vez que la agraviada regres a vivir junto a sus padres, no se
dan de manera objetiva los requeridos por el tipo penal de abandono de mujer
en gestacin.
Exp. N 4773-98
Lima, veinticinco de noviembre de mil novecientos noventiocho.
VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la doctora Bsconez GomezVelsquez; de conformidad con el seor Fiscal Superior en su dictamen de
fojas cuarentisis; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, en el delito de
Abandono de Mujer en Estado de Gestacin, el bien jurdico protegido por la
norma penal, se funde en el deber de asistencia que le concierne a la mujer
que ha sido embarazada y abandonada en su situacin de extrema necesidad
que hace peligrar su seguridad y la supervivencia del fruto de concepcin;
Segundo.- Que en el presente caso si bien la agraviada refiere que el
procesado no le prest apoyo alguno durante su periodo de gestacin,
incumpliendo de esta manera con sus deberes alimenticios y de tipo
asistencial, sin embargo no se ha acreditado la situacin crtica, es decir una
situacin de extrema necesidad, incoada como requisito de procedibilidad, toda
vez que se advierte de autos que la misma agraviada en su manifestacin
policial de fojas seis refiere que ella misma decidi retirarse del lecho
convivencial para luego regresar a vivir con su padres a fin de que stos la
ayuden, por lo que consecuentemente, no dndose de manera objetiva los
presupuestos requeridos por el tipo penal instruido, la resolucin venida en
grado se encuentra arreglada a ley [1]; Tercero.- Por otro lado, el A-quo al
momento de emitir la sentencia materia de alzada, en la parte resolutiva ha
omitido consignar a la agraviada, siendo pertinente integrarla en este extremo;
por tales fundamentos, CONFIRMARON: la sentencia de fojas cuarentiuno a
cuarentids, su fecha veintiocho de abril de mil novecientos noventiocho, la
misma que falla ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal a Luis Alberto Algumer
Huanuqueo, por delito contra la Familia - Abandono de Mujer en Estado de
Gestacin; e INTEGRNDOLA para tenerse como agraviada a Ana Mara
Riveros Julcarima; confirmndola en todo lo dems que contiene. Notificndose
y los devolvieron.
SS. MARTNEZ
RAMREZ DESCALZI
MARAVI
/ BSCONEZ GMEZ-VELSQUEZ /
SI SE ADMINISTRA UN INMUEBLE EN EL QUE SE EJERCE EL COMERCIO

SEXUAL CLANDESTINO - SE ESTAR COMETIENDO PROXENETISMO?
Exp. N 6231-97
Procesado :
Julio Alberto Castro Berrocal y otra
Agraviado :
Marisol Acosta Pineda y otras
Asunto
:
Proxenetismo
Fecha
:
19 de enero de 1998
El hecho de haber administrado un inmueble en el que se ejerca el comercio
sexual clandestino configura el delito de proxenetismo, al haberse promovido o
favorecido las actividades de las citadas agraviadas.
Exp. N 6231-97
Lima, diecinueve de enero de mil novecientos noventiocho.
VISTOS: Interviniendo como vocal ponente la doctora Baca Cabrera, de
conformidad con lo opinado por la seora Fiscal Superior; y CONSIDERANDO
adems: que, la conducta ilcita atribuida a los encausados se deriva del
operativo policial efectuado el da diecinueve de junio de mil novecientos
noventisis cuando es intervenido el inmueble ubicado en la calle Carlos
Betizn del Cercado de Lima, verificndose que en el mismo funcionaba un
prostbulo clandestino; que, del resultado de las versiones brindadas por las
agraviadas Acosta Pineda Suares Avalos y Medina Meja en sus
manifestaciones policiales obrantes a fojas seis, siete y ocho respectivamente,
se tiene que stas son uniformes en reconocer que se dedicaban al meretricio
clandestino en el inmueble intervenido, el mismo que era administrado por los
encausados quienes son convivientes; que, a efectos de determinarse si los
encausados efectivamente promovieron o favorecieron las actividades de las
citadas agraviadas, debe sealarse que adems de las directas incriminaciones
efectuadas por stas, se tiene el acta obrante a fojas doce, en la cual se detalla
haberse incautado un televisor de doce pulgadas en el citado inmueble, bien
que es reclamado como suyo por la procesada Rivera Crisosto en su
manifestacin policial de fojas nueve, admitiendo a la vez conocer a las
agraviadas y en su declaracin instructiva de fojas cincuentids seala no
conocerlas; y en lo que respecta a la participacin del procesado Castro
Berrocal, ste fue intervenido en el mismo local, tratando incluso de darse a la
fuga; que, no obstante a que los procesados niegan dedicarse a la
administracin del citado prostbulo, stos a fin de evadir a su responsabilidad
incurren en evidentes contradicciones, debindose por tanto tomarse como
meros argumentos de defensa sus argumentos exculpatorios; y aunado a las
directas incriminaciones de las agraviadas, se concluye sobre la
responsabilidad penal de los procesados, en razn de haber favorecido el
ejercicio de la prostitucin de las agraviadas; por estas consideraciones [1];
CONFIRMARON: La sentencia obrante a fojas ciento diez, su fecha trece de
agosto del ao prximo pasado que falla condenando a Julio Alberto Castro
Berrocal y Jessica Genoveva Rivera Crisosto como autores del delito contra la
Libertad Sexual Proxenetismo en agravio de Marisol Acosta Pineda, Nancy
Surez Avalos y Blanca Medina Meja a tres aos de pena privativa de libertad
suspendida condicionalmente por el mismo plazo bajo el cumplimiento de las
reglas de conducta sealadas en ella y fija en ochocientos nuevos soles el

monto que por concepto de reparacin civil debern pagar los sentenciados en
forma solidaria a favor de las agraviadas; con lo dems que contiene,
notificndose y los devolvieron.
SS. BACA CABRERA / MAC RAE THAYS / SAQUICURAY SNCHEZ

CUANDO SE ARCHIVA EL PROCESO POR CONCEDERSE LIBERTAD
INCONDICIONAL - QU RECURSO PROCEDE?
INFORME TCNICO Y DICTAMEN PERICIAL CONTRADICTORIOS NECESIDAD DE SU RATIFICACIN
CUANDO SE ARCHIVA EL PROCESO POR CONCEDERSE LIBERTAD

INCONDICIONAL - QU RECURSO PROCEDE?
Cons. N 1701-94-B
Procesado :
Francisco Eduardo Ramos Blume
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Trfico Ilcito de Drogas
Fecha
:
12 de junio de 1996
Para los casos de libertad incondicional como el presente, slo procede el
recurso de nulidad cuando el colegiado, al aprobar o confirmar el auto que
concede dicho beneficio, dispone el archivo del proceso por ser el beneficiado
el nico sujeto a juzgamiento y haberse elevado el expediente principal y no
copias del mismo para absolver el grado.
Cons. N 1701-94-B - LAMBAYEQUE
SALA PENAL Lima, doce de junio de mil novecientos noventisis.
VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal; y, CONSIDERANDO: que,
no encontrndose comprendido el recurso de nulidad que se concede en
ninguno de los incisos del artculo doscientos noventids del Cdigo de
Procedimientos Penales [1], deviene en insubsistente el auto de fojas ciento
siete, en el extremo que lo concede; que, adems, para los casos de libertad
incondicional como el presente, slo procede el recurso de nulidad cuando el
Colegiado, al aprobar o confirmar el auto que concede dicho beneficio, dispone
el archivo del proceso por ser el beneficiado el nico sujeto a juzgamiento y
haberse elevado el expediente principal y no copias del mismo para absolver el
grado [2]; que, de otro lado, no habindose tramitado conforme a ley el pedido
de libertad incondicional del procesado Oswaldo Melndez Fuentes, es
menester imponer la medida disciplinaria prevista en el artculo doscientos
ocho de la Ley Orgnica del Poder Judicial [3] a los Vocales Superiores
intervinientes; declararon INSUBSISTENTE el auto de fojas ciento siete, su
fecha veinte de mayo de mil novecientos noventicuatro, en el extremo que
concede el recurso de nulidad de oficio; en la instruccin seguida contra
Francisco Eduardo Ramos Blume por el delito de Trfico Ilcito de drogas en
agravio del Estado; IMPUSIERON
la medida disciplinaria de
APERCIBIMIENTO a los Vocales Superiores doctores Adriana Gonzales Vidal,
Carlos Celis Zapata y Gerardo Soto Quiroz, por la irregularidad anotada; y los
devolvieron.
S.S. MONTES DE OCA BEGAZO / BECERRA BARRANTES /
SAPONARA MILLIGAN / BERNAL MATALLANA / FERNNDEZ URDAY
MINISTERIO PBLICO
Exp. N 359-94
Corte Superior de Lambayeque
C.S. N 1701-94
Dictamen N 7840-95-1 FSP-MP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA:

Viene este proceso en mrito del recurso de nulidad de oficio de acuerdo
con el artculo 22 del Decreto Ley 17537, contra la resolucin de fs. 88, su
fecha 24 de diciembre de 1992, que revoca el auto apelado de fs. 38, su fecha
23 de noviembre de 1992, en la parte que declara no ha lugar a la libertad
incondicional solicitada por el inculpado Oswaldo Melndez Fuentes, en la
instruccin que se le sigue conjuntamente con otro por el delito de Trfico Ilcito
de Drogas en agravio del Estado; reformndolo, declararon procedente dicha
libertad.
De autos se tiene que el procesado Ramos Blume fue intervenido por la
Polica y se le incautaron 2.5 grs. de pasta bsica de cocana, sindicando a su
coencausada Melndez Fuentes como la persona que le vendi la referida
droga, empero durante el instructorio se ha establecido que este encausado en
la fecha que ocurrieron los hechos se encontraba recluido en el Penal de Picci
por otro hecho distinto al instruido en autos, conforme se aprecia de la hoja de
antecedentes de fs. 32, el informe de fs. 35 en donde consta el internamiento
en el penal del referido encausado, siendo as estando a lo glosado, y a lo
sealado por el Fiscal Superior en su dictamen de fs. 85, la libertad
incondicional concedida se encuentra arreglada a ley.
Por lo expuesto esta Fiscala Suprema en lo Penal, propone a la Sala se
sirva declarar NO HABER NULIDAD en la resolucin recurrida.
LIMA, 16 DE OCTUBRE DE 1995.
PEDRO PABLO GUTIRREZ FERREYRA. Fiscal Supremo en lo Penal.
INFORME TCNICO Y DICTAMEN

NECESIDAD DE SU RATIFICACIN
PERICIAL CONTRADICTORIOS -
Exp. N 1776-98
Procesado :
Jorge Roberto Crdenas Guzmn
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Tenencia ilegal de armas
Fecha
:
20 de agosto de 1998
Al ser contradictorios tanto el primer informe tcnico como el dictamen pericial
de balstica forense, por cuanto del primero se desprende que los cartuchos
incautados se encuentran en regular estado de conservacin y en situacin
operativa de funcionamiento, mientras que del dictamen se concluye que se
hallan en mal estado de conservacin y todos inoperativos, se hace necesario
que se practique una ratificacin por los suscribientes del informe y del
dictamen siendo necesario que se realice un debate pericial.
Exp. N 1776-98 - SAN MARTN
Lima, veinte de agosto de de mil novecientos noventiocho.
VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal; y, CONSIDERANDO: que,
el informe tcnico practicado el cinco de marzo de mil novecientos noventisiete
a los seiscientos ochenta cartuchos incautados de fojas noventitrs, se
desprende que se encuentran en regular estado de conservacin y en buen
estado de funcionamiento operativo, el exterior de algunos cartuchos
presenta ligera sulfatacin debido a la humedad propia de la zona de selva,
que posteriormente el cuatro de julio de mil novecientos noventisiete los peritos
balsticos forenses practican el dictamen pericial de balstica forense, donde se
concluye que corresponden a cartuchos de fusil automtico y/o carabina, de los
cuales seiscientos veintinueve no presentan marca y cincuentiuno son de
marca FAME, de todos ellos quinientos noventa se encuentran en mal estado
de conservacin y noventa en regular estado de conservacin, todos de
irregular funcionamiento y no aptos para su uso, contradicindose con el
informe tcnico antes indicado, por lo que se hace necesario que se practique
una ratificacin por los suscribientes del informe tcnico y dictamen pericial de
balstica forense y realizarse un debate pericial; que de otro lado no se ha
recabado el dictamen pericial qumico practicado a la caja de cartn y
envoltorios; por lo que conforme se advierte el Colegiado durante el juicio oral
no ha efectuado una debida apreciacin de los hechos materia de la
inculpacin, ni ha compulsado adecuadamente la prueba actuada a fin de
establecer la inocencia o responsabilidad del encausado, cuya situacin
jurdica debe resolverse en forma oportuna en un nuevo juicio oral [1], debiendo
ordenar la concurrencia de los Capitanes de la Polica Nacional del Per Elmer
Estelo Sahua, Gustavo Calle Espinoza y Wilfredo Corrales Rodrguez para que
se ratifiquen en las instrumentales de fojas noventitrs y setecientos
cuarentiuno y se recabe la pericia qumica; que estando al otros del dictamen
que antecede [2], no siendo materia del recurso de nulidad, resulta
improcedente el pronunciamiento al respecto en esta instancia; siendo de
aplicacin al presente caso el segundo prrafo del artculo trescientos uno del
Cdigo de Procedimientos Penales [3]: declararon NULA la sentencia recurrida
de fojas mil ciento cuarenta, su fecha veintiuno de abril de mil novecientos
noventiocho, MANDARON se realice nuevo juicio oral por otra Sala Penal
Superior; debiendo efectuarse las diligencias anotadas en la parte
considerativa de la presente resolucin; y estando al otros del dictamen del
Fiscal Supremo: declararon IMPROCEDENTE su pronunciamiento por no ser
materia de alzada; en la instruccin seguida contra Jorge Roberto Crdenas
Guzmn, por el delito de tenencia ilegal de arma de fuego, en agravio del
Estado; y, los devolvieron.
S.S. SAPONARA MILLIGAN / BACIGALUPO HURTADO / OVIEDO DE
ALAYZA / PAREDES LOZANO / ROJAS TAZZA.
DERECHO LABORAL
NO VOTEN LAS PLANILLAS! - LA CARGA DE LA PRUEBA DEL
EMPLEADOR NO SE EXTINGUE POR EL TRANSCURRIR DEL TIEMPO
NO VOTEN LAS PLANILLAS! - LA CARGA DE LA PRUEBA DEL

EMPLEADOR NO SE EXTINGUE POR EL TRANSCURRIR DEL TIEMPO
Cas. N 1034-2001
Demandante :
Nicols Eduardo Gamboa Aguilar
Demandado :
Telefnica del Per S.A.
Asunto
:
Pago de remuneraciones devengadas por incumplimiento
de convenio colectivo
Fecha
:
15 de octubre de 2001
En materia laboral la carga de la prueba respecto al cumplimiento de las
obligaciones laborales corresponde al empleador, aun en el caso de que el
derecho alegado dependa de la exhibicin de planillas que tengan ms de
cinco aos de antigedad. Si bien el Decreto Ley N 25988 (modificado por el
artculo 1 de la Ley N 27029 del 30-12-98) libera al empleador de la obligacin
de conservar planillas por ms de cinco aos desde el cierre de stas,
invirtiendo la carga de la prueba al trabajador, esta norma no debe aplicarse al
proceso laboral por existir una norma especial (la Ley Procesal de Trabajo) que
prev lo contrario.
Cas. N 1034-2001 - ANCASH
Lima, quince de octubre del dos mil uno.- LA SALA TRANSITORIA DE
DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTA; en Audiencia Pblica la causa nmero
mil treinticuatro-dos mil uno, llevada a cabo en la fecha; verificada la votacin
con arreglo a Ley, se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la Empresa
Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta mediante escrito de fojas
cuatrocientos treintids, contra la sentencia de vista, de fojas cuatrocientos
veintiocho, su fecha veintiuno de junio del dos mil uno, expedida por la Primera
Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Ancash, que Confirmando la
sentencia apelada de fojas trescientos noventisis, fechada el veintinueve de
diciembre del dos mil, declara Fundada en parte la demanda interpuesta.
CAUSALES DE CASACION: La impugnante denuncia como agravios: a)
Inaplicacin del artculo quinto de la Ley veinticinco mil novecientos
ochentiocho [1]; b) Inaplicacin del Decreto Supremo cero veinticincoochentiocho-TR [2]; c) Inaplicacin del artculo sesenta del Decreto Legislativo
sesenta seiscientos cincuenta [3] y de los artculos mil trescientos sesentiuno y
mil trescientos sesentids del Cdigo Civil [4]; y, d) Contradiccin
jurisprudencial. CONSIDERANDO: Primero.- Que, en cuanto al agravio descrito
en el literal b), la emplazada denuncia la inaplicacin del Decreto Supremo cero
veinticinco-ochentiocho-TR, sin tener en cuenta que dicha norma ha formado
parte del sustento jurdico de la sentencia impugnada, al Confirmar la de
primera instancia, en consecuencia la denuncia as planteada es
IMPROCEDENTE. Segundo.- Que, respecto del tercer agravio, la impugnante
sostiene que debe compensarse cualquier suma de dinero que se ordene
pagar al actor, argumentacin que no guarda relacin con lo actuado ni con las
normas del proceso laboral, ya que la compensacin se deduce mediante el
escrito de contestacin de la demanda y no a travs del recurso de casacin,
como pretende la emplazada, por lo que el agravio as deducido tambin es
IMPROCEDENTE. Tercero.- Que, en lo concerniente al cuarto agravio, si bien
se acompaan al recurso cuatro pronunciamientos, stos no resultan ser
similares, ya que versan sobre materias dismiles unas de otras, en
consecuencia no se cumple con el requisito de pluralidad previsto en el inciso
d) del artculo cincuentisis de la modificada Ley Procesal del Trabajo [5], en
consecuencia es IMPROCEDENTE. Cuarto.- Que, respecto del primer agravio,
la impugnante cumple con el requisito de precisar la norma que considera
inaplicada y porque es de aplicacin al caso, por lo que tal como est
planteada resulta viable la casacin, consecuentemente es PROCEDENTE
debiendo emitirse pronunciamiento sobre el fondo de esta causal. Quinto.Que, la emplazada sostiene, que de conformidad con el artculo quinto de la
Ley veinticinco mil novecientos ochentiocho nicamente tiene obligacin de
mantener documentos que no excedan de cinco aos de antigedad, por lo que
considera no se les poda exigir la presentacin de la hoja individual de
incrementos e intereses, ya que su fecha de expedicin supera dicho perodo
[6]. Sexto.- Que, la norma denunciada constituye una de carcter tributario con
aplicacin en el mbito laboral, establece que las Empresas, cualquiera sea su
forma de constitucin, solamente estarn obligadas a conservar los libros,
correspondencia y otros documentos relacionados con el desarrollo de su
actividad empresarial, por un perodo que no exceder de cinco aos contados
a partir de la ocurrencia del hecho o la emisin del documento, inclusive en lo
relativo a materia laboral, luego de transcurrido dicho perodo, corresponde a la
parte que alega un derecho, su probanza. Stimo.- Que, corresponde
determinar si el artculo quinto antes referido es aplicable al caso de autos,
para lo cual debe tenerse en cuenta el contenido del inciso segundo del artculo
veintisiete de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis [7], que establece que
corresponde al empleador demandado probar el cumplimiento de las
obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios colectivos, la
costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de trabajo, lo que
determina la existencia de un conflicto de normas, ya que la norma denunciada
limita la probanza del empleador en cuanto al cumplimiento de sus obligaciones
laborales, mientras que la antes referida no lo hace. Octavo.- Que, cuando
existe incompatibilidad entre dos normas los jueces deben aplicar la especfica
sobre la genrica; que en el caso de autos la especfica es el inciso segundo
del artculo veintisiete de la Ley Procesal del Trabajo, y no la norma invocada,
por ser de carcter tributario con implicancia en el mbito laboral tanto ms que
la primera de las nombradas entr en vigencia con posterioridad a la
denunciada [8]; a lo que se agrega, que en el Derecho del Trabajo se protege al
servidor, por ser la parte ms dbil en la relacin laboral [9] y en principio le
resulta ms complicado obtener las pruebas referidas al cumplimiento o no de
las obligaciones laborales de su empleador, siendo por ello que la carga de la
prueba en estos supuestos recae en este ltimo, no pudiendo ser eximido de
tal responsabilidad ni por el transcurrir del tiempo, mxime si el derecho laboral
ha previsto la figura de la prescripcin extintiva de la accin a fin de evitar que
los trabajadores hagan un uso abusivo del derecho; Noveno.- Que,
consecuentemente esta Sala Suprema considera que la sentencia impugnada
ha aplicado el artculo quinto de la Ley veinticinco mil novecientos ochentiocho.
RESOLUCIN: Declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a
fojas cuatrocientos treintids por la Empresa Telefnica del Per Sociedad
Annima; en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de fojas
cuatrocientos veintiocho, su fecha veintiuno de junio del dos mil uno; en los
seguidos por don Nicols Eduardo Gamboa Aguilar sobre Pago de
Remuneraciones Devengadas por Incumplimiento de Convenio Colectivo;
CONDENARON a la entidad recurrente a la multa de tres Unidades de
Referencia Procesal, as como a las costas y costos originados de la
tramitacin del recurso; ORDENARON la publicacin del texto de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. ROMN S.; VILLACORTA R.; ESCARZA E.; HUAMAN LL.;
SANTOS P.
DERECHO REGISTRAL
SI EL CNYUGE DEL ACREEDOR HIPOTECARIO NO INTERVINO EN LA
CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA - TENDR QUE INTERVENIR PARA LA
CANCELACIN DE LA MISMA?
REGULARIZACIN DEL RGIMEN DE PROPIEDAD EXCLUSIVA Y
PROPIEDAD COMN MEDIANTE EL FOR - PRESUPUESTOS
SI EL CNYUGE DEL ACREEDOR HIPOTECARIO NO INTERVINO EN LA

CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA - TENDR QUE INTERVENIR PARA LA
CANCELACIN DE LA MISMA?
Res. N 248-2000-ORLC/TR
TRIBUNAL REGISTRAL
Interesado :
Aparicio Camacho Guerrero
Asunto
:
Levantamiento de hipoteca
Fecha
:
21 de agosto del 2000
En la inscripcin de la hipoteca no se exigi la intervencin de la esposa del
mutuante; sin embargo, dado que la cancelacin de la hipoteca constituye un
acto de disposicin respecto del patrimonio social, resulta necesaria la
intervencin de la cnyuge del acreedor hipotecario para proceder a la
inscripcin correspondiente.
Lima, 21 de agosto del 2000
VISTO, el Recurso de Apelacin interpuesto por APARICIO CAMACHO

GUERRERO y otros, mediante Hoja de Trmite Documentario N 17260 del 5
de mayo de 2000, contra la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dr. Csar Martn Moreyra Fonseca a
la solicitud de inscripcin de LEVANTAMIENTO DE HIPOTECA en mrito a
partes notariales. El ttulo se present el 7 de abril de 2000 con el N 66752. El
Registrador deneg la inscripcin por cuanto: Previamente deber intervenir
compareciendo la cnyuge de don Aparicio Camacho Guerrero, a efectos de
dar su conformidad al levantamiento solicitado. La presente se formula de
conformidad con el art. 315 del Cdigo Civil. Lima, 19 de abril de 2000.
Interviniendo como vocal ponente el Dr. Fernando Tarazona Alvarado; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita como acto a inscribir
el levantamiento de la Hipoteca inscrita en el asiento D0001 de la P.E. N
42189227 (continuacin de la ficha N 81167) del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima, en mrito a las partes notariales de la escritura pblica del 5
de abril de 2000 extendida ante Notario Pblico Dra. Mara Waly Meja Haro;
Que, la ficha N 81167 de Propiedad se encuentra referida al Lote 8 de
la Manzana V con frente a la Calle Dos de la Urbanizacin Huertos de Lurn del
distrito de Lurn, cuya titularidad dominial le corresponde a Luisa Mansilla
Canales de estado civil soltera y a Gonzalo Martell Soto, quienes adquieren su
derecho en virtud a la compraventa celebrada con la empresa Huertos de Lurn
S.A. en mrito a la escritura pblica del 2 de agosto de 1973 otorgada ante
Notario Dr. Ricardo Ortiz de Zevallos inscrita en el Asiento 1c de la referida
partida registral en mrito al ttulo archivado N 7895 del 7 de diciembre de
1973, sin embargo, cabe sealar que en el referido asiento no se ha sealado
el estado civil de este ltimo, en contravencin del art. 44 literal 7 del
Reglamento de Inscripciones [1], razn por la cual, al constar dicha
circunstancia en el referido antecedente registral, deber extenderse la
rectificacin de oficio, en aplicacin del art.175 del Reglamento General de los
Registros Pblicos [2];
Que, en mrito al precedente considerando se colige que el predio
materia de hipoteca se encuentra sujeto al derecho real de copropiedad, en
que ambos propietarios son dueos del 50% de las acciones y derechos del
mismo, de conformidad con lo dispuesto por el art. 969 del Cdigo Civil que
seala que las cuotas de los copropietarios se presumen iguales, salvo prueba
en contrario;
Que, en el D00001 de la P.E. N 42189227 se encuentra inscrito el
gravamen hipotecario sobre el 20% de las acciones y derechos que le
corresponden a Gonzalo Martell Soto sobre el inmueble inscrito en la referida
partida registral, el que se constituy a favor del Seor Aparicio Camacho
Guerrero hasta por el monto de US$ 3 000,00 dlares americanos en garanta
de la oportuna devolucin del prstamo otorgado ascendente a US$ 3 000,00
dlares americanos as como de los intereses que se devenguen con motivo de
ste, conforme consta de la clusula cuarta de la escritura pblica del 15 de

octubre de 1999 extendida ante Notario Dra. Mara Waly Meja Haro, cuyo parte
notarial obra inserto al ttulo archivado N 32788 del 18 de febrero de 2000 que
dio mrito al referido asiento registral. Asimismo, cabe sealar que en el
contrato de mutuo celebrado, intervino como mutuante el Seor Aparicio
Camacho Guerrero, de estado civil casado con doa Clara Zevallos San
Martn, sin embargo, no compareci su cnyuge con el fin de dar su
asentimiento al prstamo otorgado a favor de los mutuatarios Gonzalo Martell
Soto y Doris Arvalo de Martel, advirtindose tambin que para la inscripcin
de la hipoteca no se exigi la intervencin de la esposa del mutuante [3];
Que, por otro lado, cabe agregar que en la clusula cuarta del contrato
de hipoteca se seal que sta recae sobre el 20% de las acciones y derechos
que sobre el predio le correspondan a Gonzalo Martell Soto y no sobre la
totalidad de su cuota ideal sobre el bien, sin embargo, en el asiento respectivo,
no se precis dicha circunstancia [4];
Que, segn el art. 977 del Cdigo Civil cada copropietario podr
disponer de su cuota ideal y de sus respectivos frutos as como tambin
gravarlos, de lo que se infiere que la constitucin de la hipoteca materia de
levantamiento, resulta plenamente vlida a la luz del referido dispositivo, por
cuanto, el porcentaje gravado es menor al que le corresponde al copropietario
del inmueble;
Que, el Registrador observ el ttulo por cuanto deba intervenir la
cnyuge del acreedor hipotecario Aparicio Camacho Guerrero a efectos de
prestar su conformidad al levantamiento del gravamen hipotecario,
amparndose en el art. 315 del Cdigo Civil;
Que, el art. 315 del Cdigo Sustantivo ha establecido que para disponer
de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervencin del marido y la
mujer, sin embargo, cualquiera de ellos podr ejercitar tal facultad si tuviera
poder especial del otro, agregndose en el segundo prrafo que, para los actos
de adquisicin de bienes muebles bastar con la intervencin de uno de los
cnyuges;
Que, segn el art. 311 inciso 1 del Cdigo Civil, todos los bienes se
presumen sociales, salvo prueba en contrario;
Que, la doctrina reconoce tres especies de actos dispositivos, esto es:
los actos traslativos como el de la compraventa, los actos constitutivos, tal
como los derechos reales de hipoteca, servidumbre o habitacin y los actos
extintivos, como el levantamiento de una hipoteca. Asimismo, se ha
determinado que el levantamiento de hipoteca no es un acto de administracin,
definido este ltimo por SPOTA como aquellos que tienen como finalidad
gobernar normal y dinmicamente el patrimonio, sin implicar un riesgo sobre la
sustancia del mismo, por cuanto, el desgravamen de un bien conlleva la
desproteccin del patrimonio, a tenor de lo expuesto en la Resolucin N 30596-ORLC/TR del 21 de agosto de 1996;
Que, dado que la cancelacin de la hipoteca constituye un acto de

disposicin, en consecuencia, resulta indispensable la intervencin de ambos
cnyuges para dejar sin efecto el gravamen que garantiza la obligacin
principal en razn a que dicho acto compromete el patrimonio social;
Que, en mrito a los precedentes considerandos se desprende que para
otorgar la cancelacin de la hipoteca y al implicar esta ltima, un acto de
disposicin respecto del patrimonio social, resulta necesaria la intervencin de
la cnyuge del acreedor hipotecario para proceder a la inscripcin
correspondiente;
Que, de conformidad con el Principio de Legalidad recogido en el art.
2011 del Cdigo Civil [5], Numeral IV del Ttulo Preliminar, arts. 150 y 151 del
Reglamento General de los Registros Pblicos [6]; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
1.- CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva
por los distintos considerandos expuestos en la presente Resolucin [7].
2.- DISPONER que el Registrador del Registro de Propiedad Inmueble
extienda la rectificacin a que se refiere el segundo considerando.
REGSTRESE Y COMUNQUESE
(FDO.) DRA. MARTHA SILVA DAZ, PRESIDENTA DE LA PRIMERA
SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.DR. FERNANDO TARAZONA
ALVARADO, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.
REGULARIZACIN DEL RGIMEN DE PROPIEDAD EXCLUSIVA Y

PROPIEDAD COMN MEDIANTE EL FOR - PRESUPUESTOS
Res. N 479-2001-ORLC
TRIBUNAL REGISTRAL
Interesado :
Javier Gutirrez Marchand
Asunto
:
Declaratoria de fbrica y otros
Fecha
:
7 de noviembre del 2001
Constituye presupuesto necesario para la regularizacin del rgimen de
propiedad exclusiva y propiedad comn mediante la aprobacin del respectivo
reglamento interno que las secciones de propiedad exclusiva pertenezcan a
distintos propietarios, lo cual implica que alguna seccin se hubiera transferido

sin que previamente se haya constituido el reglamento interno para generar de
hecho un rgimen de propiedad exclusiva y propiedad comn.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL N 479-2001-ORLC/TR
Lima, 7 de noviembre de 2001
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por JAVIER GUTIRREZ
MARCHAND (Hoja de Trmite Documentario N 35723 de fecha 21 de agosto
de 2001) contra la observacin formulada por la Registradora (e) del Registro
de Propiedad Inmueble de Lima, Dra. Marleny Llajaruna Aguado, a la solicitud
de inscripcin de DECLARATORIA DE FBRICA, REGLAMENTO INTERNO E
INDEPENDIZACIN EN VA DE REGULARIZACIN. El ttulo se present el
17 de julio de 2001, bajo el N 131639. La Registradora deneg la solicitud de
inscripcin por cuanto: 1.- DISCREPANCIA CON ANTECEDENTE
REGISTRAL: Los nombres de los propietarios sealados en el puno 1 del FOR
certificado con fecha 27/06/01 (Ruiz Salazar Teolinda Alcira y Chvarry Santa
Mara Enrique Hugo) discrepan con los nombres registrados en el asiento C
00001 de la partida electrnica N 44896648 (Ruiz Salazar Teolinda y Chvarry
Santa Mara Enrique). Srvase aclarar. Cabe resaltar que en el punto 17 del
FOR, no consta la certificacin notarial respecto a los nmeros de los
documentos de identidad de ambos cnyuges. Adicionalmente, en el punto 1
del FOR mencionado no se ha indicado el nmero del DNI de don Enrique
Chvarry Santa Mara, por lo que no es posible verificar la concordancia del
documento de identidad de dicho copropietario con los antecedentes
registrales. Finalmente, se seala que el nmero del DNI de doa Teolinda
Alcira Ruiz Salazar indicado en la certificacin notarial de los planos de
distribucin del 1 piso A-1, aires A-04, independizacin del 2 y 3 piso IND-02,
IND-03 discrepa (06458930) con el sealado en la dems documentacin
presentada y los antecedentes registrales (08183178). EN TAL SENTIDO, a
fin de inscribir la rectificacin del nombre de los propietarios, adems de la
copia certificada de la partida de matrimonio, se requiere certificado o
constancia expedido por el RENIEC, en la cual se sealen los nmeros
anteriores de libretas electorales (que obran en la partida de matrimonio) en
correlacin con los actuales nmeros de libretas electorales, y as acreditar que
se trata de las mismas personas declarantes de la fbrica, del antecedente
registral y de la partida de matrimonio que se ha adjuntado. Lo solicitado, es a
fin de realizar una correcta independizacin, en cuyas partidas registrales se
aprecien los nombres correctos y verdaderos de los propietarios. Srvase
aclarar. 2.- REGLAMENTO INTERNO: No se ha sealado en el reglamento
interno contenido en el documento anexo con firmas legalizadas del 27/06/01,
el rea construida de las secciones. Art. 42 inc. a de la Ley 27157. Al
respecto se aclara que las reas techadas indicadas en el tem 4 del FOR no
corresponden al rea techada de cada unidad, sino a la suma total de las reas
techadas de cada piso (1: 150.90 m2., 2: 148.67 m2., 3: 141.75 m2.), reas
que no son similares a las indicadas en la independizacin (Dpto. del 1 piso:
149.80m2., Dpto. del 2 piso: 137.25 m2., Dpto. del 3 piso: 134.38 m2), por lo
que no puede considerarse cumplido el requisito sealado en el Art. 42 de la
Ley. Asimismo, cabe indicar que el Art. 42 de la Ley dispone expresamente

que El reglamento interno debe contener, obligatoriamente, lo siguiente: a) La
descripcin de las secciones, con indicacin del rea construida de las
mismas.... Por lo que subsiste en este extremo la observacin anterior. 3.CERTIFICADO DE NUMERACIN: Atendiendo a su escrito le manifestamos
que efectivamente es procedente la independizacin de los departamentos sin
certificado de numeracin, pero quedara pendiente lo relativo a la presentacin
de los Certificados de Numeracin de los Estacionamientos 1 y 2, y para tal
efecto le indicamos que usted puede optar por diferenciarlas mediante letras:
Estacionamiento A y Estacionamiento B por ejemplo, o denominarlos como
secciones A, B o Unidades Inmobiliarias A, B o 1 y 2, denominacin que deber
figurar en la declaratoria de fbrica, reglamento interno e independizacin.
Asimismo, segn lo ha sealado el Tribunal Registral (Resolucin N 205-2000ORLC/TR) la numeracin ... debe ser autorizado por el rgano de control
respectivo mediante el certificado de nomenclatura y numeracin
correspondiente. Cabe indicar que segn consta de los antecedentes
registrales, no existe numeracin inscrita. Art. 123 del R.G.R.P. [1] y Art. 65 inc.
10 de la L.O.M., Art. 153 inc. a del D.S. 008-2000-MTC, Art. 44 del
Reglamento de las Inscripciones. [2] Base Legal: Art. 2011 del C.C. [3] Arts.
150 y 151 del R.G.R.P. [4]; interviniendo como Vocal ponente el Dr. Fredy Luis
Silva Villajun; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la
Declaratoria de Fbrica, Reglamento Interno e Independizacin en Va de
Regularizacin del terreno con frente a la calle 3, constituido por el lote 17 de la
manzana B, jurisdiccin del distrito de Santiago de Surco, provincia y
departamento de Lima, el cual tiene un rea de 200 m2. y es propiedad de la
sociedad conyugal conformada por Enrique Chvarry Santa Mara y Teolinda
Ruiz Salazar, segn inscripcin que corre en la ficha N 1308647 y su
continuacin en la partida electrnica N44896648 del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima;
Que, con tal finalidad, el recurrente presenta el Formulario Registral N 2
de la Ley N 27157, el Informe Tcnico de Verificacin con firma legalizada
ante la Notaria Frida Portugal Flores el 27 de junio de 2001, el Certificado de
Parmetros Urbansticos y Edificatorios N 578-2001, expedido por la
Municipalidad de Santiago de Surco el 28 de marzo de 2001, el documento
privado que contiene el Reglamento Interno de Propiedad Exclusiva y
Propiedad Comn, la solicitud de independizacin y los planos de ubicacin,
distribucin e independizacin, documentos con firmas legalizadas de los
propietarios y del verificador, el 27 de junio de 2001;
Que, la Registradora deniega la inscripcin solicitada argumentando
que: 1) existe discrepancia respecto a los nombres de los propietarios
otorgantes del FOR y dems documentos anexos al ttulo presentado, con los
que aparecen en la partida registral; 2) No se ha indicado en el Reglamento
Interno, las reas construidas de las secciones de propiedad exclusiva; y, 3) No
se ha adjuntado certificado de numeracin de los estacionamientos 1 y 2;
Que, arguye por su parte el apelante, que existe identidad entre los
datos relativos a los documentos de identidad consignados en el FOR y dems
documentos adjuntos con los que aparecen en el ttulo archivado que dio
mrito para la inscripcin del dominio de don Enrique Chvarry Santa Mara y
su cnyuge doa Teolinda Ruiz Salazar, adems de acreditar la identidad con
la partida de matrimonio que se ha presentado. Respecto a la omisin de
sealar en el Reglamento Interno el rea construida de las secciones de
dominio exclusivo, manifiesta que se han adherido al Reglamento Interno
modelo aprobado por el Viceministerio de Vivienda y Construccin, el cual ha
sido transcrito ntegramente; sin perjuicio de ello, el requisito de rea de las
secciones de propiedad exclusiva puede ser subsanado con la informacin que
se consigna en el tem 8 del FOR. Finalmente respecto a los certificados de
numeracin, expresa que tanto en el tem 8 del FOR, como en el Reglamento
Interno, la Independizacin y los planos de distribucin e independizacin
constan debidamente identificados los estacionamientos 1 y 2;
Que, respecto al primer extremo de la observacin, se aprecia que
efectivamente existe discrepancia respecto a los nombres de los propietarios
consignados en el asiento C 00001 de la partida electrnica N 44896648
(Enrique Chvarry Santa Mara y su esposa Teolinda Ruiz Salazar) con los que
se han consignado en el Formulario Registral y en la legalizacin de firmas que
corren tanto en el Reglamento Interno, como en la solicitud de independizacin
y en los planos de ubicacin, distribucin e independizacin (Enrique Hugo
Chvarry Santa Mara y Teolinda Alcira Ruiz Salazar);
Que, tal como ha sealado esta instancia en reiterada y uniforme
jurisprudencia como la contenida en las Resoluciones N 139-96-ORLC/TR del
27 de marzo de 1996, N 232-96-ORLC/TR del 12 de julio de 1996 y N 04099-ORLC/TR del 15 de febrero de 1999, el nombre no constituye sino una de
las vertientes de la identidad personal, que se infiere de los signos distintivos
que permiten individualizar a la persona y que se complementan con otros
elementos suficientes que facilitan la identificacin de la misma;
Que, en tal sentido, al efectuarse la calificacin de un ttulo y
determinarse la coincidencia entre los titulares registrales con aquellos que
intervienen en el acto o derecho que se pretende incorporar al registro, el
Registrador no solamente debe comparar la informacin contenida en la partida
registral con la del ttulo presentado, sino tambin, complementariamente debe
verificar los antecedentes registrales constituidos por los ttulos archivados que
sustentaron determinada inscripcin y la documentacin adicional que presente
el interesado, de modo tal, que realizando una evaluacin conjunta determinar
la identidad de los titulares del derecho;
Que, se aprecia del ttulo archivado N 35191 del 20 de febrero de 2001,
que dio mrito para extender el asiento C 00001 de la partida electrnica N
44896648, que la sociedad conyugal constituida por don Enrique Chvarry
Santa Mara y su esposa Teolinda Ruiz Salazar comparecen en la escritura
pblica de fecha 6 de junio de 1994, otorgada ante el Notario Csar Augusto
Carpio Valdez, identificados con las libretas electorales nmeros 09296346 y
08183178, respectivamente, informacin que coincide con la consignada en la

legalizacin de firmas efectuada por la Notaria Frida Portugal Flores, en el
Reglamento Interno, en la solicitud de independizacin y en los planos, salvo el
error material en que se ha incurrido al consignarse el nmero del DNI de doa
Teolinda Ruiz Salazar, en la legalizacin de algunos planos como el de
independizacin del segundo piso, error que sin embargo no enerva la certeza
en el sentido que los intervinientes en los documentos contenidos en el ttulo
venido en grado son los mismos que aparecen con derecho inscrito.
Adicionalmente, se ha adjuntado la copia certificada de la partida de
matrimonio expedida por el Concejo Distrital de Brea el 23 de noviembre de
1992, en donde consta que don Enrique Hugo Chvarry Santa Mara es casado
con doa Teolinda Alcira Ruiz Salazar, aprecindose de dicho documento no
slo los nombres correctos de los otorgantes sino tambin su condicin de
casados, esta ltima coincidente con la contenida en la escritura pblica a que
se ha hecho referencia en este considerando, razn por la cual resulta
innecesario solicitar documentacin adicional;
Que, de otro lado, a travs de la Ley N 27157 se introduce un
procedimiento especial para regularizar la titulacin de las unidades
inmobiliarias constituidas por bienes de propiedad exclusiva y de propiedad
comn, as como las construcciones de inmuebles de propiedad exclusiva,
precisndose en el artculo 3 que dicha regularizacin comprende a las
edificaciones que se hayan construido sin licencia de construccin,
conformidad de obra o que no cuenten con declaratoria de fbrica,
independizacin y/o reglamento interno. Asimismo, en el artculo 4 se
establece que para efectos registrales se considera ttulo al Formulario
Registral acompaado de la documentacin que le sirve de sustento;
Que, el artculo 3 de su Reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo 008-2000-MTC, precisa que la regularizacin comprende a las
edificaciones construidas o demolidas antes del 21 de julio de 1999, sin contar
con la respectiva licencia y/o conformidad de obra, o que carezcan, en su caso,
de declaratoria de fbrica, reglamento interno y/o la correspondiente
independizacin;
Que, de todo lo previamente expuesto se puede concluir que el
procedimiento especial de regularizacin importa la formalizacin de
situaciones preexistentes a la vigencia de la Ley N 27157, es decir, partiendo
de la premisa de que las demoliciones, edificaciones o regmenes de propiedad
exclusiva y propiedad comn se ejecutaron o nacieron -segn sea el caso- con
anterioridad al 21 de julio de 1999, se busca incorporarlas al registro a travs
de documentos constituidos por los Formularios Registrales otorgados por el
(los) propietario (s), un verificador inscrito en el ndice de Verificadores de la
SUNARP y un notario pblico;
Que, en consecuencia, habindose solicitado la inscripcin del
Reglamento Interno y las independizaciones a travs de formularios registrales
es decir mediante el procedimiento de regularizacin compete determinar si
el rgimen de propiedad exclusiva y propiedad comn que se formaliza con el
referido Reglamento Interno naci con anterioridad a la vigencia de la Ley N
27157. Debe precisarse en este extremo, que al constituir la independizacin

un acto meramente registral que implica la apertura de nuevo folio por
desmembracin de un predio inscrito segn lo establece el artculo 73 del
Reglamento de las Inscripciones y el artculo 7 de su ampliacin, surgir
necesariamente cuando el ttulo respectivo se inscriba en el registro, por lo
tanto no puede hablarse propiamente de una regularizacin de
independizacin;
Que, tal como se puede deducir del artculo 6 de la Ley N 27157 y de
los artculos 19 y siguientes del Decreto Supremo N 008-2000-MTC,
constituye presupuesto necesario para la regularizacin del rgimen de
propiedad exclusiva y propiedad comn mediante la aprobacin del respectivo
Reglamento Interno que las secciones de propiedad exclusiva pertenezcan a
distintos propietarios, lo cual implica que bastar que alguna seccin se hubiera
transferido sin que previamente se haya constituido el Reglamento Interno para
generar de hecho un rgimen de propiedad exclusiva y propiedad comn.
Empero, ese rgimen de hecho para que pueda formalizarse a travs de los
formularios registrales deber haber surgido con anterioridad a la vigencia de la
Ley N 27157 [5];
Que, en el presente caso, intervienen en el formulario registral don
Enrique Hugo Chvarry Santa Mara y su cnyuge doa Teolinda Alcira Ruiz
Salazar, verificndose del asiento C 00001 de la partida electrnica N
44896648 que son los nicos propietarios del inmueble submateria, no
configurndose en consecuencia el supuesto de regularizacin contemplado en
las normas citadas en los considerandos precedentes, es decir, que las
secciones de propiedad exclusiva pertenezcan a distintos propietarios. Por
tanto, el Reglamento Interno debe otorgarse mediante escritura pblica segn
lo dispuesto por el artculo 2010 del Cdigo Civil concordado [6] con el artculo
122 del Reglamento General de los Registros Pblicos aprobado por acuerdo
de la Corte Suprema de fecha 16 de mayo de 1968 [7];
Que, conforme ha establecido esta instancia en reiterada y uniforme
jurisprudencia, procede la tacha liminar o sustantiva de un ttulo cuando el
mismo adolece de un defecto insubsanable, cual es la inexistencia al momento
de generar el asiento de presentacin de la causa material que dara origen a
la inscripcin, ello en razn a que de acuerdo con el artculo 143 del
Reglamento General de los Registros Pblicos, los efectos de una inscripcin
se retrotraen a la fecha y hora del asiento de presentacin respectivo; en tal
sentido, no existiendo la escritura pblica que contiene el Reglamento Interno
debe procederse a la tacha del presente ttulo;
Que, sin perjuicio de que -como se ha expresado- el ttulo adolece de
defecto insubsanable que acarrea su tacha, en ejercicio de la facultad de
calificacin integral del que est investido esta instancia, deben analizarse los
dems extremos observados por el Registrador [8];
Que, respecto a la omisin de indicar en el Reglamento Interno el rea
construida de las secciones de dominio exclusivo, debe sealarse conforme a
lo expresado por la Registradora, que el mismo constituye un requisito
obligatorio segn lo prescribe el inciso b) del artculo 42 de la Ley N 27157,

concordante con el inciso a) del artculo 153 del reglamento de la citada ley,
aprobado mediante D.S. N 008-2000-MTC, requisito que sin embargo, no es
considerado en el artculo 3 del Reglamento Interno Modelo para Regmenes
de Unidades Inmobiliarias con Secciones de Propiedad Exclusiva y Areas de
Propiedad Comn, aprobado mediante Resolucin Viceministerial N 004-2000MTC/15.04, el cual ms bien se refiere a las reas ocupadas de las secciones
de propiedad exclusiva, contraviniendo con ello el texto expreso de la precitada
Ley. Sin embargo, sin desconocer la obligatoriedad de dicho requisito legal, en
el presente caso, algunos datos vienen incorporados en el FOR, tales como,
las reas techadas de cada una de las secciones de propiedad exclusiva, y en
consecuencia no se requerir consignar dicho requisito en el Reglamento
Interno;
Que, respecto al tercer extremo de la observacin, el Reglamento de la
Ley 27157, en su artculo 153 inciso a establece que el Reglamento Interno
debe contener obligatoriamente, entre otros, la determinacin de las secciones
de propiedad exclusiva sealando su numeracin, siendo las municipalidades
distritales las entidades competentes para asignar y otorgar dicha numeracin
mediante el respectivo certificado, segn lo dispone el artculo 65 inciso 10) de
la Ley Orgnica de Municipalidades y la Quinta Disposicin Complementaria y
Transitoria del Reglamento de Nomenclatura Vial y Areas de Recreacin
Pblica, aprobado por D.S. N 04-95-MTC. Sin embargo, cabe precisar que en
la etapa de regularizacin dicho documento no ser exigible si los datos de
identificacin del inmueble se adecuan con el antecedente del Registro o si se
ha identificado a las secciones de propiedad exclusiva de manera diferente a la
que correspondera a las municipalidades, como ocurre en el presente caso en
que se ha designado a los estacionamientos 1 y 2 sin efectuar la precisin del
nombre de la calle o la puerta de ingreso del predio, razn por la cual
corresponde revocar este extremo de la observacin;
Que, en mrito a los precedentes considerandos y de conformidad con lo
dispuesto en el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo Civil, el Numeral IV
del Ttulo Preliminar y los artculos 150 y 151 del Reglamento General de los
Registros Pblicos aprobado por acuerdo de la Corte Suprema de fecha 16 de
mayo de 1968; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
REVOCAR la observacin formulada por la Registradora del Registro de
Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva, y
DISPONER SU TACHA de conformidad con los fundamentos vertidos en la
presente Resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE
MARTHA SILVA DAZ.- PRESIDENTA DE LA PRIMERA SALA DEL
TRIBUNAL REGISTRAL
FREDY LUIS SILVA VILLAJUN.- VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL

PEDRO LAMO HIDALGO.- Vocal del Tribunal Registral
DERECHO TRIBUTARIO
RELIQUIDACIN DE LA DEUDA EN COBRANZA COACTIVA - ACTO
VINCULADO A LA DETERMINACIN DE LA DEUDA TRIBUTARIA
LOS DOCUMENTOS QUE NO SE PRESENTARON EN LA FISCALIZACINPUEDEN PRESENTARSE POSTERIORMENTE?
RELIQUIDACIN DE LA DEUDA EN COBRANZA COACTIVA

VINCULADO A LA DETERMINACIN DE LA DEUDA TRIBUTARIA
R.T.F. N 437-4-2000
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Empresa Constructora Emcon S.R.L.
Asunto
:
Queja
Procedencia :
Tumbes
Fecha
:
19 de mayo del 2000
- ACTO
La administracin ha reliquidado la deuda en cobranza coactiva sin reconocer

la rebaja alegada por la quejosa y sealando que los pagos efectuados no
cubren la totalidad de la misma, constituyendo ello un acto vinculado
directamente a la determinacin de la deuda tributaria.
INTERESADO
EMPRESA CONSTRUCTORA EMCON
S.R.L.
ASUNTO
Queja
PROCEDENCIA
Tumbes
FECHA
Lima, 19 de mayo del 2000
VISTA la queja interpuesta por EMPRESA CONSTRUCTORA EMCON

S.R.L. contra la Oficina Zonal Tumbes de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, por no considerar el pago de las Resoluciones de
Multa Ns. 254-02-0000082, 254-02-0000083, 254-02-0000084, 254-020000085, 254-02-0000086, 254-02-0000087 y 254-02-0000088, canceladas
con los incentivos de la Ley N 27131 y generar indebidamente una cobranza
coactiva y embargo de sus bienes.
CONSIDERANDO:
Que la quejosa alega que se le ha iniciado indebidamente la cobranza
coactiva de resoluciones de multa que fueron canceladas con la rebaja
establecida por la Ley N 27131 [1] [2];
Que de conformidad con el artculo 155 del Texto Unico Ordenado del
Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF el recurso
de queja se presenta cuando existan actuaciones o procedimientos que afecten
directamente o infrinjan lo establecido en dicho cdigo;
Que en el Informe N 113-2000-NF0210 del 11 de abril del 2000, emitido
por la Administracin, se seala que las deudas contenidas en las
Resoluciones de Multa Ns 254-02-0000082 a 254-02-0000084 y 254-020000086 a 254-02-0000088 fueron canceladas antes de la notificacin del inicio
de la cobranza coactiva, por lo que sta debe ser dejada sin efecto respecto de
ellas [3];
Que la Resolucin de Multa N 254-02-0000085 fue girada al amparo del
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, por declarar cifras o datos
falsos que influyeron en la determinacin de la obligacin tributaria, por un
importe equivalente al 100% del tributo omitido, esto es sin reconocer rebaja
alguna;
Que de acuerdo al artculo 5 de la Ley N 27131 del 4 de junio de 1999

[4] el monto de las multas correspondientes a las infracciones tipificadas en los
numerales 2 y 3 del artculo 175 y en el artculo 178 del Cdigo Tributario, as
como de sus respectivos intereses poda reducirse en un 50%, si se cumpla
con las condiciones sealadas en el mismo artculo;
Que de lo expuesto se sigue que la Administracin ha reliquidado la
deuda en cobranza coactiva sin reconocer la rebaja alegada por la quejosa y
sealado que los pagos efectuados no cubren la totalidad de la misma,
constituyendo ello un acto vinculado directamente a la determinacin de la
deuda tributaria;
Que de acuerdo al segundo prrafo del artculo 135 del referido Texto
nico Ordenado los actos vinculados directamente a la determinacin de la
deuda tributaria son reclamables, no siendo exigible el pago previo para ser
admitida su impugnacin [5];
Que a efecto que la quejosa pueda impugnar la mencionada liquidacin,
sta le deber ser notificada por la Administracin, conforme al criterio
establecido por este Tribunal en su Resolucin N 120-4-2000 de 15 de febrero
del 2000 [6];
Que en el supuesto que la quejosa formulara apelacin contra la citada
liquidacin, la Administracin deber ordenar la suspensin de la cobranza
coactiva.
De conformidad con el dictamen del vocal Lozano Byrne, cuyos
fundamentos se reproducen;
Con los vocales Flores Talavera, Len Pinedo y Lozano Byrne.
RESUELVE :
Declarar FUNDADA la queja respecto a las Resoluciones de Multa Ns
254-02-0000082 a 254-02-0000084 y 254-02-0000086 a 254-02-0000088,
debiendo dejarse sin efecto la cobranza coactiva iniciada respecto de dichos
valores y DISPONER que respecto de la Resolucin de Multa N 254-020000085 se proceda conforme a lo sealado en la presente resolucin.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE A LA OFICINA ZONAL
TUMBES DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA, PARA SUS EFECTOS.
DICTAMEN N 143 - Vocal Lozano Byrne
INTERESADO
S.R.L.
EMPRESA CONSTRUCTORA EMCON
ASUNTO
Queja
PROCEDENCIA
Tumbes
FECHA
Seor:
EMPRESA CONSTRUCTORA EMCON S.R.L. interpone recurso de
queja contra la Oficina Zonal Tumbes de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, por no considerar el pago de multas canceladas con
los incentivos de la Ley N 27131 y generar indebidamente una cobranza
coactiva y embargo de sus bienes.
Expone que las Resoluciones de Multa Ns. 254-02-0000082, 254-020000083, 254-02-0000084, 254-02-0000085, 254-02-0000086, 254-020000087 y 254-02-0000088 fueron canceladas el 2 de agosto de 1999 con los
incentivos de la Ley N 27131, habindose subsanado posteriormente, a
pedido de un funcionario de la Administracin, el error material que se tuvo al
llenar las boletas de pago, con una solicitud de devolucin y compensacin de
pagos. Sin embargo, alega, la Administracin le ha proseguido la cobranza
coactiva de la totalidad de las multas y ha asignado sus pagos al cdigo de
tributo 8071, a pesar que haba consignado claramente en los formularios el
nmero de las resoluciones de multa y que se ha desistido de su solicitud de
devolucin.
La Administracin en el Informe N 113-2000-NF0210 del 11 de abril del
2000 manifiesta que se ha realizado la reimputacin de los pagos en forma
satisfactoria, pero que se realizaron los clculos y verificaciones
correspondientes y la Resolucin de Multa N 254-02-0000085 no puede gozar
de la rebaja de la Ley N 27131.
Al respecto, de conformidad con el artculo 155 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario el recurso de queja se presenta cuando existan
actuaciones o procedimientos que afecten directamente o infrinjan lo
establecido en dicho Cdigo.
De la revisin de la documentacin que obra en autos, se tiene que
mediante Resolucin de Ejecucin Coactiva N 2530603724, notificada el 27 de
setiembre de 1999, se inici la cobranza de las Resoluciones de Multa materia
de la queja, consignndose los siguientes montos de deuda:
Resoluciones
254-02-0000082
254-02-0000083
254-02-0000084
254-02-0000085
254-02-0000086
Monto S/.
4, 100
3, 172
2, 654
3, 237
1, 110
254-02-0000087
254-02-0000088
1, 172
510
Segn los Anexos del Informe remitido por la Administracin, las

Resoluciones antes referidas se encuentran canceladas, con excepcin de la
N 254-02-0000085.
Sobre el particular, el artculo 115 del Cdigo Tributario dispone que la
deuda exigible dar lugar a las acciones de coercin para su cobranza,
entendindose obviamente como tal aquella que no ha sido cancelada. Sin
embargo, de acuerdo con lo informado por la Administracin la quejosa haba
cancelado las Resoluciones de Multa Ns. 254-02-0000082, 254-02-0000083,
254-02-0000084, 254-02-0000086, 254-02-0000087 y 254-02-0000088 el 2 de
agosto de 1999, por lo que la notificacin del inicio de la cobranza coactiva
realizada el 27 de setiembre de 1999 no se encontraba arreglada a ley,
debindose dejar sin efecto.
Respecto de la Resolucin de Multa N 254-02-0000085, se tiene que la
Administracin la emiti por declarar cifras o datos falsos, al amparo del
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, liquidndola por el 100% del
tributo omitido, sin rebaja alguna.
De acuerdo al artculo 5 de la Ley N 27131 del 4 de junio de 1999 el
monto de las multas correspondientes a las infracciones en los numerales 2 y 3
del artculo 175 y en el artculo 178 del Cdigo Tributario, as como de sus
respectivos intereses poda reducirse en un 50%, si se cumpla con las
condiciones sealadas en el mismo artculo.
En su recurso de queja de 7 de febrero del 2000, la quejosa aduce que,
por dicho valor, tiene derecho ala rebaja de la Ley N 27131, cuestionando el
monto contenido en el mismo, y ante ello la Administracin nos informa que no
procede dicha rebaja.
Se aprecia de lo expuesto que la Administracin ha reliquidado la deuda
en cobranza coactiva, imputando parcialmente los pagos invocados por la
quejosa y sealando que no la cubren en su totalidad, lo que constituye un acto
vinculado directamente con la determinacin de la deuda tributaria.
De conformidad con lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 135
del referido Texto, dichos actos pueden ser reclamados, en cuyo caso de
acuerdo con el artculo 136 no constituye requisito el pago previo para hacerlo.
A efecto que pueda impugnarse el referido acto, la Administracin deber
notificarlo, segn el criterio establecido en la Resolucin del Tribunal Fiscal N
120-4-2000 del 15 de febrero del 2000 y, consecuentemente, deber tambin
respecto de este extremo dejar sin efecto la cobranza coactiva, en el supuesto
que la quejosa formulara el reclamo.
Por lo expuesto, soy de opinin que se debe declarar FUNDADA la queja
respecto a las Resoluciones de Multa Ns 254-02-0000082 a 254-02-0000084 y
254-02-0000086 a 254-02-0000088, debiendo dejarse sin efecto la cobranza
coactiva iniciada respecto de dichos valores y DISPONER que respecto de la

Resolucin de Multa N 254-02-0000085 se proceda conforme a lo sealado en
el presente dictamen.
Salvo mejor parecer.
LOS DOCUMENTOS QUE NO SE PRESENTARON EN LA FISCALIZACIN PUEDEN PRESENTARSE POSTERIORMENTE?
RTF N 443-4-2000
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Juana Chvez Contreras
Asunto
:
Impuesto General a las Ventas
Fecha
:
23 de mayo del 2000
Todas aquellas pruebas que no se presentaron en la etapa de fiscalizacin solo
se podrn presentar en la etapas de reclamacin o apelacin s y solo s, en el
momento de la fiscalizacin, el contribuyente puede comprobar que no se
presentaron los documentos requeridos por causas ajenas a su voluntad.
VISTA la apelacin interpuesta por JUANA CHVEZ CONTRERAS
contra la Resolucin de Intendencia N 025-4-10541 del 14 de marzo de 1997,
expedida por la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, que declar improcedente la reclamacin formulada
contra la Resolucin de Determinacin N 024-3-08289 y las Resoluciones de
Multa Ns. 024-2-27852, 024-2-27853, 024-2-27854, 024-2-27855 y 024-227856 emitidas por la omisin al pago del Impuesto General a las Ventas de los
meses de julio a noviembre de 1995.
CONSIDERANDO:
Que la Administracin ha desconocido la totalidad del crdito fiscal [1]
correspondiente a los meses acotados al no haber presentado la recurrente
durante la fiscalizacin el Registro de Compras ni los comprobantes de pago;
Que la recurrente seala que el incumplimiento en la presentacin de los
documentos y libros requeridos por la Administracin se debi a que los
mismos se encontraban en poder del Contador, quien no pudo ser ubicado;
Que tanto en su reclamacin como en su apelacin la recurrente ofrece
la exhibicin de los originales de los indicados documentos y a este ltimo
recurso adjunta fotocopias de su Registro de Compras;
Que el artculo 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobada

por Decreto Legislativo N 775, vigente en el perodo acotado, sealaba que
para el ejercicio del derecho al crdito fiscal el impuesto deba estar
consignado por separado en el comprobante de pago respectivo, el
comprobante deba haber sido emitido conforme a las disposiciones sobre la
materia y anotado en el Registro de Compras;
Que la Administracin con fecha 12 de marzo de 1996, notific a la
recurrente el Requerimiento N 1602-96-IGV-M-10 mediante el cual le solicit la
exhibicin de los comprobantes de pago que sustentaran sus adquisiciones y
su Registro de Compras, sin que al trmino del plazo concedido la recurrente
cumpliera con presentarlos;
Que la recurrente no ha acreditado en autos que la no exhibicin de la
documentacin solicitada obedeci a la ausencia del contador;
Que el artculo 141 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto
Legislativo N 816, establece que no podr admitirse como prueba en la etapa
de reclamacin, bajo responsabilidad, la que habiendo sido requerida por la
Administracin durante el proceso de verificacin o fiscalizacin no hubiera sido
presentada, salvo que el deudor tributario pruebe que la omisin no se gener
por su causa o acredite la cancelacin del monto reclamado actualizado a la
fecha de pago;
Que la recurrente no ha demostrado que la no presentacin de los libros
y documentos solicitados se debi a causas ajenas a su voluntad y dado que
tampoco ha cumplido con acreditar el pago de la deuda tributaria impugnada,
resulta improcedente merituar los documentos cuya exhibicin ofrece la
recurrente en la etapa de reclamacin y en esta instancia;
Que sin embargo, mediante escrito de fecha 26 de enero de 1998 se
comunic a este Tribunal el fallecimiento de la recurrente, lo cual se acredit
mediante el Certificado de Defuncin respectivo, por lo que procede dejar sin
efecto las multas emitidas, conforme lo dispuesto por el artculo 167 [2] del
Cdigo Tributario;
De conformidad con el dictamen de la vocal Len Pinedo, cuyos
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 025-4-10541 del 14 de
marzo de 1997 en el extremo referido a las Resoluciones de Multa Ns. 024-227852, 024-2-27853, 024-2-27854, 024-2-27855 y 024-2-27856, debiendo
dejarse sin efecto los mencionados valores y, CONFIRMARLA en todo lo
dems que contiene.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia

Regional Lima de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria,
para sus efectos.
EXPEDIENTE N
2138-97
DICTAMEN N
145 - Vocal Len Pinedo
INTERESADO
JUANA CHVEZ CONTRERAS
ASUNTO
Impuesto General a las Ventas
PROCEDENCIA
Lima
FECHA
Seor:
JUANA CHVEZ CONTRERAS interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 025-4-10541 del 14 de marzo de 1997, expedida
por la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, que declar improcedente la reclamacin formulada
contra la Resolucin de Determinacin N 024-3-08289 y las Resoluciones de
Multa Ns. 024-2-27852, 024-2-27853, 024-2-27854, 024-2-27855 y 024-227856 emitidas por la omisin al pago del Impuesto General a las Ventas de los
meses de julio a noviembre de 1995.
ARGUMENTOS DE LA RECURRENTE:
La recurrente invoca se tome en cuenta su escasa instruccin escolar
as como su dedicacin al cuidado de sus hijos y al trabajo honrado en la
compra y venta de pollos. Refiere que en su afn de formalizar y cumplir con
sus obligaciones tributarias contrat los servicios del Contador Nedeo Gutirrez
Marcatinco, quien era la persona que tena a su cargo la contabilidad de su
empresa unipersonal.
Manifiesta que el incumplimiento en la presentacin de la documentacin
requerida por el Auditor Fiscal se origin en el hecho de que tanto el Registro
de Compras del perodo acotado as como la documentacin sustentatoria se
encontraban en poder del referido contador, quien no pudo ser ubicado.
Finaliza solicitando se meriten las pruebas anexadas en su reclamo
tales como las facturas que sustentan el crdito fiscal cuyo desconocimiento es
materia del presente procedimiento, el mismo que fuera declarado a la
Administracin y que en su momento fuera debidamente anotado en el Registro
de Compras.
ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN:
Seala que al no haberse presentado prueba que indique que la omisin

de presentar los documentos requeridos en la etapa de fiscalizacin no se
gener por su causa as como al no haber acreditado el pago previo de la
deuda reclamada, no corresponde se meriten los documentos ofrecidos por la
recurrente.
ANLISIS:
El artculo 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobada por
Decreto Legislativo N 775 vigente en el perodo acotado, sealaba que para el
ejercicio del derecho al crdito fiscal el contribuyente deba cumplir con los
siguientes requisitos:
a) Que el impuesto estuviera consignado por separado en el
comprobante de pago respectivo;
b) Que el comprobante de pago hubiera sido emitido conforme a las
disposiciones sobre la materia;
c) Que el mismo hubiera sido anotado en el Registro de Compras.
En el presente caso, de la revisin de los papeles de trabajo que obran
en autos, se puede apreciar que la Administracin, con fecha 12 de marzo de
1996, notific a la recurrente el Requerimiento N 1602-96-IGV-M-10 (folio 222)
mediante el cual le solicit la presentacin de los comprobantes de pago que
sustentaran sus adquisiciones y su Registro de Compras, sin que al trmino del
plazo concedido la recurrente cumpliera con presentarlos.
Ante el incumplimiento en la presentacin de la referida documentacin,
la Administracin procedi a emitir la Resolucin de Determinacin N 024-308289 por concepto del Impuesto General a las Ventas, desconociendo el
crdito fiscal declarado durante los meses de julio a noviembre de 1995, por no
haber sido sustentado en los comprobantes de pago y registros
correspondientes.
La recurrente, tanto en su recurso de reclamacin como de apelacin,
alega que la no exhibicin de la documentacin solicitada obedeci a la
ausencia del contador, hecho que sin embargo no ha acreditado en autos.
Al respecto, el artculo 141 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto
Legislativo N 816, establece que no podr admitirse como prueba en la etapa
de reclamacin, bajo responsabilidad, la que habiendo sido requerida por la
Administracin durante el proceso de verificacin o fiscalizacin no hubiera sido
presentada, salvo que el deudor tributario pruebe que 1) la omisin no se
gener por su causa o 2) acredite la cancelacin del monto reclamado
actualizado a la fecha de pago.
Tal como se desprende de la norma antes citada, solo es posible en la
etapa de reclamacin, admitir una prueba requerida y no presentada en la
etapa de fiscalizacin, cuando se cumpla cualquiera de los dos supuestos

antes referidos.
En mrito a lo expuesto y, considerando que la recurrente no ha
demostrado que la no presentacin de los libros y documentos solicitados se
debi a causas ajenas a su voluntad y dado que tampoco ha cumplido con
acreditar el pago de la deuda tributaria impugnada, resulta improcedente
merituar los documentos presentados en la etapa de reclamacin y en esta
instancia.
Sin embargo, debe sealarse que mediante escrito de fecha 26 de enero
de 1998 se comunic a este Tribunal el fallecimiento de la recurrente, lo cual se
acredit mediante el Certificado de Defuncin respectivo, por lo que procede
dejar sin efecto las multas emitidas puesto que, por su naturaleza personal, no
son transmisibles a los herederos y legatarios las sanciones por infracciones
tributarias conforme lo dispuesto por el artculo 167 del Cdigo Tributario.
CONCLUSIN:
Por lo expuesto, soy de opinin que se REVOQUE la Resolucin de
Intendencia N 025-4-10541 del 14 de marzo de 1997 en el extremo referido a
las Resoluciones de Multa Ns. 024-2-27852, 024-2-27853, 024-2-27854, 0242-27855 y 024-2-27856, debiendo dejarse sin efecto los mencionados valores
y, se CONFIRME en lo dems que contiene.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
SALA DE DERECHO PBLICO
TRIBUNAL REGISTRAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DECLARAN INCONSTITUCIONAL DISPOSICIN QUE PROHBE
EXPORTACIN DE MADERA TALADA - POR NO TENER COMO
FUNDAMENTO LA CONSERVACIN DEL RECURSO
DUDA RESPECTO A LOS LIMTES TERRITORIALES DE DOS DISTRITOS HECHO AJENO AL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES
EL RIESGO EN LA VIDA Y EN LA SALUD DE LOS TRABAJADORES
MINEROS - RGIMEN ESPECIAL DE JUBILACIN
TRANSCURSO DE TIEMPO PROLONGADO ENTRE LA COMISIN DE LA
FALTA GRAVE Y EL DESPIDO - TRANSGRESIN DEL PRINCIPIO DE
INMEDIATEZ
DECLARAN
INCONSTITUCIONAL
DISPOSICIN
QUE
PROHBE
EXPORTACIN DE MADERA TALADA - POR NO TENER COMO
FUNDAMENTO LA CONSERVACIN DEL RECURSO
Es inconstitucional la Octava Disposicin Complementaria y Transitoria de la
Ley N 27308, que prohbe la exportacin de madera ya talada, pues dicha
disposicin no tiene como fundamento la conservacin del recurso, sino ms
bien,
propiciar el valor agregado en los bienes de exportacin. En
consecuencia, no se justifica la intromisin de la ley en los contratos
previamente celebrados para su venta. Asimismo no es razonable el trato
distinto que se otorga a las empresas que tengan contratos forestales mayores
a mil hectreas respecto a las que tengan contratos forestales menores a dicha
cantidad de hectreas, permitiendo que aqullas accedan al permiso de

exportar respectivo por un plazo de 5 meses y medio, y prohibiendo la
exportacin para las empresas de mediano o pequeo hectareaje.
(Publicada el 16 de junio del 2002)
EXPEDIENTE N 006-2000-AI/TC
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los once das del mes de abril de dos mil dos, reunido el
seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente;
Nugent; Daz Valverde; Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la
siguiente sentencia, por mayora, con el fundamento singular, adjunto, del
Magistrado Aguirre Roca.
ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por don Guiomar Seijas Dvila
y sesenta y seis Congresistas de la Repblica, contra la Ley N 27308, Ley
Forestal y de Fauna Silvestre y el Decreto de Urgencia N 085-2000.
ANTECEDENTES
La demanda pide la declaracin de inconstitucionalidad de dos de las
Disposiciones Complementaria y Transitoria de la Ley N 27308, Ley Forestal y
de Fauna Silvestre, esto es, de la Stima y de la Octava, y tambin pide que se
declare inconstitucional el Decreto de Urgencia N 085-2000.
Se sostiene que las normas impugnadas son inconstitucionales en lo
referido a la modificacin y resolucin de los contratos de extraccin forestal
vigentes a su publicacin, habida cuenta de que, segn el artculo 62 de la
Constitucin, los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u
otras disposiciones de cualquier clase. Se agrega que tales disposiciones
pretenden justificar excepciones no previstas en la Constitucin y que, adems
vulneran el derecho de propiedad, y el de la libertad de trabajo.
Admitida la demanda y corrido el traslado correspondiente, tanto al
Congreso de la Repblica como al Poder Ejecutivo, slo contesta el Procurador
Pblico a cargo de la defensa judicial del Consejo de Ministros, quien
manifiesta, textualmente, que "toda Ley Forestal y de Fauna Silvestre,
conforme al artculo 1 de la ley vigente, tiene por objeto regular el uso
sostenible y la conservacin de los recursos forestales y de fauna silvestre del
pas, compatibilizando su aprovechamiento con la valorizacin progresiva de
los servicios ambientales del bosque, en armona con el inters social,
econmico y ambiental de la Nacin, de acuerdo con la Constitucin Poltica, el
Cdigo del Medio Ambiente, la Ley Orgnica de Recursos Naturales, la Ley
Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales y
Convenios Internacionales. Agrega que tal ley tiene que regular la proteccin
de los recursos forestales, y que prueba de ello es que su Ttulo V est
dedicado a tal objetivo, no habiendo sido impugnado por ningn ciudadano ni
por ninguno de los Congresistas demandantes y precisa que su artculo 24,
inciso 24.2) declara que "El Ministerio de Agricultura, previo Informe Tcnico del
INRENA, puede declarar vedas por plazo determinado, por especies o mbitos
geogrficos definidos, a la extraccin de especies nativas de flora y fauna
silvestre, cuyo aprovechamiento no sea sostenible o se encuentren
amenazadas de extincin", aadiendo que llama, por consiguiente, la atencin
que los demandantes no hayan extendido la presente accin a dicho
dispositivo, puesto que, lo que se alega es que la imposicin de una veda
implica violar los derechos a la libertad de trabajo, igualdad ante la ley y libertad
de contratacin, lo cual no es cierto, puesto que la comentada ley lo autoriza.
Por otra parte, la veda establecida en las disposiciones complementarias y
transitorias tiene su ratio legis en la necesidad de preservar dichos recursos
forestales y de fauna silvestre en la zona que se especifica, por cuanto, de no
hacerlo, afirma se colisionara con otros derechos constitucionales que estn
recogidos en el Derecho ambiental o ecolgico. Seala, por ltimo, que
respecto del Decreto de Urgencia N 085-2000, se habra producido la
sustraccin de la materia, dado que dicha norma tena un plazo de vigencia
que ya venci.
Habindose realizado la vista de la causa, el presente proceso se
encuentra en estado de expedir sentencia.
FUNDAMENTOS
1.En cuanto a la Stima Disposicin Complementaria y Transitoria
de la Ley N 27308, que impone la veda en la extraccin de caoba y cedro por
un plazo y en lugares determinados, debe determinarse si tal veda puede
imponerse sin vulnerar la Constitucin, a las relaciones jurdicas pactadas
entre particulares con anterioridad a la vigencia de la citada Ley N 27308.
2.El principio constitucional de la libertad de contratar plasmado en
el artculo 62 de la Constitucin parecera indicar que la Ley N 27308 slo se
aplica a los contratos celebrados durante su vigencia, y no a los que fueron
celebrados con anterioridad. Sin embargo, este principio admite excepciones,
entre otras, cuando se trata de contratos que derivan de concesiones
otorgadas por el Estado respecto a bienes cuya conservacin y desarrollo son
de inters pblico.
Conforme al artculo 66 de la Constitucin, los recursos naturales y
renovables, son patrimonio de la Nacin y el Estado es soberano en su
aprovechamiento; segn el artculo 67 del mismo texto constitucional, es el
Estado el que determina la poltica nacional del ambiente y el que promueve el
uso sostenible de los recursos naturales. El Estado, adems, est
constitucionalmente obligado a promover la conservacin de la diversidad
biolgica y de las reas naturales protegidas, a tenor del artculo 68. En verdad,
no slo el Estado sino que cada uno de los peruanos tienen el deber de
proteger los intereses nacionales, tal como lo seala el artculo 38 de la

Constitucin.
En consecuencia, si bien el Congreso de la Repblica, conforme al
artculo 62 de la Constitucin, no debe modificar a travs de leyes posteriores
los trminos de un contrato entre particulares cuyo objeto pertenece al mbito
de la propiedad privada, debe interpretarse, en cambio, que el Congreso puede
y debe tener injerencia cuando el objeto del contrato son recursos naturales de
propiedad de la Nacin y sobre los cuales el Estado tiene las obligaciones
constitucionales de protegerlos y conservarlos, evitando su depredacin en
resguardo del inters general.
3.La cuestin se reduce, entonces, a determinar si la veda impuesta
por las disposiciones impugnadas responde o no a razones de inters pblico,
pues si la prohibicin beneficia a todos los ciudadanos y la extraccin de dichas
maderas a todos perjudica, ha de preferirse el inters de stos al de los pocos
ciudadanos directamente afectados con la prohibicin o veda. Al respecto, ha
de notarse que la accin de inconstitucionalidad interpuesta no impugna la
razonabilidad de la medida de veda misma, ni sus motivaciones, sino ms bien
su impacto en contratos previamente celebrados.
Las razones o consideraciones que llevaron al Congreso a establecer la
prohibicin de extraer caoba y cedro en los lugares sealados en la norma, por
el plazo de 10 aos, consisten en impedir la desaparicin de tales recursos
naturales y preservar su productividad, a fin que puedan beneficiar no slo a
las actuales generaciones de ciudadanos, sino tambin a las venideras.
Proteger, controlar y conservar los recursos madereros no slo es derecho
sino, como se ha sealado, obligaciones del Estado, por mandato de la
Constitucin.
4.
La iniciativa privada, la libertad de empresa, la libertad de
contratar en las que se apoyan los demandantes tienen la limitacin de las
citadas obligaciones constitucionales del Estado cuando se refieren a bienes de
propiedad del Estado otorgados por ste en concesin o usufructo a uno de los
contratantes. Los recursos naturales como las especies madereras y tambin
el mar, los ros y el subsuelo conforman la riqueza de la Nacin, de tal modo
que el Estado no puede transferirlos en propiedad, sino que los cede en
concesin para su aprovechamiento, bajo condiciones y requisitos
encaminados a conservarlos, de acuerdo a las circunstancias de cada caso y
de cada poca.
5.Sin embargo, estas circunstancias de hecho, coetneas al
otorgamiento de las concesiones por el Estado a particulares sobre recursos
naturales de la Nacin, pueden variar en el tiempo, de modo tal que lo
concedido razonable y convenientemente entonces, puede no serlo ahora.
As ha ocurrido con la extraccin del cedro y la caoba en nuestra
amazona, ya que nuevas y distintas circunstancias han obligado al Congreso a
actualizar las normas sobre su extraccin a la realidad y circunstancias del
tiempo presente, para prevenir y evitar una rpida y peligrosa depredacin que,
de continuar, extinguira en el futuro el valioso recurso natural maderero para

todos los ciudadanos.
6.Es pues, en proteccin del inters general, tanto social como
econmico, y en proteccin al derecho al trabajo, a la libre empresa y a la
iniciativa privada de las generaciones futuras, que la Stima Disposicin
Complementaria y Transitoria de la Ley N 23708 prohbe temporalmente la
extraccin de las especies madereras citadas, con la expectativa que
cumplido el plazo de veda la Nacin recupere el equilibrio ambiental de los
bosques madereros y puedan los ciudadanos seguir usufructundolos.
7.Adems debe considerarse que los contratos sobre especies
madereras son, por lo general, de tracto sucesivo, de modo que comprometen
contractualmente los recursos del Estado por plazos muy largos en beneficio
del concesionado, sin tomar en cuenta la eventual disminucin o agotamiento
del recurso en el tiempo.
8.En relacin al derecho de propiedad del concesionario que ha
celebrado contratos de compraventa de madera con terceros ha de
considerarse que tales contratos son, por lo general, de carcter obligacional, y
no de carcter real pues el concesionario no transfiere la propiedad de la
madera al comprador cuando se firma el contrato, sino que la transfiere por
partes y en etapas sucesivas, conforme se van entregando lotes parciales de la
cantidad global pactada. La veda impuesta, en consecuencia, no incide sobre
derechos adquiridos de propiedad por parte del comprador, ni sobre derecho a
un precio ya recibido por parte del concesionario-vendedor, pues la ejecucin
de las prestaciones de las etapas contractuales futuras an no se ha realizado.
En todo caso, deben quedar a salvo los derechos adquiridos de los particulares
cuyos contratos vienen siendo cumplidos o ejecutados parcial o totalmente,
cuyos titulares tienen expedita la accin de amparo.
9.Por todo lo anterior, este Tribunal considera
como lo ha hecho en casos anlogos que "la intangibilidad de los contratos
de concesin protegida por el artculo 62 de la Constitucin", el mismo que se
interpreta en concordancia con los preceptos generales que la ley de la materia
dispone, esto es, en el Ttulo Preliminar V del Cdigo Civil concordado con los
artculos 1403 y 1404 del mismo cuerpo legal, no puede estar por encima, ni
ser ajena al cambio en las circunstancias que posibilita que stos pierdan
validez, convirtindose la obligacin en ilcita o prohibida, cuando su realizacin
afectare el inters general, el cual, para el caso, se ve expresado en los
fundamentos de las normas que se impugnan, las mismas que cumplen con el
principio de razonabilidad y proporcionalidad.
10.- En relacin a la Octava Disposicin Complementaria y Transitoria
de la Ley N 27308, tambin impugnada, que prohbe la exportacin de madera
aserrada de caoba y cedro proveniente de los bosques no comprendidos en la
Stima Disposicin Complementaria y Transitoria, el Tribunal Constitucional
interpreta que la prohibicin no se sustenta en la preservacin y desarrollo del
recurso natural maderero de la Nacin, pues al prohibirse la exportacin de
madera ya talada, el fundamento para impedir su exportacin no puede ser la
conservacin del recurso, sino ms bien, como se indica en artculos no

impugnados de la Ley N 27398, propiciar el valor agregado en los bienes de
exportacin. Desde este punto de vista, no se justifica la intromisin de la ley
en los contratos previamente celebrados para su venta.
11.- El Tribunal tampoco encuentra razonabilidad en el trato distinto
que la Octava Disposicin Complementaria y Transitoria da a las empresas que
tengan contratos forestales mayores a mil hectreas respecto a las que tengan
contratos forestales menores a dicha cantidad de hectreas, permitiendo que
aqullas accedan al permiso de exportar respectivo por un plazo de 5 meses y
medio, y prohibiendo la exportacin para las empresas de mediano o pequeo
hectareaje. Considera el Tribunal, en respeto al Principio de Igualdad, que igual
plazo debe concederse a las empresas discriminadas por esta Disposicin
Complementaria y Transitoria.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional en uso de las
atribuciones conferidas por la Constitucin del Estado y su Ley Orgnica;
FALLA:
Declarando INFUNDADA, en parte la demanda, esto es, respecto a la
Stima Disposicin Complementaria y Transitoria de la Ley N 27308; dejando
a salvo el derecho de quienes se consideren afectados de modo particular por
dicha Disposicin para acudir a la va judicial correspondiente; y FUNDADA, en
parte, y, en consecuencia, inconstitucional la Octava Disposicin
Complementaria y Transitoria de la misma; e inconstitucional, por
discriminatorio, el segundo prrafo de esta ltima Disposicin Complementaria
y Transitoria, y ordena se conceda, a las empresas no comprendidas en este
segundo prrafo, igual plazo para acceder al permiso de exportacin que el
concedido a las empresas comprendidas en l. Dispone la notificacin a las
partes y su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
SS. AGUIRRE ROCA; REY TERRY; NUGENT; DAZ VALVERDE;
ACOSTA SNCHEZ; REVOREDO MARSANO
FUNDAMENTO SINGULAR DEL VOTO DEL MAGISTRADO AGUIRRE ROCA
1.
Para
declarar
inconstitucional
la
Stima
Disposicin
Complementaria y Transitoria de la Ley N 27308, sera necesario demostrar
que el Estado carece de facultades para imponer vedas, o que, en todo caso
de tenerlas, la declarada por tal disposicin no respeta los criterios tcnicos
legales respectivos. Ahora bien, la parte demandante no slo no pretende
desconocer el derecho del Estado de establecer vedas, sino que tampoco ha
pretendido demostrar que, en el caso de la norma impugnada, no se hayan
respetado los criterios tcnicos correspondientes. Tal es la nica razn por la
cual estimo infundada, en este punto, la demanda de autos. Y,
consecuentemente, respaldo aunque por motivos diferentes el fallo que
suscribo.
2.
Respecto de la Octava Disposicin Complementaria y Transitoria
de la misma ley, considero que el complejo problema tcnico respectivo no ha
sido debidamente elucidado en autos, pues ninguna de las partes ha ofrecido
los elementos de juicio indispensables para formar opinin, existiendo, por
tanto, una falta de informacin que sugiere reservar el juicio. Sin embargo,
como una opinin discrepante de la de mis colegas habida cuenta de la
absurda regla establecida en una parte del artculo sexto de la Ley N 26435,
Orgnica de nuestro Tribunal Constitucional, en cuya virtud si no se dan seis
(6) votos conformes, la ley impugnada resulta constitucionalizada, producira,
en el caso, el efecto inadmisible, ilgico e inconstitucional, de hacer prevalecer
el voto de un magistrado sobre el de los cinco (5) restantes, no puede haber
inconveniente en estimar y as lo hago que la opinin equivocada es la ma,
y no la de mis pares. Y ste es el fundamento final en este caso, del respaldo
que brindo al voto mayoritario, aunque sin compartir sus fundamentos, con
excepcin de los relativos a la segunda parte la discriminatoria del
examinado dispositivo, los que s hago mos.
SR. AGUIRRE ROCA
DUDA RESPECTO A LOS LIMTES TERRITORIALES DE DOS DISTRITOS HECHO AJENO AL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES
De existir duda respecto a cules son los lmites territoriales de los distritos de
Puente Piedra y Ancn, as como a qu jurisdiccin pertenecen las
urbanizaciones, juntas vecinales, pueblos jvenes o asentamientos humanos
que puedan sentirse perjudicados por los artculos 6, 7, 8, 10, 12, 13, 15, 23 y
la 2 DF de la Ordenanza N 302 de la Municipalidad de Lima, ello debe
realizarse con arreglo a lo dispuesto por los D.S. N 044-90-PCM y N 1092001-PCM, lo cual es ajeno al objeto del proceso de inconstitucionalidad de las
leyes.
(Publicada el 27 junio del 2002)
EXPEDIENTE N014-2001-I/TCSentencia del Tribunal Constitucional
JAIME DE LA CRUZ SOLES EN REPRESENTACIN DE MS DE
CINCO MIL CIUDADANOS
En Lima, a los cinco das del mes de junio de dos mil dos, reunido el
Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
siguiente sentencia por unanimidad.
ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por don Jaime de la Cruz
Soles, en representacin de ms de cinco mil ciudadanos, contra los artculos
6, 7, 8, 10, 12, 13, 15, 23 y la Segunda Disposicin Final de la Ordenanza N
302 expedida por la Municipalidad Metropolitana de Lima.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha treinta y uno de julio de dos mil uno, solicita que
se declare la inconstitucionalidad de los artculos sealados en el Asunto,
correspondientes a la Ordenanza N 302, expedida por la demandada,
publicada el veintiocho de enero de dos mil uno, que aprueba el Plan Urbano
Ambiental Distrital de Puente de Piedra, por afectar los principios de autonoma
administrativa, poltica y econmica de los gobiernos locales, el debido proceso
para modificar la jurisdiccin territorial, distrital y el no amparo al abuso de
derecho (sic). Al respecto, seala que la zonificacin contemplada en el Plan
Urbano antes sealado invade la parte sur del territorio distrital correspondiente
a la Municipalidad de Ancn, a la que priva del ejercicio de los actos
administrativos que, conforme a su jurisdiccin territorial, le corresponde; por
otro lado, alega que tampoco se ha cumplido con el procedimiento establecido
por el artculo 14 de la Ley N 23853, Orgnica de Municipalidades, que
dispone que la demarcacin territorial de los municipios la aprueba el Congreso
de la Repblica, lo cual implica que la Ordenanza bajo comentario es
inconstitucional por la forma, situacin que tambin es contraria a lo dispuesto
en el artculo 103 de la Constitucin, por constituir los actos demandados un
abuso de derecho, por lo que solicita que no slo se derogue la Ordenanza
Municipal N 302, sino tambin, y accesoriamente, se modifique el Dictamen N
302-2000-MLM-CDU, por encontrarse subordinado a la Ordenanza citada.
Sustenta la inconstitucionalidad de dichas normas en los siguientes
hechos:
- Las leyes de creacin tanto del distrito de Ancn (del veintinueve de
octubre de mil ochocientos setenta y cuatro) como del distrito de Puente de
Piedra (Ley N 5675) se encuentran vigentes y no han sufrido modificacin
alguna.
- Mediante Oficio N 793-2001-MML/DMDU, de fecha diecisis de mayo
de dos mil uno, el Director Municipal de Desarrollo Urbano de la Municipalidad
Metropolitana de Lima comunica a la Municipalidad Distrital de Ancn que la
solicitud de redelimitacin del distrito de Puente de Piedra se encuentra en
trmite, lo cual no ha sido tomado en cuenta por la norma impugnada.
- La Ordenanza materia de autos contradice lo dispuesto en las
Ordenanzas Ns. 049-92-MML y 228 publicadas en el Diario Oficial El Peruano
el veinticinco de diciembre de mil novecientos noventa y dos y el treinta de
agosto de mil novecientos noventa y nueve, respectivamente, por la
Municipalidad Metropolitana de Lima.
- La norma impugnada afecta la circunscripcin territorial del distrito de

Ancn, ampliando la que le corresponde al distrito de Puente de Piedra, sin
tener facultades la Municipalidad Metropolitana de Lima para ejecutar
modificacin alguna a los distritos que la conforman, por tratarse de una
atribucin reservada al Congreso, siendo de aplicacin, adems, el Decreto
Supremo N 044-90-PCM, modificado por el Decreto Supremo N 030-94-PCM.
La demanda es admitida a trmite por resolucin del diecisis de octubre
de dos mil uno, corrindose traslado de la demanda a la Municipalidad
Metropolitana de Lima para que designe a su apoderado y proceda a contestar
la demanda, lo cual no ocurri, razn por la que, mediante decreto del diecisis
de enero de dos mil dos, se dispuso tener por absuelto el trmite de
contestacin de la demanda, en rebelda de la entidad emplazada y
convocando a las partes para la vista de la causa, siendo el estado del proceso
el de expedir sentencia.
FUNDAMENTOS
1.
Conforme lo establece el inciso 7) del artculo 102 de la
Constitucin Poltica del Estado es una atribucin del Congreso "Aprobar la
demarcacin territorial que proponga el Poder Ejecutivo".
2.
Los artculos impugnados de la Ordenanza N 302 de la
Municipalidad Metropolitana de Lima estn referidos al contenido del Plan
Urbano Ambiental Distrital de Puente de Piedra, sus alcances, estructura,
ejecucin de proyectos, sistema vial distrital y clasificacin de vas, as como a
la zonificacin general, las reas especiales y la priorizacin de proyectos de
inversin.
3.
Como es de observarse, ninguno de los artculos impugnados ha
tratado o pretendido modificar la jurisdiccin territorial que corresponde al
distrito de Puente de Piedra, sea a favor o en desmedro del distrito de Ancn,
por lo que dicho argumento debe ser desestimado, ms an cuando, como se
ha observado en autos, la Municipalidad Metropolitana de Lima carece de
competencia para ello.
4.
Por otro lado, no se evidencia que la Municipalidad demandada se
haya excedido en el ejercicio de sus atribuciones, dado que su actuacin se
encuentra amparada por la Constitucin y la Ley N 23853, Orgnica de
Municipalidades; en todo caso, de existir dudas respecto a cules son los
lmites territoriales de los distritos de Puente Piedra y Ancn, as como a qu
jurisdiccin pertenecen las urbanizaciones, juntas vecinales, pueblos jvenes o
asentamientos humanos que puedan sentirse perjudicados por las normas
impugnadas, ello debe realizarse con arreglo a lo dispuesto por los Decretos
Supremos N 044-90-PCM, que aprueba las "Normas Tcnicas sobre asuntos
de Demarcacin Territorial", y N 109-2001-PCM, que "Establece las
disposiciones aplicables para la evaluacin de solicitudes sobre asuntos de
demarcacin territorial", lo que es ajeno al objeto del proceso de
inconstitucionalidad de las leyes.
5.
Finalmente, al no haberse acreditado colisin alguna entre los
artculos impugnados con la Constitucin, la demanda no puede prosperar.
Orgnica.
FALLA
Declarando INFUNDADA la accin de inconstitucionalidad presentada en
contra de los artculos 6, 7, 8, 10, 12, 13, 15, 23 y la Segunda Disposicin Final
de la Ordenanza N 302 de la Municipalidad Metropolitana de Lima. Dispone la
notificacin a las partes y su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
EL RIESGO EN LA VIDA Y EN LA SALUD DE LOS TRABAJADORES

MINEROS - RGIMEN ESPECIAL DE JUBILACIN
La naturaleza de las labores desarrolladas por el demandante en el centro de
produccin minera, conlleva un riesgo para la vida y la salud proporcionalmente
creciente a la mayor edad de los trabajadores, por ello la Ley N 25009 ha
establecido para ellos un rgimen especial de jubilacin, el que debe
prevalecer en el presente caso frente al rgimen general constituido por la Ley
N 19990.
EXPEDIENTE N 130-2001-AA/TC - Ica
Jos Cupertino Taipe Ortiz
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los veinticinco das del mes de abril de dos mil dos, reunido el
siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Jos Cupertino Taipe Ortiz,

contra la sentencia expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Ica, de fojas ciento treinta y tres, su fecha veintids de diciembre de dos mil,
que declar improcedente la Accin de Amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone Accin de Amparo contra la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que se declare inaplicable la
Resolucin N 6010-98-ONP/DC, de fecha veintinueve de mayo de mil
novecientos noventa y ocho, y se le otorgue su pensin de jubilacin minera de
acuerdo con la Ley N 25009 y su Reglamento, que le corresponde por haber
trabajado a tajo abierto en el centro de produccin minera de Shougang Hierro
Per S.A.A., aportando durante treinta y cinco aos, y haber cesado a los
sesenta y cuatro aos de edad, segn los documentos que corren en el
expediente administrativo que est en poder de la entidad demandada.
La emplazada, contestando la demanda, propone la excepcin de falta
de agotamiento de la va administrativa, y la niega y contradice en todos sus
extremos, precisando que resulta improcedente, por cuanto el demandante
solicit su pensin de jubilacin por el Decreto Ley N 19990, mediante una
Accin de Amparo que concluy a su favor por sentencia de la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ica, y no el otorgamiento de la pensin de
jubilacin minera, por lo que no se le ha conculcado ningn derecho
constitucional.
El Segundo Juzgado Civil de Ica, a fojas ciento tres, con fecha seis de
octubre de dos mil, declar infundada la excepcin propuesta e infundada la
demanda, por considerar, principalmente, que el demandante no desempe
actividades mineras propiamente dichas que lo hagan merecedor de la pensin
de jubilacin minera, ya que no ha acreditado haber realizado labores en minas
subterrneas en forma permanente o en la extraccin de minerales en minas a
tajo abierto o en centros de produccin minera, actividades de extraccin y
refinacin de mineral o en centros metalrgicos o siderrgicos; debiendo
tenerse presente que la resolucin administrativa impugnada se emiti en
acatamiento de la sentencia del seis de abril de mil novecientos noventa y
ocho, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica,
reconocindole sus derechos pensionarios con arreglo al Decreto Ley N
19990.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda, y
sin objeto pronunciarse sobre la excepcin propuesta, al no ser objeto de
alzada, por estimar que la ONP expidi la resolucin administrativa impugnada,
bajo los alcances del Decreto Ley N 19990, en cumplimiento de la sentencia
ejecutoriada recada en una Accin de Amparo, dictada por la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ica, que no ha sido declarada nula, razn por la
cual mantiene su eficacia jurdica y que, mientras se encuentre en vigencia
dicha orden judicial, existe un imposible jurdico regulado por el inciso 6) del
artculo 427 del Cdigo Procesal Civil.
FUNDAMENTOS
1.
En autos aparece que el demandante ces en su actividad laboral
el treinta y uno de enero de mil novecientos noventa y dos, con sesenta y
cuatro aos de edad y treinta aos de aportaciones, en el complejo minerometalrgico de Shougang Hierro Per S.A.A., en trabajos de
concentracin/planta magntica-circuito de cobre y, segn el examen mdico
ocupacional efectuado por la Direccin General de Salud Ambiental del
Ministerio de Salud, de fecha once de marzo de mil novecientos noventa y
nueve, que obra a fojas ochenta y tres, adolece de neumoconiosis en el tercer
estadio de evolucin, as como de tuberculosis pulmonar y reumatismo articular
crnico.
2.
El artculo 6 de la Ley N 25009 y el artculo 13 de su reglamento
establecen que los trabajadores de la actividad minera que adolezcan del
primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades
profesionales, se acogern a la pensin de jubilacin con derecho a pensin
completa, sin el requisito del nmero de aportaciones que establece la ley.
3.
Dada la naturaleza de las labores desarrolladas por el
demandante en el indicado centro de produccin minera, que conlleva un
riesgo para la vida y la salud proporcionalmente creciente a la mayor edad de
los trabajadores, la Ley N 25009 ha establecido para ellos un rgimen especial
de jubilacin, el que debe prevalecer, en el presente caso, frente al rgimen
general constituido por el Decreto Ley N 19990, que le viene sirviendo al
demandante actualmente sus pensiones mediante la resolucin administrativa
impugnada, aun cuando sta se haya dictado a mrito de una resolucin
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, en la Accin
de Amparo anterior que interpuso el demandante, por cuanto, asimismo, en
este caso especfico, una vez producido el riesgo laboral, los derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin y la ley son irrenunciables.
4.
De conformidad con el artculo 81 del Decreto Ley N 19990,
aplicable en forma supletoria a la Ley N 25009, las pensiones devengadas
slo se abonarn por un perodo no mayor de doce meses anteriores a la
solicitud del beneficiario que, en este caso, lo constituye su demanda
interpuesta el cuatro de julio de dos mil.
Orgnica;
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar
improcedente la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; por
consiguiente, sin efecto la Resolucin N 6010-98-ONP-DC, de fecha
veintinueve de mayo de mil novecientos noventa y ocho; ordena que la entidad
demandada expida nueva resolucin otorgando pensin completa de jubilacin
a favor del demandante, con arreglo a la Ley N 25009 y su Reglamento.
Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El

Peruano y la devolucin de los actuados.
ACOSTA SNCHEZ; REVOREDO MARSANO.
TRANSCURSO DE TIEMPO PROLONGADO ENTRE LA COMISIN DE LA

FALTA GRAVE Y EL DESPIDO - TRANSGRESIN DEL PRINCIPIO DE
INMEDIATEZ
Implica la condonacin de la supuesta falta grave y hace inviable el despido
posterior, si desde la fecha de la supuesta comisin de aqulla hasta la fecha
en que se le comunic el despido al demandante, transcurri un tiempo
prolongado (siete aos). En consecuencia, se ha transgredido el principio de
inmediatez.
ACCIN DE AMPARO - EXPEDIENTE N 264-2001-AA/TC - Lima
Ricardo Antonio Risco Ferrer
En Lima, a los treinta y un das del mes de enero de dos mil dos, reunido
el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de
los seores Magistrados, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent; Daz
Valverde; Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la siguiente
sentencia, con el fundamento singular adjunto del Magistrado Aguirre Roca
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Ricardo Antonio Risco Ferrer,
contra la sentencia de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho
Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas trescientos seis, su
fecha doce de diciembre de dos mil, que declar improcedente la Accin de
Amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone Accin de Amparo con fecha tres de abril de dos
mil, contra el Banco Central de Reserva del Per, a fin de que se declare
inaplicable y sin efecto legal la Carta Notarial N 1704 de despido, de fecha
veintisiete de marzo de dos mil, la cual afirma viola sus derechos
constitucionales. Asimismo, solicita que se ordene su reposicin con los
mismos derechos y beneficios actualizados y pagos de remuneraciones y otros

que se devenguen desde la fecha de despido hasta la fecha de su reposicin.
Expresa que mediante aplicacin indebida del Decreto Legislativo N 728, se le
destituye de su puesto por reduccin de personal, lo que cuestion mediante
una accin contencioso-administrativa, consiguiendo su reposicin, con fecha
diecisiete de marzo de dos mil. Agrega que la demandada, el mismo da de la
reposicin le curs carta notarial en la que le imputaba falta grave, basndose
en ciertos annimos remitidos a diversos funcionarios del banco, entre mayo y
setiembre de mil novecientos noventa y dos, hechos que manifiesta
desconocer por completo, para, posteriormente, despedirlo mediante carta de
fecha veintisiete de marzo de dos mil.
La demandada contesta aduciendo que mediante las acciones de
garanta, no se puede solicitar la reposicin y, menos an, pretender dejar sin
efecto una carta notarial de despido, remitida de acuerdo con las disposiciones
legales vigentes. Lo que pretende el demandante agrega es enervar el
derecho del banco de proceder a un despido permitido por ley, y recuerda que
el demandante fue despedido de su empleo por comisin de falta grave.
Pblico de Lima, con fecha veintisis de abril de dos mil, declar fundada la
demanda, aduciendo que al haberse despedido al demandante sin haberse
emitido resolucin firme, se vulnera el principio de independencia en el ejercicio
de la funcin jurisdiccional. Asimismo, se ha vulnerado el derecho a la
presuncin de la inocencia previsto en el artculo 2, inciso 24), literal e de la
Constitucin.
La recurrida revoc la apelada y declar improcedente la demanda, por
considerar que el cese de funciones a que se contrae la carta de despido que
se pretende invalidar, no tiene relacin con el anterior proceso y, en este orden,
no se percibe infraccin a las garantas judiciales; por el contrario sostiene
se apoya en hechos objetivos, no susceptibles de ser contemplados y
calificados en esta sede sumaria, sino en el mbito laboral, conforme lo
establece el artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
FUNDAMENTOS
1.
A fojas cuarenta y ocho, obra la Carta Notarial N 1660, de fecha
diecisiete de marzo de dos mil, en virtud de la cual se imputa al demandante la
comisin de falta grave, acusndolo de haber remitido a los funcionarios de la
alta direccin del banco diversas comunicaciones annimas que
se alega fueron redactadas por el demandante, en las que profiri
amenazas, incluso de muerte, comunicaciones que fueron remitidas entre los
meses de mayo y setiembre de mil novecientos noventa y dos.
2.
Del documento obrante a fojas cincuenta y cuatro, se aprecia que,
mediante la Carta Notarial N 1704, de fecha veintisiete de marzo de dos mil,
se comunic el despido del demandante por haber incurrido en la falta grave
antes sealada. Cabe resaltar que la supuesta falta grave habra sucedido
entre los meses de mayo y setiembre de mil novecientos noventa y dos, de

acuerdo con la Carta Notarial N 1660, de fojas cuarenta y ocho de autos, es
decir, despus de ms de siete aos desde la comisin de la alegada falta
grave.
3.
En consecuencia, se encuentra acreditado que se ha transgredido
el principio de inmediatez, consagrado en el artculo 31 del Decreto Supremo
N 003-97-TR, ya que desde la supuesta comisin de la falta grave,
mencionada en el fundamento precedente, hasta la fecha en que se le
comunica su despido, esto es, el veintisiete de marzo de dos mil, transcurri un
tiempo prolongado ms de siete aos lo que implica la condonacin,
haciendo inviable el despido posterior. Por otro lado, la ausencia de sustento
probatorio de la comisin de falta grave imputada configura un acto lesivo en
perjuicio del derecho de defensa del demandante.
4.
La circunstancia de que se haya despedido al demandante a
travs de un acto lesivo a los derechos constitucionales antes sealados, trae
consigo tambin la afectacin del derecho al trabajo, reconocido por el artculo
22 de la Constitucin.
5.
La remuneracin es la contraprestacin por el trabajo realizado
efectivamente, lo que no ha ocurrido en el presente caso.
6.
No habindose acreditado la intencin dolosa de la demandada el
Tribunal considera, no resulta aplicable el artculo 11 de la Ley N 23506.
Orgnica;
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar
improcedente la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en
consecuencia, dispone dejar sin efecto la Carta de Despido N 1704, de fecha
veintisiete de marzo de dos mil y ordena que la demandada proceda a
reincorporar al demandante en el cargo que vena desempeando en el
momento de la transgresin de sus derechos constitucionales, o en otro de
igual o de similar jerarqua, sin abono de las remuneraciones dejadas de
percibir durante el tiempo no laborado. Dispone la notificacin a las partes, su
ACOSTA SNCHEZ; REVOREDO MARSANO.
FUNDAMENTOS SINGULARES DEL DR. MANUEL AGUIRRE ROCA
Mi fundamento singular discrepante es doble, pues considero, de un
lado, que el reclamo correspondiente al pago de las remuneraciones dejadas
de percibir tiene naturaleza indemnizatoria, y no, evidentemente, restitutoria,

razn por la cual conviene dejar a salvo, en forma expresa, el derecho del
demandante a reclamar la respectiva indemnizacin en la forma legal que
corresponda; y, de otro, tampoco creo que el Tribunal Constitucional sea ltima
palabra en materia de la aplicacin del artculo 11, de modo que si bien puede,
al respecto, manifestar una opinin, a mi criterio no tiene atribuciones para
privar al justiciable del derecho de reclamar, si as lo estimase pertinente, la
apertura de la instruccin penal que dicho numeral contempla, ante el rgano
correspondiente del Ministerio Pblico, el cual tiene, como se sabe, el
monopolio de la accin penal. La orden de aplicacin del artculo 11, cuando
entr en vigencia la Ley N 23506, estaba reservada al Poder Judicial, pues
entonces el Tribunal Constitucional no exista, y su predecesor, el Tribunal de
Garantas Constitucionales, de conformidad con su Ley Orgnica, no tena
facultades de fallo de ltima instancia sobre el fondo, sino de simple casacin.
Actualmente, al disponer de facultades de fallo de ltima instancia sobre el
fondo, el Tribunal Constitucional s puede ordenar, cuando se declara fundado,
en el fondo, el recurso extraordinario, y siempre que haya sido identificado, a
su criterio, el auto de la agresin, que se ponga la sentencia, a travs del
rgano ejecutor de la misma, en conocimiento del Ministerio Pblico, para los
fines de la aplicacin del artculo 11 de la Ley N 23506; pero lo que a mi juicio
no puede, en cambio, segn lo dicho ms arriba, es prohibir, por s y ante s, la
apertura de la instruccin penal prevista en el comentado artculo 11 de la Ley
N 23506.
SR. AGUIRRE ROCA
SALA DE DERECHO PBLICO

COLOCACIN DE REJAS EN LA VA PBLICA - VULNERACIN DEL
DERECHO AL LIBRE TRNSITO
COLOCACIN DE PANEL PUBLICITARIO QUE IMPIDE LA VISIBILIDAD IMPEDIMENTO DEL PLENO DISFRUTE DE INMUEBLE
DERECHO AL EMPLAZAMIENTO VLIDO, A LA DEFENSA Y A LA DOBLE
INSTANCIA - INSTITUCIONES DEL DEBIDO PROCESO
COLOCACIN DE REJAS EN LA VA PBLICA - VULNERACIN DEL

DERECHO AL LIBRE TRNSITO
Se vulnera el derecho al libre trnsito del demandante como de la comunidad
en general, si las rejas colocadas por los vecinos han sido levantadas en plena
va pblica, por lo tanto de libre acceso dado su carcter pblico, tal como se
aprecia de las vistas fotogrficas y de los planos descriptivos que se
acompaan.
ACCIN DE AMPARO - Exp. N 2247-2001
Sala de Derecho Pblico
Resolucin N 3626
Lima veintids de octubre de dos mil uno.
VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente la doctora lvarez Olazbal;
odo el informe oral de la defensa de la parte demandante; por sus
fundamentos; de conformidad en parte con lo opinado por la seora Fiscal
Superior en su dictamen obrante de autos; y CONSIDERANDO: Adems:
Primero.- Que, es materia de apelacin la sentencia dictada con fecha
veintisiete de junio del presente ao, solo en el extremo que declar fundada
en parte la demanda, ordenando a la Municipalidad Distrital de La Molina
proceda a disponer en forma inmediata, el retiro de las rejas metlicas
colocadas en las esquinas de la avenida Las Vias con calle El Bosque, calle
El Bosque con calle El Rancho, avenida Las Vias con calle El Molino, calle El
Rancho con calle La Quebrada, avenida Las Vias con calle El Prado, avenida
las Vias con calle El Tambo, avenida del Corregidor con calle Arboleda,
avenida Las Palmeras con calle en la urbanizacin La Ensenada (ex Las
Vias), as como de las rejas metlicas colocadas en las esquinas de
Prolongacin avenida del Corregidor con las calles Alicante y con la calle Teruel
de la urbanizacin La Capilla (ex Ventracom) y, en la esquina de la avenida
Castilla La Nueva con calle Andaluca en la urbanizacin Valle de la Molina y
que la corporacin emplazada emita pronunciamiento dentro del plazo legal,
sobre la peticin del accionante del nueve de octubre del dos mil y ocho de
noviembre de mil novecientos noventiocho, referida al retorno a su ruta original,

de los vehculos de servicio pblico que circulan por la avenida Los Cndores
hacia la avenida Javier Prado, pues ha quedado consentido el extremo que
declar improcedente el segundo punto contenido en el petitorio, en cuanto al
reordenamiento del recorrido de las unidades de servicio pblico de los
Comits Consorcio Constructores 27 Sociedad Annima y otros, al no haber
sido materia de impugnacin por el demandante; Segundo.- Que, en cuanto al
extremo materia de la alzada cabe sealar que, en efecto tal como se aprecia
de las vistas fotogrficas de fojas tres a diez y de los planos descriptivos que
acompaa, las rejas colocadas por los vecinos de las antes mencionadas
zonas, han sido levantadas en plena va pblica, por lo tanto de libre acceso
dado su carcter pblico, vulnerndose con ello el derecho de libre trnsito
tanto del demandante, como de la comunidad en general; Tercero.- Que, la
demanda en cuanto a este extremo es susceptible de ser amparada en virtud
de la proteccin otorgada por el inciso 11) del artculo 2 de la Constitucin, as
como el inciso 22) del artculo 24 de la Ley N 23506; Cuarto.- Que, en cuanto
a la irregularidad que manifiesta la parte demandada, respecto al trmite del
proceso, por haber ella sealado errneamente un nmero diferente de
expediente en la sumilla de su escrito de contestacin de demanda, respecto
de aqul con el que se registrara el expediente debe tomarse en consideracin
que no puede alegarse la propia negligencia o formularse un pedido de
rectificacin, por quien ha propiciado o dado lugar al error, por lo que es
aplicable el artculo 175 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente
con arreglo a la previsin contenida en el artculo 33 de la Ley N 25398;
CONFIRMARON la Sentencia apelada de fecha veintisiete de junio del dos mil
uno obrante de fojas cuarentinueve que declara Fundada en parte la demanda
de fojas treinticinco; en consecuencia se ordena a la Municipalidad Distrital de
La Molina, proceda a disponer en forma inmediata, el retiro de las rejas
metlicas colocadas en las esquinas de la avenida Las Vias con calle El
Bosque, calle El Bosque con calle El Rancho, avenida Las Vias con calle El
Molino, calle El Rancho con calle La Quebrada, avenida Las Vias con calle El
Prado, avenida Las Vias con calle El Tambo, avenida del Corregidor con calle
Arboleda, avenida Las Palmeras con calle en la urbanizacin La Ensenada (ex
Las Vias), as como de las rejas metlicas colocadas en las esquinas de
prolongacin avenida del Corregidor con las calles Alicante y con la calle Teruel
de la urbanizacin La Capilla (ex Ventracom) y, en la esquina de la avenida
Castilla La Nueva con calle Andaluca en la urbanizacin Valle de la Molina:
ORDENARON a la Municipalidad demandada a pronunciarse en el plazo legal,
sobre la peticin del accionante del nueve de octubre del dos mil y ocho de
noviembre de mil novecientos noventiocho, referido al retorno a su ruta original
de los vehculos de servicio pblico que circulan por la avenida Los Cndores
hacia la avenida Javier Prado, con lo dems que contiene; en la Accin de
Amparo seguida por Carlos Alberto Condori Gamarra contra el Alcalde de la
Municipalidad Distrital de La Molina; y estando a que la presente resolucin
sienta precedente de observancia obligatoria: MANDARON: Que, consentida o
ejecutoriada que sta sea, se publique en el Diario Oficial El Peruano por el
trmino de ley.
GARAY MORN; LVAREZ OLAZBAL; LINARES SAN ROMN
COLOCACIN DE PANEL PUBLICITARIO QUE IMPIDE LA VISIBILIDAD IMPEDIMENTO DEL PLENO DISFRUTE DE INMUEBLE
La colocacin de un panel publicitario que impide la visibilidad desde el
inmueble de la demandante hacia la va pblica colindante, constituye una
limitacin ilegtima a su derecho de propiedad, pues impide el pleno disfrute de
dicho inmueble
ACCIN DE AMPARO - Expediente N 2334-2001 Sala de Derecho Pblico
Resolucin N 3641
Lima, trece de diciembre del dos mil uno.
VISTOS; en audiencia pblica del treinta de octubre pasado, con los
informes orales de la parte demandante; interviniendo como Vocal Ponente el
seor Linares San Romn; con lo expuesto por el seor Fiscal Superior en su
dictamen del diez de octubre ltimo;
El demandante apela la sentencia de fojas sesentids a sesenticuatro
que declara fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa e improcedente la demanda; que la emplazada ha quedado
conforme con la sentencia al no haberla apelado; y,
CONSIDERANDO: Primero.- Que, Luisa Dimas Sifuentes ngeles en
representacin de Haydee Florentina ngeles Mendoza interpone Accin de
Amparo solicitando se deje sin efecto la autorizacin de fecha veintitrs de
setiembre de dos mil, emitida por el Alcalde de la Municipalidad Distrital de
Santa Eulalia Elas Toledo Espinoza, que permiti colocar un panel publicitario
dentro del terreno de propiedad de su poderdante, afectando la visibilidad de su
local comercial existente, vulnerndose sus derechos de propiedad y al debido
proceso; Segundo.- Que, la demandada interpuso como medio de defensa la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, sealando que el
actor ha recurrido directamente al rgano jurisdiccional, prescindiendo de un
trmite previo; que, al respecto de autos se verifica que el recurrente formul
oposicin contra la autorizacin cuestionada con fecha veintiocho de setiembre
de dos mil (fojas cuarentitrs), no obstante, en la misma fecha se coloc el
referido panel publicitario, es decir, dicha resolucin se ejecut antes que se
resuelva la oposicin interpuesta por el demandante, en consecuencia opera la
causal de inexigibilidad de agotamiento de la va previa prevista en el inciso

primero del artculo veintiocho de la Ley N 23506, por lo que la mencionada
excepcin deviene infundada; Tercero.- Que, sobre la pensin de fondo materia
de la presente accin de garanta, debe apreciarse al respecto que mediante
Resolucin de Alcalda N 302-H-MDSE-98 de fecha veintinueve de agosto de
mil novecientos noventiocho, la Municipalidad Distrital de Santa Eulalia resolvi
Otorgar Licencia de Construccin de Local para negocio solicitada por Haydee
Florentina ngeles Mendoza en su propiedad ubicada esquina de Av. Bolvar y
Av. San Martn S/N (Cruce)- distrito de Santa Eulalia... (sic), lo que implica
entre otras cosas, que la parte accionante tiene derecho a disfrutar de la
propiedad de dicho inmueble; que ha quedado acreditado con las fotografas
del Anexo Uno-C (fojas tres a cinco) que la colocacin del panel publicitario
afecta notoriamente la visibilidad desde el inmueble de la accionante hacia la
va pblica colindante, este hecho constituye una limitacin ilegtima a su
derecho de propiedad, pues impide el pleno disfrute de dicho inmueble, lo cual
transgrede lo establecido por el artculo setenta de la Constitucin Poltica del
Estado;
FALLO:
Por estos fundamentos, REVOCARON la sentencia de fojas sesentids
a sesenticuatro, su fecha veintiuno de junio de dos mil uno, que declara
fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa e
improcedente la demanda, REFORMNDOLA declararon infundada la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa y fundada la
demanda; y reponiendo las cosas a su estado anterior, ORDENARON que la
emplazada disponga el retiro del panel publicitario del Centro Campestre Las
Gambusinas, ubicado en la esquina, formado por la avenida Simn Bolvar y
San Martn N 102, Santa Eulalia; en los seguidos por Luis Dimas Sifuentes
ngeles en representacin de Haydee Florentina Angeles Mendoza contra
Municipalidad Distrital de Santa Eulalia sobre Accin de Amparo; y estando a
que la presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria;
MANDARON, que consentida o ejecutoriada que sea, se publique en el Diario
Oficial El Peruano por el trmino de ley; y los devolvieron.
MAC RAE THAYS; LVAREZ OLAZBAL; LINARES SAN ROMN
EL SECRETARIO DE LA SALA DE DERECHO PBLICO QUE SUSCRIBE,
CERTIFICA QUE EL VOTO DE LA DOCTORA LVAREZ OLAZBAL ES
COMO SIGUE:
Odo el informe oral, por sus fundamentos, me ADHIERO al voto de los
doctores Mac Rae Thays y Linares San Romn.
LVAREZ OLAZBAL
Vocal
EL SECRETARIO DE LA SALA DE DERECHO PBLICO QUE SUSCRIBE,

CERTIFICA QUE EL VOTO EN DISCORDIA DE LA DOCTORA UBILLS
FORTINI, ES COMO SIGUE:
Sentencia de fojas sesenta y dos al sesenta y cuatro que declar
fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa e
improcedente la demanda;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, en la aplicacin de los artculos uno y dos de la Ley
nmero veintitrs mil quinientos seis que resultan reglamentarios del artculo
doscientos inciso segundo del Constitucin Poltica del Estado, la accin de
amparo tiene como objeto reponer las cosas al estado anterior a la violacin o
amenaza de violacin de un derecho constitucional y procede en caso que
dicha violacin o amenaza se produzcan por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio; Segundo.- Que, Luis Dimas Sifuentes ngeles en
representacin de Haydee Florentina Mendoza interpone accin de amparo
solicitando se deje sin efecto la autorizacin de fecha veintitrs de setiembre
del dos mil, emitida por el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Santa Eulalia,
que permiti colocar un papel publicitario dentro del terreno de propiedad de su
poderdante, afectando la visibilidad de su local comercial existente,
vulnerndose su derecho de propiedad y el debido proceso; Tercero.- Que, con
relacin a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, es de
advertirse que el recurrente acudi directamente al rgano jurisdiccional
prescindiendo de un trmite previo; Cuarto.- Que, al respecto se verifica de los
actuados que el recurrente formul oposicin contra la autorizacin
cuestionada con fecha veintiocho de setiembre del dos mil, no obstante que en
la misma fecha se coloc el panel publicitario, es decir dicha resolucin se
ejecut antes que se resuelva la oposicin interpuesta por el demandante,
razn por la cual opera la causal de inexigibilidad de agotamiento de la va
previa prevista en el inciso primero del artculo veintiocho de la Ley nmero
23506, por lo que la excepcin deducida deviene en infundada, y por
consiguiente debe revocarse la apelada; Quinto.- Que, si bien es cierto que el
artculo once de la Ley nmero 25398, seala que las Salas Superiores
integrarn la resolucin que revisan cuando se ha incurrido en alguna omisin
de pronunciamiento en la instancia inferior, es de sealarse que ello puede
efectuarse cuando en la parte considerativa el A quo ha fundamentado que las
razones para admitir o rechazar la pretensin en cuestin; Sexto.- Que, en este
orden de ideas, al revocarse la sentencia y declararse infundada la excepcin
deducida, en el caso de autos no resulta de aplicacin la disposicin antes
referida, razn por la cual deben devolverse los actuados a primera instancia, a
efecto que el A quo se pronuncie sobre el fondo de la materia; Que, por tales
consideraciones MI VOTO es por que se REVOQUE la sentencia apelada que
declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa,
REFORMNDOLA se declare INFUNDADA la excepcin aludida y en
consecuencia se devuelvan los autos a primera instancia a efecto que se
pronuncien sobre el fondo de la materia.
UBILLS FORTINI
Vocal
DERECHO AL EMPLAZAMIENTO VLIDO, A LA DEFENSA Y A LA DOBLE

INSTANCIA - INSTITUCIONES DEL DEBIDO PROCESO
El debido proceso constituye una de las garantas esenciales de la
administracin de justicia, presencia que se prolonga tambin a los
procedimientos de carcter administrativo; es fundamental para lograr tutela
jurisdiccional porque engloba importantes instituciones del Derecho Procesal
como el derecho de un emplazamiento vlido, el derecho de defensa y el
derecho a la doble instancia.
ACCIN DE AMPARO - Exp. N 2824-2000
Sala de Derecho Pblico
Resolucin N 2030
Lima, veintisis de julio del dos mil uno.
VISTOS; En Audiencia Pblica, de fecha cinco de julio pasado,
interviniendo como Vocal ponente la seora Ubills Fortini; y estando a lo
opinado por el seor Fiscal Superior en su dictamen obrante a fojas ciento
noventa y tres al ciento noventa y seis;
Sentencia de fecha veinticinco de julio del dos mil, de fojas ciento
sesenta y ocho al ciento sesenta y uno que declar infundada la demanda;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, en aplicacin de los artculos uno y dos de la Ley nmero
veintitrs mil quinientos seis que resultan reglamentarios del artculo doscientos
inciso segundo de la Constitucin Poltica del Estado, la accin de amparo
tiene como objeto reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza
de violacin de un derecho constitucional y procede en casos que dicha
violacin o amenaza se produzcan por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio;
Segundo.- Que, del escrito de demanda de fojas diecisis al veintisis se

verifica que la pretensin del demandante est dirigida a que se declare
inaplicable y ineficaz la Resolucin Ministerial nmero 1317 CP JAPE de fecha
cinco de noviembre de mil novecientos noventa y nueve que dispuso su pase a
retiro por medida disciplinaria y por consiguiente se ordene su reincorporacin
al Ejrcito del Per en la situacin de actividad con el grado de Mayor y con el
reconocimiento de todos sus derechos y prerrogativas inherentes a su
jerarqua;
Tercero.- Que, alega el recurrente que injustamente fue pasado a
situacin de retiro, habiendo incurrido en una serie de vicios por violacin de
normas constitucionales legales e internacionales que acarrean la nulidad de
todo el procedimiento, que se la ha privado del derecho de defensa, pues en
ningn momento fue citado ni notificado, ni se le puso en conocimiento de
procedimiento alguno destinado a disponer su pase a retiro, habindose
violado en forma expresa el artculo sesenta y uno de la Ley de Situacin
Militar, Decreto Ley nmero 752;
Cuarto.- Que de la Resolucin Ministerial nmero 1317 CP-JAPE 1 de
fecha cinco de noviembre de mil novecientos noventa y nueve que corre a fojas
tres se desprende que al demandante se le sancion por recomendacin del
Acta nmero 48-99 del veintinueve de setiembre de mil novecientos noventa y
nueve del Consejo de Investigacin para Oficiales Superiores por faltas contra
el honor, moral, decoro y deberes militares al encontrarse detenido en un penal
del fuero comn, incompatible con su condicin de Oficial en actividad,
constituyendo falta grave, pblica y notoria, que afecta la imagen de la
institucin;
Quinto.- Que, por Resolucin Suprema nmero 030DE/SJ de fecha
catorce de enero del ao dos mil, que corre a fojas cincuenta y cinco se declar
infundado el recurso de apelacin interpuesto, no habiendo sido considerada
sta por el actor en su demanda, por cuanto a la fecha de interposicin de la
misma, no haba tomado conocimiento, hecho que no ha sido desvirtuado por
la parte emplazada, por cuanto no se evidencia cargo de recepcin alguna;
Sexto.- Que, el debido proceso constituye una de las garantas
esenciales de la administracin de Justicia, su presencia se prolonga tambin a
los procedimientos de carcter administrativo; es fundamental para lograr la
tutela jurisdiccional porque engloba importantes instituciones del derecho
procesal como el derecho a un emplazamiento vlido, el derecho de defensa y
el derecho a la doble instancia;
Sptimo.- Que, en el caso de autos es de advertirse que al actor se le
priv del derecho de defensa que tiene todo ciudadano consagrado en el
artculo ciento treinta y nueve, inciso catorce de la Constitucin Poltica del
Estado, habindosele privado del derecho a ser odo y establecer su descargo
por las imputaciones efectuadas;
Octavo.- Que, de igual forma es de apreciarse del caso sublitis, que
adems se viol el artculo sesenta y uno del Decreto Ley nmero 752, Ley de
Situacin Militar que establece en forma expresa El Oficial deber ser

previamente citado, odo y examinado las pruebas de descargo por el Consejo
de investigacin, el que luego de estos trmites emitir su pronunciamiento
respectivo;
Noveno.- Que, la excepcin a la disposicin antes indicada contenida en
el Decreto Supremo nmero 049-DE/EP de fecha veintisis de setiembre de mil
novecientos y que es aludida por la parte emplazada, resulta violatoria de los
derechos constitucionales de todos ciudadano, por cuanto priva del derecho de
defensa, mxime an si como en el caso de autos, el actor no contaba con
sentencia definitiva, en virtud de lo cual el presente colegiado haciendo uso de
la facultad conferida en el artculo ciento treinta y ocho de la Constitucin
Poltica del Estado, inaplicable para el caso concreto submateria la disposicin
antes precisada, por cuanto adems de ser violatoria de los derechos
constitucionales como se ha indicado lneas arriba, rebasa la funcin
reglamentaria de un decreto supremo, el mismo que no puede restringir
derechos concedidos en una norma con rango de ley;
Dcimo.- Que, en este orden de ideas, es de concluirse que al haberse
producido una vulneracin a los derechos constitucionales del actor en el
proceso administrativo que le instaur, debe ampararse la garanta
constitucional propuesta;
Undcimo.- Que, con relacin a las remuneraciones reclamadas, es de
sealar que la remuneracin es una contraprestacin que brinda el empleador
al trabajador por los servicios prestados, teniendo en cuenta que este ltimo
pone su tiempo a disposicin del primero y aquella es fijada mayormente en
atencin a la importancia de los servicios, las condiciones de los mismos, el
esfuerzo realizado y el resultado obtenido, en tal sentido es de entenderse que
remuneracin es una retribucin por el trabajo efectivamente efectuado;
Dcimo Segundo.- Que, al efecto, el Tribunal Constitucional, como
supremo intrprete de la Constitucin, conforme a lo estipulado en la primera
disposicin general de la Ley nmero 26435, en reiterada Jurisprudencia como
son las causas nmeros 893-98-AA/TC de fecha ocho de abril, de mil
novecientos noventa y nueve y 456-96-AA/TC de fecha quince de abril de mil
novecientos noventa y ocho, entre otras, las mismas que resultan vinculantes,
ha indicado que solo corresponde la contraprestacin por el trabajo
efectivamente realizado; FALLO: Por tales consideraciones REVOCARON la
sentencia venida en grado, de fecha veinticinco de julio del ao dos mil que
corre de fojas ciento sesenta y ocho al ciento setenta y uno, que declar
INFUNDADA la demanda, REFORMNDOLA la declararon FUNDADA en parte
y en consecuencia INAPLICABLE al actor la Resolucin Ministerial nmero
1317 CP-JAPE 1 de fecha cinco de noviembre de mil novecientos noventa y
nueve, a quien deber restitursele a la situacin de actividad del Ejrcito
Peruano con el grado militar de mayor, anulndose de su legajo personal la
sancin impuesta e IMPROCEDENTE respecto al pago de las remuneraciones
dejadas de percibir; en los seguidos por RAFAEL EDUARDO FRANCO DE LA
CUBA contra el EJRCITO PERUANO y estando a que la presente resolucin
sienta precedente de observancia obligatoria, MANDARON Que, consentida
y/o ejecutoriada que sea, se publique en el Diario Oficial El Peruano por el

trmino de ley, y los devolvieron.
LAGOS ABRILL; LVAREZ OLAZBAL; UBILLS FORTINI
TRIBUNAL REGISTRAL
NO SE REQUIERE QUE LAS COPIAS CERTIFICADAS DE UN EXPEDIENTE
JUDICIAL SEAN FIRMADAS POR EL JUEZ - SOLO LA RESOLUCIN QUE
ORDENA SU EXPEDICIN
VALIDEZ DE LA ASAMBLEA PARA ELEGIR EL CONSEJO DIRECTIVO QURUM
NO SE REQUIERE QUE LAS COPIAS CERTIFICADAS DE UN EXPEDIENTE

JUDICIAL SEAN FIRMADAS POR EL JUEZ - SOLO LA RESOLUCIN QUE
ORDENA SU EXPEDICIN
El artculo 139 del Cdigo Procesal Civil no seala que las copias certificadas
deban estar firmadas por el juez, sino que basta la autorizacin del magistrado
a travs de la firma que conste en la resolucin que ordena la expedicin de las
precitadas copias o en el respectivo oficio, los cuales deben formar parte de
ellas.

Lima, 10 de junio de 2002
APELANTE
LUZMILA TEMPLO CONDESO
TTULO
44434 del 7 de marzo de 2002
HOJA DE TRMITE
REGISTRO
Personas naturales
ACTO
SUMILLA :
11653 del 22 de marzo de 2002
Rectificacin de asientos
Formalidad de las copias certificadas
El artculo 139 del Cdigo Procesal Civil no seala que las copias
certificadas deban estar firmadas por el juez, sino que basta la autorizacin del
magistrado a travs de la firma que conste en la resolucin que ordena la
expedicin de las precitadas copias o en el respectivo oficio, los cuales deben
formar parte de ellas.
I.
ACTO(S)
CUYA
INSCRIPCIN
DOCUMENTACIN PRESENTADA
SE
SOLICITA
Mediante el ttulo materia de grado se solicita la rectificacin de nombres

de los seores Ral Briceo y Darma Briceo, quienes fueran declarados
herederos de Alfonso Briceo Perotti, segn consta de la partida N 2072 del
Registro de Declaratoria de Herederos de esta ciudad. Rectificacin que
consiste en considerar a Ral Briceo como Ral Briceo Contreras y a Darma
Briceo como Darma Briceo Gonzales.
Para tal efecto el interesado presenta los siguientes documentos que
acompaan a su escrito de apelacin:
Copias simples de los certificados de inscripcin de las personas
cuyos nombres se pretende rectificar, expedidos por la RENIEC.
-
Copias simples de sus partidas de nacimiento.
Copia certificada (transcripcin) de la Resolucin N 5 del

31.8.1972 y de la resolucin del 4.9.1972, que dispone la rectificacin en la
Resolucin N 5 en lo referido a los nombres, conforme se solicit, y ordena
que se expida las copias certificadas solicitadas. Estas copias fueron expedidas
con fecha 14.9.1972.
Testimonio de la escritura pblica de fecha 14.2.1967 extendida

ante el Notario de Lima Dr. Elas Mujica y lvarez-Caldern, referida a la
compraventa celebrada entre la Compaa Inmobiliaria "La Campia" S.A. y
Alfonso Briceo Perotti.
II.
DECISIN IMPUGNADA
La registradora del Registro Pblico de Personas Naturales, Dra.

Milagritos Elva Aurora Lcar Villar, deneg la inscripcin por los siguientes
fundamentos: "1.- Calificado el presente ttulo archivado que dio mrito a la
inscripcin del asiento 1-a de la ficha N 2072 de este Registro se tiene que
entre ambos existe plena correspondencia. 2.- Siendo ello as, y con relacin a
la documentacin presentada, debemos sealar que al tratarse de un parte
transcriptorio suscrito por el secretario del Sexto Juzgado Civil de Lima y no por
el Juez correspondiente no reviste mayor mrito para su inscripcin; de igual
modo, el testimonio de la compraventa al no contener elementos de conexin
con el asiento de inscripcin que se pretende rectificar tampoco resulta
relevante para la presente calificacin. 3.- Estando a lo expresado, para los
efectos de la rectificacin planteada es necesario que el seor juez ordene
dicha rectificacin para lo cual se deber presentar los partes judiciales que
contengan la resolucin aclaratoria de la sentencia de fecha 21.8.1972
expedidos por el Sexto Juzgado de Primera Instancia en lo Civil de Lima y la
resolucin que la declara consentida".
III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
La apelante sustenta su recurso sealando que ha transcurrido ms de
29 aos no habiendo impugnacin ni reclamacin ya que este acto se realiz
cumpliendo las formalidades de ley. Asimismo, ampara su pretensin con la
presentacin de la copia certificada por el Secretario Letrado del Sexto
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil de Lima, en la cual se ha transcrito la
Resolucin N 5 del 31.8.1972 y de la resolucin del 4.9.1972, que dispone la
rectificacin en la Resolucin N 5 en lo referido a los nombres, conforme se
solicit, y ordena que se expida las copias certificadas requeridas.
IV.
ANTECEDENTE REGISTRAL
La presente solicitud de rectificacin est referida al acto contenido en el

asiento 1-a de la ficha N 2072 del Registro de Declaratoria de Herederos.
V.
PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como Vocal ponente la Dra. Rosario Guerra Macedo.

De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin
en discusin es, si hay mrito suficiente en la copia certificada extendida por el
secretario judicial, para proceder a la rectificacin de nombres.
VI.
ANLISIS
Primero.- Como ha quedado establecido en numerosas resoluciones

emitidas por este rgano colegiado, entre otras, la Resolucin N 083-2000ORLC-TR del 22 de marzo de 2000, el nombre no constituye sino una de las
vertientes de la identidad personal, la que se refiere a los signos distintivos que
permiten individualizar a la persona y que se complementan con otros
elementos suficientes que facilitan la identificacin de la misma, razn por la
cual la evaluacin de las discrepancias en el nombre debe fundamentarse en
una apreciacin conjunta de los elementos obrantes en el Registro y los
instrumentos pblicos aportados por los solicitantes que a travs de distintos
factores de conexin permitan colegir en forma indubitable que se trata de la
misma persona.
Segundo.- Estando a lo mencionado, el interesado ha cumplido con
presentar slo dos documentos que debido a su naturaleza pblica podran
dar mrito a una rectificacin de asiento por la verosimilitud que se desprende
de ellos. stos son: las copias certificadas de actuados judiciales expedidos por
el secretario del juzgado y el testimonio de la escritura pblica de compraventa
que se anexa. Los dems documentos son copias simples de los certificados
de inscripcin ante la RENIEC y de las partidas de nacimiento, sin mrito
suficiente para producir rectificaciones, por ello deben desestimarse.
Tercero.- Del testimonio de la escritura pblica de compraventa no se
puede extraer informacin relevante para los efectos de la rectificacin, pues
dicho instrumento contiene un acto celebrado entre personas distintas a
aquellas cuyos nombres se pretende rectificar. Entonces, queda por analizar
nicamente el mrito de la copia certificada por el secretario judicial, que se
anexa al presente ttulo.
Cuarto.- Debe empezarse por recordar que en virtud del principio de
aplicacin inmediata de las normas legales en el tiempo, stas no slo se
aplican a los hechos o actos que surgen con posterioridad a su entrada en
vigencia, lo que por dems resulta obvio, sino tambin a las consecuencias y
efectos jurdicos que se suceden luego de ese momento y que derivan de
dichos actos, aun cuando stos hubieran surgido antes de su entrada en
vigencia, de acuerdo a lo previsto por el artculo 2121 del Cdigo Civil
concordado con el artculo III del Ttulo Preliminar del mismo cuerpo legal.
Quinto.- Lo afirmado nos permite concluir preliminarmente que el
otorgamiento de copias certificadas, a cargo de los rganos auxiliares del
Poder Judicial, debe observar las disposiciones vigentes para que puedan
producir efectos, las mismas que, contenidas en el artculo 139 del Cdigo
adjetivo, sealan: "(...) En cualquier instancia, a pedido de parte y previo pago
de la tasa respectiva, el Juez ordenar de plano la expedicin de copias
certificadas de los folios que se precisen. La resolucin que ordena la
expedicin de copias certificadas precisar el estado del proceso y formar
parte de las copias que se entregan (...)". Analizando esta disposicin, se
puede advertir que en todo momento se pretende que la expedicin de copias
certificadas sea previamente autorizada por el juez y que dicha autorizacin
conste fehacientemente en la resolucin que formar parte de la copia a
certificarse.
Sexto.- Es precisamente la falta de acreditacin

de la existencia de esta resolucin judicial transcrita en la copia certificada,
como de la autorizacin judicial contenida en ella, lo que impide que se le
pueda reconocer mrito suficiente a dicho documento contenido en el ttulo
apelado, situacin que podr subsanarse solicitando al juez de turno la
autorizacin por resolucin (que deber ser adjuntada juntamente con el oficio
correspondiente) para la expedicin de copias certificadas y la precisin de los
folios que son reproducidos, conforme establece el propio artculo 139 del
Cdigo adjetivo.
Sptimo.- Debe considerarse que el citado artculo no seala que las
copias certificadas deben estar firmadas por el juez como afirma la registradora
en el segundo y tercer punto de su observacin, sino que basta la autorizacin
del magistrado a travs de la firma que conste en la resolucin que ordena la
expedicin de las precitadas copias o en el respectivo oficio, los cuales deben
formar parte de ellas.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIN
Primero.- REVOCAR la observacin formulada por la Registradora del
Registro de Personas Naturales al ttulo referido en el encabezamiento de la
presente resolucin, en todos sus extremos y, DECLARAR que el mismo es
inscribible siempre que se cumpla con lo indicado en el sexto tem de la
presente resolucin.
Segundo.- DECLARAR que la presente resolucin, constituye
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del siguiente enunciado:
El artculo 139 del Cdigo Procesal Civil no seala que las copias certificadas
deban estar firmadas por el juez, sino que basta la autorizacin del magistrado
a travs de la firma que conste en la resolucin que ordena la expedicin de las
precitadas copias o en el respectivo oficio, los cuales deben formar parte de
ellas.
Tercero.- Disponer la publicacin de la presente resolucin conforme al
artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos.
Regstrese, comunquese y publquese.
WALTER POMA MORALES
Presidente de la Cuarta Sala del Tribunal Registral
ROSARIO GUERRA MACEDO
Vocal del Tribunal Registral
SAMUEL GLVEZ TRONCOS
VALIDEZ DE LA ASAMBLEA PARA ELEGIR EL CONSEJO DIRECTIVO QURUM

Para que se celebre vlidamente la asamblea general con el objeto de elegir al
consejo directivo, se deber reunir el qurum requerido, segn se trate de
primera o segunda convocatoria.
APELANTE: Alejandro Sakuda Moroma.
ASOCIACIN DE EGRESADOS Y GRADUADOS DE LA PONTIFICIA
UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER.
TTULO
HOJA DE TRMITE
40852 del 1-3-2002

:
2002 - 017798 del 3-5-2002
REGISTRO
Libro de asociaciones.
Registro de Personas Jurdicas de Lima -
ACTO
calificador.
Eleccin de consejo directivo y consejo
SUMILLA
:
Qurum de la asamblea general Eleccionaria.
Para que se celebre vlidamente la asamblea general con el objeto de elegir al
consejo directivo, deber reunir el qurum requerido, segn se trate de primera
o segunda convocatoria.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Se solicita la inscripcin de la eleccin del consejo directivo y consejo
calificador de la ASOCIACIN DE EGRESADOS Y GRADUADOS DE LA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER realizada el 23 de marzo
de 2001. A dicho efecto se presenta:
Copia certificada de la sesin del consejo directivo realizada el 132-2001, en la que se design al comit electoral, acompaada de sus avisos de
convocatoria.
Convocatoria a elecciones 2001-2003 publicada en el diario El

Comercio el 4-3-2001, aviso en el que se seala que las elecciones se
realizarn de 9 a.m. a 7 p.m. el 23-3-2001.
Acta de instalacin de mesas, de sufragio, de escrutinio y de
proclamacin de los nuevos consejos directivo y calificador, en copias
legalizadas notariales, no asentadas en libro alguno.
Declaracin jurada respecto al qurum, en la que se declara que
estaban habilitados para concurrir a la eleccin del 23-3-2001: 1179 asociados,
habiendo asistido 295.
Copia certificada del acta de la asamblea del 5 de mayo de 2001,
en la que se juramenta al nuevo consejo directivo y consejo calificador. No
consta firma alguna en el acta.
Comercio.
Convocatoria a la asamblea del 5-5-2001, publicada en el diario El
Declaracin jurada respecto al qurum, en la que se declara que

estaban habilitados para concurrir a la asamblea del 5-5-2001: 1041 asociados,
habindose celebrado en segunda convocatoria, con la asistencia de 106
asociados.
Copia legalizada notarial del acta de la sesin del consejo
directivo del 22-1-2002, en la que se aprob aclarar el acta de la sesin del
consejo directivo del 13-2-2001, en el sentido que la sesin se realiz en la
Cafetera Central, Comedor Grande, campus de la Universidad, ratificndose
los acuerdos adoptados en dicha sesin.
Copia legalizada notarial del acta de la asamblea general del 301-97, en la que se aprob el Reglamento de Elecciones.
II.
DECISIN IMPUGNADA
Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por el

Registrador Dr. Julio Javier Espritu Orihuela, quien formul la siguiente
observacin:
1.
Los arts. 5 y 6 del estatuto determinan que es atribucin de la
asamblea general elegir a los miembros del consejo directivo y del consejo
calificador, requiriendo en primera convocatoria, la concurrencia de la mitad de
los asociados titulares. En ese sentido, habindose iniciado en primera
convocatoria la asamblea eleccionaria del 23-3-2001, y tomando en cuenta la
declaracin jurada relativa al qurum emitida por Guillermo Velaochaga
Miranda con fecha 15-2-2002, al 23-3-2001 se encontraban habilitados para
concurrir a la eleccin del consejo directivo y del consejo calificador 1179
asociados, habiendo asistido nicamente 295 asociados. No se configur el
qurum requerido para la validez de la reunin, por lo que dicho acto deviene
en no inscribible. Se deja expresa constancia que la presente observacin tiene

como sustento las disposiciones del estatuto, las mismas que establecen que
es atribucin de la asamblea general elegir a los miembros del consejo
directivo requiriendo en primera convocatoria la concurrencia de la mitad de los
asociados titulares. No subsanando el Reglamento de Elecciones presentado
va reingreso. Adems se hace presente que se present copias legalizadas del
Reglamento de Elecciones que no constan insertos en el libro de actas
respectivo. Se present fotocopia simple de la convocatoria a asamblea
general del 30-1-97.
2.
Las actas electorales del 23-3-2001 no corren insertas en el libro
correspondiente, tomando en cuenta que el rgano deliberante de la eleccin
es la asamblea general. Se observa de acuerdo al art. 6 del estatuto y art. 86
del Cdigo Civil. Se deja constancia que conforme al art. 83 del Cdigo Civil,
todo acuerdo adoptado debe constar en el libro de actas respectivo.
3.
El acta de la asamblea general del 5-5-2001 no ha sido suscrita
en seal de aprobacin.
4.
En el acta de sesin del consejo directivo del 13-2-2001 no se ha
consignado el lugar de realizacin de la misma, lo que no permite verificar si se
instal adecuadamente conforme a lo establecido en la convocatoria. Se deja
constancia que en tanto no se subsane el punto 1 subsiste el presente punto
observado.
El apelante manifiesta que el proceso electoral se realiz conforme al
estatuto y al Reglamento de Elecciones aprobado el 30-1-97, el que establece
que
vencida la hora para el acto de sufragio, el comit electoral proceder al
escrutinio con asistencia de los miembros de la asociacin que as lo deseen,
luego de lo cual el comit electoral proclamar a los miembros del nuevo
consejo directivo.
Aade que en el aviso de convocatoria a las elecciones del 23-3-2001 no
se precisa si se trata de primera o segunda convocatoria, en tanto se trata de
una convocatoria a elecciones y no a asamblea general.
Precisa que en todo caso con la juramentacin del consejo directivo
realizada en asamblea del 5-5-2001 se estara ratificando la eleccin efectuada
el 23-3-2001.
IV. ANTECEDENTE REGISTRAL
La ASOCIACIN DE EGRESADOS Y GRADUADOS DE LA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER corre inscrita en la ficha
12216, que contina en la partida electrnica 01976184 del libro de
asociaciones del Registro de Personas Jurdicas de Lima.
En el asiento A0003 obra inscrita la eleccin del consejo directivo elegido

el 9 de abril de 1999, presidido por Guillermo Velaochaga Miranda. Conforme al
art. 7A del estatuto, los miembros del consejo directivo son elegidos por un
perodo de dos aos.
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como vocal ponente Nora Mariella Aldana Durn. Las
cuestiones a determinar son las siguientes:
1.
Cul es el qurum para que se celebre vlidamente la eleccin del
consejo directivo.
2.
En qu libro deben asentarse las actas electorales cuando las
elecciones son conducidas por un comit electoral.
3.
Si las actas de asamblea general requieren ser suscritas o no.
VI. ANLISIS
1.
Conforme al art. 86 del Cdigo Civil la asamblea general elige a
las personas que integran el consejo directivo. Esto es, el rgano competente
para elegir al consejo directivo es la asamblea general.
2.
El art. 87 del Cdigo Civil regula el qurum de la asamblea
general, vale decir, el nmero de asociados que se requiere concurran a la
asamblea general para que sta pueda celebrarse vlidamente. As, el primer
prrafo de dicha norma establece que se requiere en primera convocatoria, la
concurrencia de ms de la mitad de los asociados. En segunda convocatoria
basta la presencia de cualquier nmero de asociados. En el segundo prrafo se
regula el qurum calificado requerido para modificar el estatuto o disolver la
asociacin.
Dicha norma regula tambin las mayoras requeridas para adoptar
acuerdos.
3.
Dado que compete a la asamblea general elegir al consejo
directivo, y la asamblea general requiere de la asistencia de determinado
nmero de asociados para que se pueda celebrar vlidamente, se concluye
que, para que se celebre vlidamente la eleccin del consejo directivo, deber
haber reunido el qurum requerido por la ley o en su caso, por el estatuto.
La asamblea general que elige al consejo directivo no est eximida por
tanto del requisito del qurum.
4.
Ahora bien, la asamblea general puede celebrarse de distintos
modos. Pueden reunirse simultneamente los asociados a la hora prevista en
la convocatoria, momento en el que se verifica si se encuentra presente el
nmero requerido de asociados para que pueda sesionar vlidamente
qurum, y en tal caso, se da inicio a la asamblea.
Otro modo de celebracin de la asamblea general, que suele emplearse

para la eleccin de los rganos de gobierno, no requiere de la reunin
simultnea de los asociados: en el aviso de convocatoria se fija la hora de inicio
y fin de la votacin, caso en el que el qurum no se verifica al inicio de la
asamblea sino al final de la misma, momento en el que, segn el nmero de
asociados que hayan acudido a votar, se determina si se cumpli o no con el
qurum requerido.
5.
En este caso el aviso de convocatoria a la asamblea eleccionaria
a realizarse el 23-3-2001 seal que las elecciones se realizaran desde las 9
a.m. hasta las 7 p.m. No se consign en el aviso si se trataba de la primera o
de la segunda convocatoria, pero dado que no se ha acreditado que se haya
realizado una convocatoria anterior, se entiende que se trat de la primera
convocatoria.
Concluida la votacin a las 7 p.m., deba verificarse si la asamblea
eleccionaria reuni el qurum requerido para celebrarse en primera
convocatoria, qurum que no se reuni, pues asistieron slo 295 de un total de
1179 asociados hbiles para sufragar.
6.
Con respecto al Reglamento de Elecciones debe sealarse
conforme a reiterada jurisprudencia de este colegiado, que la calificacin
registral de los acuerdos de asamblea general no se efecta en base al referido
reglamento, por no tratarse de un acto inscribible conforme al art. 2025 del
Cdigo Civil. Asimismo, el art. 82 del mismo cdigo dispone que el estatuto de
la asociacin debe expresar la constitucin y funcionamiento de la asamblea
general, consejo directivo y dems rganos de la asociacin. En consecuencia,
el estatuto contiene los requisitos de la asamblea general que conjuntamente
con las normas legales, emplear el Registrador en la calificacin, no siendo
necesario acudir al Reglamento de Elecciones.
De otra parte, el Reglamento de Elecciones presentado no exime del
requisito de qurum de la asamblea eleccionaria.
Conforme a lo expuesto en este numeral y en los precedentes,
corresponde confirmar el primer numeral de la observacin.
7.
El art. 83 del Cdigo Civil establece que la asociacin debe contar
con libro de actas de la asamblea general y de consejo directivo en los que
constarn los acuerdos adoptados, libros que se llevarn con las formalidades
de ley, bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo y de
conformidad con los requisitos que fije el estatuto.
8.
El rgano que elige al consejo directivo es la asamblea general,
por lo que en principio el acuerdo de elegir al consejo directivo debe ser
asentado en el libro de actas de asamblea general.
Ahora bien, cuando las elecciones son conducidas por un comit

electoral, este ltimo suele actuar con independencia del rgano de la
asociacin encargado de llevar los libros esto es, con independencia del
consejo directivo, y en tales casos, asienta el desarrollo del acto electoral en
el libro del comit electoral o en hojas sueltas. Sin embargo, siempre ser
necesario que el acuerdo de elegir al consejo directivo se asiente en el libro de
actas de asamblea general. Esto es, no se requerir que el desarrollo
pormenorizado del acto electoral conste en el libro de actas de asamblea
general.
9.
En este caso las elecciones fueron conducidas por el comit
electoral elegido por el consejo directivo, no habindose asentado las actas de
instalacin, sufragio, escrutinio y proclamacin en el libro de actas de la
asamblea general, sino en hojas sueltas.
Al respecto, en el acta de la asamblea general del 5 de mayo de 2001,
consta que se dio lectura al acta de proclamacin del nuevo consejo directivo,
sealando la fecha en que fue elegido, la votacin que obtuvo, la conformacin
del consejo directivo y consejo calificador. De esta manera el acuerdo de elegir
al consejo directivo obrante originalmente en hojas sueltas, fue incorporado
al libro de actas de asamblea general.
Corresponde por tanto revocar el segundo numeral de la observacin.
10.
Sin embargo, tal como seala el Registrador en el tercer numeral
de la observacin, el acta de la asamblea del 5 de mayo de 2001 no ha sido
suscrita. En la parte final del acta se seala ... se dio por levantada la sesin a
las 14:30 horas, previa redaccin, lectura y aprobacin de la presente acta que
suscriben en los padrones que se adjuntan en seal de conformidad.
Al respecto, el Cdigo Civil no regula los requisitos de las actas de
asamblea general, materia que en este caso tampoco es desarrollada en el
estatuto. Omisin normativa que no puede llevar a concluir que las actas de
asamblea general carezcan de requisitos, pues las actas constituyen la
expresin escrita del desarrollo de la asamblea general, debiendo constar por
tanto las circunstancias de lugar, da, hora, acuerdos a los que se arriba y
mayoras con que son adoptados los acuerdos. La suscripcin de las actas es
indispensable, pues con sus firmas el presidente y secretario o las otras
personas que establezca el estatuto, dejan constancia que el texto escrito del
acta corresponde al desarrollo de la asamblea.
La suscripcin del acta debe constar en la propia acta y no en
documento distinto, pues slo con la suscripcin en el acta misma se deja
constancia que ese texto refleja lo acontecido en la asamblea.
Por lo tanto, se requiere que el acta del 5 de mayo de 2001 sea suscrita
por quienes actuaron como presidente y secretario de la asamblea. En
consecuencia, corresponde confirmar el tercer numeral de la observacin.
11.
El acta de la sesin del consejo directivo del 13 de febrero de
2001 seala que la sesin se llev a cabo en la ciudad de Lima. Tal como se
ha sealado en reiterada jurisprudencia, la direccin consignando la
nomenclatura y numeracin, del lugar en que se realizar la sesin es
indispensable en la convocatoria, pues solo si los convocados saben
exactamente en qu lugar se realizar la sesin estarn en aptitud de acudir a
la misma. En cambio, en el acta slo se requiere que la referencia al lugar
permita verificar que la sesin se realiz en el indicado en la convocatoria. En
este caso, la indicacin nicamente de la ciudad en la que se realiz la sesin
no permite verificar que la sesin se haya realizado en el lugar indicado en la
convocatoria.
En el acta de la sesin del consejo directivo del 22 de enero de 2002 que
se ha presentado se precisa el lugar en que se celebr la sesin del 13 de
febrero de 2001. Sin embargo, dado que el consejo directivo que sesiona es el
elegido sin haber contado con el qurum debido, en la asamblea del 23 de
marzo de 2001, no queda subsanado el defecto.
Por lo tanto, corresponde confirmar el cuarto numeral de la observacin.
De conformidad con la Resolucin Jefatural N 2360-2000-ORLC/JE del
19 de octubre de 2000.
Estando a lo acordado por unanimidad.
VII. RESOLUCIN
Primero.- CONFIRMAR el primer, tercer y cuarto numeral, REVOCAR el
segundo numeral de la observacin formulada por el Registrador del Registro
de Personas Jurdicas de Lima al ttulo venido en grado.
Segundo.- Establecer que la presente resolucin constituye precedente
de observancia obligatoria en cuanto al siguiente criterio:
Para que se celebre vlidamente la asamblea general con el objeto de
elegir al consejo directivo, deber reunir el qurum requerido, segn se trate de
primera o segunda convocatoria.
Tercero.- Disponer la publicacin de la presente resolucin conforme al
art. 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos.
Comunquese y publquese.
NORA MARIELLA ALDANA DURN
Presidenta de la Tercera Sala del Tribunal Registral
GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
ROSARIO GUERRA MACEDO
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
Desde Roma, el transcurso del tiempo ha afectado las relaciones y situaciones
jurdicas, y la prescripcin y la caducidad son dos ejemplos de ello. Aunque con
efectos distintos, estas dos figuras guardan en comn un requisito subjetivo: la
inactividad del titular para exigir el cumplimiento de su derecho ante los
tribunales.
Ganada la prescripcin el obligado se libera de cumplir la prestacin a favor del
acreedor, sostienen algunos. Es cierto, siempre y cuando el obligado invoque la
prescripcin para que sta surta sus efectos: la prdida del derecho de accin,
entendido como la facultad del titular de exigir el cumplimiento de la pretensin
emanado del derecho subjetivo. La caducidad, al extinguir el derecho mismo,
extingue tambin las pretensiones que de l se deriven, conducentes a exigir
coercitivamente el cumplimiento o respeto del derecho. A diferencia de lo que
acontece en la prescripcin (donde el inters pblico que respalda la extincin
de las acciones declina frente al inters privado una vez ganada), el
beneficiario no puede renunciar a la caducidad porque en aras de la
estabilizacin de las relaciones jurdicas y situaciones jurdicas en la sociedad,

el derecho se extingui, y no existe ni siquiera como obligacin natural.
I.
II.
PRESCRIPCIN
CADUCIDAD
I.
PRESCRIPCIN
Conceptos previos.- En lneas generales, el derecho subjetivo es la potestad o

atribucin que se encarna en una persona, a partir de un texto normativo, para
perseguir legtimamente su inters (RUBIO CORREA, Marcial. Prescripcin y
Caducidad. La extincin de las acciones y derechos en el Cdigo Civil.
Biblioteca PARA LEER EL CDIGO CIVIL. Vol. VII. Pg. 26). El derecho puede
ser absoluto o relativo, dependiendo de si es oponible a todos (originando un
deber colectivo de no hacer) o si solamente puede exigirse a determinados
sujetos, respectivamente.
Salvo contadas excepciones, todo derecho se acompaa del derecho de
accin, que es la facultad que tiene el titular de acudir a los tribunales para
exigir el reconocimiento o el cumplimiento de su derecho. As pues, y con las
salvedades del caso, cada derecho nacido de la ley, de la voluntad individual
o del consentimiento dispone del derecho de accin para ser exigido ante los
jueces en caso de incumplimiento por el o los obligados.
La prescripcin extintiva es un instituto jurdico en el que el transcurso del
tiempo es determinante para la existencia de las relaciones jurdicas,
extinguiendo la accin que el sujeto tiene para exigir su derecho ante los
tribunales. As lo dispone el art. 1989 del Cdigo Civil cuando seala: La
prescripcin extingue la accin pero no el derecho mismo.
1.
NATURALEZA DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA

Expediente :
Casacin N 2664-99 Junn
Demandante :
Doa Hidalgo Camarena
Demandado :
Director del Hospital de Apoyo III del Instituto
Peruano de Seguridad Social
Fecha
17/02/2000
La prescripcin extintiva o liberatoria extingue la pretensin procesal por

la inactividad del accionante de no acudir oportunamente al rgano
jurisdiccional, dejando aqul transcurrir los plazos para el ejercicio oportuno de
su demanda. Esta prescripcin debe ser invocada a pedido de la parte
interesada.
Expediente :
Casacin N 1880-96 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
Carlos Alberto Glvez Campo
Fecha
09/07/98
La prescripcin extintiva es una institucin jurdica de naturaleza

esencialmente procesal, por cuanto constituye un medio de defensa destinado
a atacar la pretensin procesal respecto de un derecho material y no a atacar el
derecho sustantivo en s mismo.
Expediente :
Casacin N 1473-98 Lima
Demandante :
Benancio Chipana Carrasco
Demandado :
Ricardo Manuel Ortega Silva y otro
Fecha
09/11/98
La prescripcin extingue la accin mas no el derecho mismo, como

resulta del artculo mil novecientos ochentinueve del Cdigo Civil, lo que
determina su naturaleza procesal.
Expediente :
Casacin N 1473-98 Lima (Voto en discrepancia)
Demandante :
Benancio Chipana Carrasco
Demandado :
Ricardo Manuel Ortega Silva y otro
Fecha
09/11/98
La normatividad referida a la prescripcin de las acciones no puede

considerarse que sean neta y totalmente normas adjetivas o procesales, pues
estn referidas a matar el derecho indemnizatorio, a extinguir definitivamente
ese derecho material, razn por la que adems integran los cdigos
sustantivos.
Comentario
Dos son las condiciones para que opere la prescripcin extintiva: el
transcurso del tiempo fijado en la ley y la inaccin del titular del derecho, quien
encontrndose en posibilidades de exigir judicialmente su cumplimiento al
obligado no lo hace. Cumplidos estos presupuestos, el derecho subjetivo no se
destruye ni tampoco se extingue el derecho de accin, entendido como el
poder que tiene todo sujeto de derecho de exigir ante los tribunales el
cumplimiento de su pretensin. En realidad, la prescripcin extintiva es un
medio de defensa que opera como excepcin para neutralizar la accin
incoada por el titular del derecho luego de transcurrido el plazo previsto en la
ley, posicin que es defendida por Vidal Ramrez, ponente del Libro VIII ante la
Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1936 (VIDAL RAMREZ, Fernando.
Prescripcin extintiva y Caducidad. Cuarta edicin. Gaceta Jurdica S.A. Pg.
104). Luego, no es suficiente que se verifiquen los requisitos antes anotados
para que la obligacin se torne en inexigible judicialmente, sino que es forzoso
que el deudor la invoque como excepcin (art. 446, inc. 12 del CPC) para que
despliegue sus efectos cancelatorios. De ah que le est negado a los jueces
declarar de oficio la prescripcin (art. 1992 CC).
2.
ALCANCES DE LA PRESCRIPCIN Y DE LA CADUCIDAD

Expediente :
1098-90 Lima
Demandante :
Godofredo Chiu Bernales
Demandado :
Juan Prez Gamarra y otros
Fecha
20/11/91
La prescripcin extintiva tiene el objeto de extinguir la accin, mas no el

derecho mismo, por el transcurso de trminos que la ley seala, siendo este
derecho irrenunciable a condicin de que sea invocado, conforme a los
numerales mil novecientos ochentinueve, mil novecientos noventa y mil
novecientos noventids, y dos mil uno; mientras que la caducidad extingue el
derecho y la accin correspondiente, no admite interrupcin ni suspensin y
puede ser declarada aun de oficio, al cumplimiento de los plazos que fija la ley,
a tenor de los artculos dos mil tres, dos mil cuatro, dos mil cinco y dos mil seis,
todos del Cdigo Civil.
Expediente :
3167-96 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Fecha
07/04/97
Las excepciones de prescripcin y caducidad son instituciones que

sancionan relaciones jurdicas por el paso del tiempo cuando los derechos
involucrados deben hacerse valer judicialmente; a que, las mismas tienden a
destruir presupuestos procesales que no inciden en la determinacin del fondo
de la cuestin controvertida, limitando a la determinacin de la existencia de
una relacin jurdica sustantiva vlida de ser plantada por sobre una relacin
jurdica procesal vlida que la sostiene.
Comentario
Luego de que la prescripcin extintiva es opuesta con xito por el
deudor, el efecto directo es que el derecho subjetivo pierde definitivamente la
potestad de ser exigido coercitivamente. Surge entonces lo que se denomina
obligaciones naturales, es decir, derechos subjetivos desprovistos de accin.
En cambio, luego de transcurrido el plazo de caducidad sin que el titular haya
ejercitado su derecho, ste se extingue, es decir, ni siquiera sobrevive como
obligacin natural.
3.
ACCIONES IMPRESCRIPTIBLES
Expediente :
68-93 Lima
Demandante :
Salvador Chavarra Laura
Demandado :
Emiliano Ayala Quispe
Fecha
26/01/94
Dentro de las acciones imprescriptibles estn las que se sustentan en

derechos o actos meramente facultativos; que el otorgamiento de escritura
pblica como una formalidad para la seguridad y afianzamiento del acto o
contrato que contiene no est sujeto a trmino de prescripcin dentro de
nuestro ordenamiento jurdico e incluso para el supuesto de su inscripcin en
los Registros Pblicos.
Expediente :
48-98 Lima
Demandante :
Yoni Victoria Zoraida Barrionuevo Esquerra
Demandado :
Antonio Marn Silva
Fecha
13/03/98
La formalidad requerida en este proceso es solo para dar afianzamiento

y seguridad al contrato de compraventa que convirti al actor en propietario del
inmueble materia de dicho contrato, en consecuencia no puede estar sujeto a
trmino de prescripcin extintiva, e incluso, para el supuesto de su inscripcin
en los Registros Pblicos, pues estando a la naturaleza del derecho invocado,
el tiempo no puede afectarse, ni puede producir su extincin, por lo que la
excepcin propuesta por el curador procesal no debe ampararse.
Comentario
Uno de los Acuerdos del Pleno Jurisdiccional Civil de 1998 fue no aplicar
el plazo de prescripcin extintiva a la accin de otorgamiento de escritura
pblica porque, a criterio de la mayora de los magistrados, constituye una
formalidad para la comprobacin de la realidad del acto que permitir su
inscripcin registral, hacindolo oponible a terceros (ver Dilogo con la
Jurisprudencia N 34, pg. 281). Consideramos que es dable complementar los
fundamentos del pronunciamiento del Pleno, en el sentido que el otorgamiento
de escritura pblica, al menos en la compraventa, est comprendido dentro de
los alcances del art. 1549 del Cdigo Civil, que impone al vendedor la
obligacin de perfeccionar la transferencia, aunque este tema sea debatible.
De La Puente sostiene que el perfeccionamiento de la transferencia se
produce con la entrega del bien, pues desde ese momento el vendedor
transfiere al comprador la plena propiedad del bien, con todos los atributos de
este derecho (DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre contrato
de compraventa. Gaceta Jurdica Editores. Pg. 128). Con todo, lo cierto es
que el derecho del comprador no ser oponible erga omnes tan solo con la
entrega del bien, sino cuando su dominio adquiera la seguridad que brinda el
Registro. Pretender que la simple posesin hace inatacable el derecho del
propietario es renegar de la realidad, que a diario nos presenta litigios sobre
mejor derecho de propiedad. En esa lnea, imponer un plazo de prescripcin al
otorgamiento de escritura pblica es cerrar el acceso al Registro de
muchsimos propietarios, fomentando as la inseguridad jurdica.
4.
IMPEDIMENTO PARA DECLARAR DE OFICIO LA PRESCRIPCIN

Expediente :
1366-98 Lima
Demandante :
Juan Mata Morales y otra
Demandado :
scar Doria Quijada y otros
Fecha
18/05/98
El juez no puede fundar su fallo en la prescripcin si no ha sido invocado

y en el presente caso tan solo lo ha invocado el codemandado Rubn Mendieta
Vergara, y no as los codemandados Jos Samuel Mata Soto ni scar Doria
Quijada, sin embargo de ello, la prescripcin extintiva debe extenderse a los

dems codemandados, en razn del principio de unidad procesal.
Comentario
Un interesante trabajo sobre la prescripcin extintiva es el que ha
elaborado la profesora Ariano Deho, quien detenindose a analizar la
prohibicin de los jueces de pronunciarse de oficio sobre la prescripcin
concluye afirmando lo siguiente: Lo que ocurre es que la prescripcin
constituye un fenmeno extintivo bastante complejo y probablemente nico
que para perfeccionarse requiere de un acto de voluntad del sujeto interesado,
que si se manifiesta en el proceso se llama excepcin. En tal sentido, el
transcurso del plazo prescriptorio no extingue nada, solo hace surgir en el
beneficiario (o en los que tengan inters) el poder (que a su vez es una carga)
de completar el fenmeno extintivo con su alegacin. Por ello es que el juez no
puede tenerla en cuenta de oficio: no existiendo ese acto de voluntad
simplemente no hay fenmeno extintivo. Si se plantea la excepcin de
prescripcin el fenmeno extintivo (del derecho o en general, de la situacin
jurdica de ventaja deducida en el proceso por el propio actor) se perfecciona, y
como consecuencia, simple y llanamente ese derecho (si al momento de la
interposicin de la demanda exista an vivo y saludable) se extingue, por lo
que el juez debe desestimar la demanda. Si no se plantea la excepcin de
prescripcin, no pas nada, y de probarse los hechos constitutivos del derecho
del actor pues deber estimarse la demanda (Prescripcin, cuestiones
declarables de oficio y cosa juzgada. ARIANO DEHO, Eugenia. En: Dilogo
con la Jurisprudencia N 36. Gaceta Jurdica S.A. Pg. 40-41).
5.
INICIO DEL DECURSO PRESCRIPTORIO

Expediente :
510-98 Lima
Demandante :
Miguel Grijalva Puntay
Demandado :
Empresa Centromn Per Sociedad Annima
Fecha
12/06/98
La demanda se halla presentada oportunamente, por cuanto el trmino

prescriptorio tiene que contarse desde que se diagnostica la enfermedad, no
antes y por consiguiente no es aplicable el inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo
Civil.
Expediente :
N-79-97 Lima
Demandante :
Purina Per Sociedad Annima
Demandado :
Mario Crdenas Pasco y otros
Fecha
01/07/97
Estando a que la inscripcin registral en nuestro sistema es de carcter

facultativo, no se computa el trmino de prescripcin a partir de la inscripcin
de la compraventa, desde que adems dicho acto jurdico consta en
documento de fecha cierta.
Expediente :
Casacin 2720-98 Lima
Demandante :
Heraclio Espinoza Trujillo
Demandado :
Teodoro Ballena Mauricio
Fecha
12/05/99
De ello resulta la interpretacin errnea de los artculos mil novecientos

noventitrs y dos mil doce del Cdigo Civil, pues el primero debe interpretarse
en el sentido de que el plazo de la prescripcin comienza a correr desde el da
en que puede ejercitarse la accin, lo que ocurre cuando se tiene conocimiento
de la existencia del acto jurdico que se trata de impugnar, que para el presente
caso resulta de una presuncin iure et de iure establecida por la segunda
norma examinada.
Comentario
En los tres extractos jurisprudenciales los magistrados se pronuncian
sobre el inicio del decurso prescriptorio. El art. 1993 del Cdigo Civil seala que
la prescripcin comienza a correr desde el da en que puede ejercitarse la
accin, esto es, desde que la obligacin es exigible judicial o
extrajudicialmente. A su vez, para la obligacin sea exigible y comience a correr
el plazo prescriptorio es necesario que el acreedor conozca del incumplimiento
o violacin de su derecho, aun cuando entre la produccin del dao y la
comprensin del mismo concurra un intervalo de tiempo.
En el primer supuesto se resuelve que el trmino prescriptorio de la
accin por responsabilidad extracontractual comienza a computarse desde que
se diagnostica la enfermedad, es decir, desde que el agraviado toma
conocimiento certero de los daos causados. En los dos posteriores el fallo se
concentra en los efectos jurdicos de la publicidad registral, determinndose en
el primero de los casos que si el acto cuya nulidad se pretende consta en
documento de fecha cierta el trmino prescriptorio empieza desde entonces y
no a partir de su inscripcin en el Registro. Al respecto cabe observar que los
documentos de fecha cierta son aquellos que no pueden ser cuestionados por
terceros, ni mucho menos por las partes intervinientes, por lo que creemos
atinado lo hasta aqu resuelto. Finalmente, en el ltimo extracto, se anota
acertadamente que sobre el conocimiento de los asientos registrales se
produce una presuncin jure et de jure, por lo que nadie puede alegar el
desconocimiento de los actos y contratos que acceden al Registro.
6.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
Expediente :
171-96 Lima
Demandante :
Estelita Cortez Leveau
Demandado :
Luis Enrique Pazzara Flores
Fecha
13/01/97
El plazo de prescripcin previsto por la ltima parte del artculo

seiscientos sesentiocho del Cdigo Civil es computable desde la fecha en que
el heredero indigno entr en posesin de la herencia; que segn lo prescrito
por el numeral seiscientos sesenta del acotado Cdigo Sustantivo la herencia
se transmite a los sucesores desde el momento de la muerte del o de la
causante; que aparece de la fotocopia legalizada que doa Gloria Estelita Muro
Cortez de Pazzara falleci el ocho de agosto de mil novecientos ochentinueve
como consecuencia de la lesin que le infiri su esposo, el demandado; que sin
embargo, habiendo sido declarados como sus nicos y universales herederos
el emplazado en su calidad de cnyuge suprstite, y sus menores hijos Enrique
y Jackeline Susan Pazzara Muro, aqul no solo entr en posesin a ttulo
personal sino tambin en representacin de los precitados menores, como est
acreditado con la sentencia, siendo de aplicacin lo preceptuado por el punto
cuarto del artculo mil novecientos noventicuatro del invocado Cdigo.
Comentario
No entendemos por qu razn se cita el art. 660 del Cdigo Civil, a
menos que la Sala entienda errneamente que el trmino prescriptorio se
inicia con la apertura de la sucesin y no desde el momento en que el indigno
entra en posesin real de la herencia. Con todo, es justo disponer que el
decurso prescriptorio se suspende desde su inicio pues los legitimados para
accionar contra el demandado estaban sometidos a patria potestad, supuesto
previsto en el inc. 4 del art. 1994 del Cdigo Civil. En consecuencia, el reinicio
del decurso prescriptorio comenzar a contarse desde que los herederos
adquieran la mayora de edad, teniendo como presupuesto que el indigno entr
en posesin efectiva de la herencia.
Expediente :
Casacin 1405-96 Ayacucho
Demandante :
Hernn Avendao Cuadros
Demandado :
Georgina Patricia Vargas
Fecha
21/11/97
En el caso de menores de edad solo se suspende la prescripcin cuando

stos no estn bajo la guarda de sus representantes legales, conforme al inciso
uno del artculo mil novecientos noventicuatro del Cdigo Civil, disposicin que
debe ser concordada con el inciso seis del artculo cuatrocientos veintitrs del
mismo Cdigo.
Comentario
Es inexacto lo aseverado por la Sala de Casacin, pues el decurso
prescriptorio tambin se suspende durante el tiempo en que los menores de
edad estn sometidos a la patria potestad de sus padres o la tutela de sus
tutores (art. 1994 inc. 6 CC). Por lo dems, los menores de edad ejercen sus
derechos a travs de sus representantes legales (lase padres o tutores),
requirindose que se abra un parntesis en el transcurso del plazo prescriptorio
durante el tiempo que los menores estn incapacitados para accionar. De igual
modo no puede haber prescripcin mientras subsista la relacin representanterepresentando, pues habra que admitirse el absurdo de que el representante
se enjuicie a s mismo.
Expediente :
Demandante :
Marino Huayhua Quispe
Demandado :
Alejandro Pucar Pea
Fecha
19/07/99
La causal de suspensin de la prescripcin prevista en el inciso sexto del

artculo mil novecientos noventicuatro est prevista para el nombramiento de
curador de bienes y en los casos que procede, y ello solo lo es ante la
desaparicin de una persona y declaracin de ausencia previstas en los
artculos cuarentisiete y cuarentinueve del Cdigo Civil y no en el presente
caso de sucesin intestada.
Comentario
La curatela de bienes es una figura jurdica aplicable a los casos de
ausencia o desaparicin, conforme a lo dispuesto por el art. 597 del Cdigo
Civil.
Expediente :
Casacin 102-95 Arequipa
Demandante :
Guillermo Zimmermann Arduz y otra
Demandado :
Amelia Felcitas Galds de Gaona
Fecha
17/05/96
La apreciacin que se hace de dicha norma resulta forzada, por decir lo

menos, porque la imposibilidad a que ella se refiere no es porque exista vaco o
deficiencia de la ley sino, o bien cuando media imposibilidad fsica para el

ejercicio de su derecho por el titular o cuando este ejercicio se encuentra
indirectamente subordinado al cumplimiento de determinada situacin que
obsta su ejercicio y que no est expresamente determinada por la ley.
Comentario
No pocas (y encontradas) interpretaciones se han suscitado en torno al
inc. 8 del art. 1994 del Cdigo Civil, que a la letra dice: Se suspende la
prescripcin: mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal
peruano. Pese a ello, Vidal Ramrez y Rubio Correa parecen coincidir en
sealar que esta causal sera aplicable a los casos de guerras o conflictos que
impidan el normal funcionamiento de los tribunales nacionales pero y es
parecer nuestro , no para los casos de vaco o lagunas legislativas.
7.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN
Expediente :
1199-94 Lima
Demandante :
Jess Lee Fong
Demandado :
Marina de Guerra del Per
Fecha
21/04/91
Segn la clara disposicin contenida en el inciso tercero del artculo mil

novecientos noventisis del Cdigo acotado, se interrumpe la prescripcin por
citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun
cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente; que siendo esto
as, es claro que la prescripcin de la accin se ha producido, desde que la
demandada fue citada con la demanda.
Expediente :
Demandante :
Marino Huayhua Quispe
Demandado :
Alejandro Pucar Pea
Fecha
19/07/99
La interrupcin de la prescripcin por citacin con la demanda o por otro

acto con el que se notifique al deudor prevista en el inciso tercero del artculo
mil novecientos noventisis opera precisamente cuando se producen estas dos
situaciones, es decir, la notificacin regular y directa al demandado en su
domicilio o, en su defecto, la notificacin indirecta va peridico o carteles,
conforme al artculo cincuentids del Cdigo de Procedimientos Civiles,
derogado, hoy edictos, segn el artculo ciento sesenticinco y siguientes del
Cdigo Procesal Civil; lo que significa que solo en defecto del desconocimiento
del domicilio del deudor procede la notificacin excepcional.
Expediente :
444-98 Lima
Demandante :
Fidel Benavente Valle
Demandado :
y Comercio
Fecha
Empresa de Transportes de Servicios para Industria

18/03/98
A mayor abundamiento debe puntualizarse que la sola interposicin de la

demandada, ocurrida el treinta de enero de mil novecientos noventisiete, no
interrumpe el plazo prescriptorio.
Comentario
Si la prescripcin extingue la accin debido a la inaccin del titular
durante el plazo legal, cmo se explica que ste contine corriendo luego que
el titular del derecho ha accionado judicialmente? El inc. 3 del art. 1996 del CC
seala textualmente: Se interrumpe la prescripcin por: 3) Citacin con la
demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya
acudido a un juez o autoridad incompetente. Aqu se presentan tres ejemplos
de la aplicacin de este dispositivo, coincidentes al sealar que el decurso
prescriptorio recin se detiene en el momento que el deudor es notificado con
la resolucin que admite la demanda, medida cautelar o cualquier otro acto que
resuelva la pretensin del titular del derecho. Esto es, desnaturalizando la
institucin jurdica de la prescripcin extintiva, la cual, reiteramos, extingue la
accin correspondiente al derecho debido a la falta de accin del interesado
durante el plazo legal.
8.
INEFICACIA DE LA INTERRUPCIN
Expediente :
Casacin 2664-99 Junn
Demandante :
Doa Hidalgo Camarena
Demandado :
Director del Hospital de Apoyo III del Instituto
Peruano de Seguridad Social
Fecha
17/02/2000
El artculo cien del Cdigo Penal establece que la accin civil derivada
del hecho punible no se extingue mientras subsista la accin penal. Al respecto,
mediante la Sentencia de Casacin nmero mil ciento treintinueve-noventiochoLima, de fecha veintisis de febrero de mil novecientos noventinueve, publicada
en El Peruano, el veinticinco de marzo de mil novecientos noventinueve, pgina
dos mil ochocientos cincuentiocho, ya ha establecido que tal norma contiene un

supuesto de interrupcin de la prescripcin extintiva.
9.
PRESCRIPCIN INICIADA ANTES DE LA VIGENCIA DEL CDIGO
CIVIL DE 1984
Expediente :
627-96 Ica
Demandante :
Serapio Carlos Balbuena Morn y otra
Demandado :
Tiburcio Huamanahui y otros
Fecha
10/06/97
El artculo dos mil ciento veintids del Cdigo Civil vigente (...) seala
que si desde que entra en vigencia el Cdigo Civil de mil novecientos
ochenticuatro transcurre el tiempo requerido en l para la prescripcin, sta
surte su efecto, aunque por dichas leyes Cdigo Civil de mil novecientos
treintisis- se necesitare un lapso mayor; Que, el inciso primero del artculo
dos mil uno del actual Cdigo Civil seala un plazo de prescripcin de diez
aos para la accin de nulidad de un acto jurdico, por ende, al momento de
interponerse la demanda el doce de mayo de mil novecientos noventitrs y
ampliada el once de junio de mil novecientos noventitrs, no haba transcurrido
dicho plazo prescriptorio para solicitar la nulidad de los contratos antes
sealados.
Comentario
El Cdigo Civil entr en vigencia el 14 de noviembre de 1984. El art.
2122 perteneciente a las disposiciones transitorias del Ttulo Final est
destinado a cubrir eventuales diferencias entre los plazos otorgados en normas
anteriores, especialmente en las del Cdigo Civil de 1936 y en las actuales.
Sobre el particular es pertinente citar a Rubio Correa, quien expone que la
norma contempla dos hiptesis, a saber: i) Si los plazos que la legislacin
anterior daba para la prescripcin extintiva de una determinada accin eran
menores que los actuales, regirn aquellos para las situaciones de prescripcin
que se iniciaron antes del 14/11/84; y, ii) Si los plazos que la legislacin anterior
daba para la prescripcin extintiva de una determinada accin eran mayores,
entonces los nuevos plazos ms breves podrn aplicarse a dicha situacin,
pero su trmino inicial deber contarse a partir del 14/11/84. La aplicacin del
acotado 2122 es potestativa en este ltimo caso, porque puede suceder que
aun cuando el plazo anterior fuera mayor, la expiracin de este ltimo puede
producirse antes de la culminacin del plazo nuevo (ms corto), que se inicia
en la fecha de entrada en vigencia del Cdigo Civil (Ob. cit. Pgs. 70-71).
10.
APLICACIN DE LA TEORA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS

Expediente :
Demandante :
Jorge Reyna Ulloa
Demandado :
Catalina Daz Cuya de Reyna
Fecha
12/02/98
En referencia a la aplicacin indebida del Artculo dos mil ciento veinte

del Cdigo Sustantivo, se argumenta que debi aplicarse el artculo mil
noventisis del Cdigo Civil derogado, segn el cual la accin de simulacin es
imprescriptible. Tercero.- Que, al respecto, el inciso primero del artculo dos mil
uno del Cdigo Civil establece expresamente que la accin de nulidad del acto
jurdico prescribe a los diez aos. Cuarto.- Que, habindose incoado accin de
nulidad de acto jurdico por simulacin absoluta no es aplicable la teora de los
derechos adquiridos que contiene el artculo dos mil ciento veinte del Cdigo
Civil, sino la teora de los hechos cumplidos que prev el artculo dos mil ciento
veintiuno del acotado Cuerpo Legal, precepto que ha sido aplicado en la de
vista.
Comentario
El art. 2120 del Cdigo Civil postula la teora de los derechos adquiridos,
segn la cual se rigen por la legislacin anterior los derecho nacidos bajo su
imperio, siempre que el nuevo ordenamiento jurdico no los reconozca.
Contrario sensu, si la institucin o derechos estn recogidos en el nuevo
ordenamiento jurdico, ser de aplicacin la teora de los hechos cumplidos,
siendo aplicable a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes (arts. III Ttulo Preliminar y 2121 del Cdigo Civil).
Del extracto materia de comento se tiene que, durante la vigencia del
Cdigo Sustantivo de 1936, se celebr un acto jurdico simulado. De acuerdo
con la acotada norma, la accin para solicitar la nulidad del acto simulado era
imprescriptible; sin embargo, el vigente Cdigo de 1984 s limita el derecho a
demandar la nulidad del acto a un plazo de 10 aos. Entendiendo que los
efectos del acto simulado an perduran entre las partes intervinientes y/o los
terceros que pudieron resultar perjudicados, es de aplicacin la teora de los
hechos cumplidos, inicindose el decurso prescriptorio desde el 14/11/84, fecha
de entrada en vigencia del Cdigo Civil de 1984.
11.
CONSECUENCIAS DE LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE
NULIDAD Y ANULABILIDAD
Expediente :
490-94 Arequipa
Demandante :
lvaro Acua Pearanda
Demandado :
Luis Acua Pearanda
Fecha
27/01/95
Si bien el artculo mil noventisis del Cdigo Civil de mil novecientos

treintisis estableca que la accin de simulacin era imprescindible (sic) entre
las partes, el Cdigo Civil actual modific tal concepto al establecer en los
incisos primero y cuarto del artculo dos mil uno los plazos de prescripcin de
diez aos, para solicitar la nulidad del acto jurdico y de dos aos para la
anulabilidad (...); que estableciendo el artculo dos mil ciento veintids que el
Cdigo vigente en lo que se refiere a los plazos de prescripcin surte sus
efectos si ha transcurrido tal trmino, a partir de su vigencia, resulta evidente
que tratndose de la anulabilidad del acto jurdico por simulacin relativa, cuyo
plazo de prescripcin es de dos aos, ha transcurrido con exceso dicho trmino
a partir de la vigencia del nuevo Cdigo.
Expediente :
Casacin 345-97 Huaraz
Demandante :
Rafael Copara Snchez y otra
Demandado :
Teresa Mendoza Pretel viuda de Aponte
Fecha
23/04/98
Si un contrato padece de un vicio igual al de otro contrato de similar

naturaleza por cuya razn ste fue declarado judicialmente nulo, aqul tambin
resulta nulo; pero para que sea considerado como tal, esto es, tenga efectos
erga homnes, debe recaer tambin declaracin judicial expresa de nulidad, ya
que si transcurridos diez aos dicha pretensin an no es incoada, un contrato
nulo deviene en convalidado por prescripcin; tal como se infiere del artculo
dos mil uno, inciso primero del Cdigo Civil, concordado con el artculo dos mil
ciento veintids del mismo Cdigo para los hechos ocurridos a la vigencia del
Cdigo Civil derogado.
Comentario
La prescripcin extintiva origina la extincin de una accin por el
transcurso del tiempo, ante la falta de inters del titular para defender su
derecho. Refirindose a la prescripcin, Vidal Ramrez asegura que conviene al
inters social liquidar situaciones pendientes y favorecer su consolidacin,
sustentndose, por tanto, en el principio de seguridad jurdica (Ob. cit. pg.
108). En esa orientacin, el amparo de la excepcin de prescripcin opuesta
contra la accin de nulidad o anulabilidad desencadena que el acto nulo
(inexistente) o anulable (inexistente desde la fecha en que es declarado nulo)
desencadene los efectos jurdicos que le corresponderan de haber sido
celebrados vlidamente. Torres Vsquez seala: Tanto el acto jurdico nulo
como el inexistente pueden llegar a tener existencia como actos jurdicos
vlidos y eficaces. Por ejemplo, un contrato celebrado entre dos menores de 16
aos (...) es un hecho que existe ah en la realidad, pero jurdicamente es
inexistente por no tener la calificacin de acto jurdico, pero puede llegar a
tenerlo por efecto de la prescripcin de la accin de nulidad (...). Lo que
equivale a decir que la nada jurdica puede producir efectos jurdicos, lo que
no es extrao en Derecho (TORRES VASQUEZ, Anbal. Acto Jurdico.

Editorial San Marcos. Edicin 1998. Pgs. 585-586).
12.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PERSONAL

Expediente :
122-98 Lima
Demandante :
Epifanio Pucar Medina
Demandado :
Annima
Fecha
Empresa Minera del Centro del Per Sociedad

13/03/98
Si bien es cierto que el inciso primero del artculo 2001 del Cdigo Civil
fija en diez aos la prescripcin de la accin personal, tambin lo es que esa
referencia debe de entenderse en sentido genrico, es decir, cuando el mismo
Cdigo u otra norma legal no fije un plazo prescriptorio especfico para
determinada accin.
II.
CADUCIDAD
Conceptos previos.- El no ejercicio del derecho dentro de los plazos de

caducidad lo extingue, as como la consiguiente pretensin derivada del mismo.
El transcurso del tiempo y la inaccin del titular son, pues, las condiciones para
que se produzca la caducidad del derecho.
La prescripcin extintiva y la caducidad son asimilables en cuanto al transcurso
del tiempo. No obstante, los efectos que el mismo produce en cada una de
aquellas son distintos. Len Barandiarn, comentando el Cdigo Civil de 1936
(que no legisl la caducidad), seal acertadamente que el cumplimiento de los
plazos de caducidad importan que el derecho no exista ms, en cambio, los
plazos de prescripcin importan slo una oposicin a la pretensin del actor,
pero no un desconocimiento en s a su derecho mismo (LEN BARANDIARN,
Jos. Tratado de Derecho Civil Peruano. Tomo VIII. Gaceta Jurdica Editores.
Pg. 132).
1.
FUNDAMENTO Y CONSECUENCIAS DE LA CADUCIDAD

Expediente :
Casacin 2566-99 Callao
Demandante :
Pedro Pablo Cordero Bravo
Demandado :
El Pacfico Agencia de Aduanas Sociedad Annima y
Fecha
11/01/2000
otros
:
En el instituto de la caducidad, a diferencia de la prescripcin, se aprecia

el imperativo de la ley por asegurar una situacin jurdica, lo que se explica por
su ntima vinculacin con el inters colectivo y la seguridad jurdica, por ello el
juez est facultado para aplicarla de oficio en una verdadera funcin de polica
jurdica, superando el inters individual ya que no cabe renuncia ni pacto en
contrario. Por esa misma razn, la caducidad se produce transcurrido el ltimo
da del plazo, aunque ste sea inhbil.
Expediente :
1690-98- Lima
Demandante :
Santiago Sierra Castillo
Demandado :
Volvo del Per
Fecha
08/07/98
Es precisamente caracterstica del instituto de la caducidad que la

diferencia de la prescripcin que los plazos los fija la ley sin admitir pacto
contrario y que no admite interrupcin ni suspensin, salvo un caso concreto
que no es del caso analizar, de manera que el simple transcurso del tiempo
desde que se produce el evento que la ley considera como inicio del plazo de
caducidad hasta que se interpone la demanda trae como consecuencia
inevitable la extincin del derecho y la accin.
2.
MOMENTO DE DETERMINAR LA CADUCIDAD DEL DERECHO

Expediente :
3163-96 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Fecha
03/04/97
La caducidad de la accin o la caducidad del derecho no siempre puede

ser determinada prima facie en el acto de calificacin de la demanda, mxime
cuando se trata de una causal de divorcio como la demandada, que puede
darse en ejecucin continua, lo que determina que la calificacin por sobre una
caducidad del derecho puede hacerse sin base cierta, sin posibilidad de que el
demandante alegue lo conveniente a su derecho y sobre bases probatorias que
no han sido sometidas al necesario contradictorio afectndose indebidamente
el acceso del justiciable a la adecuada tutela jurisdiccional eficaz (...). Por estas
consideraciones, la resolucin apelada deviene en nula, por ser prematura y sin
sustento probatorio la conclusin de la caducidad del derecho, lo que solo
podr determinarse en esta causa con la adecuada compulsa del elemento
probatorio
Comentario
La caducidad es un medio de extincin de derechos subjetivos

emergidos de una relacin jurdica, con el carcter de caducibles y, que por lo
mismo, si no se ejercitan dentro del plazo previsto se extinguen. La ausencia
de inters del titular para exigir el cumplimiento de su derecho y el inters del
Estado de consolidar las situaciones y relaciones jurdicas inciertas se
conjugan para sancionar la extincin del derecho y la pretensin con la que
puede hacerse valer ante los tribunales.
Aun cuando la caducidad opera de manera automtica y se retrotrae al
momento del nacimiento del derecho extinto, la declaracin de sus efectos en
sede judicial puede hacerse por va de excepcin (art. 446 inc. 11 CPC)
planteada por el sujeto pasivo de la relacin jurdica material del que ha surgido
el derecho caduco, y tambin de oficio, si el juez de la causa verifica la
extincin del derecho.
3.
CADUCIDAD DE LA ACCIN DE DIVORCIO POR VIOLENCIA FSICA Y
PSICOLGICA
Expediente :
77-98 Lima
Demandante :
Esther Meza Tamara
Demandado :
Julio Alarcn Sulca
Fecha
20/03/98
Del anlisis de las pruebas presentadas para la sustentacin de dicha

causal se desprende que el ltimo acto de violencia denunciado por la actora
tiene como fecha el cuatro de enero de mil novecientos noventisis; y por tanto,
han transcurrido siete meses a la fecha de interposicin de la demanda;
Tercero.- Que, la causal de Violencia Fsica y Psicolgica caduca a los seis
meses de producida la causa, tal como lo establece el segundo pargrafo del
artculo 339; Cuarto.- Que, la A-quo sustenta su sentencia en la Ejecutoria
Suprema del veintids de octubre de mil novecientos ochenta expediente mil
quinientos treinta guin ochenta, La Libertad; la misma que seala que
"tratndose de agresiones en las que se ha seguido un proceso judicial, el
plazo de prescripcin se computa recin a partir de que la resolucin que
ponga fin al proceso quede consentida o ejecutoria".
Comentario
En lneas anteriores se seal que los plazos de caducidad estn
referidos a hechos especficos, concretos, a partir de los cuales se computa la
caducidad, a diferencia de los plazos prescriptorios que comienzan a correr
desde que la accin puede ejercitarse. Desde aqu se advierte que la
caducidad est fuertemente impregnada del componente de inters pblico,
que postulando la consolidacin de las relaciones y situaciones jurdicas
determina que sea inmune a causas de suspensin o interrupcin, con
excepcin de la consignada en el inc. 8 del art. 1994, referida a la imposibilidad

de acudir a tribunales peruanos y en la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, que
dispone la tambin suspensin de los plazos de caducidad desde la fecha de
presentacin de la solicitud de conciliacin extrajudicial (art. 19).
Vidal Ramrez anota que las caractersticas de los plazos de caducidad
son la perentoriedad y la fatalidad. La perentoriedad significa que los plazos
son nicos y concluyentes, y la fatalidad, que son inevitables e improrrogables
(con las excepciones recogidas por nuestra legislacin), al punto de que el
vencimiento del plazo se cumple aun cuando el da sea inhbil.
4.
CADUCIDAD DE LA ACCIN DE DIVORCIO POR ADULTERIO

Expediente :
2283-90 Lima
Demandante :
Haydee Novoa Valdivia de Valdivia
Demandado :
Alfonso Valdivia San Miguel
Fecha
02/06/92
El apoderado del demandado refiere expresamente que ste, ante

supuesta conducta de su cnyuge, no esclarecida en forma alguna, opt
tambin por formar un hogar de hecho con doa Honorata Lourdes Quispe
Valencia, procreando a la menor Helly Alida Valdivia Quispe (...); que, de lo
anotado se infiere, sin prueba en contrario, que las relaciones adulterinas que
se atribuyen al demandado continan y en tal caso no ha podido operar la
caducidad.
Expediente :
1085-97 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
Flavio Marios Izquierdo
Fecha
10/07/97
El plazo lato de caducidad de la accin de divorcio basada en la causal

de adulterio se cumple a los cinco aos de producida la causa; y el plazo
restringido de dicha caducidad a los seis meses de conocida la misma causa.
5.
CADUCIDAD DE LA ACCIN DE NULIDAD DE MATRIMONIO DEL
BGAMO
Expediente :
832-97 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
Gladys Amelia Gonzlez Marticorena
Fecha
27/05/9 7
Tanto el vnculo familiar como la estrecha vecindad entre la demandada

y el demandante, as como el nexo de la primera con su ex cnyuge,
evidencian que el actor tena pleno conocimiento del estado civil de la
demandada, con quien primigeniamente convivi varios aos y posteriormente
contrajo matrimonio civil, el veintinueve de noviembre de mil novecientos
ochenta; Stimo.- A que, en tal virtud, no aparece de autos que el accionante
hubiese actuado de buena fe, as como tampoco que haya accionado dentro
del plazo de caducidad de un ao, desde el da en que tuvo conocimiento del
matrimonio anterior; Octavo.- A que, respecto a la excepcin de prescripcin,
deducida por la demandada cabe incidir en que el apartado uno del artculo
2001 del Cdigo Civil establece que prescribe a los diez aos la accin de
nulidad del acto jurdico; de modo que en el presente caso tenemos que el acto
se realiz el veintinueve de noviembre de mil novecientos ochenta, al contraer
su segundo matrimonio la demandada y la presente accin se interpuso
despus de quince aos: CONFIRMARON la resolucin apelada que declara
fundadas las excepciones tanto de caducidad de la accin como de
prescripcin extintiva, deducidas por la parte demandada.
Comentario.La pretensin del accionante est dirigida a que el juez declare la
nulidad del matrimonio celebrado con la demandada, atendiendo a que esta
ltima celebr sus nupcias estando casada. El derecho del segundo cnyuge
del bgamo a demandar la nulidad nace con la celebracin del segundo
matrimonio y, por regla general, no caduca (art. 276 CC) pero s prescribe la
accin correspondiente en el plazo de 10 aos, contados desde la fecha en que
el titular pueda ejercitarla (art. 2001 inc. 1 CC). No obstante, si el primer
cnyuge del bgamo ha muerto o si el primer matrimonio ha sido invalidado o
disuelto por divorcio, el segundo cnyuge del bgamo puede demandar la
invalidacin del segundo matrimonio siempre que hubiese actuado de buena fe
y dentro del plazo de un ao desde el da en que tuvo conocimiento del
matrimonio anterior. De lo contrario, el derecho de solicitar la nulidad caduca.
El caso materia de comento se desarrolla dentro de esta segunda
hiptesis, concluyndose que el accionante conoci del primer matrimonio de la
demandada mucho antes de contraer nupcias, no actuando de buena fe y
demandando la nulidad del segundo matrimonio fuera del plazo de caducidad.
En tal sentido, la excepcin de caducidad propuesta por la emplazada fue
declarada fundada. Si el derecho a demandar la nulidad se extingui, caduc,
no entendemos por qu motivo la Sala se pronuncia sobre la excepcin de
prescripcin propuesta por la demandada, declarndola fundada.
Consideramos que los vocales debieron declararla improcedente por cuanto
extinguido el derecho se extingui con l la accin.
6.
YUXTAPOSICIN DE LAS EXCEPCIONES DE PRESCRIPCIN Y
CADUCIDAD
Expediente :
Demandante :
Banco de Crdito del Per
Demandado :
Siu Jen Ten & Compaa Sociedad Annima y otro
Fecha
27/10/99
Si el derecho nace con un plazo de caducidad, para casos como el

presente, no resulta lgico admitir que para establecer el plazo de caducidad se
tenga que comprobar previamente si el plazo de prescripcin ha operado,
habida cuenta de que mientras los plazos de prescripcin admiten interrupcin
el de caducidad los ignora.
Expediente :
739-97 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Fecha
12/06/97
Con relacin a la excepcin de prescripcin propuesta por el demandado

no obstante que el plazo previsto en el artculo noventids es uno de
caducidad, si bien es cierto que a la fecha de interposicin de la demanda
haba transcurrido con exceso el plazo previsto para el ejercicio de esta accin,
la excepcin propuesta debe ser rechazada desde que no se trata de un plazo
de prescripcin.
Comentario
Si el derecho subjetivo del accionante caduc, con l se extingui el
correspondiente derecho a exigir judicialmente su cumplimiento. Por
consiguiente, deben rechazarse las excepciones de prescripcin extintiva
propuestas por el demandado.
Expediente :
Demandante :
Hernn Avendao Cuadros
Demandado :
Georgina Patricia Vargas
Fecha
21/11/97
Producido el evento daoso, la vctima puede optar por reclamar,

alternativamente, tanto en la va penal constituyndose en parte civil, cuanto en
la va civil la indemnizacin que le pudiera corresponder, conforme a los
artculos cincuenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales y mil
novecientos sesentinueve del Cdigo Civil. Tercero.- Que en consecuencia, el
trmino prescriptorio no se suspende o interrumpe por el hecho de que se abra
instruccin contra el agente del delito.
7.
CADUCIDAD DE LA MEDIDA CAUTELAR

Expediente :
232-98 Lima
Demandante :
Carmen Rosa Cabrera Bernui
Demandado :
Editor Ribal S.A.
Fecha
24/04/98
La resolucin apelada se apoya en que ejecutndose la medida cautelar

sobre uno de los vehculos secuestrados el trece de agosto de mil novecientos
noventisiete, y transcurriendo ms de diez das sin interponer su demanda ante
el mismo juez, ha caducado la medida cautelar fuera de proceso en
cumplimiento del artculo seiscientos treintisis del Cdigo Procesal Civil;
Segundo.- Que, la caducidad de que trata esta disposicin legal es sui gneris
y se produce de pleno derecho, lo que supone que no hay necesidad de
resolucin judicial que la declare; Tercero.- Que, empero, no hay impedimento
legal para que el juzgador la declare cuando est convencido de la caducidad
de la medida cautelar, siempre que distinga que la medida cautelar est dirigida
y ordenada contra varios bienes y que solo se ha ejecutado sobre uno de ellos,
por lo que la extincin del derecho y la accin es solo parcial.
Comentario
No solo la caducidad de las medidas cautelares opera de pleno derecho;
los dems derechos subjetivos tambin caducan al trmino del plazo previsto
en la norma material. La declaracin del juez, amparando la excepcin
correspondiente o pronuncindose de oficio, no es constitutiva ni condenatoria,
esto es, no crea una nueva situacin jurdica entre las partes ni impone al
vencido el cumplimiento de una prestacin a favor del vencedor. Simplemente
se limita a proclamar que el derecho se extingui como consecuencia del
transcurso del tiempo y la inactividad de su titular.
Expediente :
964-98 Lima
Demandante :
Banco de Crdito del Per
Demandado :
Vctor Fernando Nouchi Sanrindo y otra
Fecha
01/06/98
De acuerdo a lo previsto por el artculo seiscientos veinticinco del Cdigo

Procesal Civil primer prrafo existiendo sentencia en el proceso, la medida
cautelar caduca a los dos aos de consentida o ejecutoriada dicha resolucin;
Segundo.- Que debe entenderse de dicho texto que el plazo procesal de
caducidad contenido en esa norma opera como castigo al acreedor
negligente cuando despus de existir sentencia firme, deja transcurrir ms de
dos aos sin pedir la ejecucin forzada.
8.
CADUCIDAD DE TESTAMENTO
Expediente :
506-95 Lima
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Fecha
26/05/95
De acuerdo a la previsin que contiene el inciso primero del artculo

ochocientos cinco del Cdigo Civil, el testamento caduca, en cuanto a la
institucin de heredero, si el testador deja herederos forzosos que no tena
cuando otorg el testamento y que viven o que estn concebidos al momento
de su muerte, a condicin de que nazcan vivos; que, igualmente, el inciso
segundo del citado artculo ochocientos cinco, establece que el testamento
caduca si el heredero muere antes que el testador sin dejar representacin
sucesoria.
Comentario
Conforme lo seal Rubio Correa, adems de la caducidad de derechos
existe la caducidad de instituciones y actos (Ob. cit. pg. 19). Nuestro Cdigo
Civil ha adoptado esta modalidad de caducidad, distinguindola de la legislada
en el Ttulo II del Libro VIII, en tanto la prdida de virtualidad del acto por
hechos posteriores a su celebracin, mas no por el transcurso del tiempo.
Ejemplo de ello es la caducidad del testamento, en cuanto a la institucin de
heredero, si el testador tena herederos forzosos y no lo saba cuando otorg el
testamento, o si el heredero muere antes que el testador o es declarado
indigno o desheredado (art. 805 CC).
PLENOS JURISDICCIONALES
PLENO JURISDICCIONAL CIVIL 2000
PLENO JURISDICCIONAL CIVIL 2000

CELEBRADO EN TACNA, DEL 23 AL 26 DE AGOSTO DEL AO 2000
Tema N 1 - EJECUCIN DE SENTENCIA
Tema N 2 - MEDIDAS CAUTELARES
Tema
N 6 - PROCEDE LA ACCIN DE TERCERA DE PROPIEDAD
CONTRA GRAVAMEN PROVENIENTE DE GARANTAS REALES?
Tema N 7
Tema N 9
Tema N 10
Tema N 1 - EJECUCIN DE SENTENCIA

A)
EN LAS ACCIONES DE GARANTA CON SENTENCIA DE
CONDENA CORRESPONDE SU EJECUCIN AL JUEZ QUE CONOCI LA
DEMANDA O AL JUEZ ESPECIALIZADO RESPECTIVO EN OTRO
PROCESO?
CONSIDERANDO:
Que las acciones de garanta son de trmite sumarsimo y porque el
artculo 27 de la Ley 25398, complementaria de la Ley 23506, dispone que las
resoluciones consentidas o ejecutoriadas que recaigan en las acciones de
garanta, sean ejecutadas por el Juez, Sala o Tribunal que las conoci en
primera instancia y por la propia naturaleza reparadora de la accin y en
atencin a los principios de celeridad, economa e inmediacin procesales.
EL PLENO ACUERDA:
POR MAYORA (43 votos)
Que corresponde ejecutar la sentencia al juez que conoci en primera
instancia.
POR MINORA (6 votos)
S procede que ejecute otro juez.
NOTA: En el Plenario no hubo sustentacin de la opinin minoritaria.
B)
ANTE
PROCESOS
CONCLUIDOS
CON
SENTENCIA
CONDENATORIA EN LOS QUE EL ESTADO EST OBLIGADO A DAR
SUMAS DE DINERO PROCEDE EL EMBARGO SOBRE SUS BIENES DE
DOMINIO PRIVADO, ESTANDO A LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 648 DEL
CDIGO PROCESAL CIVIL?
CONSIDERANDO:
Que el Estado, respecto de sus bienes patrimoniales, ejerce la propiedad
como cualquier persona de derecho privado; que asimismo el Estado al
contratar con particulares se obliga a cumplir con las obligaciones contractuales
en igualdad de condiciones, no teniendo ninguna preferencia o preeminencia
por ser el Estado; lo contrario sera ir contra el principio constitucional de
igualdad ante la ley.
EL PLENO ACUERDA:
POR MAYORIA (43 votos)
Que procede el embargo de bienes de dominio privado del Estado.

POR MINORA (1 voto)
No procede el embargo de bienes de dominio privado del Estado.
NOTA: En el debate nadie sustent el voto en minora.
Tema N 2 - MEDIDAS CAUTELARES

PROCEDE EL EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN DE UN
INMUEBLE DE PROPIEDAD DEL DEMANDADO CUYO DERECHO NO SE
ENCUENTRA INSCRITO AN?
CONSIDERANDO:
Que, las inscripciones en los Registros Pblicos no son constitutivas de
derecho; que siendo el bien de propiedad del ejecutado resulta vlida la medida
de embargo en forma de inscripcin, no afectando tal medida a quien aparece
en el Registro como propietario, desde que la transferencia en nuestro sistema
civil es consensual, y si se encuentra acreditada la traslacin de dominio del
demandado, procede la inscripcin provisional, hasta que se regularice el tracto
sucesivo.
Sin embargo, la posicin minoritaria considera la improcedencia del
embargo, en observancia a los principios de la fe registral y del tracto sucesivo,
estando a los artculos 2013 y 2017 del Cdigo Civil, y por seguridad jurdica.
EL PLENO ACUERDA:
POR MAYORA (26 votos)
Que es procedente el embargo en forma de inscripcin de un inmueble
de propiedad del demandado.
POR MINORA (24 votos)
No es procedente el embargo en forma de inscripcin de un inmueble de
propiedad del demandado.
Tema N 6 - GARANTAS REALES
CONSIDERANDO:
1.
Que, conforme lo establece el artculo 533 del Cdigo Procesal
Civil, la tercera puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por
medida cautelar o para su ejecucin; este proceso lo inicia el tercerista con el
objeto de que el rgano jurisdiccional disponga que la medida respectiva se
levante.
2.
Que, la medida dictada por el juez, con el objeto de asegurar el
cumplimiento de la decisin definitiva, ser cautelar cuando sta se disponga
antes de que se produzca dicha decisin; sin embargo, conforme lo prev el
artculo 619 del Cdigo Procesal Civil, resuelto el principal en definitiva y de
modo favorable al titular de la medida cautelar, se requerir el cumplimiento de
la decisin final, bajo apercibimiento de proceder a su ejecucin judicial;
precisamente la norma glosada seala expresamente que la ejecucin judicial
se inicia afectando el bien sobre el que recae la medida cautelar a su propsito.
3.
Que, de lo expuesto, resulta vlida la interpretacin, en el sentido
de que la medida para su ejecucin a que se refiere la norma glosada en el
primer prrafo, es la propia medida cautelar pero que con el inicio de ejecucin
judicial, se convierte en una medida para su ejecucin, pues recin en este
estado del proceso principal se produce la afectacin jurdica sobre el bien
respecto del cual haba recado la medida cautelar.
4.
Que, el gravamen o la afectacin de un bien que se efecta a
mrito de una garanta real, constituida, extrajudicialmente, por el propietario
del bien, tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin; tal
gravamen o afectacin jurdica, que existe aun sin que se haya iniciado
proceso judicial alguno, es directa consecuencia del acto jurdico privado
constituido por el propietario del bien, con participacin o conocimiento del
acreedor a cuyo favor se otorga la garanta.
5.
Que, dicho gravamen o afectacin, que no constituye una medida
dictada por el juez, slo puede quedar sin efecto por accin judicial iniciada por
quien invoca la propiedad del bien, cuando se acredite que el acto jurdico de
constitucin de la hipoteca o prenda no rene los requisitos exigidos por la ley
para su validez.
6.
Que, conforme a lo expuesto, resulta evidente que la controversia
antes indicada no corresponde dilucidarse en un proceso derivado de otro,
como es el caso de la tercera de propiedad, sino en un proceso autnomo,
ms lato, donde el debate judicial incluya al acto jurdico que da origen al
gravamen.
7.
Que, siendo as, la demanda de tercera de propiedad contra una
garanta real constituye un petitorio jurdicamente imposible; sin embargo,
corresponde dejar expedito el derecho del tercerista a efectos de que lo haga
valer con arreglo a ley.
SE ACORD: POR MAYORA (36 votos)

No procede la tercera de propiedad contra gravamen que
proviene de garanta real.
EN MINORA: ( 14 votos) Se sostuvo lo siguiente:
S procede la tercera de propiedad contra gravamen proveniente

de garanta real, independientemente de que se declare fundada o infundada la
pretensin. Esta posicin seal que con tal accin el tercerista ejercita su
derecho de accin, y debe admitirse si rene los requisitos previstos en los
artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil y, conforme lo prev el artculo
535 del mismo cuerpo legal, el derecho real que el tercerista opone debe
constar en documento pblico o privado de fecha cierta.
Tema N 7 - PROCESOS DE EJECUCIN DE GARANTIAS

A)
PROCEDE LA EJECUCIN DE GARANTAS RESPECTO DE
UN BIEN DADO EN ANTICRESIS?
CONSIDERANDO:
1.
Que, por la anticresis se entrega un inmueble en garanta de una
deuda, conforme lo prev el artculo 1091 del Cdigo Civil; dicha norma otorga
al acreedor el derecho de explotar el bien y percibir sus frutos.
2.
Que, en la anticresis, al igual que la prenda, la garanta consiste
en la entrega del bien, es por ello que el artculo 1096 del Cdigo Civil
establece que son aplicables a la anticresis las reglas establecidas para la
prenda en lo que no se opongan a las establecidas en el Ttulo II, de la Seccin
Cuarta, del Libro Quinto del Cdigo Civil.
3.
Que, siendo as, resultan aplicables a la anticresis las reglas de la
prenda establecidas en el artculo 1069 del Cdigo Civil, respecto de la venta
del bien entregado en garanta.
4.
Que, el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil no limita la
ejecucin de garantas slo a la hipoteca o prenda, resultando por tal razn
aplicable tambin a la anticresis, a la que corresponde aplicar, adems, el
principio de la publicidad registral en lo referente al gravamen.
S procede la ejecucin judicial de la anticresis.
EN MINORA: (15 votos)

No procede la ejecucin judicial de la anticresis, en razn de que
esta garanta real tiene por objeto afectar los frutos del bien y no otorga al
acreedor el derecho de la venta judicial del mismo. Seala esta posicin que
por tal razn, la anticresis tiene naturaleza y objeto distinto que la prenda e
hipoteca.
B)
PROCEDE EL ABANDONO
EJECUCIN DE GARANTAS?
EN
LOS
PROCESOS
DE
CONSIDERANDO:
1.
Que, el inciso del cmputo del plazo para la declaracin de
abandono de un proceso es la fecha de presentacin de la demanda, conforme
lo establece el segundo prrafo del artculo 346 del Cdigo Procesal Civil.
2.
Que, si bien la jurisprudencia y la doctrina procesal peruana han
establecido que el proceso de ejecucin de garantas se asimila a uno de
ejecucin de una resolucin judicial firme; sin embargo, ello no implica
equiparar el ttulo que sirve para despachar la ejecucin de garantas, que tiene
un origen privado, con la sentencia que es el ttulo para iniciar la ejecucin
forzada, que tiene origen pblico.
3.
Que, siendo as, no es aplicable al proceso de ejecucin de
garantas reales la regla del abandono prevista en el inciso 1 del artculo 350
del Cdigo Procesal Civil, relativa a los procesos que se encuentran en
ejecucin de sentencia; salvo que en dicho proceso el Mandato de Ejecucin,
proveniente de garanta real haya quedado firme y adems se encuentre en la
etapa propiamente de ejecucin, toda vez que el referido mandato puede ser
objeto de contradiccin.
4.
Que, conforme a lo expuesto, si se ha expedido el mandato de
ejecucin de la garanta real constituida por el emplazado, y si por alguna
razn, ste no fue notificado vlidamente y transcurre el plazo previsto en el
primer prrafo del artculo 346 del Cdigo Procesal Civil, es evidente que en
dicho proceso ha operado el abandono.
SE ACORD: POR MAYORA (41 VOTOS)
S procede el abandono en un Proceso de Ejecucin de Garantas

reales, hasta antes que quede firme el Mandato de Ejecucin respectiva.
EN MINORIA: (9 VOTOS)
No procede el abandono en un Proceso de Ejecucin de

Garantas reales en ninguna etapa del proceso, an cuando se hubiere
contradicho el mandato de ejecucin, pues el artculo 723 del Cdigo Procesal
Civil, concordado con el artculo 721 del mismo cuerpo legal, obliga al juez para
que sin trmite previo ordene el remate del bien dado en garanta.
Tema N 9 - POSEEDOR PRECARIO

A)
ES PRECARIO QUIEN POSEE UN BIEN CON TTULO
MANIFIESTAMENTE ILEGTIMO?
CONSIDERANDO:
1.
Que, conforme lo dispone el artculo 911 del Cdigo Civil, la
posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena
ha fenecido.
2.
Que, es evidente que este tipo de posesin no puede ser
considerada como legtima, porque es contraria a derecho, por ello se puede
concluir que la posesin precaria es una variedad de posesin ilegtima.
3.
Que, la posesin de buene fe, aun cuando es ilegtima, puede ser
ejercida por quien cuenta con un ttulo oponible al que porta el demandante; en
este caso la incertidumbre provocada por el ttulo del poseedor deber ser
dilucidada en proceso distinto al desalojo.
4.
Que, sin embargo cuando el poseedor justifica o pretende
justificar su posesin con un ttulo que no puede ser opuesto al ttulo de
propiedad que porta el demandante, por ser manifiestamente ilegtimo (nulo,
entre otros), en tal virtud dicho ttulo no enerva su condicin de poseedor
precario.
SE ACORD: POR UNANIMIDAD
Que, el poseedor de un bien con un ttulo manifiestamente ilegtimo es
precario.
B)
PUEDE EL DEMANDADO INVOCAR VLIDAMENTE, VA
EXCEPCIN, LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA DE LA ACCIN?
1.
Que, la accin de desalojo es una accin que tiene por objeto la
restitucin de un predio, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 586 del
Cdigo Procesal Civil.
2.
Que, la accin de desalojo puede ser el resultado de un vnculo
obligacional (arrendador-propietario) o de derecho real (propietario-poseedor
precario), en ambos casos siempre es una accin posesoria.
3.
Que, tratndose la accin de desalojo por ocupacin precaria, una
pretensin que proviene de un derecho real de propiedad, sta prescribe a los
diez aos, conforme lo dispone el artculo 2001, inc 1 del Cdigo Civil.
4.
Que, en materia de derechos reales, la nica accin
imprescindible es la accin reivindicatoria, conforme lo prev el artculo 927 del
Cdigo Civil.
El demandado en un proceso de desalojo por ocupacin precaria puede
demandar vlidamente la excepcin de prescripcin extintiva de la accin.
SE SOSTUVO: EN MINORA (9 votos)
Que, no procede, porque el propietario puede demandar en cualquier
momento, mientras conserve los atributos del derecho de propiedad; en
consecuencia tal accin devendra en imprescriptible.
Tema N 10 - VALIDEZ DE LA NOTIFICACIN

A)
ES VLIDA LA NOTIFICACIN EFECTUADA AL DEMANDADO
EN EL DOMICILIO CARTULAR O CONTRACTUAL SI ES EVIDENTE QUE EN
DICHO LUGAR YA NO DOMICILIA?
CONSIDERANDO:
1.
Que, el artculo 401 del Cdigo Civil consagra el principio de
oponibilidad del cambio de domicilio, el mismo que dispone que el cambio de
domicilio no puede oponerse a los acreedores si no ha sido puesto en
conocimiento mediante comunicacin indubitable.
2.
Que, el artculo 97 de la Ley 16587 dispone que la letra debe ser
presentada para el pago en el lugar o en la direccin indicada en ella, aunque
el deudor hubiera cambiado de residencia.
3.
Que, en consecuencia esta regla general es la que debe aplicarse
para la notificacin efectuada en el domicilio cartular o contractual.
SE ACORD: POR MAYORA
Es vlida la notificacin efectuada al demandado en el domicilio cartular
o contractual, si es evidente que en dicho lugar ya no domicilia.
SE SOSTUVO: EN MINORA (22 votos)
Que, no es vlida la notificacin al demandado efectuada en el domicilio
cartular o contractual, si es evidente que en dicho lugar ya no domicilia, por las
siguientes razones:
I.
Que, las disposiciones contenidas en el artculo 40 del Cdigo
Civil y en el artculo 97 de la ley de Ttulos Valores vigente, son aplicables
siempre y cuando no se hubiera acreditado indubitablemente que el domicilio
consignado por el deudor fuese o fuere inexistente o incompleto.
II.
Que, en materia de contraer se fija un domicilio especial para la
ejecucin de determinados actos jurdicos; sin embargo ello nicamente implica
sometiendo a la competencia territorial.
III. Que, sostener lo contrario implicara colisionar con normas y/o
principios constitucionales, tales como el derecho de defensa del que nadie
puede ser privado y la sujecin a un debido proceso; normas que
evidentemente son la mayor jerarqua que las normas sustantivas antes
referidas; configurndose adems un evidente abuso de derecho, de
conformidad con el artculo 103 in fine de la Constitucin, concordante con el
artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS

DERECHO CIVIL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO DEL CONSUMIDOR
EL IMPUESTO MNIMO A LA RENTA VULNERA EL DERECHO DE
IGUALDAD JURDICA - Pues no trata desigualmente a los desiguales
LA NEGACIN DE OTORGAR EL CARN DE COLEGIATURA SIN
FUNDAMENTO - Limita ilegtimamente la libertad de trabajo
EL IMPUESTO MNIMO A LA RENTA VULNERA EL DERECHO DE IGUALDAD

JURDICA - Pues no trata desigualmente a los desiguales
EL IMPUESTO MNIMO A LA RENTA VULNERA EL DERECHO DE IGUALDAD
JURDICA
Pues no trata desigualmente a los desiguales El Impuesto Mnimo a la Renta
vulnera el derecho de igualdad jurdica, por cuanto en principio se pretende
realizar un trato diferenciado de manera objetiva y razonable entre sujetos de
derecho que no son sustancialmente iguales (con miras a salvaguardar los
derechos de propiedad e igualdad). Sin embargo, el establecimiento del
cuestionado impuesto no concuerda con el fin que se persigue, que es, en
ltima instancia, adems de tratar desigual a los desiguales, preservar la
intangibilidad de la propiedad.
ACCIN DE AMPARO / Exp. N 972-2000-AA/TC LIMA (Publicada el 16 de
junio del 2002)
En Lima, a los dieciocho das del mes de octubre de dos mil uno, reunido
los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente;
Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la

ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por Romero Trading S.A. antes
Selva Industria S.A., contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa
Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas ciento sesenta y cuatro, su fecha treinta y uno de julio de dos
mil, que declar infundada la Accin de Amparo de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha treinta de noviembre de mil novecientos
noventa y nueve, interpuso la presente demanda de amparo contra la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) a fin que se
declaren no aplicables a su caso los artculos 109 y siguientes de la Ley del
Impuesto a la Renta Decreto Legislativo N 774, referidos al Impuesto
Mnimo a la Renta. Asimismo, solicita se deje sin efecto la Resolucin del
Tribunal Fiscal N 771-1-99, su fecha diez de setiembre de mil novecientos
noventa y nueve, notificada el doce de noviembre del mismo ao, la misma que
confirm la Resolucin de Intendencia N 015-4-09210, su fecha treinta y uno
de diciembre de mil novecientos noventa y ocho y, en consecuencia, se deje
sin efecto el giro de la Orden de Pago N 011-1-37675, de fecha veinticinco de
marzo de mil novecientos noventa y siete, correspondiente al ejercicio de enero
de mil novecientos noventa y siete. Fundamenta su demanda alegando que la
empresa viene arrojando prdidas lo que acredita con su Declaracin
Jurada, y que la pretensin de la SUNAT para que pague el cuestionado
impuesto, materializado con la referida orden de pago y los consiguientes
embargos, viola el principio constitucional de la no confiscatoriedad, as como
los derechos a la propiedad, a la libre empresa, a la libertad de trabajo y a la
seguridad jurdica.
La SUNAT contesta solicitando que la demanda se declare infundada o
improcedente, e indica que la declaracin jurada presentada por la demandante
no resulta suficiente para acreditar la prdida econmica, pero que,
independientemente de ello, dicho documento refleja que no ha tenido prdida
financiera por el ejercicio de mil novecientos noventa y siete y que el hecho de
que una empresa haya arrojado prdida tributaria no implica que no haya
obtenido utilidad; asimismo, indica que el Impuesto Mnimo a la Renta grava la
renta potencial, que es aquella en donde se grava la posibilidad de generarla,
ya que es un hecho que los activos de una empresa estn en la posibilidad de
generar renta.
Pblico de Lima, a fojas ciento dos, con fecha treinta de diciembre de mil
novecientos noventa y nueve, declar infundada la demanda, considerando,
que en autos no obran documentos que de modo objetivo demuestran el
estado de prdida que invoca la accionante.
La recurrida confirm la apelada, estimando que no se haban

presentado pruebas, y que, considerando la naturaleza residual y sumarsima
de las acciones de garanta, carentes de estacin probatoria, la pretensin de
la actora resultaba improcedente.
FUNDAMENTOS
1. Fluye del petitorio de la demanda que la accionante no pretende
cuestionar la validez constitucional de los artculos 109 y siguientes de la Ley
del Impuesto a la Renta, referidos al Impuesto Mnimo a la Renta, sino el acto
concreto de aplicacin realizado en base a tales dispositivos legales por la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, esto es, el giro de la
cuestionada orden de pago.
2. El establecimiento del Impuesto Mnimo a la Renta, por medio del cual
se grava a la accionante con un tributo del orden del 1.5% del valor de sus
activos netos, como consecuencia de no encontrarse afecto al pago del
Impuesto a la Renta, supone una desnaturalizacin desproporcionada del
propio Impuesto a la Renta que dicho decreto establece, por cuanto no
pretende gravar el beneficio, la ganancia o la renta obtenida como
consecuencia del ejercicio de una actividad econmica, sino el capital o sus
activos netos.
3. Por otro lado, el impuesto cuyo cobro ha sido cuestionado vulnera el
derecho de igualdad jurdica, por cuanto, si en principio se pretende realizar un
trato diferenciado de manera objetiva y razonable entre sujetos de derecho que
no son sustancialmente iguales con miras a salvaguardar los derechos de
propiedad e igualdad, como es el caso de la accionante, la cual no se
encuentra en relacin de paridad con aquellas otras que s se encuentran en
capacidad de contribuir con el Impuesto a la Renta, el medio empleado
es decir, el establecimiento del cuestionado impuesto no concuerda con el fin
que se persigue, que es, en ltima instancia, adems de tratar desigual a los
desiguales, preservar la intangibilidad de la propiedad.
4. Consecuentemente, como ya este Tribunal ha tenido oportunidad de
advertir en sentencias recadas en las causas Ns. 680-96-AA, 1023-96-AA y
616-96-AA, entre otras, ha quedado claramente establecido que stas
constituyen jurisprudencia de observancia obligatoria para jueces y tribunales,
de conformidad con la Primera Disposicin General de la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional.
Orgnica.
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar
infundada la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA. Dispone la no
aplicacin a este caso de los artculos 109 y siguientes del Decreto Legislativo
N 774, as como la nulidad de la Orden de Pago N 011-1-37675 y de la

Resolucin de Ejecucin Coactiva N 011-06-15247, ambas correspondientes
al ejercicio mil novecientos noventa y siete. Asimismo, dispone la nulidad de la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 771-1-99, de fecha diez de setiembre de mil
novecientos noventa y nueve, y de la Resolucin de Intendencia N 015-409210, de fecha treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y ocho.
Ordena que la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria se
abstenga de iniciar o continuar el procedimiento coactivo destinado a satisfacer
el importe de la referida orden de pago. Dispone la notificacin a las partes, su

El
no
otorgamiento del carn de colegiatura sin sustento legal alguno, constituye un
acto arbitrario y una forma de limitar ilegtimamente la libertad de trabajo del
recurrente.
ACCIN DE AMPARO / Exp. N 1290-1999-AA/TC LIMA (Publicada el 18 de
junio del 2002)
En Lima, a los diecisis das del mes de octubre de dos mil uno, reunido
los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente;
Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Ren Arturo Daz Tavera,
contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada
en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento
sesenta, su fecha ocho de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, que
declar improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha cinco de abril de mil novecientos noventa y
nueve, interpuso accin de amparo contra el Colegio Qumico Farmacutico del
Per, con el objeto de que se disponga que ste expida carn que lo reconozca
como miembro de dicho Colegio. Afirma que, con fecha veintitrs de setiembre
de mil novecientos noventa y ocho, el Consejo Nacional de dicha entidad

expidi la Resolucin N 026-98-D-CQFP que declara la nulidad e
insubsistencia de las resoluciones por las que se declaraba la nulidad de su
inscripcin en el Colegio Qumico Farmacutico Regional del Sur Andino.
Aduce que dicha resolucin qued consentida al no haber sido impugnada, por
lo que sostiene, debe expedrsele el mencionado carn, acto que, sin
embargo, an no se cumple, vulnerando con ello el derecho al trabajo (sic).
La demandada propone la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa por considerar que el demandante no ha agotado el
procedimiento interno, y que, adems, no ha presentado los certificados que
acrediten sus estudios en la Universidad Mayor de San Andrs de Bolivia, lo
que resulta indispensable, dado que existe documentacin probatoria de que
dichos certificados son falsos.
Pblico de Lima, con fecha siete de mayo de mil novecientos noventa y nueve,
declar improcedente la demanda, por considerar que los hechos
controvertidos requieren estacin probatoria de la cual carece la presente va.
La recurrida confirm la apelada por el mismo fundamento.
FUNDAMENTOS
1. En el presente caso, tratndose la conducta cuestionada de una
simple va de hecho y, al no existir resolucin susceptible de ser impugnada, la
va previa no se encuentra regulada, por lo que es de aplicacin la excepcin
establecida en el inciso 3) del artculo 28 de la Ley N 23506.
2. Por Resolucin N 026-98-D-CQFP, de fecha veintitrs de setiembre
de mil novecientos noventa y ocho, se declar la nulidad e insubsistencia de las
Resoluciones Ns. 02-97-CQFRSA, 01-98-CQFRSA y 02-98-CQFRSA, por las
que se anulaba la inscripcin del demandante en el Colegio Qumico
Farmacutico Regional del Sur Andino. En tal sentido, no habindose
declarado la invalidez de la citada inscripcin en sede administrativa, ella
contina vigente y, de igual modo, la condicin de miembro del citado Colegio,
con goce de la plenitud de derechos inherentes a su calidad de afiliado.
3. La denegatoria de la expedicin de carn vulnera el principio de
presuncin de inocencia enunciado en el literal d, inciso 24) del artculo 2 de
la Constitucin. En efecto, en tanto no se establezca en un proceso judicial la
responsabilidad penal del demandante por los ilcitos imputados y, en especial,
en tanto no se declare la invalidez del ttulo profesional por resolucin judicial
con autoridad de cosa juzgada, no podran restringirse los efectos que, en
cuanto acto vlido, despliega, y tampoco, por lo tanto, las consecuencias
jurdicas que de ello obtenga su titular. Por el contrario, conforme consta en
copias obrantes en el cuaderno del Tribunal se constata que, en sede judicial,
se dispuso el archivamiento de las causas por los delitos de ejercicio ilegal de
la profesin, falsificacin de documentos y uso de documento falso, cargos que
la entidad demandada invoc como razn de la denegatoria de la expedicin

del carn de colegiatura.
4. La libertad de trabajo consiste en la facultad libre de ejercer cualquier
tipo de actividad productiva, sin impedimentos inconstitucionales, ilegales o
irrazonables, por parte del Estado o de particulares. En cuanto expresin tpica
de un derecho de libertad se proyecta como prohibicin de cualquier tipo de
injerencia que limite o impida esa facultad irrestricta. En tal sentido, el no
otorgamiento del carn de colegiatura sin sustento legal alguno, constituye un
acto arbitrario y una forma de limitar ilegtimamente la libertad de trabajo del
recurrente, por lo que se vulnera tambin el derecho constitucional a la libertad
de trabajo, enunciado en inciso 15) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del
Estado.
Orgnica.
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar
improcedente la accin de amparo; reformndola, declara FUNDADA la
demanda; en consecuencia, ordena que el Colegio Qumico Farmacutico del
Per expida carn de afiliado a don Ren Arturo Daz Tavera, e, integrndola,
declara infundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa.
Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano y la devolucin de los actuados.
DERECHO CIVIL
EL OBJETO DE LA REIVINDICACIN - Puede ser un bien ideal?
EL DERECHO DE LA PERSONA QUE SE ADJUDICA PARCIALMENTE UN
BIEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES - Virtualidad
DUDA SOBRE LA INTERPRETACIN DE LA FIANZA REDACTADA POR EL
ACREEDOR - Interpretacin en favor del fiador

No
puede revindicarse algo que no es material, por ello mientras subsista la
indivisin, el derecho de cada copropietario tiene repercusiones sobre la
totalidad del bien, como una unidad ; por ello, el legislador ha querido definir
esta situacin estableciendo la facultad de cualquier copropietario de revindicar
el bien comn
CASACIN / Cas. N 3434-2001 CUSCO (Publicada el 1 de julio del 2002)
Lima, diez de abril del dos mil dos.
DE LA REPBLICA, vista la causa tres mil cuatrocientos treinticuatro-dos mil
uno, con los acompaados, en audiencia pblica el da de la fecha; producida
la votacin con arreglo a Ley emiten la siguiente sentencia; MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada,
Avelina Auccapia Suyllu, contra la sentencia de vista de fojas doscientos
treintiuno, su fecha dos de agosto del dos mil uno, que confirmando la apelada
de fojas ciento noventa, fechada el treinta de marzo del dos mil uno, declara
Fundada la demanda e Infundada la reconvencin, FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La Corte mediante resolucin de fecha veintiuno de noviembre del
dos mil uno ha estimado procedente el recurso slo por la causal relativa a la
aplicacin indebida del artculo novecientos setentitrs del Cdigo Civil;
aduciendo la recurrente: que el citado dispositivo aplicado por la instancia de
mrito resulta ser indebida por cuanto se refiere en concordancia con el artculo
novecientos setentids del Cdigo Sustantivo a la administracin de los bienes
comunes, regulando los casos en que no exista administracin convencional ni
judicial entre los copropietarios; que la norma aplicable debi ser la contenida
en el artculo novecientos setentinueve del Cdigo material; norma que s
faculta a cualquier copropietario para reivindicar el bien; CONSIDERANDO:
Primero.- Que del anlisis de la sentencia de vista fluye que se ha declarado
fundada la demanda de reivindicacin del predio denominado Ccolccarara o
Capilsanja interpuesta por Julia Lpez Carbajal en virtud a haber acreditado
ser legtima copropietaria del inmueble, el cual no se encuentra ubicado dentro
de territorio de ninguna Comunidad Campesina; y cuya posesin la ejerce la

demandada, Avelina Auccapia Suyllo sin ttulo alguno; concluyendo el
Superior Colegiado que si bien la demandante no es la nica propietaria del
inmueble, tiene legitimidad para peticionar reivindicacin de modo individual en
aplicacin del artculo novecientos setentitrs del Cdigo Civil; Segundo.- Que
el artculo novecientos setentitrs del Cdigo sustantivo prescribe que
cualquiera de los copropietarios puede asumir la administracin y emprender
los trabajos para la explotacin normal del bien, si no est establecida la
administracin convencional o judicial y mientras no sea solicitada alguna de
ellas; supuesto de hecho que no se configura en el presente caso, dado que la
demandante no ha invocado haber sido o ser la administradora del referido
inmueble, menos ha peticionado que se le nombre como tal. La litis no versa
sobre un rgimen de administracin especial de un bien comn sino de la
pretensin de ejercer los dems atributos del derecho de propiedad, tales como
el uso y disfrute, respecto de un inmueble que se encuentra en posesin
indebida de un tercero quien se resiste a entregarlo; Tercero.- Que siendo ello
as, la aplicacin del artculo novecientos setentitrs del Cdigo Civil resulta
indebida, no es pertinente para la dilucidacin de los puntos controvertidos; de
tal modo que se configura el error jurdico denunciado; sin embargo, el artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil establece que la Sala no
casar la sentencia por el solo hecho de estar errneamente motivada, si su
parte resolutiva se ajusta a derecho; empero, debe hacer la correspondiente
rectificacin; situacin que se presenta en el presente caso dado que la calidad
de copropietaria del inmueble que ostenta la actora no es bice para que
individualmente formule pretensin reivindicatoria del bien comn, toda vez que
tal derecho se encuentra contemplado en el artculo novecientos setentinueve
del Cdigo material que establece expresamente que cualquier copropietario
puede reivindicar el bien comn; Cuarto.- Que uno de los atributos del derecho
de propiedad es la reivindicacin, derecho que en el caso de la copropiedad
tambin le es inherente, lgicamente, a los copropietarios; y podra decirse que
ste se aplica respecto de la cuota ideal que le corresponde al condmino; lo
que llevara a concluir que solo se puede reivindicar dicha cuota ideal; sin
embargo, en virtud a que no puede reivindicarse algo que no es material sino
ideal, mientras subsista la indivisin, el derecho de cada copropietario tiene
repercusiones sobre la totalidad del bien, como una unidad; por ello, el
legislador ha querido definir esta situacin estableciendo la facultad de
cualquier copropietario de reivindicar el bien comn; de tal modo que la
presente demanda se encuentra arreglada a Ley; y as se ha pronunciado la
sentencia de vista en su parte resolutiva; Quinto.- Que por lo expuesto, si bien
se configura el error jurdico denunciado, no hay lugar a casar la sentencia
recurrida en aplicacin del artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal
Civil, habindose ya efectuado la rectificacin que exige el referido dispositivo;
estando a las consideraciones que preceden declararon INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos treintiocho; en consecuencia
NO CASAR la sentencia de vista de fojas doscientos treintiuno su fecha dos de
agosto del dos mil uno; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y
costos del recurso as como a la multa de dos Unidades de Referencia
Procesal; DISPUSIERON que la presente resolucin sea publicada en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos Jos Asuncin Cusihuallpa Huamn con
Avelina Auccapia Suyllo sobre Reivindicacin y otro; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; INFANTES V.; SANTOS P.;

QUINTANILLA Q.

BIEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES - Virtualidad
BIEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES - Virtualidad El
derecho
de
copropiedad que aduce el demandante ha sido producto de una indebida
adjudicacin, pues se procedi a ejecutar parcialmente un bien de la sociedad
de gananciales. Sin embargo, tal error no hace perder al inmueble su calidad
de bien de la sociedad de gananciales, dado que pese a la referida
adjudicacin, el derecho del adjudicatario sigue siendo virtual ya que la
mencionada sociedad de gananciales sigue teniendo existencia jurdica; de tal
modo que solo podr concretarse el derecho del recurrente cuando ella haya
fenecido.
CASACIN / Cas. N 3538-2001 CALLAO (Publicada el 1 de julio del 2002)
Lima, doce de abril del dos mil dos.
DE LA REPBLICA; vista la causa tres mil quinientos treintiocho-dos mil uno;
en Audiencia Pblica el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a
Ley emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del
recurso de casacin interpuesto por el demandante, Ivn Alberto Garca
Benvenuto, contra la resolucin de vista de fojas doscientos once, su fecha
veintisiete de agosto del dos mil uno, que revocando la apelada de fojas ciento
sesenticinco, fechada el nueve de abril del dos mil uno, declara Improcedente
la demanda; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte mediante resolucin
de fecha treinta de noviembre del dos mil uno ha estimado procedente el
recurso por la causal relativa a la aplicacin indebida de normas de derecho
material; aduciendo la recurrente: que la Sala de mrito ha aplicado
indebidamente el artculo trescientos veintitrs del Cdigo Civil, por cuanto las
partes litigantes para dividir y partir sus cuotas en condominio no tienen que
liquidar ninguna sociedad conyugal; y que al presente caso debieron aplicarse
los artculos novecientos sesentinueve, novecientos ochentitrs, novecientos
ochenticuatro, novecientos ochenticinco y novecientos noventids inciso
primero, del Cdigo sustantivo; CONSIDERANDO: Primero.- Que este
Supremo Tribunal en reiterada y uniforme jurisprudencia ha establecido que de
acuerdo a la Ley y a la doctrina la naturaleza jurdica de la sociedad de
gananciales es la de un patrimonio autnomo e indivisible que goza de garanta
institucional, integrado por un universo de bienes en el que no existen cuotas
ideales, las cuales son propias al instituto jurdico de copropiedad o
condominio; Segundo.- Que, en efecto, los bienes gananciales o sociales son
aquellos que adquieren los cnyuges a ttulo comn, lucrativo u oneroso,
durante la vigencia del matrimonio, de conformidad con los artculos trescientos
diez y trescientos once del Cdigo material y tiene fin cuando el rgimen de
sociedad de gananciales fenece, de acuerdo a los artculos trescientos
diecinueve y trescientos veintitrs del mismo Cdigo; distinguindose de la
copropiedad, en tanto sta se define como el dominio de un bien tenido en
comn por varios sujetos, quienes son titulares de cuotas ideales en igual
proporcin respecto del bien; Tercero.- Que, en tal virtud, constituyendo los
bienes sociales un patrimonio autnomo e indiviso, como ya se indic, ello
comporta la imposibilidad de ejecutar un bien de la sociedad de gananciales
con el que uno de los cnyuges garantiz una obligacin determinada o con el
que un acreedor pretende hacerse cobro, antes de que tal sociedad de bienes
tenga fin, sin perjuicio de lo establecido en el artculo trescientos treinta del
Cdigo material; dado que el derecho de propiedad que tienen los cnyuges
frente a los bienes que forman parte de la sociedad de gananciales no es
actual sino virtual, concretndose o materializndose nicamente, una vez
fenecida sta y previa liquidacin, de conformidad con el artculo trescientos
veintitrs del Cdigo Civil; Cuarto.- Que, en el presente caso, el derecho de
copropiedad que alega el recurrente, Ivn Alberto Garca Benvenuto, sobre el
inmueble sub-judice y en virtud del cual pretende la divisin y particin del
mismo, proviene de la adjudicacin hecha a su favor del cincuenta por ciento
de los derechos y acciones que corresponda a Guillermo Jaime Brigneti
Badiola sobre el referido predio en su calidad de miembro de la sociedad
conyugal, propietaria del mismo, conformada con Rosa Esperanza Kuon de
Brigneti; adjudicacin producto del remate de fecha nueve de mayo de mil
novecientos noventisiete, llevado a cabo en el proceso penal seguido contra el
citado cnyuge, Guillermo Jaime Brigneti Badiola por los delitos contra la Fe
Pblica y Estafa en agravio del Estado y de Eduardo Garca Benvenuto;
Quinto.- Que, como se puede advertir, el aparente derecho de copropiedad que
aduce el demandante ha sido producto de una indebida adjudicacin, pues se
procedi a ejecutar parcialmente un bien de la sociedad de gananciales cuando
sta an no ha fenecido y mucho menos se ha practicado la liquidacin
correspondiente; sin embargo, tal error no hace perder al inmueble su calidad
de bien de la sociedad de gananciales, dado que pese a la referida
adjudicacin producto del equivocado tratamiento del derecho del cnyuge
sobre el bien como derecho actual, el derecho del adjudicatario sigue siendo
virtual dado que la mencionada sociedad de gananciales sigue teniendo
existencia jurdica; de tal modo que solo podr concretarse el derecho del
recurrente cuando ella haya fenecido; tal como el Superior Colegiado tambin
ha discernido; Sexto.- Que, en tal sentido, la aplicacin por parte del Superior
Colegiado del artculo trescientos veintitrs del Cdigo Civil resulta pertinente;
por tanto, no se ha configurado el error jurdico denunciado y la inaplicacin de
las normas que invoca el recurrente se encuentra arreglado a Ley; estando a
las consideraciones que preceden declararon INFUNDADO el recurso de
casacin interpuesto a fojas doscientos treinticinco; en consecuencia NO
CASAR la sentencia de vista de fojas doscientos once su fecha veintisiete de
agosto del dos mil uno; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y
costos del recurso as como a la multa de Una Unidad de Referencia Procesal;
DISPUSIERON que la presente resolucin sea publicada en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por Ivn Alberto Garca Benvenuto con Rosa
Esperanza Kuon de Brigneti; sobre Divisin y Particin; y los devolvieron.

QUINTANILLA Q.

El contrato de fianza se
sustenta en el principio de literalidad, es decir, lo que se reconoce como el
derecho incorporado al ttulo; todo lo que el ttulo vale y representa est
indicado en l, nadie puede reclamar mayores derechos que aquellos indicados
en su tenor literal. Pero si los formularios son redactados por una de las partes
se interpretan en caso de duda, a favor de la otra, en el caso submateria a
favor del "fiador".
CASACIN / Cas. N 2944-01 LIMA (Publicada el 1 de julio del 2002)
Lima, trece de febrero del dos mil dos.
DE LA REPBLICA; vista la causa nmero dos mil novecientos cuarenticuatro
dos mil uno, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
del recurso de casacin interpuesto por el abogado patrocinante del Banco
Standard Chartered de fojas doscientos setentisis contra la sentencia de vista
de fojas doscientos sesenticuatro, su fecha veintiuno de junio del dos mil uno,
expedida por la Sala Civil de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la
Corte Superior de Lima; que CONFIRMAN la sentencia en cuanto declara
Fundada la demanda y ordena el pago de treintiocho mil ciento treintiocho
dlares americanos con veinte centavos, REVOCA en cuanto se declaraba
infundada en el extremo del pago de veinte mil novecientos ocho nuevos soles
con setentisiete centavos y diez mil novecientos veintisis dlares con
setenticuatro centavos; la que reformndola la declara FUNDADA, CONFIRMA
en cuanto declara Infundada la demanda respecto de los codemandados, con
costas y costos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que concedido el recurso
de casacin; de fojas doscientos noventiuno por resolucin suprema del quince
de octubre del dos mil uno, se declar Procedente por la causal prevista en el
inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,
inaplicacin del artculo ciento sesentiocho, ciento sesentinueve, ciento setenta
y mil trescientos sesentiuno del Cdigo Civil. Sosteniendo que los documentos
que contiene la fianza debieron ser interpretados adecuadamente en base a
una interpretacin objetiva, sistemtica, finalista y de acuerdo a los principios
de obligatoriedad del contrato, que las clusulas de las fianzas respaldan no
slo los crditos documentarios de importacin sino las otras obligaciones que
de manera directa o indirecta asuma el fiado; CONSIDERANDO: Primero.Que, por recurso de fojas ciento dos el Banco Standard Chartered (antes
Banco Exterior de los Andes y Espaa) interpone demanda contra New Graf
Sociedad Annima y contra los fiadores solidarios Seor Javier Silva Ruete y
esposa Laura Castan Arias, para el pago de treintiocho mil ciento treintiocho
dlares con veinte centavos por concepto de veintin letras en descuento;
veinte mil novecientos ocho y diez mil novecientos veintisis punto
setenticuatro dlares por concepto de treintisis facturas, obligaciones que
estn garantizadas con la fianza solidaria de fojas veintids y veintitrs;
Segundo.- Que, New Graf ha sido declarado rebelde mediante auto de fojas
ciento sesenticinco; y los codemandados por recurso de fojas ciento
cuarentisis la absuelven, solicitando que se declare infundada la demanda;
por cuanto, lo que han afianzado son las obligaciones provenientes de los
crditos de importacin, mas no letras en descuento no operaciones de
factoring, por tanto dichas obligaciones no le alcanzan. Tercero.- Que, la Sala
Civil absolviendo el grado confirma la sentencia, invocando como sustento:
que, tratndose de documentos pre-impresos, donde se seala con indubitable
los conceptos contratados, no apareciendo en el resto ninguna aclaracin o
aadido que pueda hacer llegar a una conclusin distinta, resulta de aplicacin
el artculo mil ochocientos setentitrs del Cdigo Civil; ergo no alcanza
responsabilidad a los fiadores solidarios respecto de esta obligacin. Mas s,
a los deudores principales; Cuarto.- Que nuestro ordenamiento jurdico
consagra el principio de la autonoma de la voluntad, que consiste en la libertad
para contratar y libertad de contratacin, que no se da dentro de los contratos
de adhesin como es el caso de los documentos que obran a fojas veintids y
veintitrs, por cuanto las clusulas y condiciones del contrato, previamente
establecidos por el Banco, se consigna expresamente: que afianzamos en
forma solidaria e irrevocable a los seores New Graf Sociedad Annima por la
suma de que adeudan o puedan adeudar a favor de EXTEBANDES por el
concepto de (...) y seala siete opciones a marcar, afianzando los fiadores el
concepto de crditos documentarios de importacin; Quinto.- Que las
obligaciones que demanda la accionante se sustentan en letras en descuento,
y facturas derivadas de operaciones de factoring, obligaciones que pese a
existir en los contratos referidos no han sido asumidos por los fiadores al no
haber marcado el rubro correspondiente; al respecto el artculo mil ochocientos
setentitrs del Cdigo Civil ilustra sobre los lmites de la fianza, slo queda
obligado el fiador por aquello a que expresamente se hubiese comprometido;
Sexto.- Que, a mayor abundamiento el artculo mil trescientos cincuentitrs del
Cdigo Civil seala que todos los contratos de derecho privado incluso los
innominados, quedan sometidos a las reglas generales contractuales, salvo en
cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato, de
lo que se evidencia que las normas denunciadas por el impugnante artculo
ciento sesentiocho, ciento sesentinueve, ciento setenta y mil trescientos
sesentiuno del Cdigo Civil referidas a la interpretacin de los actos jurdicos y
obligatoriedad de los contratos no son aplicables al caso sub materia, porque el
libro stimo, ttulo dcimo del Cdigo Civil regula expresamente los alcances
del contrato de fianza, que se sustenta en el principio de literalidad, lo que se
reconoce como el derecho incorporado al ttulo, todo lo que el ttulo vale y
representa est indicado en l, nadie puede reclamar mayores derechos que
aquellos indicados en su tenor literal. Adems es pertinente la invocacin del
artculo mil cuatrocientos uno del Cdigo Civil que seala cuando los
formularios son redactados por una de las partes se interpretan en caso de
duda, a favor de la otra, en el caso submateria a favor del fiador. Por las
consideraciones expuestas, en aplicacin del artculo trescientos noventisiete
del Cdigo Procesal Civil. Declararon INFUNDADO el recurso de casacin

interpuesto por el abogado del Banco Standard Chartered, mediante escrito de
fojas doscientos setentisis, en consecuencia NO CASARON la resolucin de
vista de fojas doscientos sesenticuatro, su fecha veintiuno de junio del dos mil
uno; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del recurso
as como a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos por el Banco Standard Chartered contra doa Laura Castan Arias y
otro, sobre obligacin de Dar Suma de Dinero; y los devolvieron.
QUINTANILLA Q.
DERECHO COMERCIAL
EL INGRESO DE LAS LETRAS AL BANCO PARA SU CALIFICACIN Y
POSTERIOR DESCUENTO - Constituye pago a cuenta?
PARA ENTREGAR EN PRENDA UNA LETRA DE CAMBIO - Es necesario
que se endose en garanta?

POSTERIOR DESCUENTO - Constituye pago a cuenta?
POSTERIOR DESCUENTO
Constituye pago a cuenta?

El ingreso de las letras al banco para su
calificacin y posterior ingreso a descuento no constituye pago a cuenta, salvo
que se demuestre que se hizo la cobranza de las mismas
ACCIN DE AMPARO / Exp. N 4150-98
Lima, seis de abril de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Palomino
Garca; y ATENDIENDO: Primero.- A que, la apelacin de fojas ciento
cincuentids, interpuesta por Bancosur, cuestionada la recurrida en cuanto
sobre la base de su octavo considerando, dispone que se debern tener como
pago a cuenta las letras ingresadas en descuento por la ejecutada y para su
calificacin por el banco demandante; y la apelacin de fojas ciento sesentids,
interpuesta por T & P Enterprises (Per) Sociedad Annima, Paulo Taboada
Moretti y Grimanesa Escobar de Taboada, impugna la misma resolucin por
considerar que el nico deudor en el presente caso es la citada empresa y que
los garantes no se han constituido en fiadores solidarios; y que en ninguna de
las escrituras pblicas recaudadas se han pactado intereses moratorios y
compensatorios y que deba haberse emplazado como deudora a la empresa
First Investment Corporation Sociedad Annima, ya que sta aparece como
deudora en los citados instrumentos. Segundo.- A que, a tenor de lo dispuesto
en el artculo mil doscientos treintitrs del Cdigo Civil el ingreso de las letras al
banco para su calificacin y posterior ingreso a descuento no constituye pago a
cuenta, salvo que se demuestre que se hizo la cobranza de las mismas, lo que
no ha ocurrido en el presente caso. Tercero.- A que, asimismo, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo ciento sesentinueve de la Ley veintisis mil setecientos
dos, Ley General del Sistema Financiero, cuando un ttulo valor u otro
susceptible de negociacin por endoso se encuentre en poder de una empresa
del sistema financiero, el endoso puesto en l se presume hecho en garanta, a
menos que medie estipulacin en contrario. Cuarto.- A que, de acuerdo a los
instrumentos pblicos de fojas dieciocho y siguientes, sesenta y siguientes y
ciento veintinueve y siguientes, los codemandados, Paulo Taboada Moretti y
Grimanesa Escobar de Taboada no son fiadores solidarios de T & P Enterprises
(Per) Sociedad Annima, situacin que ya ha sido definitivamente dilucidada
en el quinto considerando de la recurrida. Quinto.- A que, conforme aparece del
testimonio de la escritura pblica de fojas diecinueve, los demandados han
constituido y ampliado la primera hipoteca hasta por la suma de ciento
noventinueve mil dlares americanos sobre el inmueble que es materia del
presente proceso de ejecucin de garantas, para garantizar cualquier
obligacin en moneda nacional o extranjera que tengan o pudieran tener los
demandados, as como la empresa First Investment Corporation Sociedad
Annima, por lo que la demanda est dirigida contra los obligados. Sexto.- A
que, el artculo noveno de la referida Ley establece que las empresas del
sistema financiero pueden sealar libremente las tasas de inters para sus
operaciones activas y pasivas y servicios, con las limitaciones previstas por el
Banco Central de Reserva del Per; REVOCARON el auto apelado de fojas
ciento cuarentitrs, su fecha cuatro de noviembre de mil novecientos
noventiocho, en cuanto dispone que al momento de efectuarse la
correspondiente liquidacin se consideren como pago a cuenta de la obligada
las letras entregadas en descuento por T & P Enterprises (Per) Sociedad
Annima; REFORMNDOLO, dispusieron no considerar como pago a cuenta

el importe de dichos ttulos valores; lo CONFIRMARON en lo dems que
contiene; y los devolvieron, en los seguidos por Bancosur contra T & T
Enterprises (Per) Sociedad Annima y otros sobre ejecucin de garantas; y
devulvase oportunamente.
SS. FERREIRA VILDZOLA / PALOMINO GARCA / HUERTA
HERRERA
PARA ENTREGAR EN PRENDA UNA LETRA DE CAMBIO - Es necesario que

se endose en garanta?
PARA ENTREGAR EN PRENDA UNA LETRA DE CAMBIO - Es necesario que
se endose en garanta? Segn se infiere del artculo 1087 del Cdigo Civil, la
prenda puede recaer sobre ttulos valores, los mismos que deben ser
entregados observndose la ley de la materia. Cuando se trate de ttulos a la
orden o nominativos, entre los que se encuentran las Letras de Cambio, se
requiere adems de la entrega, que se endosen "en garanta" o "en prenda".
CASACIN / Cas. N 3368-2001 LA LIBERTAD (Publicada el 1 de julio del
2002)
Lima, veintiuno de febrero del dos mil dos.
DE LA REPBLICA, vista la causa nmero tres mil trescientos sesentiocho
dos mil uno, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con
del recurso de casacin interpuesto por el Banco Continental, contra la
sentencia de vista de fojas cuatrocientos noventids, de fecha veinte de agosto
del dos mil uno, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de la Libertad que, Confirmando la apelada de fojas cuatrocientos
veintisiete, del veintisis de abril de ese mismo ao, declara: Fundada la
demanda sobre Devolucin de Letras de Cambio y otro; Ordenando al Banco:
Devolver al accionante dos paquetes de Letras, uno por el monto de ciento diez
mil novecientos setentinueve Nuevos Soles y setenticinco cntimos,
entregadas para su descuento; y el otro por un monto de ciento trece mil
cuatrocientos treinta Nuevos Soles, entregadas al Banco para su cobranza
garanta; o alternativamente: Que el importe total de estos dos paquetes de
Letras aludidos, se impute a la obligacin contrada por el demandante frente a
la entidad demandada contenida en un Pagar por el monto de doscientos
treintisis mil Nuevos Soles, con vencimiento al veinticinco de mayo de mil
novecientos noventisiete, con lo dems que contiene; FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Por resolucin del catorce de noviembre del ao prximo pasado
se ha declarado la procedencia del recurso por la causal contenida en el inciso
segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, al
acusarse la inaplicacin de los artculos mil cincuenticinco y mil noventa inciso
primero del Cdigo Civil, ya que el demandante entreg al Banco el tercer
paquete de Letras por ciento trece mil cuatrocientos treinta Nuevos Soles en
cobranza garanta (prenda) para asegurar el cumplimiento de la obligacin
contenida en el Pagar por doscientos treintisis mil Nuevos Soles vencido el
veintisis de mayo de mil novecientos noventisiete y no habindose cancelado
hasta la fecha no puede devolverse hasta que no se haya cumplido con la
obligacin en su integridad; y en tal sentido, slo el Banco puede liberar o dar
por extinguida la garanta mencionada; CONSIDERANDO: Primero.- Que con
la demanda de fojas cuarentiocho el actor don Nicols Rabanal Crdova ha
peticionado alternativamente: a) La devolucin de tres paquetes de Letras de
Cambio cuyo importe total suma doscientos cuarentin mil quinientos
setentinueve Nuevos Soles, de los cuales, dos habran sido entregados al
Banco demandado para su descuento, mientras que un tercero habra sido
entregado en cobranza garanta; o b) Que el importe de los tres paquetes de
Letras cubra la obligacin contrada con el Banco por doscientos treintisis mil
Nuevos Soles; Segundo.- Que, tomando en cuenta la denuncia formulada en
Casacin, cuya procedibilidad fue declarada por resolucin de este Tribunal del
catorce de noviembre del ao prximo pasado, resulta claro que el debate en
sede casatoria se limita al ltimo paquete mencionado, es decir al paquete
dado en cobranza garanta; Tercero.- Que es causal por la que se recurre: La
inaplicacin de los artculos mil cincuenticinco y mil noventa inciso primero del
Cdigo Civil, normas que refieren a la constitucin, finalidad y extincin de la
prenda; lo que se sostiene por el impugnante en base a que las Letras del
paquete en cuestin habran sido dadas en cobranza garanta, y que ste
entendera configurara una Prenda; sin embargo las Instancias no han
establecido que exista una prenda de Ttulo Valor; ni tal determinacin fue
fijada como punto controvertido en la Audiencia de Conciliacin de fojas ciento
cuarentiuno, por lo que tampoco corresponde a la Sala de Casacin concluir su
existencia; Cuarto.- Que en tal sentido, resulta apropiado anotar que la Prenda
es un derecho real que de acuerdo al artculo mil sesentids del Cdigo Civil
exige que el documento en que conste mencione la obligacin principal y la
designacin detallada del bien gravado; y si bien puede recaer sobre ttulos
valores, como se infiere del artculo mil ochentisiete del propio Cdigo Civil,
este mismo articulado establece que en tal caso los ttulos valores deben ser
entregados observndose la ley de la materia cuando se trate de ttulos a la
orden o nominativos, entre los que se encuentran las Letras de Cambio, las
mismas que requieren adems de la entrega, que se produzca el endose de las
Letras en garanta o en prenda, lo que se concluye de la concordancia de
los artculos doce, veintisis, treintisiete y cuarentids de la Ley de Ttulos
Valores diecisis mil quinientos ochentisiete; supuestos que no han sido fijados
en las Instancias de Mrito y que importan ineludiblemente la revisin de la
prueba, materia ajena a la Corte de Casacin que slo conoce de cuestiones
de iure y no de cuestiones de facto; Quinto.- Que en consecuencia, no
presentndose la causal acusada por el Banco recurrente, resulta de aplicacin
el artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; por lo que;
declararon: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas quinientos
cuatro, contra la sentencia de vista de fojas cuatrocientos noventids, fechada
el veinte de agosto del ao prximo pasado; CONDENARON al recurrente al
pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; as como
a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON se
publique la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos
por don Nicols Rabanal Crdova contra el Banco Continental; sobre

Devolucin de Letras de Cambio y otro; y los devolvieron.
QUINTANILLA Q.

SI EL LTIMO ACTO PROCESAL FUE LA SOLICITUD DE NOMBRAMIENTO
DE CURADOR PROCESAL - Ser procedente la declaracin de abandono?
LA COMPRAVENTA DEBE SER CELEBRADA CON ANTERIORIDAD A LA
LEGALIZACIN DE LAS FIRMAS POR EL NOTARIO - Pues de lo contrario no
es idnea para probar la propiedad
DEMANDAN EL PAGO DEL VALOR DEL TERRENO UTILIZADO POR LA
MUNICIPALIDAD - Y se ordena el pago del justiprecio de un terreno no
expropiado

El pedido de nombramiento del curador procesal de manera prematura
obliga al Juez a que pronuncie cuando se cumpla la ltima fecha de publicacin
de los edictos, es decir, el juez se pronunciar o lo ordenar una vez vencido el
plazo sin apersonamiento de los sucesores; en tal virtud, al no haber procedido
as, se configura la causal de improcedencia del abandono.
CASACIN / Cas. N 2952-2001 LAMBAYEQUE (Publicada el 1 de julio del

2002)
Lima, seis de febrero del dos mil dos.
DE LA REPBLICA; vista la causa nmero dos mil novecientos cincuentidsdos mil uno; con el acompaado en Audiencia Pblica el da de la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley emite la siguiente sentencia: MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la
demandante Mariana Isabel Rodrguez Lacerna contra la resolucin de vista de
fojas seiscientos treintisis su fecha doce de julio del dos mil uno; que
confirmando la resolucin apelada de fojas seiscientos diecisiete, su fecha
quince de junio del mismo ao, que declara el abandono de la instancia;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La corte mediante resolucin de fecha
diecisis de octubre del dos mil uno ha estimado declarar procedente el recurso
por la causal prevista en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo adjetivo, sosteniendo el recurrente que la resolucin de mrito ha
contravenido normas que garantizan el derecho a un debido proceso, toda vez
que ante la peticin de los codemandados Santiago Ramos Huancas y Augusto
Martn Tello Ugaz, que se nombre un curador procesal para la defensa de los
derechos e intereses del fallecido Augusto Tello Riojas, la Juez Especializada
estaba obligada a nombrar un curador procesal de conformidad con el artculo
sesentiuno del Cdigo Procesal Civil y al estar pendiente dicha resolucin no
puede declararse el abandono del proceso por falta de impulso de las partes; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que, el abandono es un instituto procesal en
virtud del cual concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo y comporta
una sancin a las partes por dejar que el proceso permanezca en primera
instancia durante cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse;
evidenciando con ello, negligencia y carencia real y apremiante de tutela
jurisdiccional efectiva; de conformidad con el artculo trescientos veintiuno y
trescientos cuarentisis del Cdigo Procesal Civil; Segundo.- Que, no obstante
lo anterior, nuestro ordenamiento procesal ha regulado en su artculo
trescientos cincuentisis casos de lo que la declaracin de abandono resulta
improcedente y uno de ellos se produce cuando el proceso se encuentra
pendiente de una resolucin y la demora en dictarla fuera imputable al juez,
situacin prevista en el inciso quinto del citado artculo, cuya contravencin
alega la recurrente; de tal modo, que corresponde determinar en sede casatoria
si en autos se configura el supuesto de improcedencia de abandono que se
aduce; Tercero.- Que, en el presente caso el abandono ha sido declarado por
permanecer inactivo el proceso desde el veintisis de diciembre del dos mil,
fecha en que se notifica a las partes con el decreto que dispone que la peticin
de nombramiento de curador procesal por la sucesin del codemandado
Augusto Tello Riojas sea formulada en su oportunidad, dado que no ha vencido
el plazo de ley para que los sucesores se apersonen, hasta el doce de junio del
dos mil uno en que se solicit el abandono; Cuarto.- Que, de lo expuesto se
advierte que anterior a la declaracin de abandono se ha producido el
fallecimiento de uno de los demandados, Augusto Tello Riojas, lo cual conmina
a recurrir a la figura jurdica de sucesin procesal, contemplada en el artculo
ciento ocho inciso primero del Cdigo Procesal Civil, que es como se ha
procedido en autos, a efecto de que: a) los sucesores del fallecido se

apersonen al proceso y acten en ste en lugar de su causante; y b) en defecto
de ello, esto es, en caso de inconcurrencia de los sucesores, se proceda al
nombramiento del curador procesal, quien es un abogado nombrado por el
Juez; Quinto.- Que, el artculo sesentiuno del Cdigo adjetivo, establece que el
nombramiento del curador procesal se produce a pedido del interesado, pedido
que, a fin de merecer un obligatorio pronunciamiento, de acuerdo a una
interpretacin literal de la norma debe formularse una vez transcurrido el plazo
de treinta das con que cuenta el sucesor para comparecer del proceso; tal
como lo prescribe el artculo ciento ocho del citado Cdigo; toda vez que la
curadura procesal no se configura simplemente con la muerte de una de las
partes del proceso, sino cuando ninguno de los sucesores del fallecido se
apersona en su lugar durante el citado plazo, en otras palabras, la sola lectura
del citado artculo sesentiuno nos lleva a concluir que el interesado se
encuentra expedito para solicitar el referido nombramiento solo cuando se ha
producido la mencionada situacin; Sexto.- Que, siguiendo esta lnea
interpretativa, se tiene que de no solicitarse en su oportunidad el nombramiento
de curador procesal el proceso seguir inactivo, no solo porque el Juez no
podr hacerlo de oficio, sino tambin porque de realizarse alguna actividad
procesal soslayndose la prdida de una de las partes de la titularidad del
derecho discutido por muerte, resultar nula, de conformidad con el artculo
ciento ocho del Cdigo Procesal Civil, situacin que se condice con los fines
del proceso que es, de modo concreto, resolver un conflicto de intereses con
relevancia jurdica, conforme lo establece el artculo tercero del Ttulo
Preliminar del Cdigo adjetivo; Stimo.- Que, en ese orden, tratndose
entonces de un proceso inactivo con anterioridad al transcurso del plazo para la
declaracin de abandono, dicha sancin procesal careca de objeto dado que la
paralizacin del mismo por prematuro y no renovado pedido de nombramiento
de curador procesal sera no solo imputable a la parte interesada sino tambin
al Juzgador que ante tal defecto conduce a la paralizacin del proceso, lo cual
obviamente no responde a los principios de economa y celeridad procesales
que recoge el artculo cinco del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil;
Octavo.- Que, siendo as, debe recurrirse a una interpretacin sistemtica de
las normas procesales, la cual informa que el Juez est facultado a nombrar
inmediatamente curador procesal una vez transcurrido el plazo para que se
apersonen los sucesores sin que stos lo hayan hecho, siempre y cuando as
se le haya solicitado ya sea antes o despus de la publicacin de los edictos;
de tal modo que la sola presentacin de un pedido prematuro ya sea inmediato
o diferido, segn sea el caso, y la demora en dictarla ser imputable a su
persona; Noveno.- Que, en ese sentido en el presente caso, uno de los
codemandados solicit a fojas seiscientos once el nombramiento del curador
procesal, pedido que si bien prematuro, dado que an no venca el plazo de
treinta das, dada la ltima fecha de publicacin de los edictos, obligaba al Juez
a su pronunciamiento, en esta oportunidad de modo diferido, es decir, que se
pronunciar o lo ordenar una vez vencido el plazo sin apersonamiento de los
sucesores; en tal virtud, al no haber procedido as, se configura la causal de
improcedencia del abandono previsto en el inciso quinto del artculo trescientos
cincuenta del Cdigo adjetivo; situacin que no ha sido advertida por los
juzgadores lo que da lugar a casar la resolucin de vista as como la apelada a
efectos de que se proceda conforme a ley; y estando a las consideraciones que
preceden declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por

Mariana Isabel Rodrguez Lacerna; en consecuencia NULA la resolucin de
vista de fojas seiscientos treintisis su fecha doce de julio del dos mil uno e
INSUBSISTENTE la apelada de fojas seiscientos diecisiete su fecha el quince
de junio del dos mil uno; asimismo declararon IMPROCEDENTE el pedido de
abandono de fojas diecisis; DISPUSIERON que el Juez de la causa prosiga
con la secuela del proceso con arreglo a ley as como tambin se pronuncie
sobre la solicitud de nombramiento de curador procesal conforme a Ley;
ORDENARON que la presente resolucin sea publicada en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por Mariana Isabel Rodrguez Lacerna con Santiago
Ramos Huancas; sobre Nulidad de Documento Privado; y los devolvieron.
QUINTANILLA Q.

El contrato de compraventa no es un
documento idneo que acredite la propiedad del bien a favor de la
demandante, pues aparece elaborado el cuatro de noviembre de mil
novecientos noventa y seis, y la legalizacin notarial es del treinta y uno de
octubre de mil novecientos noventa y seis, siendo materialmente imposible
legalizar un documento con fecha anterior a su celebracin.
Lima, veintiuno de febrero del dos mil dos.
DE LA REPBLICA, Vista la causa tres mil veinte-dos mil uno; con el
acompaado; en Audiencia Pblica el da de la fecha y producida la votacin
con arreglo a ley emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se
trata del recurso de casacin de fojas doscientos diecisiete interpuesto por
Pedro Ricardo Vila Rossi, contra la sentencia de vista de fojas doscientos once,
su fecha veintids de junio del dos mil uno, expedida por la Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Lima; que REVOCA la
sentencia apelada que declaraba INFUNDADA la demanda; la que
REFORMANDO la declara FUNDADA y ordena el levantamiento de la medida
cautelar de embargo; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Por resolucin de esta
Sala de diecisis de noviembre del dos mil uno, se declar procedente dicho
recurso por las causales previstas en los incisos primero y tercero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, a) interpretacin errnea de
los artculos veinticuatro; noventisiete, ciento seis, ciento noventisiete y ciento
noventiocho de la Ley de Notariado, seala que la norma acotada regula el

supuesto de instrumentos pblicos notariales, calidad que no tiene el contrato
privado de compraventa de la tercerista, que solamente ha sido legalizado
notarialmente; asimismo, sostiene: que, la Sala ha incurrido en error jurdico al
sostener que la legalizacin de las firmas de un documento subsana cualquier
error que existe en el texto del contrato; cuando lo correcto es que la
legalizacin de un documento solamente autentica la realidad de ese acto, pero
no da fe del contenido del documento, toda vez, que en estos casos el notario
no asume responsabilidad, por ello, agrega que a la Juez de Primera instancia,
el contrato de transferencia del vehculo materia de tercera no le cre
conviccin debido a que el mismo fue celebrado el cuatro de noviembre de mil
novecientos noventisis y la legalizacin de firmas se produjo el treintiuno de
octubre de ese ao, fecha anterior y adems porque solo present una copia
simple; siendo obvio que lo que la Juez quiso dejar sentado fue la invalidez de
dicho acto; b) contravencin de normas que garantizan el debido proceso;
sostiene que es materialmente imposible que la Sala haya amparado la
demanda de tercera de propiedad, disponiendo se levante la medida cautelar,
cuando el vehculo sub-litis ya haba sido rematado el doce de agosto de mil
novecientos noventinueve; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, es menester
analizar en primer lugar la causal in procedendo, pues de declararse fundada,
ya no cabe pronunciamiento sobre la otra causal; Segundo.- Que, del
expediente acompaado que se tiene a la vista se aprecia que por acta de fojas
doscientos noventa, de fecha doce de agosto de mil novecientos noventinueve,
se adjudic el vehculo XI-diecisis noventa a la Empresa de Transportes
Linares Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, por la suma de
quince mil dlares americanos; diligencia que se realiz sin haber tenido en
consideracin que el Juzgado por auto de fecha cinco de agosto de mil
novecientos noventinueve, admiti la demanda de tercera de propiedad, que
ordenaba la suspensin del remate, habindose declarado la nulidad del
remate, por auto de fojas trescientos sesentids su fecha nueve de setiembre
de mil novecientos noventinueve, debiendo desestimarse esta causal por no
estar acreditado el agravio; Tercero.- Que, respecto a la causal in iudicando, se
tiene que: por recurso de fojas ocho la accionante interpone demanda de
tercera de propiedad del vehculo de placa de rodaje nmero XI- diecisis
noventa, sealando que lo adquiri el cuatro de noviembre de mil novecientos
noventisis de la Seora Eugenia Obregn Rodrguez, por cincuentiocho mil
dlares americanos, mediante contrato privado de compraventa, legalizando
sus firmas ante el notario Doctor Mario Csar Romero Valdiviezo con fecha
treintiuno de octubre de mil novecientos noventisis; Cuarto.- Que, el A Quo,
declara infundada la demanda, sealando que el contrato de compraventa no
es un documento idneo, que acredite la propiedad del bien a favor de la
demandante, pues aparece elaborado el cuatro de noviembre de mil
novecientos noventisis, y la legalizacin notarial es del treintiuno de octubre
de mil novecientos noventisis, siendo materialmente imposible legalizar un
documento con fecha anterior a su celebracin; Quinto.- Que, la Sala al
absolver el grado, Revoca la sentencia recurrida y declara fundada la
demanda, disponiendo el levantamiento de la medida cautelar de embargo,
fundamentando que la fe notarial subsana cualquier defecto del documento
invocando como fundamento jurdico los artculos veinticuatro, ciento seis,
ciento siete, ciento ocho y ciento nueve de la Ley de Notariado; Sexto.- Que, es
materia de anlisis si la legalizacin notarial efectivamente subsana cualquier

defecto de forma de los contratos. Al respecto el artculo ciento seis de la Ley
de Notariado, seala que el notario certificar las firmas en documentos
privados cuando le conste de modo indubitable su autenticidad. Que, en el
caso submateria la accionante interpone la presente accin adjuntando una
copia simple de un contrato privado de compraventa del vehculo subjdice
celebrado entre los contratantes el cuatro de noviembre de mil novecientos
noventisis, sin embargo el notario aparece certificando la firma con fecha
treintiuno de octubre de mil novecientos noventisis, hecho que evidentemente
descalifica al citado documento como idneo, por cuanto el notario como
funcionario que est autorizado para dar fe de los actos, le corresponda
certificar la autenticidad del documento a efecto de proceder a legalizar las
firmas. Situacin que no ha tenido en consideracin la Sala al absolver el
grado, interpretando incorrectamente las normas denunciadas; Sptimo.- Que,
el artculo quinientos treinticinco del Cdigo Procesal Civil exige como requisito
para interponer la accin de tercera de propiedad, acreditar con documento
pblico o privado de fecha cierta, documento que por la naturaleza de la
pretensin debe gozar de indudable idoneidad, del cual carece el documento
con que la actora escolta su demanda a efecto de crear conviccin en el
Juzgador; Octavo.- Que, estando a lo precedentemente expuesto, el actor no
ha cumplido con acreditar de manera indubitable la propiedad sobre el bien
subjdice; por las consideraciones expuestas y atendiendo a la causal
sustantiva denunciada es de aplicacin el inciso primero del artculo trescientos
noventisis del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de
casacin de fojas doscientos diecisiete interpuesto por Pedro Ricardo Vila
Rossi; y en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas doscientos once
su fecha veintids de junio del dos mil uno; y actuando en sede de instancia
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento veinticuatro su fecha
veintids de mayo del dos mil, que declara infundada la demanda de fojas
ocho; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos por doa Eva Atanasia Arana Obregn
contra doa Eugenia Obregn Rodrguez y otro, sobre Tercera de Propiedad; y
los devolvieron.
QUINTANILLA Q.

expropiado
expropiado Si los recurrentes pretenden el pago del valor del terreno utilizado
por la municipalidad demandada, mas no el pago del justiprecio, ello sobre la
base de que nunca se inici la expropiacin de dicho terreno, por lo tanto al
haberse pronunciado la recurrida sobre el pago del justiprecio se ha emitido
pronunciamiento respecto de un punto no demandado, por lo que se ha

incurrido en la causal de nulidad contemplada en el artculo 171 del Cdigo
Procesal Civil.
Lima, doce de abril del dos mil dos.
DE LA REPBLICA; Vista la causa nmero tres mil trescientos cuarentisis-dos
mil uno, en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a
ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del
recurso de casacin interpuesto por don Augusto Del Solar Aylln y doa
Carmen Funcke Scamarone de Del Solar, contra la resolucin de vista de fojas
ciento cincuentitrs, su fecha tres de agosto del dos mil uno, expedida por la
Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando la
resolucin apelada de fojas ciento tres, su fecha cinco de marzo del mismo
ao, declara improcedente la demanda interpuesta; FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Por resolucin de esta Sala del quince de noviembre del dos mil
uno, se declar procedente dicho recurso por la causal prevista en el inciso
tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,
expresando que del petitorio de la demanda, fluye claramente que la pretensin
est dirigida al pago por parte de la demandada, del valor del terreno de su
propiedad, mas no al pago del justiprecio derivado de una expropiacin, por lo
que al haberse concluido en la recurrida que se ha solicitado el pago de
justiprecio, se ha vulnerado el artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil, que prescribe que el Juez no puede ir ms all del petitorio ni
fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las
partes; CONSIDERANDO: Primero.- Que, en atencin a la denuncia planteada
por los recurrentes es de observarse que la Resolucin impugnada estableci a
la letra en su considerando cuarto ...de todo lo glosado anteladamente puede
afirmarse que si bien es cierto el recurrente aparentemente tiene derecho al
pago de un justiprecio como producto de haberse mermado parte del terreno
de su propiedad para vas de trnsito rpido, tambin resulta cierto que esto
an habra operado en el plano fctico, careciendo todava la Municipalidad de
una declaracin judicial de propiedad o ttulo alguno que lo legitime como
propietario, por consiguiente el pedido de justiprecio sin tal declaracin careca
de causa jurdica, dado que el justiprecio es por definicin la contraprestacin
que realiza el Estado por transferencia de un bien cuando media la
expropiacin...; Segundo.- Que, del anlisis del antes transcrito considerando
se desprende que la impugnada se pronuncia sobre la no procedencia del pago
del justiprecio del terreno materia de litis, puesto que an no se ha declarado
judicialmente su expropiacin; Tercero.- Que, a fin de dilucidar la controversia
planteada por los recurrentes, es necesario recurrir al escrito de demanda,
obrante de fojas noventitrs a ciento dos, a travs del cual los demandantes
deducen como pretensin principal el pago del valor de un terreno de su
propiedad que fue utilizado por la Municipalidad Metropolitana de Lima para la
construccin de una va de trnsito rpido: as mismo del literal siete de los
fundamentos de hecho se observa que los impugnantes sostienen que la
demandada hasta la fecha no ha iniciado el proceso de expropiacin que
permita el pago del justiprecio, razn por la cual solicitan el valor del terreno;
Cuarto.- Que, de lo antes expuesto se desprende claramente que los

recurrentes pretenden el pago del valor del terreno utilizado por la
municipalidad demandada, mas no el pago del justiprecio, ello en base a que
nunca se inici la expropiacin de dicho terreno, por lo tanto al haberse
pronunciado la recurrida sobre el pago del justiprecio se ha emitido
pronunciamiento respecto de un punto no demandado, por lo que se ha
incurrido en la causal de nulidad contemplada en el artculo ciento setentiuno
del Cdigo Procesal Civil; Quinto.- Que, consecuentemente esta Suprema Sala
considera que la impugnada ha contravenido las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso al vulnerar el artculo stimo del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil; por lo que declararon FUNDADO el recurso de
casacin de fojas ciento cincuentiocho, en consecuencia NULA la resolucin de
vista de fojas ciento cincuentitrs, su fecha tres de agosto del dos mil uno; e
INSUBSISTENTE la resolucin de Primera Instancia de fojas ciento tres, su
fecha cinco de marzo del dos mil uno; ORDENARON que el juez califique
nuevamente con arreglo a ley; MANDARON se publique la presente resolucin
en el Diario Oficial El Peruano, en los seguidos por don Augusto Del Solar
Aylln y otra con Municipalidad Metropolitana de Lima, sobre Obligacin de Dar
Suma de Dinero; y los devolvieron.
QUINTANILLA Q.
DERECHO PENAL
DINERO DEL ESTADO UTILIZADO EN UN VIAJE DE SERVICIOS A FAVOR
DEL MISMO ESTADO - Posible peculado?
IMPOSIBILIDAD PARA PRESUMIR LA PROCEDENCIA ILCITA DE LOS
BIENES - Si el vendedor ofrece entregar los respectivos comprobantes

DEL MISMO ESTADO - Posible peculado?
DEL MISMO ESTADO - Posible peculado? No comete peculado la persona
que utiliza el dinero en un viaje de servicios a favor del Estado; tanto ms si el
encausado, sin existir requerimiento previo alguno, procedi a devolver el
dinero voluntariamente.
Exp. N 1916-2000 LIMA
Lima, veinte de noviembre del dos mil.
VISTOS; con lo expuesto por el seor Fiscal; por los propios
fundamentos de la recurrida; y, CONSIDERANDO que, de la prueba actuada
en el proceso, el Colegiado ha llegado a la conviccin de que el procesado no
ha actuado con la intencin dolosa que requiere el tipo penal de peculado, toda
vez que el monto de dinero recibido fue utilizado en un viaje de servicios a
favor del Estado; tanto ms si el encausado sin existir requerimiento previo
alguno procedi a devolver el dinero voluntariamente; no existiendo elementos
de juicio suficientes que permitan acreditar la responsabilidad penal del
justiciable Jos Lorenzo Untama Medina; declararon NO HABER NULIDAD en
la sentencia recurrida de fojas doscientos ochentisis su fecha doce de abril del
dos mil, que absuelve a Jos Lorenzo Untama Medina, de la acusacin fiscal
por el delito contra la administracin pblica peculado en agravio del Estado,
con lo dems que contiene; y los devolvieron.
S.S.
JERI
DURAND/AMPUERO
DE
GLVEZ/CERNA SNCHEZ/GONZALES VIDAL.
FUERTES/
MARULL
DICTAMEN MINISTERIO PBLICO

Expediente N 584-99
C.S. N 1916-2000
Corte Superior de Justicia de Lima
Dictamen N
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Viene en recurso de nulidad la sentencia de fs. 286-287 que falla
absolviendo a Jos Lorenzo Untama Medina de la acusacin fiscal por delito
contra la administracin pblica-peculado, en agravio del Estado.
Del estudio de los actuados, se advierte que la sentencia emitida no se

encuentra arreglada a ley, al no haberse efectuado una adecuada apreciacin
de los hechos ni compulsado las pruebas obrantes, existiendo indicios de
responsabilidad del encausado, quien ha proporcionado una versin
exculpatoria no acorde con su calidad profesional ni condiciones personales,
tanto ms, si el hecho de haber devuelto con posterioridad el dinero no puede
constituir eximente de responsabilidad, por lo que su situacin jurdica debe ser
dilucidada en nueva audiencia.
Por estos fundamentos, esta Fiscala Suprema penal opina se declare
NULA la sentencia recurrida, debiendo efectuarse nuevo juicio oral por otra
Sala.
Lima 29 de setiembre del 2000.
ELAS MOISS LARA CHIENDA, Fiscal Supremo en lo Penal-Tercera
Fiscala Suprema en lo Penal especializada en Delitos Tributarios y Aduaneros

BIENES - Si el vendedor ofrece entregar los respectivos comprobantes
BIENES - Si el vendedor ofrece entregar los respectivos comprobantes En el
delito de receptacin el elemento subjetivo se encuentra constituido por el
conocimiento cierto o la presuncin de que el bien provena de un delito
anterior, y la voluntad de aprovecharse de tales efectos y en el caso de autos
no existen pruebas suficientes que acrediten que los procesados tenan
conocimiento o deban presumir de la procedencia ilcita de los bienes
adquiridos, si el vendedor de la mercadera hurtada adems de ser conocido
por otros comerciantes prometa entregar los respectivos comprobantes.
Exp. N 3945-99
Lima, cuatro de mayo del ao dos mil.
VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la doctora Aguilar Vela, con
lo expuesto por la seora Fiscal Superior a fojas ciento veinticuatro, y
CONSIDERANDO: Primero.- Que, el Cdigo Penal en el artculo stimo de su
Ttulo Preliminar, proscribe toda forma de responsabilidad objetiva o
responsabilidad por el resultado, de modo que, para imponer una sancin penal
se hace imprescindible que en el proceso quede debidamente acreditado que
el autor haya querido causar la lesin que se le imputa (Dolo); y en el caso de
los delitos culposos, que ste haya podido prever o evitar el resultado (Culpa);
Segundo.- Que en el caso de autos, se imputa a Leo Rubn Moya Agero,
Liliana Valeriano Portillo, Guido Quispe Solier, Nstor Coila Navarro y Filomena
Valencia Condori, haber adquirido del menor Alberto Ramos Fuentes,
mercadera, de procedencia delictuosa hurtada en agravio de Baciliza Asto
Chvez; Tercero.- Que, los procesados tanto en sus declaraciones a nivel

policial de fojas ocho a doce, como en sus instructivas de fojas ochentinueve y
noventids, manifiestan haber adquirido dicha mercadera en virtud de que el
menor manifestaba que era de su to, un mayorista importador y les prometa
entregarle el respectivo comprobante, conforme sucedi con Leo Rubn Moya
Agero, a quien la boleta de venta de fojas noventicuatro, refiriendo adems
que aqul era conocido por vender mercadera a otros comerciantes, conforme
lo hacen otros jvenes vendedores de importadoras; Cuarto.- Que, en su
declaracin referencial de fojas diecisis y sesentisiete, dicho menor sindica al
procesado Luis Arroyo Rodrguez como la persona que le proporcionaba
mercadera, indicndole que era importador, la misma que adquira de la
aduana a precio rebajado, dndole para vender a un precio cmodo, como para
poder venderlos en las galeras; Quinto.- Que, en el delito de Receptacin
elemento subjetivo se encuentra constituido por el conocimiento cierto o la
presuncin de que el bien provena de un delito anterior, y la voluntad de
aprovecharse de tales efectos y en el caso de autos no existen pruebas
suficientes que acrediten que los procesados tenan conocimiento o deban
presumir de la procedencia ilcita de los bienes adquiridos, por ende resulta
totalmente insuficiente para fundamentar una sentencia condenatoria, toda vez
que en materia penal la inocencia se presume mientras que la culpabilidad se
prueba, fundamentos por los cuales CONFIRMARON: La sentencia apelada de
fojas ciento trece, su fecha veinte de agosto de mil novecientos noventinueve,
que falla absolviendo a Leo Rubn Moya Agero, Liliana Valeriano Portillo,
Guido Quispe Solier, Nstor Coila Navarro y Filomena Valencia Condori, de la
acusacin fiscal formulada contra ellos, por delito contra el Patrimonio
Receptacin en agravio de Baciliza Asto Chvez, ORDENA la reserva del
proceso respecto de los acusados ausentes Walter Daz Sandoval y Luis
Arroyo Rodrguez; con lo dems que contiene notificndose y los devolvieron.
S.S. BARANDIARN DEMPWOLF; RIVERA VSQUEZ; AGUILAR VELA

LA TASA JUDICIAL COMO REQUISITO DEL RECURSO DE APELACIN - En
los procesos por querella
AUTO DE NO HA LUGAR A LA APERTURA DE INSTRUCCIN - Solo se
podr volver a denunciar si existen nuevas pruebas

los procesos por querella
los procesos por querella El recurso de apelacin en materia penal est
regulado en el artculo 7 del Decreto Legislativo N 124, y constituye un
derecho ejercitable en el acto mismo de la lectura de la sentencia o dentro del
tercer da de notificada la resolucin respectiva y en los procesos penales por
querella se debe acompaar a la apelacin la correspondiente tasa judicial.
Exp. N 2961-2000
Lima, veintiocho de setiembre del dos mil.AUTOS y VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la doctora Baca
Cabrera; y ATENDIENDO: A que, por Resolucin Administrativa nmero mil
setenta y cuatro-CME-PJ publicada en el diario oficial el catorce de enero del
ao en curso, ha quedado establecida la correspondiente tasa judicial, de cuya
satisfaccin depende la concesin del recurso de apelacin respecto de los
procesos penales sujetos a querella; que, el recurso de apelacin en materia
penal, regulada en el artculo stimo del Decreto Legislativo nmero ciento
veinticuatro, constituye un derecho ejercitable en el acto mismo de la lectura de
la sentencia o dentro del tercer da de notificada la resolucin respectiva,
debindose acompaar a la apelacin la correspondiente tasa judicial; que, no
obstante que en su recurso seala acompaar el arancel judicial, el apelante en
la presente relacin procesal (querellante) no ha acompaado la tasa judicial
que podra haber viabilizado formalmente su impugnacin, y pese a ello, el Aquo ha concedido el mismo, incurriendo en causal de nulidad prevista en el
inciso primero del artculo doscientos noventa y ocho del Cdigo de
Procedimientos Penales; fundamentos por los cuales: DECLARARON: NULO
el concesorio de apelacin obrante a fojas ochenta y cuatro, su fecha
diecinueve de julio del ao en curso; e INADMISIBLE el recurso de su
propsito; notificndose y los devolvieron.
SS. BACA CABRERA; SNCHEZ ESPINOZA; BAUTISTA GMEZ
AUTO DE NO HA LUGAR A LA APERTURA DE INSTRUCCIN - Solo se podr

volver a denunciar si existen nuevas pruebas
AUTO DE NO HA LUGAR A LA APERTURA DE INSTRUCCIN - Solo se podr
volver a denunciar si existen nuevas pruebas Si bien es cierto que mltiples
ejecutorias supremas han determinado que la emisin de un auto de No ha
lugar a la apertura de instruccin no constituye "per se" autoridad de cosa
juzgada, tambin lo es que el perjudicado con tal resolucin no podr denunciar
reiterativamente y en forma abusiva por lo mismo, salvo que existan nuevos
elementos de prueba que acrediten lo contrario.
Exp. N 2194-2000
Lima, ocho de setiembre del dos mil.
VISTOS: interviniendo como vocal ponente la doctora Eyzaguirre Grate,
odos los informes orales, por los fundamentos pertinentes de la recurrida; y,
CONSIDERANDO: Primero.- Que, el debido proceso se puede definir como
todo el conjunto de garantas que protegen al ciudadano sometido a cualquier
proceso, que le aseguran a lo largo del mismo una recta y cumplida
administracin de justicia; que le aseguran la libertad y la seguridad jurdica y la
fundamentacin de las resoluciones judiciales conforme a derecho; por lo que,
desde este punto de vista, entonces, el debido proceso es el principio madre o
generatriz del cual dimanan todos y cada uno de los principios del Derecho
Procesal Penal; Segundo.- Que, adems, jurdicamente se sostiene que las
normas que afectan al proceso son de aplicacin inmediata, toda vez que
supuestamente su aplicacin est destinada a corregir un defecto detectado en
la prctica procesal o perfeccionar una institucin, como pueden ser la
variacin de los plazos procesales, la exigencia de determinados requisitos
para accionar, el establecimiento de trmites especiales, etctera; razn por la
cual, la segunda disposicin final del Cdigo Procesal Civil expresamente
indica que las normas procesales son de aplicacin inmediata, incluso para los
procesos en trmite; Tercero.- Que, de igual manera, estando a lo dispuesto en
los artculos cincuenta y uno, ltimo prrafo, y ciento nueve de la Constitucin
Poltica, en el sentido que la publicidad es esencial para la vigencia de toda
norma del Estado y que la Ley es obligatoria desde el da siguiente de su
publicacin en el diario oficial, respectivamente; se entiende, entonces, que las
normas, luego de publicadas, son de conocimiento por todos los ciudadanos;
Cuarto.- Que, es por dicha razn, que cuando se public la resolucin
administrativa nmero mil setenta y cuatro-CME-PJ del catorce de enero del
ao en curso, estableciendo que los procesos penales sujetos a querella
requerirn del pago de aranceles de los procesos contenciosos en lo que sea
aplicable; se entendi que dicha medida constitua un requisito de admisibilidad
para la interposicin de recursos impugnatorios en dichos procesos; adems y
en consonancia con los principios de publicidad e inmediatez de las normas
procesales, esta Sala Penal en conjunto decidi su aplicacin inmediata a los
procesos de querella que suban en apelacin, exigindose a las partes en
conflicto, sin distincin alguna, el cumplimiento de dicho pago; Quinto.- Que, sin
embargo, independientemente de lo sealado en el considerando segundo, en
el sentido que uno no puede alegar desconocimiento de la norma (en el
presente caso la citada resolucin administrativa, por lo que su cumplimiento

era obligatorio e inmediato); se advierte, adems, que en materia procesal
penal prima el principio mximo del debido proceso, el mismo que es descrito
en el primer considerando de la presente resolucin; y, estando a que de dicho
principio derivan inmediatamente, entre otros, los principios constitucionales de
la pluralidad de instancia, la presuncin de inocencia e in dubio pro reo y el de
defensa en cualquier estado del proceso; entonces, la casustica procesal
reflej un grave conflicto en la aplicacin de normas o principios
fundamentales, es decir, entre la aplicacin de una norma de conocimiento
pblica y de estricto e inmediato cumplimiento o el garantizar al justiciable las
mximas garantas que nuestro texto fundamental le reconoce; Sexto.- Que,
una interpretacin teleolgica de la resolucin examinada, permite advertir que
sta debe tener como sujeto procesal receptor al querellante, ya que
precisamente lo que se trata de evitar es que sta haga uso abusivo, irracional
e irresponsable del ejercicio de la tutela jurisdiccional; justificndose la
exclusin de cualquier otro tipo de interpretacin ya que siempre se debe de
coincidir con la mxima procesal de interpretar siempre a favor del reo;
Stimo.- Que, es as que al amparo de lo previsto en el segundo prrafo del
artculo veintids de la Ley Orgnica del Poder Judicial y sobre todo por actuar
siempre a favor del reo (el favor rei), este colegiado ha considerado la
necesidad de replantear la postura adoptada en un primer momento que de
por s era vlida estableciendo un criterio interpretativo diferenciador de la
citada resolucin, el cual consiste en exigir el pago de la tasa correspondiente a
la parte accionante o querellante, exceptuando, por lo tanto, al querellado de
dicho pago; criterio, que como se ha explicado, respeta la interpretacin
teleolgica aludida, la pluralidad de instancia y presuncin de inocencia;
evitando perjudicar al emplazado o querellado con mayores requisitos en el
ejercicio de su defensa, la cual siempre se debe presumir hasta que no se
demuestre lo contrario; de ah que no se puede tildar a dicha interpretacin de
generar desigualdades o discriminaciones ante las leyes (prohibido en el inciso
segundo del artculo segundo de la Constitucin Poltica); ms an, si la
naturaleza de estos procesos, de naturaleza privada, per se permiten
diferenciarlo del proceso penal; Octavo.- Que, en consecuencia, y dejando
establecido las premisas anteriores, corresponde examinar el fondo del asunto
materia de grado; aprecindose que el sentenciado no puede alegar en su
defensa que la tercera denuncia que formulara contra el querellante por delito
de apropiacin ilcita, que en fotocopia corre a fojas treintitrs, su fecha cinco
de junio de mil novecientos noventa y ocho, la realizaba en el ejercicio regular
de un derecho; toda vez, que en dos oportunidades anteriores le haba
imputado, entre otros, tales hechos punibles, los que fueron materia de anlisis
y pronunciamiento en su oportunidad por las autoridades pertinentes; quienes
concluyeron que los mismos deban ventilarse en sede civil, por guardar
relacin con actos derivados del ejercicio de un mandato; Noveno.- Que,
adems, si bien es cierto que mltiples ejecutorias supremas han determinado
que la emisin de un auto de No ha lugar a la apertura de instruccin no
constituye per se autoridad de cosa juzgada; tambin lo es que el perjudicado
con tal resolucin no podr denunciar reiterativamente y en forma abusiva por
lo mismo, salvo que existan nuevos elementos de prueba que acrediten lo
contrario; lo que no ha ocurrido en el caso de autos, por lo que la sentencia
recurrida se encuentra ajustada a derecho; Dcimo.- Que, en lo que respecta a
la reparacin civil, sta debe ser fijada prudencialmente, teniendo en cuenta

que el querellante no ha acreditado que el dao causado a su persona sea de
tal magnitud que justifique la suma sealada en la sentencia; Dcimo Primero.Que, finalmente, se aprecia que el juez de la causa ha impuesto al sentenciado
el cumplimiento de reglas de conducta, contrariando lo contemplado en el
artculo ciento treinta y uno del Cdigo Penal, ya que solamente sanciona el
delito con una pena de carcter pecuniario; y, de igual forma, ha omitido emitir
el juicio de culpabilidad sobre el sentenciado, ya que no seala si lo condena o
lo absuelve, empero, del tenor de la resolucin se extrae dicho juicio de
culpabilidad; por lo que en virtud del cuarto prrafo del artculo doscientos
noventa y ocho del Cdigo de Procedimientos Penales, dichos extremos de la
sentencia debern subsanarse; por cuyas razones, CONFIRMARON: la
sentencia apelada de fojas doscientos veinticuatro, su fecha cinco de junio del
dos mil, que aclarndose falla: CONDENANDO a Ronald Pablo Baroni Ambrosi
como autor del delito Contra el Honor-CALUMNIA en agravio de Vctor Ernesto
Coz Ramos; que le impone el pago de CIENTO VEINTE das multa, calculados
a razn de TRES nuevos soles y que debern cancelarse en el trmino de ley;
REVOCARON: el extremo de la sentencia que fija en la suma de CIEN MIL
nuevos soles el monto que por reparacin civil REFORMNDOLA: fijaron en
CINCO MIL nuevos soles el monto que por reparacin civil deber cancelar el
sentenciado a favor del querellante; y DECLARARON: NULO el extremo de la
sentencia que impone al sentenciado reglas de conducta; notificndose y los
devolvieron.
SS.
JANSSEN
EYZAGUIRRE
GRATE;
YNON
VILLANUEVA;
ALESSI
DERECHO LABORAL
SI EL CONTRATO DE DURACIN DETERMINADA EXCEDE EL PLAZO
MXIMO LEGAL - El trabajador despedido tiene derecho a que se le
indemnice?
EL PERSONAL DIRECTIVO QUE NO HA GOZADO DE VACACIONES Podr reclamar el pago de vacaciones truncas?

indemnice?
indemnice? Los contratos de trabajo sujetos a modalidad, celebrados por la
demandada con el actor, alcanzaron en conjunto un total de cinco aos, cuatro
meses y cuatro das, por lo que siendo as, han superado el mximo legal de
cinco aos previsto por el artculo 74 del Decreto Supremo 003-97-TR. En
consecuencia de conformidad con el inciso a) de su artculo 77, se han
desnaturalizado, debiendo ser considerados como de duracin indeterminada,
por tanto al actor le corresponde el pago de la indemnizacin por despido
arbitrario
Cas. N 1237-2001 PIURA (Publicada el 1 de julio del 2002)
Lima, trece de diciembre del dos mil uno.
LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTA; la causa
nmero mil doscientos treintisiete-dos mil uno, en la Audiencia Pblica llevada
a cabo en la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley; emite la siguiente
sentencia: RECURSO DE CASACIN: Interpuesto a fojas ciento sesentisis
por don Juan Jess Carrasco Morales contra la sentencia de vista de fojas
ciento sesentitrs, su fecha nueve de octubre del dos mil uno, expedida por la
Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Justicia de Sullana-Piura,
que confirmando la sentencia apelada de fojas ciento cuarenticuatro, fechada el
diecisis de julio del mismo ao, declara fundada en parte la demanda; en los
seguidos con la Empresa Prestadora de Servicios Grau Sociedad Annima
sobre Indemnizacin por Despido Arbitrario y otro. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: El recurrente, denuncia como agravios: a) La inaplicacin de los
artculos treintiocho y setentisiete del Decreto Supremo cero cero tresnoventisiete-TR. b) La inaplicacin de la Ley veinticinco mil ciento treintinueve.
c) La inaplicacin del artculo veintitrs de la Constitucin Poltica del Estado; y,
d) La aplicacin indebida del artculo veintids del Decreto Legislativo
setecientos trece. CONSIDERANDO: Primero.- Que, en lo referente al segundo
agravio, la norma denunciada como inaplicada ha formado parte del sustento
jurdico de la sentencia apelada que fuera confirmada por la impugnada, por lo
que solicitar la aplicacin de dispositivos legales ya aplicados deviene en
IMPROCEDENTE. Segundo.- Que, en lo concerniente al agravio descrito en el
literal c), el impugnante al denunciar la inaplicacin del artculo veintitrs de la
Constitucin Poltica del Estado, pretende establecer que su labor se extendi
hasta el mes de setiembre de mil novecientos noventinueve, empero la

instancia de mrito ya ha establecido de conformidad con la prueba actuada
que labor nicamente hasta el treintiuno de julio de mil novecientos
noventinueve, por lo que establecer lo contrario implicara una revaloracin de
la prueba actuada, actividad ajena al debate casatorio, consecuentemente la
denuncia es IMPROCEDENTE. Tercero.- Que, en lo que concierne al cuarto
agravio, la denuncia as planteada, no cumple con el requisito indispensable de
claridad y precisin que exige el artculo cincuentiocho del texto modificado de
la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, Ley veintisiete mil veintiuno, toda vez
que el recurrente denuncia la aplicacin indebida del artculo veintids del
Decreto Legislativo setecientos trece, pese haber demandado el pago de
vacaciones truncas, norma aplicable a dicho concepto, por lo que resulta
IMPROCEDENTE. Cuarto.- Que, en cuanto al agravio descrito en el acpite a),
el actor cumple con indicar cules son las normas que considera inaplicadas y
por qu resultan de aplicacin al caso de autos, por lo que resulta
PROCEDENTE la causal invocada en este extremo. Quinto.- Que, el
impugnante seala que en su caso los contratos de trabajo sujetos a modalidad
superaron en conjunto el plazo mximo de cinco aos previstos por Ley, por lo
que su vnculo laboral ha sido a plazo indeterminado, en consecuencia al haber
sido despedido arbitrariamente le corresponde el pago de la indemnizacin
correspondiente. Sexto.- Que, tal como establece el artculo setentisiete del
Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR, los contratos de trabajo
sujetos a modalidad, se considerarn como de duracin indeterminada, si el
trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo
estipulado o despus de las prrrogas pactadas, si stas exceden el lmite
mximo permitido, que de conformidad con el artculo setenticuatro es de cinco
aos en conjunto, es decir que si un trabajador labora por ms de cinco aos
para una empresa bajo contratos sujetos a modalidad, su contrato se reputar
como de duracin indeterminada, por cuanto han sido desnaturalizados.
Stimo.- Que, en principio, es de tenerse en cuenta que la propia sentencia
impugnada determin que los contratos de trabajo sujetos a modalidad,
celebrados por la demandada con el actor, alcanzaron en conjunto un total de
cinco aos, cuatro meses y cuatro das, por lo que siendo as, han superado el
mximo legal de cinco aos previsto por el artculo setenticuatro del Decreto
Supremo cero cero tres-noventisiete-TR, en consecuencia de conformidad con
el inciso a) de su artculo setentisiete, se han desnaturalizado debiendo ser
considerados como de duracin indeterminada, por tanto al actor le
corresponde el pago de la indemnizacin por despido arbitrario previsto en el
artculo treintiocho del antes referido Decreto Supremo cero cero tresnoventisiete-TR, esto es una remuneracin y media por cada ao de servicios,
sin que excedan de doce remuneraciones. Octavo.- Que, consecuentemente,
esta Suprema Sala considera que se han inaplicado los artculos treintiocho y
setentisiete del Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR al establecer
la impugnada que a los trabajadores de confianza no les alcanza la proteccin
contra el despido arbitrario. RESOLUCIN: Declararon FUNDADO el recurso
de casacin interpuesto a fojas ciento sesentisis por don Juan Jess Carrasco
Morales, en consecuencia: CASARON la sentencia de vista de fojas ciento
sesentitrs, su fecha nueve de octubre del dos mil uno, en cuanto elimina el
pago de la indemnizacin por despido arbitrario; y actuando en sede de
instancia: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento cuarenticuatro,
su fecha diecisis de julio del dos mil uno; declarndola Fundada en dicho
extremo; con lo dems que contiene; en los seguidos con la Empresa
Prestadora de Servicios Grau Sociedad Annima, sobre Indemnizacin por
Despido Arbitrario y otro; ORDENARON se publique el texto de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SANTOS P.
El artculo 24 del D.S. N
012-92-TR tiene como fin impedir que el personal directivo de una empresa,
por el cargo desempeado, se beneficie econmicamente de sta, cobrando la
indemnizacin vacacional por falta de descanso fsico, ya que al tener la
facultad de decidir si hace uso o no de dicho descanso puede optar por el pago
de tal indemnizacin, es por ello que si los gerentes de una empresa o sus
representantes no hacen uso de este derecho no pueden recibir el pago de
dicha indemnizacin.
Cas. N 965-2001 LIMA (Publicada el 1 de julio del 2002)
Lima, veintisis de setiembre del dos mil uno.- LA SALA TRANSITORIA
DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTA; la causa nmero novecientos
sesenticinco-dos mil uno, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha;
verificada la votacin con arreglo a ley; se ha emitido la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN: Interpuesto por la Organizacin no Gubernamental
Candela Per mediante escrito de fojas ciento noventa, contra la sentencia de
vista expedida por la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Lima,
obrante a fojas ciento ochentiocho, su fecha once de diciembre del dos mil, que
confirmando la apelada de fojas ciento cincuenticinco, fechada el diez de julio
del dos mil, declara Fundada en parte la demanda de fojas dieciocho; con lo
dems que contiene. CAUSALES DE CASACIN: La entidad impugnante, al
amparo de las causales previstas en los literales b) y d) del artculo
cincuentisis del texto modificado de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis,
denuncia como agravios: a) Inaplicacin del artculo veintiuno del Decreto
Supremo cero cero uno- noventisiete-TR, de los artculos veintids y veintitrs
del Decreto Legislativo setecientos trece y del artculo primero de la Ley
veinticinco mil ciento treintinueve; y, b) Inaplicacin del artculo veinticuatro del
Decreto Supremo cero cero doce-noventids-TR, Reglamento del Decreto
Legislativo setecientos trece. CONSIDERANDO: Primero.- Que, en lo referente
al primer agravio o literal a), se denuncia la inaplicacin del artculo veintiuno
del Decreto Supremo cero cero uno-noventisiete-TR, sobre la forma de pago de
la Compensacin por Tiempo de Servicios, de los artculos veintids y veintitrs
del Decreto Legislativo setecientos trece, referidos al pago de la remuneracin
vacacional cuando el trabajador haya laborado durante un ao sin hacer uso

del descanso fsico y al pago de tres remuneraciones por el no disfrute de
vacaciones, respectivamente, as como tambin del artculo primero de la Ley
veinticinco mil ciento treintinueve, que dispone la forma de pago de las
gratificaciones semestrales; sin embargo, la recurrente no ha tenido en cuenta
que la inaplicacin implica sealar una norma no aplicada al caso, por lo que al
haber denunciado dicha causal respecto de dispositivos legales que ya han
formado parte de la sentencia impugnada, que confirma la apelada, tales
deducciones son IMPROCEDENTES. Segundo.- Que, respecto del primer
agravio o literal b), la impugnante cumple con el requisito de precisar la norma
que considera inaplicada y porque es de aplicacin al caso, por lo que tal como
est planteada resulta viable la casacin; consecuentemente es
PROCEDENTE debiendo emitirse pronunciamiento sobre el fondo de esta
causal; Tercero.- Que, la emplazada sostiene que el demandante se
desempe como Director, por lo que en aplicacin del artculo veinticuatro del
Decreto Supremo cero doce-noventids-TR no tiene derecho al pago de la
indemnizacin vacacional. Cuarto.- Que, al respecto el referido artculo
veinticuatro establece que no alcanza a los Gerentes o Representantes de las
Empresas, la indemnizacin por no haber disfrutado del descanso vacacional
cuando hayan decidido no hacer uso de este, en consecuencia dentro de este
contexto corresponde analizar si al trabajador, desde su puesto de Director de
la demandada le es aplicable el pago de dicha indemnizacin vacacional.
Quinto.- Que, el artculo veinticuatro antes acotado tiene como fin impedir que
el personal directivo de una Empresa, por el cargo desempeado, se beneficie
econmicamente de sta, cobrando la indemnizacin vacacional por falta de
descanso fsico, ya que al tener la facultad de decidir si hace uso o no de dicho
descanso puede optar por el pago de tal indemnizacin, es por ello que si los
Gerentes de una Empresa o sus representantes no hacen uso de este derecho
no pueden recibir el pago de dicha indemnizacin. Sexto.- Que, el demandante,
siendo un trabajador que desempeaba el cargo de Director de la Institucin
demandada, ostentaba la calidad de representante de sta al formar parte de
su Consejo Directivo, por tanto al ejercer un cargo de tal envergadura se
encontraba en la facultad de decidir si haca uso o no de su descanso
vacacional, en consecuencia al no hacerlo no le corresponde el pago de la
indemnizacin vacacional prevista en el inciso c) del artculo veintitrs del
Decreto Legislativo setecientos trece. Stimo.- Que, consecuentemente este
Supremo Tribunal considera que la sentencia impugnada ha inaplicado el
artculo veinticuatro del Decreto Supremo cero doce-noventids-TR, al haber
ordenado el pago de la indemnizacin por falta de descanso fsico.
RESOLUCIN: Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a
fojas ciento noventa por la Organizacin No Gubernamental Candela Per; en
consecuencia CASARON la sentencia de vista de fojas ciento ochentiocho, su
fecha once de diciembre del dos mil; y actuando en sede de Instancia
REVOCARN la sentencia apelada de fojas ciento cincuenticinco, en cuanto
declara fundado el pago de dos remuneraciones por falta de descanso
vacacional, Reformndola la declararon fundada en parte; DISPUSIERON el
pago de una sola remuneracin por dicho concepto; la CONFIRMARON en lo
dems que contiene; en los seguidos por don Jos Antonio Medina Prez sobre
Pago de Beneficios Sociales; ORDENARON la publicacin del texto de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.

SANTOS P.
DERECHO REGISTRAL
SI EL REA DE LOS SUBLOTES NO CONCUERDA CON EL CERTIFICADO
DE PARMETROS URBANSTICOS - Proceder inscribir la subdivisin en
va de regularizacin?
PARA INDEPENDIZAR SECCIONES DE PROPIEDAD EXCLUSIVA - Se
requiere presentar certificado de habitabilidad?

El supuesto de hecho para proceder a la subdivisin
o fraccionamiento de predios urbanos sin autorizacin de la municipalidad
respectiva, es que se pretenda inscribir va regularizacin, una declaratoria de
fbrica, demolicin, prescripcin adquisitiva o ttulo supletorio que recaigan
sobre predios urbanos, por lo que no corresponde a las instancias registrales la
calificacin de si el rea de los sublotes cumple con las especificaciones
contenidas en el Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios, por

cuanto ello constituye funcin especfica de los verificadores responsables
conforme se desprende del artculo 9.1 del Reglamento de la Ley 27157.
OFICINA REGISTRAL DE LIMA Y CALLAO
LIMA, 30 ABR. 2002
APELANTE
SATURNINA JUSCAMAITA INFANTE
TTULO
N 7321 DEL 11 DE ENERO DE 2002.
HOJA DE TRMITE
REGISTRO
REGISTRO DE PROPIEDAD INMUEBLE DE
N 9263 DEL 6 DE MARZO DE 2002.
LIMA.
ACTO
:
FBRICA Y COMPRAVENTA.
SUBDIVISIN,
DECLARATORIA
DE
SUMILLA
:
SUBDIVISIN DE PREDIOS URBANOS AL
AMPARO DE LA LEY N 27157 Y 27333:
El supuesto de hecho para proceder a la subdivisin o fraccionamiento
de predios urbanos sin autorizacin de la municipalidad respectiva, es que se
trate de regularizaciones tramitadas al amparo de las Leyes 27157 y 27333, es
decir, que se pretenda inscribir va regularizacin, una declaratoria de fbrica,
demolicin, prescripcin adquisitiva o ttulo supletorio que recaigan sobre
predios urbanos, por lo que no corresponde a las instancias registrales la
calificacin de si el rea de los sublotes cumplen con las especificaciones
contenidas en el Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios, por
cuanto ello constituye funcin especfica de los verificadores responsables
conforme se desprende del artculo 9.1 del Reglamento de la Ley 27157.
I.
ACTO
(S)
CUYA
DOCUMENTACIN PRESENTADA
INSCRIPCIN
SE
SOLICITA
Mediante el ttulo materia de grado se solicita inscribir la independizacin

del Lote 2 de la Manzana 1 que forma parte del Barrio Zarumilla Derecha,
inscrito en el tomo 1866 a fojas 421 cuya continuacin corresponde a la partida
electrnica N 49058158 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima; la
subdivisin del citado inmueble en los sublotes 2-A y 2-B y la compraventa del
sublote 2-A que otorga la Asociacin de Propietarios Zarumilla Pedregal,
representada por Porfirio Ziga Aranbar, Jos Flix Rueda Aroni y Eutimio
Rojas Madueo, conforme al poder inscrito en el asiento C00001 de la partida
electrnica N 11012258 del Registro de Personas Jurdicas de Lima a favor de
Saturnina Juscamaita Infante, de estado civil divorciada, en mrito al parte
notarial de la escritura pblica del 3 de diciembre de 2001 extendida ante la
notaria Mara del Carmen Chuquiure Valenzuela; y, la declaratoria de fbrica en
va de regularizacin del sublote 2-A, en mrito al Formulario Registral N 1,

con la legalizacin de firmas del 30 de noviembre de 2001 efectuada por la
notaria Mara del Carmen Chuquiure Valenzuela; el Certificado de Parmetros
Urbansticos y Edificatorios del 5 de octubre de 2001 expedido por la
Municipalidad Distrital de San Martn de Porres, as como la Memoria
Descriptiva, el Informe Tcnico de Verificacin, el plano de localizacin y
ubicacin y el plano de planta, con la respectiva legalizacin de firma del
ingeniero civil Alcides Gmez Ziga ante la notaria Mara del Carmen
Chuquiure Valenzuela.
II.
DECISIN IMPUGNADA
El Registrador Pblico (e) del Registro de Propiedad Inmueble de Lima,

Dr. Ronald Leonardo Gutirrez, deneg la inscripcin en los siguientes
terminos: Subsisten las siguientes observaciones: 1) Srvase acompaar copia
certificada por el funcionario municipal competente, del plano de lotizacin del
Barrio Zarumilla Derecha en el cual consten los linderos y medidas perimtricas
del lote materia de venta. Se deja constancia que se ha adjuntado copia
certificada por el Jefe de la Divisin de Catastro, sin embargo, el funcionario
competente es el Secretario General de la Municipalidad distrital de San Martn
de Porres. 2) El rea del sublote 2A (153.00 m2.) est por debajo del rea del
lote normativo establecido en el Certificado de Parmetros Urbansticos y
Edificatorios (180,00 m2.) lo cual infringe las disposiciones del Reglamento
Nacional de Construcciones. Se deja constancia que el presente ttulo ya tiene
una prrroga de su asiento de presentacin, por el trmino de 10 das tiles, sin
embargo, en la fecha se procede a derivar a la Gerencia de Propiedad
Inmueble, su solicitud de prrroga por el plazo mximo. Fundamento Legal:
artculo 2011 del Cdigo Civil, artculo 32 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, artculo III-IV-1 y artculo II-XIII-2 del Reglamento Nacional
de Construcciones. Derechos pendientes de pago: S/ 167,71.
III.
FUNDAMENTOS DEL APELANTE
La apelante expresa que si bien el rea del Sublote 2-A, equivalente a

153.00 m2. est por debajo del rea del lote normativo establecido en el
Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios, igual a 180.00 m2.
Infringiendo de esta forma las disposiciones del Reglamento Nacional de
Construcciones, dicho obstculo queda salvado con el nuevo Formulario
Registral N 1, Memoria Descriptiva e Informe Tcnico de Verificacin que se
adjunta al reingreso, y en el que se consignan las observaciones advertidas en
el Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios.
Del mismo modo seala que en virtud del artculo 13.1, concordado con
el artculo 32 del Decreto Supremo N 008-2000-MTC, Reglamento de la Ley
N 27157, el verificador deber consignar como observaciones, las
discrepancias existentes entre el rea del terreno y la normativa urbanstica de
edificacin, siendo por tanto factible que se inscriba la declaratoria de fbrica y
la carga en la partida respectiva.
IV.
El tomo 1866 a fojas 421-536, cuya continuacin corresponde a la ficha

N 1183077 y la partida electrnica N 49058158 del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima est referido al denominado Barrio Zarumilla Derecha del
distrito de San Martn de Porres, cuya actual propietaria es la Asociacin de
Propietarios Zarumilla Pedregal, inscrita en la partida electrnica N 11012258
del Registro de Personas Jurdicas de Lima, segn lo declara la sentencia del
22 de diciembre de 1999 expedida por la juez del 60 Juzgado en lo civil de
Lima, Dina Dvila Marn, en los seguidos por la referida asociacin con el
Concejo Distrital de San Marn de Porres sobre nulidad de inscripcin,
conforme aparece del asiento C00001 de la partida electrnica N 49058158.
Asimismo, en el asiento 2, fojas 422 del tomo 1866 corre inscrita la
Lotizacin del Barrio Zarumilla Derecha, conformado entre otras por la
Manzana 1 dentro de la cual se ubica el Lote 2 que tiene una extensin
superficial de 460,00 m2.
Por otro lado, en el tomo 7 a fojas 73 y cuya continuacin corresponde a
la partida electrnica N 11012258 del Registro de Personas Jurdicas de Lima
se encuentra inscrita la Asociacin de Propietarios Zarumilla Pedregal, en cuyo
asiento C00001 figura inscrita la asamblea general del 5 de noviembre de
2000, ratificada el 17 de diciembre de 2000 en virtud de la cual se acord
reelegir al consejo directivo para el perodo 5/11/2000 al 4/11/2002 y a su vez,
ratificar los poderes otorgados en las asambleas de fecha 6/9/98, 10/01/99 y
8/8/99 a favor del presidente Porfirio Ziga Aranbar, Secretario de Actas
Eutimio Rojas Madueo y el Fiscal Jos Flix Rueda Aroni, los que quedan
facultados especialmente para que en forma conjunta puedan vender cualquier
tipo de bienes de la institucin, sean stos muebles o inmuebles.
V.
Interviene como Vocal ponente el Dr. Fredy Luis Silva Villajun.

De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala las
cuestiones en discusin son las siguientes:
1. Si la subdivisin de un predio urbano en reas menores a las
permitidas por el Reglamento Nacional de Construcciones constituye un
obstculo para inscribir la regularizacin de la independizacin y la respectiva
fbrica.
2. Si resulta indispensable que se adjunte el plano de lotizacin del
predio matriz en los casos de subdivisin de uno de los lotes integrantes de la
urbanizacin, en el supuesto en que los linderos y medidas perimtricas no
aparezcan en los instrumentos que obran en el antecedente registral.
VI.
ANLISIS
PRIMERO: En virtud de la clusula segunda de la escritura pblica del 3

de diciembre de 2001 que sustenta la rogatoria la Asociacin de Propietarios
Zarumilla Pedregal solicita la subdivisin del Lote 2 de la Manzana 1 que tiene

un rea de 460 m2. del Barrio Zarumilla Derecha, en 2 sublotes, denominados
Sub Lote 2-A y Sub Lote 2-B, de conformidad con la Ley 27157 y su
Complementaria, Ley 27333.
En dicha clusula segunda se indica que el Sub Lote 2-A cuenta con un
rea de 153.00 m2. siendo sus linderos y medidas perimtricas las siguientes:
Por el frente con la Avenida Zarumilla con 12,75 ml. Por la derecha entrando
con 11,62 ml. con el Lote 1 de propiedad de terceros. Por la izquierda con
12,30 ml. colindando con el Pasaje Capitn Novoa. Por el fondo con 12.85 ml.
con el Sub Lote 2-B que se independiza.
Asimismo, en virtud de la clusula cuarta del instrumento pblico se
acord transferir el Sub Lote 2A de la Manzana 1 a favor de Saturnina
Juscamaita Infante por el precio de US$ 10 000 dlares americanos,
sealndose que dicho monto haba sido cancelado con anterioridad por la
compradora.
Por otro lado, conforme a los Formularios Registrales N 1 y la Memoria
Descriptiva anexa se solicita nicamente la regularizacin de la fbrica
edificada sobre el Sub Lote 2-A Manzana 1, ubicada frente a la Avenida
Zarumilla N 196.
SEGUNDO: El Ttulo I de la Ley N 27157, regula un procedimiento
simplificado a travs del cual los propietarios de edificaciones construidas sin
licencia de construccin o conformidad de obra, o que no cuenten con
declaratoria de fbrica, independizacin o reglamento interno, puedan acceder
al registro mediante la utilizacin de los formularios registrales, documento
privado que una vez suscrito por los propietarios, por el verificador responsable
y legalizado por el notario, acompaado de la documentacin que le sirve de
sustento, constituye ttulo suficiente para generar las inscripciones de los actos
antes referidos.
TERCERO: El procedimiento de regularizacin es definido por el artculo
4 del Reglamento de la ley referida en el punto anterior, aprobado mediante
Decreto Supremo N 008-2000-MTC del 16 de febrero de 2000, como el trmite
destinado a obtener el reconocimiento legal e inscripcin de las edificaciones
existentes sobre terrenos que cuenten, por lo menos, con la aprobacin de su
proyecto de habilitacin urbana. Este procedimiento, comprende tambin,
segn sea el caso, el trmite de saneamiento de titulacin y su inscripcin, as
como la inscripcin del reglamento interno, la junta de propietarios y la
independizacin de las unidades de propiedad exclusiva.
CUARTO: Tal como se expres en el primer punto del presente anlisis,
la rogatoria consiste en inscribir, entre otros, la declaratoria de fbrica en va de
regularizacin de una parte del Lote 2 de la Manzana 1 Sub Lote 2-A
respecto de lo que se debe sealar que si bien las normas citadas admitieron la
posibilidad de registrar mediante el procedimiento de regularizacin, las
edificaciones construidas antes del 21 de julio de 1999, as como los
reglamentos internos y las independizaciones de las secciones de propiedad
exclusiva, cuando dichas edificaciones se encuentren sujetas al rgimen de

propiedad exclusiva y propiedad comn; no regul el caso en que la edificacin
por regularizar se haya levantado sobre parte de un terreno urbano, supuesto
en el cual, en aplicacin del Principio de Especialidad plasmado en el artculo
IV del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos y en
el artculo 13 del Reglamento de las Inscripciones y 1 de su Ampliacin(1) se
requiere la previa inscripcin de la subdivisin e independizacin del predio.
QUINTO: En tal sentido, resultaba de aplicacin a dichos supuestos, el
Captulo XIII del Reglamento Nacional de Construcciones, y el Decreto
Supremo N 002-89-JUS en virtud de las cuales las subdivisiones de predios
urbanos que no requieran la ejecucin de obras de habilitacin de carcter
pblico, se efectuarn previa aprobacin de la Comisin Tcnica y del
Departamento de Obras del Concejo Municipal correspondiente, prohibindose
a los Registros Pblicos la inscripcin de dichas subdivisiones sin la respectiva
autorizacin, debindose adems adjuntar los planos y cdigos catastrales
aprobados por el rgano municipal competente; situacin que implicaba un
obstculo a la finalidad perseguida por la norma de regularizacin, cual era,
permitir el acceso registral a las edificaciones efectuadas sin autorizacin de
las municipalidades correspondientes.
SEXTO: Sin embargo, el artculo 7 de la Ley N 27333 (Ley
complementaria a la Ley N 26662, Ley de asuntos no contenciosos de
competencia notarial, para la regularizacin de edificaciones), del 17 de julio de
2001, establece que en las regularizaciones tramitadas al amparo de la Ley N
27157 y de dicha Ley, no ser exigible para su inscripcin en el registro la
previa autorizacin administrativa o municipal de subdivisin o independizacin
del terreno. Asimismo, establece el citado artculo, que el Registro Pblico por
el solo mrito del acto de regularizacin, proceder a la desmembracin o
segregacin de las unidades inmobiliarias objeto de regularizacin, por lo que
s resulta factible acceder a la presente rogatoria.
SPTIMO: Debe precisarse que el supuesto de hecho para proceder a la
subdivisin o fraccionamiento de predios urbanos sin autorizacin de la
municipalidad respectiva, es que se trate de regularizaciones tramitadas al
amparo de las Leyes 27157 y 27333, es decir, que se pretenda inscribir va
regularizacin, una declaratoria de fbrica, demolicin, prescripcin adquisitiva
o ttulo supletorio de terrenos urbanos, entre otros, actos que recaen sobre
parte de un predio urbano, no constituyendo un requisito exigido por dichas
normas que las porciones resultantes de la subdivisin se adecuen a los
parmetros normativos contenidos en el Reglamento Nacional de
Construcciones, toda vez que como se ha expresado, bastar que se solicite la
inscripcin de algn acto o actos contenidos en los dispositivos sobre
regularizacin para que el registro proceda a la desmembracin del predio,
conforme ha expresado este rgano colegiado mediante la Resolucin N 1272002-ORLC/TR del 28 de febrero de 2002, de lo que se concluye que no
corresponde a las instancias registrales la calificacin de si el rea de los
sublotes cumple con las especificaciones contenidas en el Certificado de
Parmetros Urbansticos y Edificatorios, por cuanto ello constituye funcin
especfica de los verificadores responsables conforme se desprende del
artculo 9.l (2) del Reglamento de la Ley 27157 debiendo por tal motivo
revocarse el primer extremo de la observacin.
Debe agregarse adems que en el caso en que el verificador
responsable constate transgresiones a la normativa urbanstica o de
edificacin, se har alusin a ellas en el informe tcnico de verificacin como
observacin, en cuyo supuesto nada obsta para la inscripcin de las
subdivisin y de la declaratoria de fbrica, siempre que se registren las cargas
en la partida correspondiente, segn lo establecen los artculos 13.1 y 32 del
Reglamento de la Ley.
OCTAVO: En el Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios
expedido el 5 de octubre de 2001 por la Municipalidad Distrital de San Martn
de Porres consta que el rea de lote normativo es de 180 m2. lo que origin
que en el respectivo Informe Tcnico de Verificacin con firma legalizada el
12/02/02 se consideren como observaciones las siguientes: 1) Que el rea del
sublote 2-A est por debajo del rea del lote normativo; 2) Que se ha
constatado un uso no permisible ni compatible con lo sealado en el Certificado
de Parmetros Urbansticos y Edificatorios; y, 3) Que el retiro frontal es cero, no
cumplindose con el mnimo exigido en el referido certificado.
NOVENO: Sin embargo, es de verse que durante el trmite de la
apelacin, se remiti a este Tribunal la Hoja de Trmite Documentario N 11843
del 25 de marzo de 2002 a la que se adjunt un nuevo Certificado de
Parmetros Urbansticos y Edificatorios expedido el 22 de marzo de 2002, en el
que se consigna que el rea del lote normativo es de 120 m2. correspondiente
a vivienda unifamiliar, lo que motiva que sea necesario la aclaracin del Informe
Tcnico de Verificacin.
DCIMO: En relacin al plano solicitado por el Registrador, cabe indicar
que en el asiento 2 a fojas 422 del tomo 1866, se consigna que El Concejo
Distrital de San Martn de Porras en sesin ordinaria del trece de febrero del
ao en curso aprob los planos catastrales levantados por el Departamento de
Obras de esa municipalidad de los inmuebles comprendidos en las siete zonas
de la Urbanizacin Per, las reas llamadas Santa Ana o Barboncito, Las
Amricas y los Barrios Marginales: La Esperanza, Pedregal Bajo, San Pedro,
Nicols de Pirola, Villa Anglica, Cruz de Mayo, Santa Rosa Alta, Santa Rosa
de Lima, Jorge Chvez, Pedregal, Caquet, Bella Leticia, el Pedregal Alto,
Cooperativa Policial, Zarumilla (incluyendo Mrtir Olaya), Zarumilla Alta, El
Trbol.... Sin embargo, revisado el ttulo archivado N 3701 del 19 de
noviembre de 1968, en el que obra adjunta la Memoria Descriptiva de cada una
de las Lotizaciones, no corren los respectivos planos catastrales a que se
refiere el referido asiento.
UNDCIMO: En tal sentido, habindose cumplido con adjuntar mediante
la Hoja de Trmite Documentario N 11843 del 25 de marzo de 2002, la copia
certificada del Plano Catastral correspondiente a la Manzana 1, (cuyo original
se encuentra en la Direccin de Desarrollo Urbano-Divisin de Catastro), en
donde se aprecian los linderos y medidas perimtricas del lote 2, objeto del
presente ttulo, corresponde que se deje sin efecto la observacin formulada.
DUODCIMO: De conformidad con el artculo 31(3) del Reglamento

General de los Registros Pblicos corresponde al Tribunal Registral la
calificacin integral de los ttulos, en tal sentido, siendo que respecto del Sub
Lote 2-A se ha sealado en el FOR y en la memoria descriptiva que se
encuentra situado frente a la Avenida Zarumilla N 196, y no apareciendo dicha
descripcin en el antecedente registral, previamente deber adjuntarse el
Certificado de Numeracin expedido por la Municipalidad competente.
DCIMO TERCERO: Finalmente, y en virtud de dicha facultad
calificadora tambin es labor de este colegiado proceder a modificar la
liquidacin efectuada por el Registrador, la cual, en aplicacin de los aranceles
aprobados por Resolucin Jefatural N 006-2001-ORLC/JE del 6 de enero de
2001, vigente a la fecha de presentacin del ttulo, quedar de la siguiente
manera:
actos Derecho de
calificacin Derecho de
inscripcin
Subdivisin S/. 7,00
7,00 14
Independizacin
S/. 11,00
7,00 18
Modificacin de rea
S/. 7,00
7,00
Fbrica
S/. 32,00
7,00 39
Compraventa
S/. 7,00
104,37
total 196,37
pago a cuenta S/. 14,00
diferencia a pagar 182,37
14
111,37
VII. RESOLUCIN
DEJAR SIN EFECTO el primer extremo de la observacin formulada por
el Registrador Pblico (e) del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima al
ttulo indicado en el encabezamiento, REVOCARLA en lo dems que contiene,
y DISPONER que el presente ttulo es inscribible siempre que se subsanen los
defectos advertidos en los puntos noveno y duodcimo del anlisis y se cumpla
con cancelar los derechos registrales respectivos.
Regstrese y comunquese.
Dr. MARTHA SILVA DAZ.
Presidenta de la Primera Sala del Tribunal Registral
Dr. FREDY SILVA VILLAJUN.
Dr. PEDRO LAMO HIDALGO

En la regularizacin de
edificaciones no se requiere presentar certificado de habitabilidad para la
independizacin de secciones de propiedad exclusiva cuya rea sea menor a
60.00 m2, pues el artculo 7.2 de la Ley N 27333 permite que el Registro por el
solo mrito de la regularizacin segrege o desmiembre las unidades
inmobiliarias.
LIMA, 20 MAYO 2002
APELANTE
Csar Augusto Dubois Dvila
TTULO
N 6217 del 10 de enero de 2002
HOJA DE TRMITE
REGISTRO
Registro de la Propiedad Inmueble de Lima.
N 7637 del 22 de febrero de 2002
ACTO
:
Declaratoria de fbrica, Reglamento Interno,
Junta de Propietarios e Independizacin
SUMILLAS
:
REGULARIZACIN
PROPIEDAD EXCLUSIVA Y PROPIEDAD COMN.
DE
RGIMEN
DE
Constituye presupuesto necesario para la regularizacin de un Rgimen

de Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn que el mismo preexista al 21 de
julio de 1999, fecha en que entr en vigencia la Ley N 27157, es decir, que la
pluralidad de propietarios de las secciones de dominio exclusivo se haya
configurado antes de dicha fecha.
Cuando el artculo 6 de la Ley N 27157, el artculo 19 de su
Reglamento y el artculo 2.3 de la Ley N 27333, establecen que el acuerdo de
regularizacin debe adoptarse por la mayora de propietarios, se est refiriendo
a los propietarios de las diferentes secciones de propiedad exclusiva y no a los
copropietarios de una edificacin, en razn de que en este segundo supuesto
no se habra configurado de hecho un Rgimen de Propiedad Exclusiva y
Propiedad Comn.
CERTIFICADO DE HABITABILIDAD EN LA INDEPENDIZACIN DE
SECCIONES REGULARIZADAS
En la regularizacin de edificaciones no se requiere presentar
certificado de habitabilidad para la independizacin de secciones de propiedad
exclusiva cuya rea sea menor a 60.00 m2, pues el artculo 7.2 de la Ley N
27333, permite que el Registro por el solo mrito de la regularizacin pueda

segregar o desmembrar las unidades inmobiliarias.
UNANIMIDAD DE COPROPIETARIOS EN LA REGULARIZACIN DE
LA FBRICA
Solamente en el supuesto en que se regularice una edificacin cuyas
secciones de propiedad exclusiva pertenecen a distintos propietarios es
procedente que el acuerdo se adopte por la mayora de los propietarios de
dichas secciones. En tal sentido, cuando es el conjunto de la edificacin el que
pertenece a diversos copropietarios, se requiere la intervencin unnime de
stos en la formulacin de la declaratoria de fbrica en va de regularizacin.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Se solicita la inscripcin, en va de regularizacin al amparo de la Ley N
27157 y dems normas reglamentarias y modificatorias, de la declaratoria de
fbrica, reglamento interno, junta de propietarios e independizacin del edificio
sito en Av. Del Ejrcito N 1156-1170, distrito de Miraflores, provincia y
departamento de Lima, adjuntndose al efecto, Formulario Registral N 3, el
Informe Tcnico de Verificacin con firma legalizada el 2 de agosto de 2001, el
Certificado de Parmetros Urbansticos y Edificatorios del 22 de noviembre de
2000, los planos de Ubicacin, Localizacin, Distribucin e Independizacin, la
copia certificada del acta del acuerdo de la junta de propietarios del 29 de abril
de 2001, el original del acta simple aclaratoria del 9 de febrero de 2002, el
documento privado que contiene el Reglamento Interno con firmas legalizadas
el 2 de agosto de 2001, as como las Memorias Descriptivas de la Declaratoria
de Fbrica, Independizacin, entre otros documentos.
II.
DECISIN IMPUGNADA
El Registrador Pblico del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dr.

Jimmy Garca Ruiz, deneg la inscripcin por los siguientes fundamentos: 1.REGULARIZACIN: La Ley N 27157 y su Reglamento D.S. 008-2000-MTC,
entre otros, regula el procedimiento para la regularizacin de edificaciones
(edificios en departamentos, quintas, etc.,) construidas sin licencia o sin
autorizacin municipal, antes del 21/07/1999; asimismo, si fuera el caso, para
regularizar las situaciones de hecho, existentes a la fecha antes referida, de
Reglamento Interno e Independizaciones, es decir, que exista de hecho un
Rgimen de Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn, esto es, que las
diferentes secciones de dominio exclusivo que conforman la edificacin, sean
de propiedad de distinas personas, cuya situacin no ha sido regularizada
formalmente, para el caso no hayan inscrito su derecho en los Registros
Pblicos, por diversos motivos. Vista la Partida Registral N 49059964, donde
corre inscrito el inmueble cuya regularizacin se solicita, se verifica que la
misma pertenece a varios propietarios, constituyendo una copropiedad, puesto
que conforme es de verse de los asientos, stos han adquirido alcuotas partes
representadas en acciones y derechos.- No son propietarios de secciones de
dominio exclusivo determinados de la edificacin cuya regularizacin se
solicita.- En este sentido, siendo el presupuesto de la regularizacin la

participacin de los propietarios de la edificacin, o si existe pluralidad de
propietarios de secciones de dominio exclusivo, llevarlo a cabo de conformidad
con las normas contenidas en el artculo 6 y siguientes de la Ley N 27157; en
el presente caso tratndose de una copropiedad, a efectos de cumplir con el
requisito antes referido, se requiere la participacin unnime de todos los
copropietarios, ya que no se trata de una pluralidad de propietarios de
secciones de dominio exclusivo, sino de copropietarios de alcuotas partes. Por
tanto, tratndose el presente caso de una copropiedad y no de una pluralidad
de propietarios, no resulta de aplicacin el supuesto regulado en el Captulo I
del Ttulo II del Decreto Supremo 008-2000-MTC, por tanto a efectos de
Inscribir lo solicitado y teniendo en cuenta que el formulario registral constituye
ttulo suficiente cuando est debidamente llenado, firmado y acompaado de la
documentacin que sustenta el derecho, ste requerir la intervencin de la
totalidad de copropietarios, los mismos que debern suscribir dicho formulario,
con la debida certificacin y legalizacin notarial. En tal sentido y a efectos de
proceder de conformidad con lo dispuesto por el artculo 2011 del Cdigo Civil,
se servir proceder conforme a lo solicitado debiendo considerar para ello que
tratndose el presente caso de un bien comn, las decisiones que se adopten
respecto a ste debern ser por la unanimidad de los propietarios por tratarse
de modificaciones efectuadas en dicho bien tal como lo establece el inciso 1)
del artculo 971 del Cdigo Civil. Se deja constancia que se omite la
participacin de los propietarios con dominio inscrito: Alejandrina Amrica Tabra
Meza, Juan Urrutia Azalde, Luisa Cruz Arias, (...) 2.- CERTIFICADO DE
HABITABILIDAD: Srvase adjuntar el certificado de habitabilidad en original,
copia certificada expedida por el funcionario o institucin que conserve en su
poder la matriz correspondiente o copia legalizada notarialmente, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 10 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, por cuanto los departamentos signados con los nmeros 1,
2, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18 y 19, destinados a vivienda,
tienen un rea menor a la permitida por la Ley N 18270. Caso contrario,
srvase ampliar el informe tcnico del verificador responsable, pronuncindose
sobre el cumplimiento de las condiciones mnimas de habitabilidad de los
departamentos antes referidos, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
12 del Reglamento de la Ley N 27157.- En tal sentido, srvase adjuntar dicho
documento. 3.- FORMALIDAD REGISTRAL: Conforme lo dispone el artculo 24
del Reglamento de la Ley N 27157, el Formulario Registral constituye ttulo
registral cuando est debidamente llenado, firmado y acompaado de la
documentacin que sustenta el derecho, acto o contrato que se desea registrar.
En el presente caso, se ha omitido llenar correctamente el Formulario Registral,
al no haberse llenado los tems 7 y 9 del FOR. Asimismo se hace presente que
el Informe Tcnico de Verificacin tampoco ha sido debidamente llenado por
cuanto se ha omitido consignar los datos del verificador responsable en el tem
2 de dicho documento. Sin perjuicio de lo anterior se observa lo siguiente: 4.CERTIFICACIN NOTARIAL: A fin de dar por subsanada la observacin
formulada con relacin al reglamento interno, srvase adjuntar el acta de la
Junta de Propietarios de fecha 09/02/2002 siguiendo la formalidad prevista en
el inciso e) del artculo 5 del Decreto Supremo N 008-2000-MTC (certificacin
notarial). 5.- DISCREPANCIAS DE REAS: Srvase aclarar la discrepancia
existente entre las reas techadas del tem 5 del Formulario Registral y las
obtenidas al efectuar la sumatoria de stas en cada nivel, ya que en el primer

piso se obtiene un rea techada de 687.76 m2., en el segundo piso de 117.00
m2. y en el tercer piso de 72.50 m2., reas que no coinciden con el FOR. 6.DISCREPANCIA DE PORCENTAJES DE PARTICIPACIN: Visto el acta de
Junta de Propietarios de fecha 09/02/2002, srvase aclarar por cuanto el
porcentaje de participacin que en dicho documento se asigna a los
departamentos 1 y 2 de 3.81 % para cada uno, no coincide con los porcentajes
de participacin que se indican en el anexo 9 del Formulario Registral, de
3.80% cada uno. En tal sentido y a fin de evitar confusiones se servir aclarar
siguiendo la formalidad correspondiente. Se deja constancia que el expediente
de regularizacin presentado a esta Oficina Registral, no debe ser alterado bajo
ninguna circunstancia, por lo tanto la subsanacin de la observacin formulada,
no debe ser subsanada sustituyendo las fojas de los documentos
primigeniamente presentados, sino por medio de una nueva documentacin,
donde se indique que los mismos constituyen aclaracin de los presentados.
Asimismo, la forma de los documentos aclaratorios es la misma del acto que se
pretende aclarar, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 5 inciso e) del
Reglamento de la Ley N 27157, en tal sentido los documentos deben estar
certificados notarialmente, debiendo adjuntar adems copias de todos los
documentos que se adjunten al reingreso conforme lo establece el artculo 3 de
la Ley N 27333.
Derechos pendientes de pago: S/. 1,189.85 nuevos soles, sin perjuicio
de proceder conforme a lo dispuesto por el artculo 41 del Reglamento General
de los Registros Pblicos.
Argumenta el apelante que de conformidad con el Captulo I del Ttulo II
del D.S. N 008-2000-MTC., la regularizacin de una edificacin no inscrita se
puede realizar por la mayora de propietarios de las unidades materia de
independizacin.
IV.
En el tomo 349, fojas 413 a 418, y su continuacin en la ficha N

1646629 y en la partida electrnica N 49059964 del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima, corre inscrito el predio constituido por la mitad del Lote 4 de
la Manzana 108 del Fundo Santa Cruz, con frente a la Av. Del Ejrcito N 11561170, cuya titularidad dominical le corresponde en copropiedad a: Dora Beatriz
Zender Durn, la sucesin de Rmulo de la Torre Mora, Lourdes Fabiana
Lupaca Rosas, Yolanda Teodora Cueva Morales, Susana Barrientos Castro,
entre otros.
V.
Habindose citado a informe oral al Dr. Csar A. Dubois Dvila, quien no

concurri, y la intervencin como vocal ponente del Dr. Fredy Luis Silva
Villajan.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala cuestiones

en discusin son las siguientes:
1.- Si para la regularizacin de un Rgimen de Propiedad Exclusiva y
Propiedad Comn se requiere que exista pluralidad de propietarios de las
diferentes secciones que conforman la edificacin con anterioridad al 21 de
julio de 1999.
2.- Si se requiere adjuntar certificado de habitabilidad cuando las
secciones de propiedad exclusiva que se solicita independizar tengan un rea
inferior a 60 m2.
3.- Determinar la formalidad para la aclaracin o rectificacin de los
Formularios Registrales y de la documentacin anexa.
4.- Si resulta procedente la formulacin de la declaratoria de fbrica en
va de regularizacin otorgada por la mayora de los copropietarios del terreno.
VI.
ANLISIS
PRIMERO: Mediante la Ley N 27157 (1) se establece un procedimiento

simplificado de regularizacin a travs del cual se permite que los propietarios
de edificaciones construidas sin licencia de construccin o conformidad de
obra, o que no cuenten con declaratoria de fbrica, reglamento interno e
independizaciones, puedan registrar dichos actos mediante formularios
registrales, documento privado que acompaado de la documentacin que le
sirve de sustento (2), tiene mrito suficiente para acceder al Registro Pblico.
SEGUNDO: Sin embargo, como todo procedimiento de regularizacin,
que implica el reconocimiento de determinados hechos o actos realizados sin
cumplir con las formalidades vigentes en el momento en que se produjeron,
solamente puede referirse a situaciones ya producidas, tal como lo expresa el
artculo 3 del reglamento de la mencionada ley (3) al precisar que el trmite de
regularizacin es aplicable a las edificaciones construidas o demolidas antes
del 21 de julio de 1999, sin contar con licencia y/o conformidad de obra, o que
carezcan, en su caso, de declaratoria de fbrica, reglamento interno y/o la
correspondiente independizacin.
TERCERO: Tratndose de la regularizacin del Rgimen de Propiedad
Exclusiva y Propiedad Comn, constituye presupuesto necesario que el mismo
haya surgido con anterioridad al 21 de julio de 1999, es decir, que las
secciones de propiedad exclusiva se hayan transferido sin constituirse
Reglamento Interno de Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn con
anterioridad a dicha fecha, tal como ha expresado esta instancia en reiterada
jurisprudencia. Es por ello que el artculo 6.1 de la Ley N 27157 prescribe que
para iniciar el proceso de saneamiento de una edificacin el acuerdo debe
adoptarse por la mayora simple de todos los propietarios de departamentos,
en una reunin que ser convocada para estos efectos por el o los propietarios
interesados, mediante carta notarial.
Asimismo, en los artculos 7 y 8 de la mencionada ley, se establecen

mecanismos a fin de regularizar la propiedad sobre las diversas secciones de
propiedad exclusiva, circunstancia que como se ha indicado, constituye
presupuesto necesario para la regularizacin del Rgimen de Propiedad
Exclusiva y Propiedad Comn mediante la aprobacin del respectivo
reglamento interno. En efecto, se dispone que para la inscripcin del derecho
de propiedad sobre los departamentos, se debe presentar el Formulario
Registral, acompaado de la escritura pblica, minuta, adjudicacin o cualquier
otro documento pblico o privado de fecha cierta. De igual manera se
introducen los procedimientos de prescripcin adquisitiva y de ttulos
supletorios de competencia notarial, con el objeto de sanear la propiedad sobre
las secciones de propiedad exclusiva.
CUARTO: En ese orden de ideas, cuando el artculo 6 de la Ley N
27157, el artculo 19 de su Reglamento y el artculo 2.3 de la Ley N 27333,
establecen que el acuerdo de regularizacin debe adoptarse por la mayora de
propietarios, se est refiriendo a los propietarios de las diferentes secciones de
propiedad exclusiva y no a los copropietarios de una edificacin, en razn de
que en este segundo supuesto no se habra configurado de hecho un Rgimen
de Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn, susceptible de regularizar, debido
a que es el conjunto de la edificacin el que pertenece por cuotas a los
copropietarios (4) y no cada seccin de propiedad exclusiva a distintos
propietarios.
QUINTO: En el presente caso se aprecia de la copia certificada del acta
de la sesin de junta de propietarios realizada el 29 de abril de 2001 y de los
dems documentos adjuntos, que se asignan a los diversos copropietarios del
terreno porciones especficas de la edificacin (secciones de propiedad
exclusiva) sin que se haya anexado al expediente ni conste por ende la
evaluacin por el notario (5) de los ttulos que acrediten la adquisicin de
dichas secciones con anterioridad a la vigencia de la Ley N 27157, supuesto
con el que se configurara de hecho el Rgimen de Propiedad Exclusiva y
Propiedad Comn susceptible de regularizar.
Cabe resaltar que la sola declaracin de los intervinientes en la que se
atribuyen la titularidad de las secciones de propiedad exclusiva no constituye
ttulo idneo para acreditar las transferencias a su favor, razn por la cual
corresponde que previamente se subsane dicha omisin presentando las
escrituras pblicas o los documentos privados de fecha cierta (documentos que
deben ser evaluados por el notario conforme a lo dispuesto por el artculo 5
inciso a) del Reglamento de la Ley N 27157) o en su defecto la declaracin
notarial de propiedad por prescripcin adquisitiva o ttulo supletorio.
En defecto de lo anterior, es decir, en el supuesto que no se acredite que
el Rgimen de Propiedad Exclusiva y Propiedad surgi de hecho con
anterioridad al 21 de julio de 1999, el Reglamento Interno deber otorgarse
mediante escritura pblica segn lo dispone el artculo 2010 del Cdigo Civil y
el numeral III del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros
Pblicos. Asimismo, al constituir el Reglamento Interno de Propiedad Exclusiva
y Propiedad Comn la afectacin jurdica de un predio a un rgimen especial y,
adems, al atribuirse en el presente caso la titularidad de secciones de

propiedad exclusiva a cada uno de los copropietarios (lo que implica la divisin
y particin del Inmueble), se requiere intervencin unnime de todos los
copropietarios en la escritura pblica segn lo dispone el artculo 971 inciso 1
del Cdigo Civil (6).
Por los fundamentos expuestos, debe confirmarse la primera parte del
numeral 1 de la observacin.
SEXTO: Manifiesta el Registrador que si bien no resulta de aplicacin el
supuesto regulado en el Captulo I del Ttulo II del Decreto Supremo N 0082000-MTC por la falta de pluralidad de propietarios, para inscribir lo solicitado
se requiere adjuntar el Formulario Registral debidamente llenado, firmado y
acompaado de la documentacin que sustenta el derecho, con la intervencin
de la totalidad de copropietarios quienes debern suscribir dicho formulario,
con la debida certificacin y legalizacin notarial. Al respecto, debe indicarse
que solamente en el supuesto en que se acredite la preexistencia del Rgimen
de Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn al 21 de julio de 1999, es
procedente su regularizacin en mrito a las normas de excepcin contenidas
en el Ttulo I de la Ley N 27157, en la Seccin Primera del D.S. N 008-2000MTC y en la Ley N 27333, supuesto en el que se admite la aprobacin del
Reglamento Interno por la mayora de propietarios de las diversas secciones.
En tal sentido, si previamente no se acredita la circunstancia descrita
precedentemente no es factible que el Reglamento Interno sea otorgado en va
de regularizacin al amparo de las normas de excepcin, razn por la que
corresponde que se revoque la ltima parte del punto 1 de la observacin.
SPTIMO: Asimismo, respecto al Reglamento Interno, seala el
Registrador en el numeral 4 de su esquela que a fin de dar por subsanada la
observacin, deber adjuntarse el acta de la junta de propietarios del 9 de
febrero de 2002 siguiendo la formalidad prevista por el inciso e) del artculo 5
del Decreto Supremo N 008-2000-MTC, es decir, mediante la certificacin de
la identidad de los copropietarios con la legalizacin de sus firmas. En efecto,
mediante la referida acta se subsanan determinados errores incurridos en el
Reglamento Interno aprobado mediante sesin de junta de propietarios del 29
de abril de 2001 y contenido tambin en el documento privado con firmas
legalizadas el 2 de agosto de 2001 ante el Notario de Lima, Dr. Csar Bazn
Naveda; sin embargo, para que dichos documentos sean considerados como
ttulos merecedores de acogida registral, previamente deber acreditarse la
preexistencia del rgimen conforme se ha expresado en el punto quinto del
anlisis.
Sin perjuicio de lo expuesto lneas arriba, en el supuesto de que tales
documentos constituyeran ttulos suficientes para registrar el Reglamento
Interno, no se requiere que el notario certifique la identidad de los otorgantes
en el caso de que los acuerdos consten en un acta tal como se desprende del
artculo 20 del Reglamento de la Ley N 27157, segn el cual los acuerdos que
adopten los propietarios deben constar en un acta simple que ser firmada por
cada uno de los asistentes a la reunin, documento que se presentar en copia
legalizada al Registro (7), no existiendo por ello obstculo para que sea
presentado en original como ocurre en el presente caso. Sin embargo,

atendiendo que mediante la referida sesin de junta de propietarios se modifica
el Reglamento Interno contenido en el documento privado con firmas
legalizadas por el notario Csar Bazn Naveda el 2 de agosto de 2001,
corresponde que el referido reglamento sea aclarado siguiendo la misma
formalidad con la que fue otorgado el documento primigenio, a fin de que exista
coincidencia entre los documentos presentados.
En consecuencia, debe revocarse este extremo de la observacin.
OCTAVO: En el numeral 6 de la esquela de observacin, se indica que
existe discrepancia entre el acta de la junta de propietarios del 9 de febrero de
2002 y el anexo 9 del formulario registral, respecto a los porcentajes de
participacin asignados a los departamentos 1 y 2. Sobre el particular, se
aprecia que, efectivamente, en el anexo 9 del Formulario Registral se indica
que a los departamentos nmeros 1 y 2 les corresponde, respectivamente, el
3.80% de los porcentajes de participacin sobre los bienes comunes
(porcentaje similar al consignado en el Reglamento Interno contenido en el
documento privado con firmas legalizadas por el Notario Csar Bazn Naveda
el 2 de agosto de 2001), en tanto que en el acta de junta de propietarios del 9
de febrero de 2002, se seala 3.81%, respectivamente, para ambas unidades,
razn por la que deben rectificarse dichos errores a fin de que exista
coincidencia entre los documentos presentados.
En tal sentido, debe confirmarse este extremo de la observacin.
NOVENO: En el numeral 2 de la esquela de observacin, se solicita que
se adjunte el certificado de habitabilidad de los departamentos con reas
inferiores a los 60.00 m2 o en su defecto, que el Verificador Responsable se
pronuncie sobre las condiciones mnimas de habitabilidad de dichas secciones.
DCIMO: El artculo 1 del Decreto Ley N 18270 del 12 de mayo de
1970 establece que toda independizacin, venta, permuta, donacin, traspaso
y cualquier transferencia de dominio de todo o parte de edificios, quintas, casas
de vecindad y en general edificaciones de uso colectivo o multifamiliar
destinados total o parcialmente a viviendas, cuya rea total por vivienda no
sobrepase los 60.00 m2, ubicados en ciudades de Lima y Callao, requerirn del
certificado de habitabilidad expedido por el Ministerio de Vivienda. Asimismo, el
artculo 1 de su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 061-70-VI del 1
de diciembre de 1970 dispuso que el certificado de habitabilidad ser otorgado
siempre que las viviendas renan las condiciones bsicas mnimas sealadas
en el Reglamento de Construcciones vigente.
UNDCIMO: La Ley N 27333 establece en el artculo 7 que: 7.1 En las
regularizaciones tramitadas al amparo de la Ley N 27157 y de la presente Ley,
no ser exigible para su inscripcin en el registro la previa autorizacin
administrativa o municipal de subdivisin o independizacin del terreno.
7.2 El Registro, por el solo mrito del acto de regularizacin, proceder a

la desmembracin o segregacin de las unidades inmobiliarias objeto de la
regularizacin.
Si bien de la lectura del primer prrafo del artculo precedente podra
concluirse que solamente para la subdivisin o independizacin de terrenos
urbanos no se requiere la previa autorizacin de la autoridad municipal, el
segundo prrafo del mismo posibilita la registracin de las desmembraciones o
segregaciones de la unidades inmobiliarias por el solo mrito de la
regularizacin, lo cual nos conduce a la conclusin de que en el caso que las
unidades inmobiliarias o secciones de propiedad exclusiva resultantes tengan
reas inferiores a 60.00 m2, no se requiere adjuntar el respectivo Certificado de
Habitabilidad. Resulta conveniente agregar que el artculo 2.2 (8) del
Reglamento de la Ley N 27157, incluye dentro de la definicin de unidades
inmobiliarias a las secciones de propiedad exclusiva.
En defecto del Certificado de Habitabilidad, el Registrador exige que el
Verificador responsable se pronuncie sobre las condiciones mnimas de
habitabilidad en el Informe Tcnico de Verificacin. Sobre el particular, se
aprecia del rubro 3.3 del Informe Tcnico de Verificacin suscrito por el
ingeniero civil Wilber Alviz Palomino (relativo al cumplimiento de parmetros
urbansticos y edificatorios), que se ha consignado que la edificacin no cumple
con los parmetros de retiro mnimo, rea libre mnima y nmero de
estacionamientos; asimismo, respecto al cumplimiento de las normas de la
edificacin (rubro 3.4), ha indicado que no existe ninguna observacin, lo cual
implica que la edificacin es acorde con las exigencias contenidas en el
Reglamento Nacional de Construcciones. En tal sentido, considerando que la
verificacin del cumplimiento de los parmetros urbansticos y edificatorios, as
como de las normas sobre la edificacin es funcin del Verificador Responsable
conforme lo expresan los artculos 9 y 12 del Reglamento de la Ley N 27157,
siendo pasible de sancin en caso de que omitiera consignar las observaciones
en el informe, conforme se desprende de los artculos 14 al 17 del referido
reglamento, esta instancia considera que no cabe pronunciamiento sobre dicho
aspecto particular, pues ya se ha expresado cules son las transgresiones a los
parmetros urbansticos y edificatorios y que respecto a las normas sobre la
edificacin, no existe ninguna observacin, razn por la cual debe revocarse el
numeral 2 de la esquela de observacin.
DUODCIMO: En el numeral 3 de la esquela de observacin, el
Registrador manifiesta que no se han llenado correctamente los tems 7 y 9 del
Formulario Registral, as como el tem 2 del Informe Tcnico de Verificacin. En
efecto, se aprecia del Formulario Registral que no se ha llenado el rubro 7 del
FOR, relativo a las observaciones contenidas en el Informe Tcnico de
Verificacin (no obstante que en el punto 3.3 del Informe Tcnico de
Verificacin se consignan observaciones); asimismo, tampoco se ha llenado el
rubro 2 Informe Tcnico de Verificacin (Datos del Verificador Responsable).
Sin embargo, respecto a los datos exigidos por el rubro 9 del FOR (datos de los
propietarios y de las secciones de propiedad exclusiva), se ha adjuntado el
ntegro del listado en documento anexo firmado por el verificador y los
propietarios, habindose legalizado las firmas el 2 de agosto de 2001 ante el

notario Csar Bazn Naveda.
En tal sentido, corresponde que se confirme parcialmente este extremo
de la observacin.
DECIMOTERCERO: Respecto a la observacin contenida en el punto 5
de la esquela respectiva, se aprecia que, efectivamente, efectuada la sumatoria
de las reas techadas de las unidades de dominio exclusivo que se ha
consignado en la Memoria Descriptiva de independizacin (primer piso: 686.76
m2., segundo piso: 116.75 m2, y tercer piso: 72.5 m2.), discrepan de las
consignadas en el rubro 5 del Formulario Registral (primer piso: 734.68 m2,
segundo piso: 118.02 m2. y tercer piso: 73.76 m2.), razn por la cual debe
confirmarse esta observacin.
DECIMOCUARTO: Cabe precisar que conforme lo ha sealado el
Registrador en la parte final del numeral 6 de su esquela de observacin, la
rectificacin a los Formularios Registrales o a la documentacin anexa no
podr realizarse en la misma documentacin presentada mediante agregados,
interpolaciones o enmendaduras, sino a travs de documentacin aclaratoria
otorgada con las mismas formalidades del documento primigenio que es objeto
de aclaracin, en aplicacin del principio general de derecho segn el cual los
actos se modifican o extinguen en la misma forma como nacen.
DECIMOQUINTO: En aplicacin de la facultad de calificacin integral de
la que goza esta instancia (9), resulta pertinente evaluar la procedencia de la
inscripcin de la declaratoria de fbrica otorgada en va de regularizacin por la
mayora de copropietarios del terreno.
Como se ha expresado en el punto 4 del presente anlisis, cuando las
normas de la Ley N 27157 y su reglamento prescriben que los acuerdos de
regularizacin de edificaciones se adoptarn por la mayora de propietarios, se
estn refiriendo a la mayora de propietarios de las distintas secciones de
propiedad exclusiva, razn por la cual, en el presente caso sera registrable la
fbrica siempre que se acredite la referida pluralidad. En su defecto, es
procedente la inscripcin de la fbrica en va de regularizacin (pues la
edificacin ha sido terminada antes del 21/07/99) siempre que intervenga en el
otorgamiento del Formulario Registral y la respectiva memoria descriptiva, la
totalidad de los copropietarios conforme a lo dispuesto por el artculo 971 inciso
1 del Cdigo Civil, debido a que la edificacin supone la introduccin de
modificaciones al predio.
Asimismo, se aprecia que no se ha consignado la informacin relativa a
todos los solicitantes (propietarios de las secciones de propiedad exclusiva)
conforme consta del rubro 1 del FOR.
Finalmente, en el supuesto de que se acredite la traslacin de dominio
de las diferentes secciones de propiedad exclusiva conforme se ha expresado
en el punto quinto del anlisis, corresponder evaluar la necesidad de cumplir
con los requisitos establecidos en la Ley N 27616 (vigente desde el
01/01/2002), relativos a la acreditacin de pago del impuesto de alcabala y

predial.
Estando a lo acordado por unanimidad.
VII. RESOLUCIN
CONFIRMAR los numerales primero (parcialmente), tercero
(parcialmente), quinto y sexto de la observacin formulada por el Registrador
del Registro de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en el
encabezamiento, REVOCARLA en lo dems que contiene, y AMPLIARLA
conforme al decimoquinto punto del anlisis de la presente resolucin.
Regstrese y comunquese
Dra. MARTHA SILVA DAZ.- Presidenta de la Primera Sala del Tribunal
Registral
Dr. FREDY SILVA VILLAJUN.- Vocal del Tribunal Registral
Dr. PEDRO LAMO HIDALGO.- Vocal del Tribunal Registral
DERECHO TRIBUTARIO
FALSEDAD DE LOS DATOS QUE SIRVEN DE BASE PARA EL CLCULO DE
LA DEUDA TRIBUTARIA - Pago a cuenta del Impuesto Mnimo a la Renta
RESOLUCIN DE ACOTACIN ES DEJADA SIN EFECTO - No supera los
sesenta nuevos soles

La recurrente no ha declarado cifras o datos falsos u omitido
circunstancias que influyan en la determinacin de la deuda tributaria, puesto
que el activo neto, base de clculo para determinar el pago a cuenta del
Impuesto Mnimo a la Renta, ha sido declarado por la recurrente y considerado,
incluso, por la administracin.
INTERESADO
ASUNTO
Multa
PROCEDENCIA
Lima
FECHA
ALICORP S.A.
Lima, 6 de junio del 2000
VISTA la apelacin interpuesta por ALICORP S.A. contra la Resolucin

de Intendencia N 015-4-06862 de 30 de mayo de 1997, emitida por la
Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, que declara improcedente la reclamacin
formulada contra la Resolucin de Multa N 012-2-10084, girada por declarar
cifras o datos falsos u omitir circunstancias que influyeron en la determinacin
del pago a cuenta del Impuesto Mnimo a la Renta del mes de diciembre de
1996.
CONSIDERANDO:
Que la Resolucin de Multa impugnada se encuentra vinculada con la
Orden de Pago N 012-1-01357, girada por omisin al pago a cuenta del
Impuesto Mnimo a la Renta del mes de diciembre de 1996;
Que este Tribunal mediante Resolucin N 1079-3-99 resolvi confirmar
la Resolucin de Intendencia N 015-4-09213 del 31 de diciembre de 1998 que
declar improcedente la reclamacin contra la mencionada Orden de Pago;
Que segn consta de la declaracin jurada presentada por el perodo
acotado, la recurrente cumpli con consignar el total de los activos que posea,
los cuales constituan la base imponible para la determinacin del Impuesto
Mnimo a la Renta, que fue considerada por la Administracin para el giro de la
referida Orden de Pago;
Que en ese orden de ideas, la recurrente no ha declarado cifras o datos

falsos u omitido circunstancias que influyan en la determinacin de la deuda
tributaria;
De conformidad con el dictamen de la vocal Len Pinedo, cuyos
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-06862 del 30 de
mayo de 1997.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia de
Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, para sus efectos.
FLORES TALAVERA.- Vocal Presidente
LEN PINEDO.- Vocal
LOZANO BYRNE.- Vocal
Corrales Dextre.- Secretaria Relatora
DICTAMEN N
153 - Vocal Len Pinedo
INTERESADO
ALICORP S.A.
ASUNTO
Multa
PROCEDENCIA
Lima
FECHA
Lima, 6 de junio del 2000
Seor:
ALICORP S.A. interpone recurso de apelacin contra la Resolucin de
Intendencia N 015-4-06862 del 30 de mayo de 1997, emitida por la
Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria, que declara improcedente la reclamacin
formulada contra la Resolucin de Multa N 012-2-10084, girada por haber
incurrido en la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo
Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
Argumentos de la recurrente:
Seala que declar correctamente su obligacin tributaria por concepto

del Impuesto a la Renta, tanto respecto del Rgimen General como del
Impuesto Mnimo, consignando debidamente en cada uno de los casilleros del
formulario 254-N 00122333 toda la informacin requerida relacionada con la
determinacin de la obligacin tributaria.
Alega que durante el ejercicio 1996 la empresa obtuvo prdidas, por lo
que no se origin obligacin tributaria en relacin al Impuesto a la Renta
correspondiente al pago a cuenta del mes de diciembre de 1996, ni bajo las
normas del Rgimen General ni bajo las normas del Impuesto Mnimo.
Indica que conforme a la normatividad del referido tributo procedi a
declarar tal informacin en cada uno de los casilleros 302, 304, B, 312, 318,
321, 324 y 325 del formulario 254, consignando la cifra cero 0.
Agrega que mediante Resolucin N 5, de fecha 29 de abril de 1997,
expedida por el Juzgado de Derecho Pblico, se declar fundada la demanda
de Accin de Amparo interpuesta contra la Resolucin de Multa N 012-210084 materia de impugnacin, por haber quedado acreditado que la empresa
ha arrojado prdidas econmicas durante el ejercicio gravable 1996.
Argumentos de la administracin:
Manifiesta que la sancin est relacionada con la determinacin de la
obligacin tributaria, que corresponde al pago a cuenta del Impuesto a la Renta
de tercera categora del mes de diciembre de 1996, siendo as que debe
determinarse el cumplimiento o no de la obligacin sustancial, a efectos de
establecer si el contribuyente incurri en la infraccin del numeral 1 del artculo
178 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816.
Indica que se emiti la Orden de Pago N 012-1-01357, cuya
reclamacin fue declarada inadmisible mediante Resolucin de Intendencia N
015-4-06766, no habiendo desvirtuado la omisin total al pago a cuenta del
Impuesto Mnimo a la Renta del mes de diciembre de 1996 que sustenta su
emisin, por lo que queda acreditada la comisin de la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto
Legislativo N 816, al haber declarado como impuesto a su cargo la suma de
00.
Sostiene que la accin de amparo interpuesta no desvirta la exigibilidad
de la mencionada Orden de Pago, ni de la Resolucin de Multa impugnada,
mientras no exista una sentencia firme del Poder Judicial sobre ese mes en
particular.
Anlisis:
La Resolucin de Multa N 012-2-10084 fue girada en base al numeral 1
del artculo 178 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816,
que tipifica como infraccin relacionada con la obligacin de determinar
correctamente la obligacin tributaria, declarar cifras o datos falsos u omitir

circunstancias que influyan en la determinacin de la obligacin tributaria.
Al respecto, cabe sealar que dicha Resolucin de Multa se encuentra
vinculada con la Orden de Pago N 012-1-01357, girada por omisin al pago a
cuenta del Impuesto Mnimo a la Renta correspondiente al perodo de
diciembre de 1996. Este Tribunal mediante Resolucin N 1079-3-99 resolvi
confirmar la Resolucin de Intendencia N 015-4-09213 del 31 de diciembre de
1998, que declar improcedente el recurso de reclamacin formulado contra la
mencionada Orden de Pago, al considerar que la existencia de prdidas en el
ejercicio por parte de la recurrente no enervaba su obligacin tributaria
respecto del pago a cuenta del Impuesto Mnimo a la Renta.
En el caso de autos, conforme se desprende de la Declaracin Jurada
Pago N 00122333 Formulario 254 presentada por el perodo diciembre de
1996 y que obra a folios 9 del expediente, la recurrente cumpli con consignar
el total de activos que posea, los cuales constituan la base imponible para
efectos del Impuesto Mnimo a la Renta, la cual fue considerada por la
Administracin a efectos de emitir la Orden de Pago N 012-1-01357 y la
Resolucin de Multa N 012-2-10084.
Siendo ello as, la recurrente no ha declarado cifras o datos falsos u
omitido circunstancias que influyan en la determinacin de la deuda tributaria,
puesto que el activo neto, base de clculo para determinar el pago a cuenta del
Impuesto Mnimo a la Renta, ha sido declarado por la recurrente y considerado,
incluso, por la Administracin.
Conclusin:
Por lo expuesto soy de opinin que se acuerde REVOCAR la Resolucin
de Intendencia N 015-4-06862 del 30 de mayo de 1997.
SILVIA LEN PINEDO.- Vocal Informante

De conformidad con el D.S. N 022-2000-EF, la
deuda contenida en las resoluciones de acotacin impugnadas, debe ser
dejada sin efecto, pues se gener antes del 31 de diciembre de 1994 y el saldo
del tributo impago contenido en cada valor, sin actualizacin o recargo alguno
pendiente de pago, no supera la suma de S/. 60.00.
Exp. N 1609-97
INTERESADO
PACFICO S.A.
CONSORCIO DE ALIMENTOS FABRIL
ASUNTO
Impuesto a las Remuneraciones y Otros
PROCEDENCIA
Lima
FECHA
VISTA la apelacin interpuesta por CONSORCIO DE ALIMENTOS

FABRIL PACFICO S.A. contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-06497
del 31 de enero de 1997, emitida por la Intendencia de Principales
Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, que declara procedente en parte la reclamacin formulada contra las
Resoluciones de Acotacin N s 90-015-501-C-07541, 90-015-123-C-07542 y
90-015-123-C-07543, sobre Impuesto General a las Ventas e Impuesto a las
Remuneraciones Cuenta Propia y de Terceros correspondientes al ejercicio
gravable 1985.
CONSIDERANDO:
Que la recurrente impugna la apelada en el extremo que ordena se
prosiga con la cobranza de la Resolucin de Acotacin N 90-015-123-C07543, emitida por Impuesto a las Remuneraciones Cuenta de Terceros
correspondiente al ejercicio gravable 1985;
Que el Decreto Supremo N 022-2000-EF publicado el 11 de marzo del
2000, ha dispuesto se deje sin efecto los valores emitidos por deudas
tributarias administradas y/o recaudadas por SUNAT, cuyo saldo pendiente de
pago, sin actualizacin o recargo alguno, respecto de las deudas que se
hubieren generado hasta el 31 de diciembre de 1994, no superen los S/. 60.00;
Que la deuda contenida en las resoluciones de acotacin impugnadas se
gener antes del 31 de diciembre de 1994 y el saldo del tributo impago
contenido en cada valor, sin actualizacin o recargo alguno, pendiente de pago
no supera la suma de S/. 60.00;
De conformidad con el dictamen del vocal Lozano Byrne, cuyos
RESUELVE
CONFIRMAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-06497 del 31 de
enero de 1997 en el extremo referido a las Resoluciones de Acotacin Ns 90015-501-C-07541 y 90-015-123-C-07542, REMITIENDO los actuados a la
Administracin a fin de que sta deje sin efecto la Resolucin de Acotacin N
90-015-123-C-07543, conforme a lo sealado en la norma citada.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia de

Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, para sus efectos.
FLORES TALAVERA.- Vocal Presidente
LEON PINEDO.- Vocal
LOZANO BYRNE.- Vocal
Corrales Dextre.- Secretaria Relatora
DICTAMEN N
135 - Vocal Lozano Byrne
INTERESADO
PACFICO S.A.
CONSORCIO DE ALIMENTOS FABRIL
ASUNTO
Impuesto a las Remuneraciones y Otros
PROCEDENCIA
Lima
FECHA
Seor:
CONSORCIO DE ALIMENTOS FABRIL PACFICO S.A. interpone
recurso de apelacin contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-06497 del
31 de enero de 1997, emitida por la Intendencia de Principales Contribuyentes
Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que
declara procedente en parte la reclamacin formulada contra las Resoluciones
de Acotacin Ns 90-015-501-C-07541, 90-015-123-C-07542 y 90-015-123-C07543, sobre Impuesto General a las Ventas e Impuesto a las Remuneraciones
Cuenta Propia y de Terceros correspondientes al ejercicio gravable 1985.
La recurrente impugna la apelada en el extremo que ordena se prosiga
con la cobranza de la Resolucin de Acotacin N 90-015-123-C-07543,
emitida por Impuesto a las Remuneraciones Cuenta de Terceros
correspondiente al ejercicio gravable 1985.
Al respecto, cabe indicar que el Decreto Supremo N 022-2000-EF,
publicado el 11 de marzo del 2000, ha dispuesto se deje sin efecto los valores
emitidos por deudas tributarias administradas y/o recaudadas por SUNAT, cuyo
saldo pendiente de pago, sin actualizacin o recargo alguno, respecto de las
deudas que se hubieren generado hasta el 31 de diciembre de 1994, no supere
los S/. 60.00.
En el caso materia de anlisis, la deuda contenida en la Resolucin de
Acotacin N 90-015-123-C-07543 se gener antes del 31 de diciembre de
1994 y el saldo del tributo impago contenido en dicho valor, sin actualizacin o
recargo alguno, pendiente de pago, no supera la suma de S/. 60.00.
Por lo expuesto soy de opinin que el Tribunal acuerde CONFIRMAR la
Resolucin de Intendencia N 015-4-06497 del 31 de enero de 1997 en el
extremo referido a las Resoluciones de Acotacin Ns 90-015-501-C-07541 y
90-015-123-C-07542, REMITIENDO los actuados a la Administracin a fin de
que sta deje sin efecto la Resolucin de Acotacin N 90-015-123-C-07543,
conforme a lo sealado en la norma citada.
OSWALDO LOZANO BYRNE.- Vocal Informante; MARCOS EDERY DE
LAS CASAS.- Vocal Administrativo
DERECHO DEL CONSUMIDOR

FALLO DE LA SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA EN EL CASO DEL
MUSEO DE ORO - Confirman la multa impuesta
RESPONSABILIDAD DEL MDICO EN LA ETAPA POSOPERATORIA Demora en el cambio del tratamiento


La
magnitud
de
la
infraccin cometida por la fundacin es realmente grave, dado que los
consumidores engaados ascendieron a varios miles de personas, siendo ms
grave an, dado que la propia denunciada saba que sus piezas no
correspondan a lo realmente ofrecido. Por lo expuesto, corresponde
desestimar la apelacin planteada por la fundacin, dado que la apelante no ha
formulado argumento alguno que demuestre que la multa impuesta haya sido
incorrecta.
Res. N 0419-2002/TDC-INDECOPI
PROCEDENCIA
COMISIN)
Comisin de Proteccin al Consumidor (LA
DENUNCIANTE
COMISIN)
Comisin de Proteccin al Consumidor (LA
DENUNCIADO
FUNDACIN)
MATERIA
:
:
Fundacin Miguel Mujica Gallo (LA
Procedimiento de oficio
Idoneidad del servicio

Competencia de la comisin
Cuestionamiento de medios probatorios
Graduacin de la sancin
Multa
Levantamiento de medidas cautelares
Medidas correctivas
Aviso informativo
ACTIVIDAD
Actividades culturales
SERVICIO
Exhibicin de piezas arqueolgicas
SUMILLA: En el procedimiento de oficio iniciado por la Comisin de

Proteccin al Consumidor contra la Fundacin Miguel Mujica Gallo por
infraccin a las normas de la Ley de Proteccin del Consumidor, la Sala ha
resuelto confirmar la Resolucin N 870-2001/CPC-INDECOPI del 6 de
diciembre de 2001, en el extremo que se impuso una multa de 20 UIT a la
denunciada, toda vez que la Ley de Proteccin al Consumidor no establece
diferencia alguna respecto a si el proveedor de un bien o servicio es una
entidad con o sin fines de lucro a efectos de imponer la sancin
correspondiente. En ese sentido, una vez determinada que la entidad

denunciada califica como proveedor segn la Ley y acreditados los hechos
denunciados, corresponde que la autoridad imponga la sancin
correspondiente, sin hacer distingo respecto a si la entidad denunciada se trata
o no de una entidad con fines de lucro.
Con relacin a la falta de objetividad de la especialista Paloma Carcedo
de Mufarech, debe indicarse que dicha persona no fue la nica especialista que
analiz las piezas que se encontraban en el museo, ya que adems particip
como perito la doctora Gabriela Scworbel Hoessel, especialista nombrada por
el Instituto Nacional de Cultura cuya evaluacin coincidi con la realizada por la
perito cuestionada; no siendo impugnado su informe, motivo por el cual debe
tenerse como vlido.
En ese sentido, en caso la doctora Paloma Carcedo de Mufarech no
hubiera tenido la imparcialidad necesaria para realizar un peritaje, el hecho de
que otra especialista haya arribado a las mismas conclusiones y la Fundacin
no haya presentado medio probatorio que le reste valor, se debe tener por
vlida las conclusiones esbozadas por la doctora Gabriela Scworbel Hoessel, el
cual fue utilizado por la Comisin a efectos de determinar la infraccin
cometida, as como su magnitud.
Siendo as, debe desestimarse el
cuestionamiento formulado por la Fundacin, dado que no ha presentado
medio probatorio alguno que acredite que el informe elaborado por la
especialista nombrada por el INC, sobre el cual se bas la Comisin para
determinar los hechos denunciados, as como su magnitud, haya sido errneo.
Con relacin a si el procedimiento debi tramitarse como una denuncia
de parte o de oficio, debe indicarse que la Comisin puede tramitar de oficio un
procedimiento as se haya iniciado a pedido de parte, de conformidad con el
artculo 29 del Decreto Legislativo N 807. En efecto, dicho artculo establece
que en cualquier caso, la Comisin podr continuar de oficio el procedimiento,
si del anlisis de los hechos denunciados considera que podra estarse
afectando derechos de terceros.
De la revisin del expediente se desprende que los hechos por los
cuales se inici el presente procedimiento y, posteriormente, se sancion a la
Fundacin si hubo afectacin a los consumidores, en la medida que dicha
entidad estaba exhibiendo piezas arqueolgicas que no tenan la calidad de
tales. Al no tener los consumidores informacin suficiente respecto a la
autenticidad o no de las piezas exhibidas, la Comisin consider que deba
intervenir y sancionar, de ser el caso, a efectos de resguardar los derechos de
los consumidores a ser debidamente informados sobre los bienes o servicios
que adquieren o utilizan, as como a que stos respondan a lo realmente
ofrecido.
Finalmente, debe indicarse que la magnitud de la multa se justifica por
los siguientes motivos:
(i)
la total asimetra de informacin en que se encuentran los
consumidores que fueron al museo de oro respecto a la autenticidad o no de
las piezas que se exhiban. En efecto, un consumidor que asiste a un museo

deposita su confianza en que la informacin que sta le proporciona es
totalmente fidedigna; pues los consumidores no se encuentran en la capacidad
de determinar la veracidad de la informacin proporcionada.
(ii)
la Fundacin conoca que parte de las piezas no eran originales;
sin embargo, no inform de ello a los consumidores, sino que, por el contrario,
continu ofreciendo sus servicios de manera normal.
(iii)
de acuerdo a la propia informacin proporcionada por la
Fundacin, ella reciba un promedio de 4 562 visitantes, percibiendo un ingreso
mensual de S/. 91 230,00. Como puede apreciarse, la magnitud de los
consumidores engaados es realmente alta, lo cual se agrava todava ya que la
propia Fundacin conoca que parte de sus piezas no eran originales.
1.
ANTECEDENTES
Mediante Informe de fecha 28 de junio de 2001, la Secretara Tcnica

inform a la Comisin respecto de los antecedentes y resultados de las
investigaciones efectuadas sobre las actividades desarrolladas por la
Fundacin, tanto en la prestacin de sus servicios como museo, como en la
informacin brindada a los consumidores respecto al origen de las piezas
metlicas y textiles atribuidas a culturas precolombinas que exhiba en sus
instalaciones.
De los antecedentes y resultados obtenidos de las investigaciones
desarrolladas por la Secretara Tcnica, se desprenda que la Fundacin
exhiba piezas metlicas presentadas al pblico como si pertenecieran a
culturas precolombinas; no obstante que, de acuerdo al informe preliminar
emitido por la Pontificia Universidad Catlica del Per en adelante PUCP no
todas las piezas exhibidas eran originales, lo cual no haba sido informado al
pblico.
Asimismo, la PUCP concluy en su informe que la Fundacin ofreca sus
servicios en el mercado como museo; no obstante que no cumplira con
ninguna de las condiciones para ser denominado de tal manera. Por dicha
razn, la Comisin decidi establecer si corresponda determinar si la
Fundacin contaba con la autorizacin correspondiente para ofrecer sus
servicios como museo.
En atencin a que del informe emitido por la PUCP se desprendan
indicios de presuntas infracciones a las normas de proteccin al consumidor, la
Comisin inici un procedimiento de oficio contra la Fundacin por presuntas
infracciones a la Ley de Proteccin al Consumidor. Asimismo, la Comisin
orden una inspeccin en el museo con la consiguiente evaluacin de las
piezas exhibidas en las salas tanto de metales como de textiles, emitiendo
adems una medida cautelar consistente en el encintado y visado de las
vitrinas de exhibicin, con la finalidad de que no sea alterada la forma de
presentacin de las piezas en exhibicin, ni las piezas que se exhiban durante

la investigacin, dejando constancia de ello en las actas correspondientes.
Dicha diligencia se llev a cabo entre el 17 y 27 de agosto del 2001,
contando con la participacin de dos especialistas en metales precolombinos,
nombrados por la PUCP y el Instituto Nacional de Cultura-INC,
respectivamente; as como con la participacin de dos especialistas en textiles
precolombinos nombrados por la PUCP a solicitud de la Comisin. Se dej
constancia flmica, fotogrfica y en actas de la cantidad, tipo y distribucin de
las piezas metlicas y textiles cuya originalidad no generaba ninguna duda, as
como de aquellas piezas cuya originalidad gener duda durante su evaluacin.
En su defensa, la Fundacin manifest lo siguiente:
(i)
desde inicios del ao 2001 la Fundacin tom la decisin de
reestructurar el museo, retirando las piezas no autnticas y modernizndolo,
iniciando el inmediato retiro de las que no eran originales con conocimiento de
la presidencia del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, labor que al 17
de julio sumaban ms de
2 300 piezas retiradas y cerrado temporalmente para su estudio una sala de
exposicin de telas precolombinas, a la que se rotul Depsito conforme se
acredit;
(ii)
el seor Miguel Mujica Gallo decay fsicamente y a partir de los
80 aos, sufri engaos de sus asesores, que permitan que adquiriera piezas
falsas que donaba a la Fundacin;
(iii)
hizo de conocimiento de los visitantes la informacin que tena
sobre las piezas, a qu cultura perteneca y su poca;
(iv)
el peritaje realizado sobre los objetos que conformaban el museo
no poda efectuarse en pocas horas y a travs de los vidrios de las vitrinas de
exhibicin, por lo que cuestionaban su validez;
(v)
durante las inspecciones desarrolladas en las salas de exhibicin
de metales precolombinos, dej constancia de la solicitud de inhibicin o
excusa de la perito licenciada Paloma Carcedo de Mufarech debido a que
cuando realiz trabajos por ms de tres meses en el Museo Oro del Per tuvo
un altercado con el seor Miguel Mujica Gallo, quien era dueo del museo en
esa poca, lo que motiv que se prohibiera su ingreso al museo, conforme lo
reconoci la propia especialista. Por dicha razn dudaba de su imparcialidad;
(vi)
existan piezas que haban pasado por un estudio efectuado por el
INC con motivo de solicitudes para efectuar exposiciones en el extranjero, sin
embargo, al no existir la obligacin legal de obtener la declaracin de bien
cultural, algunas piezas no contaban con dicha declaracin por lo que la
administracin anterior no conoca que la menor parte de lo que se exhiba
eran piezas de manufactura moderna;
(vii) la Fundacin s cumpla con las cinco (5) funciones que deba
cumplir una institucin para ser considerado museo (1). Sin embargo, el Museo
de Oro no conformaba el Sistema Nacional de Museos por decisin propia,
toda vez que la Resolucin Directoral Nacional N 415, Reglamento para la
Creacin, Registro e Incorporacin de Museos al Sistema Nacional de Museos
del Estado no los obligaba a ello, y su aplicacin era solo a los museos del
Estado y no a los museos particulares;
(viii) de conformidad con lo establecido por las Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, deba declararse la incompetencia de
INDECOPI como rgano administrativo para conocer del presente
procedimiento, por cuanto las piezas que conformaban el Museo de Oro del
Per pertenecan a la Fundacin Miguel Mujica Gallo; siendo que, las
fundaciones se encuentran fiscalizadas por el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones del Ministerio de Justicia.
Mediante Informe del 23 de agosto de 2001, la Secretara Tcnica
agreg al expediente el informe emitido por la PUCP con las conclusiones de la
evaluacin realizada durante la diligencia de inspeccin en las salas de
exhibicin de piezas metlicas ordenada por la Comisin. En dicho Informe, la
PUCP concluy lo siguiente:
dada la manera tan elemental como estn elaboradas las piezas
metlicas expuestas en el Museo Oro del Per que se ajustan a los criterios de
falsas, el peritaje se realiz sin hacer falta sacar las piezas de la vitrina, no
presentando ningn problema para el perito observar las piezas a travs de un
cristal. Se dej constancia en las actas de aquellas piezas que necesitaban el
que se abriera la vitrina para un peritaje ms exhaustivo.
Con relacin a ello, de la evaluacin tcnica realizada por los dos peritos
especializados en metales precolombinos (2), emitida durante la diligencia, y
del Informe elaborado por la PUCP, se pudo establecer la informacin que se
detallaba en el siguiente cuadro:
PIEZAS METALICAS
PIEZAS FALSAS SIN NINGUNA DUDA 4 257
PIEZAS FALSAS QUE GENERARON DUDA DURANTE SE EVALUACIN
92
TOTAL
4 349
Teniendo en consideracin que la Comisin realiz un registro flmico,
fotogrfico, y en actas de las piezas de metal y textiles, as como la evaluacin
tcnica realizada en el museo por dos arquelogas especialistas en metales
durante la diligencia de inspeccin, la Comisin:
(i)
orden el levantamiento de la medida cautelar de inmovilizacin
de las piezas de metal ordenada mediante Resolucin N 1, para lo cual
previamente el personal encargado de la diligencia deba contabilizar el total de

las piezas de metal exhibidas en cada vitrina;
(ii)
orden el levantamiento de la medida cautelar de inmovilizacin
de las piezas textiles dispuesta mediante Resolucin N 1, a excepcin de una
muestra de las mismas que estableciera la Secretara Tcnica al momento de
la ejecucin de lo ordenado, la misma que permanecera inmovilizada a fin de
que fuera evaluada por peritos especializados en textiles precolombinos; y,
(iii)
orden como medida cautelar de oficio a la Fundacin que
informase a los consumidores mediante avisos claramente visibles, en espaol
e ingls, y colocados por personal de la Secretara Tcnica, respecto del
estado de las evaluaciones realizadas sobre las piezas metlicas que mantena
en exhibicin.
De otro lado, por Informe de Secretara Tcnica del 26 de setiembre de
2001, se agreg el informe emitido por la PUCP con las conclusiones de la
evaluacin sobre la muestra de textiles durante la diligencia de inspeccin en
las salas de exhibicin de textiles ordenada por la Comisin. La PUCP
concluy lo siguiente:
Cada vitrina de la muestra fue examinada por los dos peritos quienes
detallaron pieza por pieza cul era falsa, cul original o cules se ajustaban a
los criterios descritos en los puntos 1. y 4. (3) Personal de INDECOPI fue el
encargado de apuntar nuestro peritaje as como de fotografiar y filmar cada
pieza y cada vitrina, quedando constancia en las actas presentadas por
INDECOPI.
Es preciso sealar que el anlisis de material textil se basa en el estudio
minucioso, bajo lupa, anlisis de tintes, fibras y tcnicas de manufactura. Sin
embargo, algunos aspectos como la iconografa, disposicin de imgenes y
composicin de la pieza textil permiten identificar la falsificacin a simple vista y
a travs de vitrina. ()
De la evaluacin tcnica emitida por las especialistas durante la
diligencia, y del Informe elaborado por la PUCP, pudo establecer la informacin
que se detallaba en el siguiente cuadro:
PIEZAS TEXTILES
PIEZAS VERDADERAS (4)
PIEZAS RECOMPUESTAS (5)
PIEZAS DUDOSAS (6)
55
PIEZAS FALSAS (7)
45
TOTAL
530
280
150
Mediante Resolucin N 4 del 27 de setiembre de 2001 la Comisin

encarg a la Secretara Tcnica la realizacin de una inspeccin en el
establecimiento de la Fundacin, a fin de determinar si vena cumpliendo con la
medida cautelar de informacin ordenada. Asimismo, mediante Resolucin N 6

del 11 de octubre de 2001, la Comisin encarg a la Secretara Tcnica la
realizacin de una inspeccin en el establecimiento de la Fundacin a fin de
verificar si haba retirado las piezas metlicas consideradas no autnticas por
las especialistas encargadas de la inspeccin realizada el 17 de julio del 2001.
El 8 de noviembre del 2001, la Fundacin remiti 28 Actas de Presencia
y Constatacin de Retiro de Piezas en el Museo Oro del Per de las piezas
consideradas de manufactura dudosa o moderna. Agreg, que no solo haba
retirado las piezas indicadas durante la inspeccin, sino tambin las piezas que
fueron consideradas en mal estado para su restauracin, retirando a su vez
numerosas piezas para ordenarlas y exhibirlas dentro del plan de
reestructuracin que estaba realizando.
Mediante Provedo N 6 del 30 de octubre del 2001, la Secretara
Tcnica requiri a la Fundacin que presente los documentos que acrediten los
ingresos que se haban obtenido desde enero del ao 1994 hasta la fecha por:
(i) la venta de boletos de ingreso al establecimiento del Museo Oro del Per y
Armas del Mundo, especificando si exista diferenciacin cuando el visitante
es adulto, nio, turista o extranjero, cuenta con paquete turstico, etc., y cul
era el monto correspondiente; (ii) la contratacin por parte del pblico de visitas
guiadas por su personal o por terceros autorizados; (iii) ventas de souvenirs; y,
(iv) otros ingresos que se deriven de actividades conexas a la exhibicin de
piezas arqueolgicas en el referido establecimiento; los mismos que debern
ser detallados ao por ao.
Al respecto, el 5 de noviembre del 2001 la Fundacin indic que no era
materia del presente procedimiento lo relacionado a la venta de souvenirs ni los
ingresos que se hubieren derivado de actividades conexas a la exhibicin de
piezas arqueolgicas en su establecimiento. Agreg que las edificaciones
donde se vendan souvenirs as como los negocios instalados pertenecan a
terceras personas ajenas a la Fundacin, razn por la cual el requerimiento
estaba viciado por lo que solicitaban la nulidad del provedo mediante el cual la
Secretara Tcnica efectu el requerimiento cuestionado.
El 22 de noviembre del 2001, se llev a cabo una audiencia de informe
oral. En dicha diligencia, el representante de la Fundacin, reiter los
argumentos de su defensa y cuestion el inicio del procedimiento de oficio por
parte de la Comisin. Indic que se haba quebrado su derecho de defensa por
no habrsele otorgado el plazo de 5 das hbiles para la presentacin de sus
descargos. Asimismo, seal que no realizaban ningn tipo de control de
calidad de las piezas que reciban hasta antes de principios del ao 2001,
momento a partir del cual la Fundacin haba entrado en reorganizacin, por lo
que no haba recibido ms piezas para su exhibicin.
El 27 de noviembre del 2001, la Fundacin solicit a la Comisin que
ordene la realizacin de una audiencia de conciliacin, al amparo de las
disposiciones contempladas en el Decreto Legislativo N 807.
Mediante Resolucin N 870-2001/CPC-INDECOPI del 6 de diciembre

de 2001, la Comisin decidi declarar fundada en parte la denuncia de oficio en
contra de la Fundacin Miguel Mujica Gallo por infraccin al deber de idoneidad
contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor. Ello toda vez
que qued acreditado que la Fundacin no brindaba un servicio idneo a un
consumidor razonable que visitaba y recorra las instalaciones del museo,
puesto que en base a la informacin brindada y a la forma de presentacin de
las piezas textiles y metlicas que se exhiban en el museo, el consumidor
tena la legtima expectativa y creencia de que se trataba de piezas
pertenecientes a culturas precolombinas en su totalidad; no obstante lo cual,
conforme haba quedado demostrado, algunas de las referidas piezas eran de
manufactura moderna, artesana o piezas reconstruidas con material
arqueolgico. Por tanto, la Fundacin infringi el deber de idoneidad contenido
en el artculo 8 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al
Consumidor.
De otro lado, declar infundado en parte la denuncia de oficio en contra
de la Fundacin por la presunta infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin
al Consumidor, en el extremo referido a la presunta induccin a error a los
consumidores al informar que ofreca sus servicios como Museo Oro del Per.
Ello teniendo en consideracin que si bien un consumidor razonable esperara
que un establecimiento de esta naturaleza cuente con la autorizacin
correspondiente para denominarse museo, no exista una norma que obligue
a las colecciones privadas a cumplir determinados requisitos para poder
denominarse museo. Razn por la cual la Comisin consider que en este
extremo de la denuncia la Fundacin no infringi el deber de idoneidad
contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
En tal sentido, se sancion al Museo de Oro con una multa de veinte
(20) Unidades Impositivas Tributarias-UIT teniendo en consideracin las
siguientes circunstancias agravantes:
(i)
dada la total asimetra informativa, un consumidor razonable que
asista a un museo en el cual era informado en cada una de las vitrinas que
contenan diversas piezas, que stas pertenecen a determinadas culturas
precolombinas, estara en la creencia de que ello era cierto, teniendo en
consideracin que se trataba de servicios cuyas caractersticas relevantes no
podan ser evaluadas fcilmente por el consumidor, inclusive a travs de la
experiencia repetida de consumo;
(ii)
la Fundacin conoca que algunas de las piezas en exhibicin no
eran originales; sin embargo, no advirti de ello a los consumidores, generando
la creencia de que se encontraban ante piezas metlicas y textiles
precolombinas;
(iii)
de acuerdo a la informacin proporcionada por la Fundacin, por
venta de entradas al Museo Oro del Per y Armas del Mundo recibi un
promedio mensual de 4 562 visitantes, percibiendo un ingreso aproximado
mensual de S/. 91 230.
Como circunstancias atenuantes, consider que la Fundacin:

(i)
se encontraba en un proceso de adecuacin para el cumplimiento
de las funciones de proteccin, conservacin, investigacin, exhibicin y
difusin exigidas por los estndares internacionales para el desarrollo de su
actividad;
(ii)
se encontraba verificada la autenticidad y/o falsedad de los bienes
exhibidos en el Museo Oro del Per con sus expertos, bajo la supervisin del
Instituto Nacional de Cultura, conforme a lo establecido por la Resolucin
Directoral N 679/INC;
(iii)
haba retirado la totalidad de piezas metlicas calificadas como
falsas sin ninguna duda por las especialistas nombradas por la PUCP y el INC,
as como tambin piezas adicionales que durante el desarrollo de sus
evaluaciones determinaron que exista duda sobre su originalidad;
(iv)
haba cerrado las salas de textiles al pblico, hasta concluir con la
evaluacin de la originalidad de las mismas;
(v)
contaba con piezas de valor histrico-cultural, conforme se dej
constancia en algunos casos durante las inspecciones desarrolladas por las
especialistas de la PUCP y del INC, informando a los consumidores de los
casos en que la originalidad de las piezas en exhibicin se encuentran en
estudio;
(vi)
haba tenido un adecuado comportamiento procesal, colaborando
con el desarrollo de las investigaciones durante el procedimiento y presentando
la informacin requerida;
(vii) haba tenido una voluntad conciliadora al haber solicitado la
realizacin de una audiencia de conciliacin en el presente procedimiento.
Por otra parte, se orden como medidas correctivas lo siguiente:
(i)
la Fundacin deba colocar un aviso informando de la siguiente
forma: en la entrada principal de cada sala de exhibicin de piezas metlicas,
en los accesos interiores de dichas salas, y en las puertas de acceso a las
salas correspondientes a textiles;
(ii)
la Fundacin publicase a su costo el aviso de informacin referido.
Dicho anuncio tendr las siguientes dimensiones: 15cm (ancho) x 21cm (alto),
y ser publicado en los diarios El Comercio y Ojo, en tres oportunidades con
intervalos de 10 das entre cada publicacin;
(iii)
la Fundacin identificase que en forma suficiente, apropiada y
fcilmente accesible en cada vitrina, urna o mesa de exhibicin; cada una de
las piezas metlicas y textiles mostradas, tanto las que actualmente formaban
parte de su coleccin como las que adquiran en el futuro, de acuerdo a las
categoras establecidas en el presente procedimiento por los peritos de la
PUCP y del INC, esto es, originales, rplicas, copias, piezas reconstruidas con
material arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o
invenciones, de acuerdo a documentacin idnea que sustente la referida
calificacin; de forma tal que el consumidor pueda apreciar la verdadera
naturaleza de la pieza en exhibicin.
Asimismo, la Fundacin debera contar con los documentos que
respalden la informacin respecto del origen de las piezas que exhiba.
De no contar con la documentacin sustentatoria necesaria, la
Fundacin debera informar en forma suficiente, apropiada y fcilmente
accesible al consumidor que las piezas en exhibicin se encontraban en
estudio, hasta que contase con la documentacin sustentatoria acerca del
origen de la pieza.
Finalmente, dej sin efecto la medida cautelar de informacin dictada por
la Comisin por Resolucin N 3 del 23 de agosto del 2001. Ello toda vez que
la Comisin orden a la denunciada las medidas correctivas sealadas
anteriormente.
El 4 de enero de 2002, la Fundacin apel de la Resolucin 8702001/CPC-INDECOPI en el extremo referido a la sancin indicando que la
Comisin al emitir tal resolucin no habra tenido en cuenta que las
fundaciones constituyen organizaciones sin fines de lucro puesto que su
finalidad es de ndole cultural y de inters social conforme al artculo 99 del
Cdigo Civil, siendo sus nicos ingresos aquellos provenientes del cobro de
entradas, el cual era destinado al mantenimiento del museo y al desarrollo de
actividades culturales.
Asimismo indic que el informe tcnico realizado por la especialista
Paloma Carcedo era falso y negativo al afirmar que solo el 15% de las piezas
metlicas eran autnticas, ello debido a la enemistad personal de dicha seora
con el seor Miguel Mujica Gallo. Finalmente, manifest que la denuncia nunca
debi ser de oficio, pues se haba presentado una denuncia de parte.
II.
CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si el hecho de que la Fundacin sea una organizacin sin

fines de lucro es motivo suficiente para que se le reduzca la multa impuesta por
la Comisin.
III.
ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
La Fundacin manifest que la Comisin no habra considerado que ella

era una organizacin sin fines de lucro, puesto que su finalidad era de ndole
cultural y social, conforme al Cdigo Civil, siendo sus nicos ingresos aquellos
provenientes del cobro de entradas, el cual era destinado al mantenimiento del
museo y al desarrollo de actividades culturales.
Al respecto, el numeral b) del artculo 3 seala que proveedores son

aquellas personas naturales o jurdicas que fabrican, elaboran, manipulan,
acondicionan, mezclan, envasan, almacenan, preparan, expenden o
suministran bienes o prestan servicios a los consumidores.
La Ley de Proteccin al Consumidor no establece diferencia alguna
respecto a si el proveedor de un servicio o bien es una organizacin con o sin
fines de lucro a efectos de, en caso haya infringido la ley, imponer la sancin
correspondiente. Para la ley es suficiente que el agente econmico se dedique
a vender o prestar bienes o servicios, sin realizar distingo alguno respecto al
motivo por el cual realiza la actividad econmica.
La ley fija su atencin en el hecho objetivo de si se dio o no al
consumidor informacin suficiente respecto al producto o servicio adquirido, as
como si el bien o servicio responde a lo realmente ofrecido, no interesando si el
agente econmico tena o no fines de lucro. La proteccin se centra en el
consumidor, no en el proveedor, por lo que si el proveedor no informa
adecuadamente o si el servicio no es idneo, deber ser sancionado de
acuerdo a la infraccin cometida (8).
Por ello, corresponde desestimar los argumentos alegados por la
Fundacin para que se les disminuya la sancin impuesta, por cuanto la ley no
ha previsto supuesto alguno que autorice a la autoridad administrativa a dejar
de sancionar o disminuir la multa en caso se trate de una entidad sin fines de
lucro. La infraccin cometida existi y fue reconocida por la propia Fundacin,
por lo que ella no puede solicitar una disminucin por el hecho de no tener fines
de lucro.
Con relacin a la falta de objetividad de la especialista Paloma Carcedo
de Mufarech, debe indicarse que la dicha persona no fue la nica especialista
que analiz las piezas metlicas, ya que adems particip como perito la
doctora Gabriela Scworbel Hoessel, especialista nombrada por el Instituto
Nacional de Cultura cuya evaluacin coincidi con la realizada por la perito
antes mencionada; no siendo impugnado dicho peritaje por la Fundacin,
motivo por el cual debe tenerse como vlido.
En ese sentido, en caso la doctora Paloma Carcedo de Mufarech no
hubiera tenido la imparcialidad necesaria para realizar un peritaje en este
procedimiento, el hecho de que otra especialista haya arribado a las mismas
conclusiones y la Fundacin no haya presentado medio probatorio que le reste
valor, se debe tener por vlida las conclusiones esbozadas por la doctora
Gabriela Scworbel Hoessel. Asimismo, es importante sealar que la Comisin
no solo se bas en el informe elaborado por la perito cuestionada sino tambin
en el realizado por la especialista nombrada por el INC. Siendo as, debe
desestimarse el cuestionamiento formulado por la Fundacin, dado que no ha
presentado medio probatorio alguno que demuestre que las conclusiones a las
que arribaron ambas especialistas eran errneas.
Con relacin a si el procedimiento debi tramitarse como una denuncia
de parte o de oficio, debe indicarse que la Comisin puede tramitar de oficio un
procedimiento as se haya iniciado a pedido de parte, de conformidad con el

artculo 29 del Decreto Legislativo N 817 (9). En efecto, dicho artculo
establece que en cualquier caso, la Comisin podr continuar de oficio el
procedimiento, si del anlisis de los hechos denunciados considera que podra
estarse afectando derechos de terceros.
De la revisin del expediente se desprende que los hechos por los
cuales se inici el presente procedimiento y, posteriormente, se sancion a la
Fundacin si hubo afectacin a los consumidores, en la medida que dicho ente
estaba exhibiendo piezas arqueolgicas que no tenan la calidad de tales. Al no
tener los consumidores informacin suficiente respecto a la autenticidad o no
de las piezas exhibidas, la Comisin consider que deba intervenir y
sancionar, de ser el caso, a efectos de resguardar los derechos de los
consumidores a ser debidamente informados sobre los bienes o servicios que
adquieren o utilizan, as como a que stos respondan a lo realmente ofrecido.
Finalmente, debe indicarse que la magnitud de la multa se justifica por
los siguientes motivos:
(i)
la total asimetra de informacin en que se encuentran los
consumidores que fueron al museo de oro respecto a la autenticidad o no de
las piezas que se exhiban. En efecto, un consumidor que asiste a un museo
deposita su total confianza en que la informacin que ste le proporciona es
fidedigna; pues un consumidor razonablemente no se encuentra en capacidad
de determinar la veracidad de la informacin que le proporcionan;
(ii)
la Fundacin conoca de que parte de las piezas no eran
originales; sin embargo, no inform de ello a los consumidores, sino que, por el
contrario, continu ofreciendo sus servicios de manera normal.
(iii)
de acuerdo a la propia informacin proporcionada por la
Fundacin, ella reciba un promedio de 4 562 visitantes, percibiendo un ingreso
mensual de S/. 91 230. Como puede apreciarse, la magnitud de los
consumidores engaados es realmente alta, lo cual se agrava todava ya que la
propia Fundacin conoca de que parte de sus piezas no eran originales.
Como puede apreciarse, la magnitud de la infraccin cometida por la
Fundacin es realmente grave, dado que los consumidores engaados
ascendieron a varios miles de personas, siendo ms grave an, dado que la
propia denunciada saba que sus piezas no correspondan a lo realmente
ofrecido.
Por lo expuesto, corresponde desestimar la apelacin planteada por la
Fundacin, dado que la apelante no ha formulado argumento alguno que
demuestre que la multa impuesta haya sido incorrecta.
IV.
RESOLUCIN DE LA SALA
Confirmar la Resolucin N 870-2001/CPC-INDECOPI emitida por la

Comisin de Proteccin al Consumidor el 6 de diciembre de 2001, en el
extremo apelado referido a la multa de 20 UIT impuesta a la Fundacin Miguel

Mujica Gallo.
Con la intervencin de los seores vocales: Juan Francisco Rojas Leo,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Sergio Len Martnez, Santiago Roca Tavella y
Bruno Seminario De Marzi.
JUAN FRANCISCO ROJAS LEO
Presidente
RESPONSABILIDAD DEL MDICO EN LA ETAPA POSOPERATORIA Demora en el cambio del tratamiento

RESPONSABILIDAD DEL MDICO EN LA ETAPA POSOPERATORIA Demora en el cambio del tratamiento Conociendo el mdico que el
tratamiento de la fractura de la pierna no estaba dando resultados debi haber
tomado la decisin de cambiar de tratamiento con el fin de corregir dicha
situacin; sin embargo, tal como menciona el perito presentado por la clnica se
dej pasar mucho tiempo para tomar recin la decisin de cambiar de
tratamiento. En atencin a ello, en el presente caso el mdico y la clnica no
habran brindado un servicio idneo al denunciante, y en consecuencia habran
infringido el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
RESOLUCIN FINAL N 184-2001-CPC (Publicada el 8 de marzo del 2002)
DENUNCIANTE
CHALELA)
Ernesto Jos Chalela Ayulo (EL SEOR
DENUNCIADOS :
Asociacin Benfica Anglo Americana (LA
CLNICA), Alberto Araujo-lvarez Quesada (EL DOCTOR ARAUJO), Jos Luis
Diez Canseco Castaeda (EL DOCTOR DIEZ CANSECO) y Ernesto Bancalari
Benavides (EL DOCTOR BANCALARI)
MATERIA
:
Idoneidad del bien o servicio
Diagnstico errado
Mala praxis
ACTIVIDAD
PRODUCTO
Servicios profesionales
Actividades de mdicos y odontlogos

:
Contrato de atencion mdica
SUMILLA: se declara infundada la denuncia presentada por el seor

Ernesto Jos Chalela Ayulo contra Jos Luis Diez Canseco Castaeda y
Ernesto Bancalari Benavides por infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin
al Consumidor. Ello, en tanto ha quedado acreditado que las dolencias sufridas
en el pulmn del paciente as como en la columna vertebral se produjeron
como consecuencia de una enfermedad preexistente al tratamiento realizado

por dichos mdicos.
Por otro lado, se declara fundada la denuncia contra la Asociacin
Benfica Anglo Americana y el doctor Alberto Araujo-Alvarez Quesada por
infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor. Ello en tanto ha
quedado acreditado que no brindaron un tratamiento adecuado a la fractura de
la pierna derecha del seor Chalela y a la dolencia presentada en los
pulmones.
En consecuencia, se sanciona a la clnica con una multa de 10 Unidades
Impositivas Tributarias y al doctor Araujo con una multa de 5 Unidades
Impositivas Tributarias.
Asimismo, se declara improcedente la solicitud del seor Chalela para
que la comisin ordene a los denunciados el pago de una indemnizacin por el
lucro cesante, el dao fsico, econmico y moral causado por la inutilizacin de
su pulmn derecho, la afectacin cervical, el tratamiento inidneo de su pierna
derecha y la prdida de su empleo.
SANCION :
5 UIT al seor Alberto Araujo-lvarez Quesada
10 UIT a la Asociacin Benfica Anglo Americana
Lima, 8 de marzo de 2001
I.
ANTECEDENTES
El 14 de marzo de 2000, el seor Chalela denunci a la Clnica por

presunta infraccin a las normas contenidas en el Decreto Legislativo N 716,
Ley de Proteccin al Consumidor. Posteriormente, el 14 de junio de 2000 el
seor Chalela ampli su denuncia contra los mdicos Alberto Araujo-lvarez
Quesada, Jos Luis Diez Canseco Castaeda y Ernesto Bancalari Benavides.
El seor Chalela seal que el 9 de enero de 1999 ingres al servicio de
emergencia de la Clnica denunciada por una fractura de la pierna derecha. El
denunciante agreg que fue derivado al doctor Araujo quien el 11 de enero de
1999 decidi realizar una operacin quirrgica para colocar un fijador externo
en la pierna fracturada. Agreg el seor Chalela que al da siguiente de la
operacin sinti un dolor en el hombro izquierdo y fue tratado con
tranquilizantes.
Posteriormente, luego de ser dado de alta, el seor Chalela indic que
tuvo que volver a la Clnica porque los dolores en el hombro se tornaron
insoportables, internndose en la Clnica denunciada el da 16 de enero de
1999. Seal que el da 17 de enero de 1999 el doctor Bancalari orden tomar
radiografas del trax sin informarle los resultados de las mismas y el 19 de
enero fue dado de alta, luego de ser tratado solo con analgsicos.
El seor Chalela indic que el 7 de mayo de 1999 inform al doctor

Araujo que senta debilidad en la mano izquierda y sensacin de asfixia al
dormir sobre el costado izquierdo. Por ese motivo, el doctor Araujo le orden
realizar una serie de radiografas que indicaron que el cayo seo estaba
parcialmente consolidado a nivel del foco de fractura de la tibia, que haba un
ligero cabalgamiento de los fragmentos y que el cayo seo estaba en formacin
a nivel del foco de fractura del tercio proximal del peron, con buen
afrontamiento y alineamiento. Respecto al trax frontal y lateral, las radiografas
concluyeron que la imagen corresponda a una atelectasia segmentaria basal
derecha. Al respecto, el denunciante seal que en ese momento recin se
descubri que en la radiografa realizada el 17 de enero de 1999 ya se haba
detectado un foco neumnico y/o atelectsico basal izquierdo.
Asimismo, el denunciante seal que su pulmn derecho lleg sano a la
Clnica y despus de cuatro meses se haba reducido a la tercera parte de su
tamao. En vista de dichos resultados, el denunciante indic que se someti a
un examen de resonancia magntica del segmento cervical de la columna
vertebral que arroj como conclusin una espondiloartropa degenerativa del
segmento vertical de la columna vertebral; la cual se haba producido, de
acuerdo a lo sealado por el denunciante, por negligencia en la aplicacin de
los equipos anestsicos al momento de la intervencin quirrgica.
De otro lado, el seor Chalela seal que el 13 de julio de 1999 el
mdico Araujo retir el fijador externo colocado en su pierna, informndole que
la fractura no haba consolidado porque el fijador haba impedido la unin de
los huesos. Por ese motivo, el mdico Araujo convoc a una junta mdica en
donde determin que haba que operar nuevamente para colocar un injerto de
hueso. Sin embargo, otros mdicos sealaron que dado el tipo de fractura no
habra sido necesario colocar un fijador externo ya que la factura estaba
alineada y habra sido suficiente un simple yeso para la recuperacin.
Agregando que a la fecha de interposicin de la denuncia requera la
implantacin de un injerto de la cadera en la pierna fracturada, adems su
pulmn derecho se encontraba
inutilizado y presentaba un dao cervical.
En sus descargos, el mdico Bancalari seal que l estaba de turno el
da 16 de enero de 1999 en el rea de emergencia, cuando el denunciante
ingres a la clnica presentando fuertes dolores en el hombro derecho, y que
fue atendido con analgsicos. Agreg que atendi directamente al paciente y
orden que al da siguiente se tomara unas radiografas al trax. Finalmente,
seal que el da 17 de enero de 1999 se dej el caso en manos de los
mdicos tratantes, Alberto Araujo y Augusto Cornejo, y que los resultados de
las radiografas fueron informados el da 18 de enero cuando el caso ya no
estaba en sus manos.
La Clnica por su parte seal que el tratamiento dado a la pierna
fracturada del denunciante fue el que se utiliza regularmente en casos
similares. Aadi, que en un principio se trat de fijar los huesos con clavos de
Steimann pero que fueron insuficientes y por ello se tuvo que montar un fijador
externo. La Clnica seal que la decisin de optar por un fijador externo estuvo
determinada porque el seor Chalela tena una fractura conminuta, es decir

inestable, razn por la cual la aplicacin de un yeso hubiera sido insuficiente.
Asimismo, la Clnica seal que no se pudo alcanzar el 100% de la
recuperacin del paciente por dos factores: (i) que el seor Chalela acudi a su
centro de trabajo a pesar de que en su estado era necesario un reposo
absoluto, y (ii) que no todos los pacientes reaccionan de la misma manera ante
un tratamiento.
Respecto al dolor en el hombro, la Clnica seal que ste fue tratado
con calmantes y que posteriormente el denunciante fue atendido por el mdico
Bancalari quien orden tomar radiografas a fin de determinar la causa de los
dolores. El siete de mayo de 1999 luego de una revisin efectuada por el
mdico Araujo, se determin tomar nuevas radiografas que revelaron una
irregularidad en los pulmones, por dicho motivo se realizaron nuevos exmenes
que determinaron la presencia de atelectasia en el pulmn derecho.
Respecto a la lesin del pulmn derecho, la Clnica seal que
efectivamente el paciente present un foco neumnico y/o atelectsico basal.
Sin embargo, mencion que dicha dolencia se haba producido como
consecuencia de la espondiloartropa degenerativa del segmento cervical que
el denunciante presentaba, que era una enfermedad preexistente al ingreso a
la Clnica. En ese sentido, seal que la lesin cervical al ser degenerativa
significa que su existencia data de mucho tiempo.
Por su parte, el mdico Araujo seal los mismos argumentos que la
Clnica, agregando que la lesin cervical del denunciante se origin hace ms
de 10 aos.
Finalmente, el mdico Diez Canseco en su escrito de apersonamiento
seal que se encarg de suministrar la anestesia al momento de la operacin,
y que ninguno de sus actos poda haber producido que el seor Chalela
sufriera una lesin en el pulmn o en la zona cervical de la columna. Ms bien
seal que dichos problemas se originaron por la dolencia pre existente
detectada en el examen de resonancia magntica efectuada al paciente.
Para mejor resolver, la Secretara Tcnica decidi actuar una pericia
tcnica, designndose como perito al mdico cirujano Csar Sols, quien
concluy que el tratamiento quirrgico efectuado al seor Chalela Ayulo con
diagnstico de Fractura Helicoidal de la difisis tibial del miembro derecho no
fue el adecuado, toda vez que se debi optar por el mtodo convencional para
la fractura cerrada de diafisis tibial, como los aparatos de yeso o la reduccin
abierta con la fijacin interna. Asimismo, concluy que la lesin del pulmn
derecho y la del segmento cervical de la columna vertebral no se produjeron
como consecuencia de un mal tratamiento mdico al momento de la
intervencin quirrgica efectuada en la Clnica el da 11 de enero de 1999.
Finalmente, la Clnica present un informe pericial de parte que concluye
que el tratamiento efectuado al paciente fue el adecuado. Seala que el hecho
de que no se hayan obtenido resultados satisfactorios estaba vinculado a la
condicin personal del paciente. No obstante ello, seal que no debi

esperarse nueve meses para decidir reintervenir al paciente e injertar un hueso
para que soldara la fractura. Respecto a la lesin cervical seal que durante la
operacin era muy poco probable que se pudiera producir dicha lesin, y que
todo indicaba que la lesin era preexistente, la misma que pudo haberse visto
complicada o desencadenada por la manipulacin intraoperatoria normal,
debido al uso de anestesia general (intubacin). Finalmente, seal que la
lesin en la cervical es compatible con el dolor en el hombro izquierdo
presentado por el paciente y los problemas en el diafragma derecho.
II.
CUESTIONES EN DISCUSIN
De los antecedentes expuestos y del anlisis del expediente en el

presente caso, las cuestiones en discusin consisten en determinar lo
siguiente:
(i) Cul es la responsabilidad administrativa de los proveedores de los
servicios profesionales brindados al seor Chalela;
(ii) si el servicio brindado al consumidor ha sido idneo o no, conforme a
lo establecido en el artculo 8 del Decreto Legislativo N 716;
(iii) si corresponde ordenar a los denunciados el pago de una
indemnizacin por el lucro cesante, el dao fsico, econmico y moral causado
por la inutilizacin de su pulmn derecho, la afectacin cervical, el tratamiento
inidneo de su pierna derecha y la prdida del empleo sufrida por el
denunciante; y,
(iv) cul es la sancin a imponerse de comprobarse la responsabilidad
administrativa de la empresa denunciada; y,
III.
ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
3.1
De la responsabilidad de los denunciados en los hechos materia
de denuncia
Conforme a lo establecido en el artculo 1 de la Ley de Proteccin al
Consumidor, se encuentran sujetas a las disposiciones contenidas en la misma,
todas las personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado que se
dediquen en establecimientos abiertos al pblico, o en forma habitual, a la
produccin o comercializacin de bienes o la prestacin de servicios en el
territorio nacional. Asimismo, el artculo 3 literal b.4 define como prestadores a
las personas naturales o jurdicas que en forma habitual prestan servicios a los
consumidores. (1)
Por otro lado, el mencionado artculo en su literal d) define como
servicios a cualquier actividad de prestacin de servicios que se ofrece en el
mercado a cambio de una retribucin, inclusive las de naturaleza bancaria,
financiera, de crdito, de seguridad y los servicios profesionales.
En aplicacin del criterio establecido por la Sala de Defensa de la

Competencia del Tribunal de Indecopi, mediante Resolucin N 170-1998/TDCINDECOPI: tanto (la entidad prestadora del servicio) como el mdico deben
ser considerados proveedores y, por tanto, sujetos bajo el mbito de aplicacin
de la Ley de Proteccin al Consumidor, de modo que ambos podran tener
responsabilidad administrativa ante un eventual dao. (2)
Asimismo, es importante considerar que el artculo 1325 del Cdigo Civil
establece lo siguiente:
Artculo 1325.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de
terceros, responde de los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en
contrario.
De este modo, siguiendo el anlisis efectuado por la Sala, en el presente
caso correspondera evaluar si se encuentran sujetos a responsabilidad
administrativa tanto la Clnica, al ser prestador integral del servicio mdico y
responsable ante un eventual mal servicio mdico producido por sus
dependientes, como los doctores Araujo, Diez Canseco y Bancalari por los
daos que podran haberse producido en el ejercicio liberal de su profesin.
En tal sentido, de comprobarse el accionar negligente de los doctores
Araujo, Diez Canseco y Bancalari en el servicio mdico prestado al seor
Chalela, la Clnica sera tambin responsable administrativamente por los
daos ocasionados a ste; ello, de conformidad con los criterios y normas
establecidos en los puntos precedentes.
Acerca de la responsabilidad de cada mdico, de acuerdo a los
documentos que obran en el expediente y a lo manifestado por las partes: (i) el
doctor Araujo sera responsable administrativamente por la idoneidad del
tratamiento de la fractura de la pierna derecha del denunciante al ser el mdico
encargado de dicho tratamiento; (ii) la responsabilidad del doctor Bancalari se
limita a la atencin que brind al paciente en la sala de emergencias entre los
das 16 y 17 de enero de 1999; (iii) el doctor Diez Canseco, quien fue el
anestesilogo en la operacin realizada al seor Chalela el 11 de enero de
1999, sera responsable por el servicio de anestesia que brind al paciente
mientras ste era operado.
3.2
De la idoneidad del servicio ofrecido por los denunciados
El artculo 8 del Decreto Legislativo N 716 (3) establece un supuesto de

responsabilidad administrativa objetiva conforme al cual los proveedores son
responsables por la calidad e idoneidad de los servicios que ofrecen en el
mercado (4). Ello, sin embargo, no impone al proveedor el deber de brindar una
determinada calidad de servicios a los consumidores, sino simplemente el
deber de prestarlos en las condiciones ofrecidas y acordadas, expresa o
implcitamente.
El precedente de observancia obligatoria aprobado por la Sala mediante
la Resolucin N 085-96-TDC (5) estableci que el artculo 8 del Decreto
Legislativo N 716 contiene la presuncin de que todo proveedor ofrece una

garanta implcita por los productos o servicios que comercializa, los cuales
deben resultar idneos para los fines y usos previsibles para los que
normalmente se adquieren en el mercado. Ello, segn lo que esperara
normalmente un consumidor razonable, considerando las condiciones en las
cuales los productos o servicios fueron adquiridos o contratados.
Asimismo, el hecho de que la ley contenga una garanta implcita y
objetiva a favor de los consumidores no significa que el proveedor tenga
siempre que responder en todos los casos en que el producto o el servicio no
resulten idneos para la finalidad a la cual estn destinados. Para que la
responsabilidad se traslade al proveedor y surja para ste la obligacin de
responder frente al consumidor, es necesario que exista una relacin de
causalidad entre su conducta y la falta de idoneidad en el bien o servicio. El
supuesto de responsabilidad objetiva en la actuacin del proveedor impone a
ste la obligacin procesal de sustentar y acreditar que no es responsable por
la falta de idoneidad del bien colocado en el mercado o el servicio prestado,
sea porque actu cumpliendo con las normas debidas o porque pudo acreditar
la existencia de hechos ajenos que lo eximen de la responsabilidad objetiva (6).
As, corresponde al consumidor acreditar la existencia de un defecto en
el servicio. Acreditado dicho defecto, corresponde al proveedor acreditar que el
defecto no le es imputable, es decir, que no es un defecto incorporado al
servicio como consecuencia de las actividades involucradas en poner el
producto o el servicio al alcance del consumidor.
Es necesario precisar que en los casos de servicios profesionales, como
son los servicios mdicos, legales o similares, el profesional se compromete a
cumplir una obligacin de medios, es decir de poner todos los medios que
estn a su alcance para, diligentemente, brindar un servicio adecuado. En
efecto, un mdico o un abogado no pueden asegurar a su paciente o
patrocinado un resultado determinado, sino la aplicacin de un tratamiento o la
utilizacin de una estrategia que, segn su propio criterio, podra ayudar a
conseguir el resultado deseado.
En ese sentido, la Sala coincide con el criterio de la Comisin cuando
seala que la obligacin de un mdico es poner su experiencia,
conocimientos, habilidad y toda su capacidad en la curacin de un paciente,
pudiendo producirse eventualidades como el estado de salud del paciente, su
naturaleza fsica u otros que impidan alcanzar el resultado deseado. No
obstante, siendo que la obligacin que un mdico asume frente a su paciente
es una de medios y no de resultados, se considerar cumplida la obligacin, a
pesar de no alcanzar el resultado deseado, cuando el mdico haya puesto todo
de s para lograrlo, actuando con la debida diligencia.
3.2.1 Del servicio brindado por el doctor Araujo y la Clnica respecto del
tratamiento de la pierna fracturada del seor Chalela
El seor Chalela seal que la Clnica y el doctor Araujo no le brindaron
un servicio idneo ya que acudi a la clnica denunciada para ser tratado de
una fractura en la pierna derecha y luego de seis meses de tratamiento, a

cargo del doctor Araujo, la pierna no consolid y ms bien su estado habra
empeorado, siendo necesaria una nueva operacin para que le injerten un
hueso.
Al respecto, ha quedado acreditado en el presente procedimiento que el
seor Chalela ingres a la Clnica el 9 de enero de 1999 por una fractura en la
pierna derecha, (7) y que el 11 de enero del mismo ao los mdicos
determinaron colocar un fijador externo en la pierna como forma de tratamiento
de la pierna fracturada. (8) Asimismo, est acreditado que el 13 de julio de
1999, luego de seis meses, se extrae el fijador externo. (9) En esa misma fecha
se realiza un radiodiagnstico en donde se indica que han sido retirados los
elementos metlicos de fijacin externa de la tibia, observndose que hay
formacin de callo seo, no totalmente consolidados, y ligera separacin de los
fragmentos mayores en el plano lateral. (10) De otro lado, ha quedado
acreditado que en la junta mdica de fecha 23 de julio de 1999 se determina
mantener en observacin la consolidacin del foco de la fractura con la
probabilidad de reintervencin para colocar injerto seo (11).
Por lo anterior, la Comisin considera que el denunciante ha cumplido
con acreditar que hubo un defecto en el servicio de tratamiento de su pierna
fracturada por parte de los denunciados. Ello, en tanto que el hecho de que los
huesos de la fractura no se haban consolidado luego de seis meses es un
indicio de que el tratamiento no fue adecuado.
Habiendo el consumidor acreditado la existencia de un defecto en el
servicio, corresponde al mdico acreditar que el tratamiento que ofreci al
denunciante fue adecuado y que el hecho de que no se hayan conseguido los
resultados esperados se debi a factores que no le son imputables. En ese
sentido, corresponde al doctor Araujo y a la Clnica acreditar que actuaron con
la diligencia debida en el servicio mdico materia de denuncia.
La Clnica y el mdico Araujo han sealado que el paciente no reaccion
adecuadamente a la intervencin realizada y que no se logr alcanzar el 100%
de su recuperacin por dos factores: (i) porque el seor Chalela acudi a su
centro de trabajo a pesar de que en su estado era necesario el reposo
absoluto, situacin que le fue informada, y (ii) porque no todos los pacientes
reaccionan de la misma manera a un tratamiento, que en teora es el idneo
para determinadas dolencias. (12)
Al respecto, el informe pericial ordenado por la Secretara Tcnica y
realizado por el doctor Sols, concluy que: () el tratamiento quirrgico
efectuado al seor JOS CHALELA AYULO, con diagnstico de Fractura
Helicoidal de la Difisis Tibial del miembro derecho, no fue adecuado, puesto
que se debi optar por el mtodo convencional para la FRACTURA CERRADA
DE DIFISIS TIBIAL, como los aparatos de yeso o la reduccin abierta con
fijacin interna (13).
Por su parte, el informe pericial presentado por la Clnica determina que

el tipo de fractura que tena el paciente requera el tratamiento de un fijador
externo (14).
El doctor Araujo ha sealado que la eleccin del tratamiento de la pierna
del seor Chalela con un fijador externo fue adecuada porque la fractura era
conminuta, es decir inestable, razn por la cual la aplicacin de un yeso
hubiera sido insuficiente. El seor Araujo adjunta literatura mdica y artculos al
respecto en donde se puede apreciar que fracturas en la tibia han sido tratadas
con fijador externo aun en fracturas cerradas como la del presente caso.
Asimismo, se seala que no se han encontrado contraindicaciones al uso de
este sistema en las fracturas de la tibia. Asimismo, se seala que la colocacin
de un fijador externo es efectiva para el tratamiento de fractura en la tibia
conminuta.
En ese sentido, la Comisin considera que la eleccin del tratamiento
para la fractura en la pierna del seor Chalela admita la posibilidad de ser
tratado con un fijador externo, por lo que en este aspecto no se observa una
falta de idoneidad. Por ello corresponde analizar ahora si el seguimiento del
tratamiento fue el adecuado.
Al respecto, el informe pericial presentado por la Clnica seala que ya el
22 de febrero a travs de un control radiolgico, se observaba que haba
prdida de nitidez en los contornos del foco de la fractura, lo que indicara
cierto grado de consolidacin fibrosa. Agrega que el control del 23 de abril de
1999 indic que el callo seo an no haba consolidado. Asimismo seal que
el control del siete de mayo de 1999 indic que el callo seo estaba
parcialmente consolidado.
Por otro lado indica que luego de haberse efectuado la junta mdica del
da 23 de julio de 1999. El paciente fue observado hasta el 7 de setiembre de
1999 en donde se decide que es candidato para un injerto seo para resolver el
problema de falta de consolidacin sea del foco de la fractura de tibia
derecha.
Dicho peritaje concluy, adems, que luego de nueve meses no se logr
una adecuada consolidacin de los huesos de la fractura. Agregando que no
debi esperarse nueve meses para decidir la reintervencin quirrgica para
colocar el injerto de hueso (15).
En conclusin, la Comisin es de la opinin que conociendo el doctor
Araujo que el tratamiento de la fractura de la pierna no estaba dando resultados
debi haber tomado la decisin de cambiar de tratamiento con el fin de corregir
dicha situacin; sin embargo, tal como menciona el perito presentado por la
Clnica se dej pasar mucho tiempo para tomar recin la decisin de cambiar
de tratamiento. En atencin a ello, en el presente caso el doctor Araujo y la
Clnica no habran brindado un servicio idneo al denunciante, y en
consecuencia habran infringido el artculo 8 de la Ley de Proteccin al
Consumidor.
3.2.2 De la responsabilidad de los denunciados por la lesin del seor

Chalela en los pulmones y en la zona cervical
El seor Chalela seal que los denunciados fueron responsables de
haberle producido una lesin en el pulmn y en la cervical. Al respecto, seal
que al ingresar a la Clnica no tena ningn problema en los pulmones ni en la
columna, pero que despus del tratamiento efectuado, su pulmn derecho
qued inutilizado y presentaba una lesin en la columna; lo cual habra sido
provocado por una mala aplicacin de la anestesia.
Al respecto, ha quedado acreditado en el presente procedimiento que el
seor Chalela ingres a la Clnica con los pulmones en estado normal, de
acuerdo al examen radiogrfico de fecha nueve de enero de 1999 (16). El
peritaje presentado por la Clnica denunciada concuerda con dicha afirmacin,
al sealar que el paciente ingres con sus funciones biolgicas normales,
agregando que el examen fsico general solo revel onicomocosis en los pies.
Sin embargo, posteriormente el paciente presenta una serie de
anomalas en los pulmones. (17) Asimismo aparece una dolencia en la columna
vertebral a la altura de la cervical. (18)
Al respecto, los denunciados han sealado que el problema de los
pulmones se deriva de la lesin cervical que tena el paciente, sealando que
esta enfermedad era preexistente a su ingreso a la Clnica. Segn la Clnica, el
examen de resonancia magntica de fecha 13 de mayo de 1999 revela que
dicha enfermedad tena un origen anterior al tratamiento materia de denuncia y
que se haba ido desarrollando a lo largo del tiempo (degenerativo) (19).
En el mismo sentido concuerda la pericia ordenada por la Secretara
Tcnica al sealar que en relacin a la lesin del pulmn derecho y del
segmento cervical de la columna vertebral, se aprecia en la resonancia
magntica una espondiloatropia degenerativa por estenosis del canal cervical
en los niveles C4-C5 y C5-C6, condicionando comprensin en la mdula
espinal, al nervio frnico que inerva al diafragma, debido a una lesin
preexistente y anterior al acto quirrgico.
Por otro lado, la pericia presentada por la Clnica seal que no hay
posibilidad de que por hipertensin o por una posicin forzada de la columna
cervical debido a la intubacin entotraqueal, durante el tiempo operatorio, se
haya producido una lesin que parece corresponder ms a secuelas de
traumatismos anteriores. Agreg que el tiempo transcurrido desde la fecha de
intervencin quirrgica y la aparicin temprana de sntomas y signos
presentados por el paciente, podran de alguna manera aclarar que haba una
lesin previa (preexistente) en la columna cervical, que de alguna manera pudo
haberse visto complicada o desencadenada por la manipulacin intraoperatoria
normal, en todos los casos de operaciones con anestesia general (intubacin).
Por todo lo anterior, la Comisin es de la opinin que el problema
originado en el pulmn del denunciante se debi a la lesin cervical que
presentaba, y que sta era preexistente al tratamiento realizado por los
denunciados. En ese sentido, la intervencin de los denunciados en el

tratamiento efectuado al seor Chalela no fue la causa de dichas dolencias, por
lo que sobre este extremo corresponde declarar infundada la denuncia.
3.2.3 Sobre la idoneidad del tratamiento mdico efectuado a la lesin
pulmonar
Sin perjuicio de lo analizado en los prrafos precedentes, el seor
Chalela denunci que habindose detectado en la radiografa del 17 de enero
de 1999 que sufra de algunos problemas en el pulmn no fue atendido ni
informado de dicha dolencia.
Al respecto, el seor Chalela seal que despus de haber sido dado de
alta el 14 de enero de 1999 de la operacin en la cual se le coloc el fijador
externo a la pierna fracturada, tuvo que volver a la Clnica el 16 de enero de
1999 porque senta fuertes dolores en el hombro izquierdo, siendo atendido por
el doctor Bancalari que se encontraba de turno. En dicha oportunidad fue
tratado con analgsicos y fue dado de alta el da 19 de enero de 1999, una vez
calmado el dolor. (20) Durante la atencin brindada en la Clnica, el doctor
Bancalari orden la toma de una radiografa, la cual revel que el seor Chalela
presentaba un Foco de opacidad pulmonar en base izquierda,
superponindose a la silueta cardiaca de densidad bastante homognea,
compatible con foco neumnico y/o atelectsico, hemidiagragma derecho
elevado. Conclusin: Foco neumnico y/o ateletsico basal izquierdo (21). Sin
embargo, el seor Chalela indic que nunca le informaron de esa dolencia y
que fue dado de alta sin darle ningn tratamiento al respecto.
De acuerdo a la historia clnica, ha quedado acreditado que el doctor
Bancalari atendi al seor Chalela el 16 de julio de 1999 y que fue tratado con
analgsicos. Asimismo, ha quedado acreditado con la hoja de orden de los
mdicos que el 17 de enero de 1999 se determin que el seor Chalela sea
atendido por el doctor Araujo (22). De acuerdo a esta misma hoja de orden de
mdicos, el doctor Bancalari orden que se tomara una radiografa al trax el
da 16 de enero de 1999, dicha radiografa fue tomada el 17 de enero de 1999
e informada el 18 de enero del mismo ao, cuando ya el caso estaba en manos
del mdico Araujo, quien anot en la hoja clnica paciente mejor, con Dx
neuralgia bronquial. Ayer Rx de Trax Atelectasia Basal (23).
De lo anterior se desprende que a partir del 17 de enero de 1999 el
doctor Araujo se encarg del tratamiento del hombro izquierdo del seor
Chalela. Asimismo, se desprende que conoci de los resultados de la
radiografa al trax tomada el 17 de enero de 1999, la cual mostraba algunas
dolencias en el diafragma derecho del paciente y una atelectasia basal
izquierda. Sin embargo, no realiz ningn tratamiento y se limit a aplicar
analgsicos.
De otro lado, el siete de mayo de 1999 se toman nuevas radiografas al
trax del paciente y se comparan con las del 17 de enero de 1999,
observndose nuevamente una elevacin del hemidiafragma derecho.
Asimismo, se concluye: Hemidiafragma derecho elevado (parlisis del frnico)
Eventrecin imagen compatible con atelectsia segmentaria basal derecho

(24). El 10 de mayo se realiza una tomografa en la que se concluye atelectasia
del segmento IX y parcialmente el segmento X pulmonar derecho (25).
De acuerdo a los descargos del doctor Araujo, despus de observar las
radiografas de fecha siete de mayo de 1999 se percat de las irregularidades
en los pulmones del paciente. Por ello, deriv al paciente inmediatamente a un
neumlogo para que efecte una serie de exmenes y pruebas especializadas.
El mdico Accinelli solicit la tomografa de fecha 10 de mayo e indic
corticoides y broncodilatadores para inhalacin.
Como mencionamos anteriormente, de acuerdo a la historia clnica el
doctor Araujo ya conoca del problema en el diafragma derecho desde el 18 de
enero de 1999; sin embargo no realiz ningn tratamiento al paciente y se
limit a recetar analgsicos.
En ese sentido la Comisin considera que la Clnica y el mdico Araujo
no brindaron un servicio idneo al denunciante ya que no atendieron su
dolencia en los pulmones oportunamente. Por lo tanto, el doctor Araujo y la
Clnica han infringido el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
Respecto al doctor Bancalari, la Comisin considera que ste no sera
responsable por los hechos denunciados en este extremo, toda vez que el
paciente fue derivado al doctor Araujo antes de que se conocian los resultados
de la radiografa.
3.3
Si corresponde ordenar a los denunciados el pago de una
indemnizacin por el lucro cesante, el dao fsico, econmico y moral causado
por la inutilizacin de su pulmn derecho, el tratamiento inidneo efectuado a la
pierna derecha y la prdida del empleo sufrida por el denunciante
La Comisin de Proteccin al Consumidor es un rgano administrativo, y
como tal, su competencia y facultades se encuentran legalmente establecidas.
En tal sentido, cualquier acto que la Comisin realice excedindose de la
competencia que le corresponde estar viciado de nulidad, tal y como lo
establece el artculo 43 inciso a) de la Ley General de Procedimientos
Administrativos.
Si bien la Ley de Proteccin al Consumidor reconoce el derecho del
consumidor a reclamar indemnizaciones, ello no implica que el rgano
administrativo est en facultad de tramitar y resolver las pretensiones de dicha
naturaleza. Ello se desprende inequvocamente del artculo 39 de la Ley de
Proteccin al Consumidor que establece claramente la independencia entre las
sanciones administrativas y las acciones civiles o penales.
En el presente caso, el seor Chalela solicit a la Comisin ordenar a los
denunciados el pago de una indemnizacin por el lucro cesante, el dao fsico,
econmico y moral causado por la inutilizacin de su pulmn derecho, la
afectacin cervical, el tratamiento inidneo efectuado a la pierna derecha y la
prdida de su empleo. Esta pretensin claramente es de naturaleza civil,
correspondindole, por tanto, nicamente a los jueces y tribunales civiles

pronunciarse sobre ella.
En este sentido, corresponde declarar improcedente la solicitud del
seor Chalela a fin de que se ordene a los denunciados el pago de una
indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.
3.4 De la graduacin de la sancin
En el artculo 42 del Decreto Legislativo N 716 se establece que, al
momento de aplicar y graduar la sancin, la Comisin deber atender a la
intencionalidad del sujeto activo de la infraccin, al dao resultante de la
misma, a los beneficios obtenidos por el proveedor por razn del hecho
infractor y a la reincidencia o reiterancia del proveedor.
En el presente caso, la Comisin considera que la Clnica y el doctor
Araujo son responsables por la falta de idoneidad en el servicio, al no haber
realizado un tratamiento adecuado de la pierna fracturada del seor Chalela.
Asimismo, son responsables de no haber atendido oportunamente los
problemas que se presentaron en los pulmones del paciente. Cabe sealar que
estos hechos revisten especial gravedad ya que produjeron una limitacin en la
capacidad fsica del denunciante por un largo periodo de tiempo. Asimismo,
que no haya recibido oportunamente un tratamiento a su dolencia en los
pulmones y su pierna pospuso innecesariamente el comienzo del tratamiento
efectivo y produjo que el problema se manifestara en forma ms grave
posteriormente.
Por las razones expuestas, la Comisin considera que debe sancionarse
a la Clnica con 10 Unidades Impositivas Tributarias y al doctor Araujo con 5
Unidades Impositivas Tributarias.
IV.
RESOLUCIN DE LA COMISIN
PRIMERO: declarar infundada la denuncia presentada por el seor

Ernesto Jos Chalela Ayulo contra Jos Luis Diez Canseco Castaeda y
Ernesto Bancalari Benavides por infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin
al Consumidor.
SEGUNDO: declarar fundada la denuncia presentada por el seor
Ernesto Jos Chalela Ayulo contra la Asociacin Benfica Anglo Americana y el
doctor Alberto Araujo-lvarez Quesada por infraccin al artculo 8 de la Ley de
Proteccin al Consumidor.
TERCERO: Declarar improcedente la solicitud del seor Ernesto Jos
Chalela Ayulo de ordenar una indemnizacin por los daos y perjuicios
sufridos.
CUARTO: sancionar a la Asociacin Benfica Anglo Americana y el
doctor Alberto Araujo-lvarez Quesada con una multa de 10 y 5 Unidades
Impositivas Tributarias respectivamente, cantidad que deber ser abonada en
la tesorera del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de

Proteccin de la Propiedad Intelectual-Indecopi, sito en Calle La Prosa 138,
San Borja.
QUINTO: se precisa que el monto de la multa impuesta ser rebajado en
25% si la empresa sancionada consiente la presente resolucin y procede a
cancelar dicha multa dentro del plazo de quince (15) das de su notificacin,
conforme a lo establecido en el artculo 37 del Decreto Legislativo N 807 y el
artculo 99 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
(26).
Con la intervencin de los seores comisionados: Ing. Gonzalo Galds,
Dr. Juan Espinoza, Dr. Sergio Salinas, Dr. Fernando Chiappe, Dra. Mara del
Carmen Rivera.
GONZALO GALDS
Presidente
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES

EL ACTA DE REMATE
EL ACTA DE REMATE
ACTA DE PRIMER REMATE JUDICIAL

En Lima, a los nueve das del mes de noviembre del dos mil uno siendo
las diez de la maana, el seor juez del (...) Juzgado Especializado en lo Civil
de Lima, (...) asistido de la asistente de juez que da cuenta, en los seguidos por
BANCO CONTINENTAL contra Manuel Alberto Fossa Gonzales y Emma Erika
Gutirrez Gonzales, Martn Augusto Seminario Ramos y Mara Elena Cardoza
Borrero, sobre EJECUCIN DE GARANTAS, Expediente N XXX, a efectos de
llevar a cabo el PRIMER REMATE JUDICIAL del inmueble constituido por: 1)
Un inmueble, constituido por el departamento 402, cuarto piso edificio con
frente a la calle tres, nmero doscientos cincuentiuno, distrito de San Borja
provincia y departamento de Lima, inscrita en la ficha 1623124 y Partida
Electrnica Nmero 45564215 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima y
Callao; y 2) Sobre el cincuenta por ciento de los derechos y acciones del
estacionamiento nmero cinco y seis ubicados con frente a la calle Tres
Nmero Doscientos Cincuentiuno, distrito de San Borja, provincia y
departamento de Lima, inscrita en la ficha 1623116 y partida electrnica
nmero 45564177 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima y Callao,
siendo el valor de la tasacin de dichos inmuebles la suma de
OCHENTINUEVE MIL SESENTISIETE Y 16/100 DLARES AMERICANOS,
siendo la base del remate las dos terceras partes, equivalentes a la suma de
CINCUENTINUEVE MIL TRESCIENTOS SETENTIOCHO y 10/100 DLARES
AMERICANOS; y efectuados los pregones por la Asistente Judicial en el local
del Juzgado, esto es en el piso 20 del Edificio Alzamora Valdez, ubicado en la
esquina de la avenida Nicols de Pirola y Abancay del Cercado de Lima;
asimismo se verifica la existencia en autos de los edictos del Diario Oficial El
Peruano cuyos impresos obran a fojas cuatrocientos dieciocho a cuatrocientos
veintitrs y la constancia del pegado del cartel en el inmueble a subastar y en el
local del Juzgado; en este acto se encuentra presente la parte demandante
Banco Continental representado por el Dr. Wilmer Cspedes Ocampo con
Documento Nacional de Identidad nmero 10805386 y con Registro del Colegio
de Abogados de Lima 18265, se presentan com postor don Jos Fernando
Drago Nez del Arco identificado con documento nacional de identidad
nmero 08253519, en calidad de apoderado de la INMOBILIARIA
CONTINENTAL SOCIEDAD ANNIMA, y con facultades para intervenir en el
presente acto, segn consta del Poder que acompaa, adjuntando adems la
tasa judicial y obla la cantidad de US$ 59,378.10 DLARES AMERICANOS,
que es total de la base, mediante cheque de gerencia del Banco Continental N
00007635 6 011 413 0900000036 25; acto seguido se da inicio a las posturas, y
la Inmobiliaria Continental Sociedad Annima, ofrece la suma de US$
59,378.10 DLARES AMERICANOS, y no existiendo otra postura mayor toda
vez que es el nico postor, conforme a lo previsto por el artculo 737 del Cdigo
Procesal Civil, se procede a expedir la siguiente resolucin: RESOLUCIN
NMERO TREINTITRS.- AUTOS Y VISTOS; Y ATENDIENDO: PRIMERO.Que el acto de adjudicacin del inmueble es aquel por el cual se transfiere al
adquiere la propiedad del inmueble objeto del remate; SEGUNDO.- Que el
artculo 741 del Cdigo Procesal Civil, establece que se adjudicar el inmueble
objeto del remate si el saldo del precio es depositado dentro del plazo legal,
aprecindose de autos que el nico postor ha cumplido con entregar el precio
total por el cual se va adjudicar el inmueble; TERCERO.- Que de conformidad

con el artculo 739 del Cdigo Adjetivo antes mencionado el juez resuelve:
ADJUDICAR la propiedad del inmueble constituido por el departamento 402,
cuarto piso edificio con frente a la calle tres, nmero doscientos cincuentiuno,
distrito de San Borja provincia y departamento de Lima, inscrita en la ficha
1623124 y Partida Electrnica nmero 45564215 del Registro de la Propiedad
Inmueble de Lima y Callao; y el cincuenta por ciento de los derechos y
acciones del inmueble constituido por los estacionamientos nmero cinco y seis
ubicados con frente a la calle Tres Nmero Doscientos Cincuentiuno, distrito de
San Borja, provincia y departamento de Lima, inscrita en la ficha 1623116 y
partida electrnica nmero 45564177 del Registro de Propiedad Inmueble de
Lima y Callao, a favor de INMOBILIARIA CONTINENTAL S.A., y DJESE SIN
EFECTO todo gravamen que pesa sobre el referido inmueble, y se CURSEN
los partes correspondientes al Registro de Propiedad Inmueble de Lima para su
inscripcin. DISPONINDOSE en este acto que el Especialista Legal de Actos
Externos se constituya al Banco de la Nacin a efectuar el depsito del cheque;
dndose por notificado el adjudicatario en este acto; con lo que se dio por
concluido el acto; firmando los comparecientes, despus que lo hizo el seor
juez por ante m de lo que doy fe.
ANLISIS
I.
MARCO TERICO
1.
Introduccin
Si dentro de un proceso es consentida o ejecutoriada una resolucin que

contiene una obligacin de pago, se inicia lo que se denomina ejecucin
forzada. Esta etapa del proceso contiene 2 momentos: el remate y la
adjudicacin. En el presente trabajo sealaremos el marco normativo que
regula el acto de remate judicial, haciendo hincapi en el acto mismo as como
en la adjudicacin.
2.
Definicin
El remate se puede definir como el acto pblico de enajenacin forzada

de un bien con la intervencin de la autoridad. Se encuentra regulado en los
artculos 725 al 743 del Cdigo Procesal Civil (en adelante CPC).
3.
Tasacin
Una vez que la resolucin judicial tenga la condicin de firme, el juez

dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados. El auto que ordena la
tasacin debe contener:
-
El nombramiento de 2 peritos.
El plazo para que los peritos acepten el cargo as como para que
presenten el dictamen pericial.
La tasacin tambin puede ser convencional. Ello se da si las partes han

convenido el valor del bien o su valor especial para el caso de ejecucin
forzada. No obstante, el juez, de oficio o a pedido de parte, puede ordenar la
tasacin del bien si considera que el valor convenido est desactualizado.
Tampoco ser necesaria la tasacin si el bien afectado es dinero o tiene
cotizacin en el mercado de valores o equivalente.
La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados en el plazo
de 3 das. En este plazo las partes pueden formular por escrito sus
observaciones al dictamen pericial presentado. Vencido el plazo el juez
aprueba o desaprueba el mismo. Si lo desaprueba ordenar nueva tasacin, ya
sea por los mismos peritos o por otros. La resolucin o auto que desaprueba el
dictamen pericial es inimpugnable.
4. Convocatoria
Luego de aprobada la tasacin, o no siendo necesaria por haber sido
pactada por las partes, el juez convocar al remate, fijando da y hora del
mismo. En caso se trate de un inmueble el remate lo har el juez en el local del
Juzgado; en tanto si se tratase de bienes muebles lo har un martillero pblico
en el lugar donde se encuentren stos. Excepcionalmente, el juez podra
realizar el remate de los bienes muebles fijando el lugar de su realizacin.
La retribucin del martillero es fijada por el juez atendiendo a la
naturaleza y complejidad de la labor que haya desplegado.
5.
Publicidad
La convocatoria se anuncia en el diario encargado de la publicacin de

los avisos judiciales del lugar del remate por tres das tratndose de muebles y
seis das si son inmuebles.
Si los bienes se encuentran fuera de la competencia territorial del juez
de la ejecucin la publicacin se har adems en el diario encargado de la
publicacin de los avisos judiciales de la localidad donde se encuentren los
bienes. A falta de ste se realizar por cualquier medio de notificacin edictal
por igual tiempo.
Adems de la publicacin del anuncio, deben colocarse avisos del
remate:
Tratndose de un inmueble, en parte visible del mismo, as como
en el local del Juzgado, bajo responsabilidad del secretario de Juzgado.
Tratndose de muebles, en el local donde deba realizarse. La
publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado,
bajo sancin de nulidad.
Asimismo, en los avisos de remate se deben consignar:
Los nombres de las partes y terceros legitimados;
El bien a rematar y, de ser posible, su descripcin y

caractersticas;
-
Las afectaciones del bien;
El valor de tasacin y el precio base;
El lugar, da y hora del remate;
El nombre del funcionario que efectuar el remate;
El porcentaje que debe depositarse para participar en el remate; y
El nombre del juez y del secretario de Juzgado, y la firma de ste.
6. Postores
Postor es la persona que interviene en una subasta pblica, despus de
haber abonado una cierta suma de dinero, como garanta de su participacin,
para ofertar respecto del bien objeto de remate. Para ser postor se debe haber
depositado, antes del remate, en efectivo o en cheque de gerencia girado a su
nombre, una cantidad no menor al 10% del valor de tasacin de bien o bienes,
segn sea su inters.
Esta regla no se aplica al ejecutante o al tercero legitimado. Este ltimo
podra resultar un acreedor no ejecutante. No obstante, podra intervenir antes
de la ejecucin forzada, en tal caso sus derechos dependern de la naturaleza
y del estado de su crdito. Si su intervencin es posterior solo tendr derecho
al remanente si lo hubiere.
A los postores no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma
depositada al terminar el remate. Asimismo, el ejecutado no puede intervenir
como postor en el remate.
7. El Remate
7.1. Reglas comunes
Son las siguientes:
La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes
del valor de tasacin, no admitindose oferta inferior;
Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a
quien ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a
la suma de las ofertas individuales; y
Cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por concluido,

bajo responsabilidad, cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente para
pagar todas las obligaciones exigibles en la ejecucin y las costas y costos del
proceso.
7.2. Acto de remate
De conformidad con el contenido del aviso, el remate se debe llevar a
cabo a la hora sealada procedindose a la lectura de la relacin de bienes as
como de las condiciones de remate. Posteriormente, el funcionario va
anunciando las posturas, en la medida que se efecten, adjudicando el bien a
la ms elevada, despus de un doble anuncio del precio alcanzado, sin que se
haya hecho una oferta mejor. Luego de estos actos el remate del bien queda
concluido.
Recientemente, mediante Ley N 27740 (29/05/02) se modificaron los
artculos 742 y 744 del Cdigo Procesal Civil. Con estos cambios se modifica
sustancialmente el rgimen de ejecucin, lo que ha llevado a posiciones
divergentes respecto al tema (1)
Lo que ocurre es lo siguiente. El remate se inicia sobre la base de las
dos terceras partes del valor de tasacin del bien. Si nadie presenta una oferta
se convoca a segunda diligencia para otra fecha, la cual tambin es publicada.
sta se inicia con un valor base reducido en 15% respecto del anterior. Si
nadie oferta se convoca a una tercera diligencia, la cual tambin es publicada.
sta se realiza con una base reducida nuevamente en 15% del valor base
anterior.
Hasta antes de la modificacin del artculo 742, esta secuencia de
convocatorias, publicaciones y reducciones del precio base se repeta hasta
que alguien formulara oferta sobre el bien, lo cual poda ocurrir en cualquier
convocatoria posterior. En caso de no ocurrir la adjudicacin el ejecutante
poda quedarse con el bien en pago de su crdito, abonando al propietario la
diferencia de valor que pudiera haber. Ello poda ocurrir en cualquier momento.
Con la modificatoria comentada solo si se llega a la tercera diligencia de remate
y no se presentan postores, podr el acreedor solicitar la adjudicacin a su
favor. Si no la solicita en el plazo de diez das, el juez ordenar una nueva
tasacin y nuevo remate, siguiendo la secuencia antes referida hasta llegar a la
tercera diligencia. Si en sta tampoco hay postores y el acreedor no se
adjudica el bien, se procede a otra tasacin y remate; as sucesiva e
indefinidamente.
7.3 Acta de Remate
Terminado el acto del remate, el secretario de Juzgado o el martillero,
segn corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
-
Lugar, fecha y hora del acto;
Nombre del ejecutante, del tercero legitimado y del ejecutado;
Nombre del postor y las posturas efectuadas;
Nombre del adjudicatario; y
La cantidad obtenida.
El acta ser firmada por el juez, o, en su caso, por el martillero, por el

secretario de Juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si estn presentes
7.4. Transferencia del bien y destino del dinero obtenido
En caso de un bien inmueble, luego del remate el juez dispone que el
adjudicatario deposite el saldo del precio del bien rematado dentro de tres das.
Cumplido ello el juez transfiere la propiedad del inmueble mediante resolucin
motivada, la misma que contendr:
-
La descripcin del bien;
La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre ste,
salvo la medida cautelar de anotacin de demanda;
La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue
el inmueble al adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de
lanzamiento. Esta orden tambin es aplicable al tercero que fue notificado con
el mandato ejecutivo o de ejecucin; y
La orden para que se expidan partes judiciales para su inscripcin
en el registro respectivo, los que contendrn la transcripcin del acta de remate
y del auto de adjudicacin.
En tanto, si se tratase de un bien mueble, el pago se efecta en dicho
acto debiendo entregarse de inmediato el bien adjudicado. El dinero deber
depositarse en el Banco de la Nacin, a ms tardar al da siguiente del remate.
Si se tratase de un bien mueble registrable se aplicaran, en lo que fuese
pertinente, las reglas del artculo 739 del CPC.
Asimismo, si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da
de notificado con la liquidacin prevista en el artculo 746 del CPC, la
adjudicacin queda sin efecto.
7.5. Nulidad del remate
Solo es procedente respecto a los aspectos formales de ste. Se
interpone dentro del tercer da de realizado el acto. No se puede sustentar la
nulidad del remate en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la invalidez
e ineficacia del acto jurdico.
7.6. Pago de deuda al ejecutante
El bien que asegura la ejecucin en dinero, ser entregado al ejecutante

luego de aprobada la liquidacin. Si son varios los ejecutantes con derechos
distintos, el producto del remate se distribuir en atencin a su respectivo
derecho. ste ser establecido por el juez en un auto que podr ser observado
dentro de tercer da. Si luego de la distribucin hay un remanente, le ser
entregado al ejecutado.
En el caso de concurrencia de acreedores, sin que ninguno tenga
derecho preferente, y los bienes del deudor no alcanzasen a cubrir todas las
obligaciones, el pago se har a prorrata. Igualmente se realizar el pago a
prorrata una vez pagado el acreedor con derecho preferente.
II.
ANLISIS DEL AUTO
La presente acta trata de un remate judicial. Procederemos a verificar si

se ha llevado conforme al procedimiento sealado el presente acto procesal.
1.
Objeto del remate: inmueble y porcentaje de participacin en otro
inmueble. En tal sentido se deberan aplicar, para efecto de las transferencias,
las reglas de la transferencia de bien inmueble, dado que nos encontramos
frente a uno de stos y un bien mueble registrable (C. Civil: art. 886 inc. 8 y
CPC, art. 740). Asimismo, pareciera que nos encontramos, respecto al 50% de
participacin en un inmueble, frente a un bien sujeto al rgimen de sociedad de
gananciales. Si ste hubiese sido el caso, no pudo haberse realizado el remate
respecto a este bien, a menos que el deudor se encontrase en situacin de
insolvencia y se haya tenido que liquidar la sociedad de gananciales.
2.
Publicidad: Se cumpli con el requisito de publicacin en diario
oficial y se verific el anuncio en el inmueble objeto de remate a travs de la
constancia de pegado. Asimismo, seala que tambin se cumpli con el
requisito de publicacin en el local del juzgado.
3.
Valor de tasacin: Se encuentra especificado en el acta.
4.
Postor: En el presente caso nos encontramos frente a un nico
postor. Eso no resulta raro en nuestro sistema de ejecucin, y menos an que
tratndose de entidades financieras los postores sean empresas vinculadas
econmicamente a ste. Asimismo, podemos percatarnos de que el postor
cumple con el depsito de la garanta dando como tal las 2/3 partes del valor
de tasacin (2).
5.
Remate: Se realiza en el local del Juzgado conforme corresponde
a los bienes inmuebles. Es llevado a cabo por el juez.
6.
Adjudicacin: Se adjudica el bien en primera convocatoria con el
precio base equivalente a los 2/3 del valor de tasacin. El pago se da a travs
de cheque de gerencia. Si bien este mecanismo no constituye pago en s (C.
Civil: art. 1233), s resulta lgico aceptarlo como tal, dado que constituye un
medio que equivale al pago por la seguridad que representa. Asimismo, cabe
resaltar que el juzgado no pone ningn inconveniente sobre el medio de pago,
dado que el acreedor no pone objecin y el propio CPC acepta este medio
como forma de establecer la garanta.
Ntese tambin que el pago se realiza en el mismo acto, por lo que la
adjudicacin ocurre inmediatamente despus del remate.
En tal sentido, podemos constatar que en el presente acto procesal se
han cumplido los requisitos que se exigen en la realizacin de un remate
judicial.
MARCOS DE PAPEL
El colmo: resoluciones de la Corte Superior no pueden ser casadas
Ni chicha ni limonada: gaseosa
Lo que faltaba : Abogado moroso perjudica a su cliente
Magistrados aseguran a las compaas de seguro
Simplemente incierto
El colmo: resoluciones de la Corte Superior no pueden ser casadas

De acuerdo a las consideraciones que anteceden el recurso extraordinario de
casacin interpuesto versa sobre la resolucin que anula el concesorio de
apelacin que hizo valer el abogado de la demandante y no respecto a una
resolucin adversa de primera instancia que el recurrente no hubiera
consentido, cuando sta fuera confirmada por la resolucin objeto del recurso
(...) en consecuencia, la resolucin impugnada no es susceptible del recurso de
casacin.
Expediente : 232-94 - Fecha : 26/12/1994
Comentario:
Es un error considerar que el auto que declara nula la resolucin que
concedi el recurso de apelacin no pueda ser objeto de casacin por el hecho
de que no se trata de una resolucin que el ad quem no ha confirmado. Si bien
ello se desprendera del inciso 1 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil, tal
norma debe ser interpretada en concordancia con el principio de doble
instancia.
Ni chicha ni limonada: gaseosa

El plazo sealado en el artculo 1597 del Cdigo Civil no es uno de caducidad
ni de prescripcin, sino que es uno que tiene que ver con la potestad del
interesado, que puede ejercer o no en un determinado lapso, es decir, se trata
de un plazo resolutorio.

Comentario:
El plazo estipulado en el artculo 1597 del Cdigo Civil es de caducidad y
no de resolucin, pues el no ejercicio del retracto dentro del plazo sealado en
el citado artculo extingue el derecho y la accin. Esto no es as en los plazos
resolutorios, ya que en estos casos el solo transcurso del tiempo extingue la
relacin jurdica hyase o no ejercitado la accin.
Lo que faltaba : Abogado moroso perjudica a su cliente

El recurso de casacin (...) se halla autorizado por el letrado (...) dicho
profesional al 13/09/1994 inclusive, no se encontraba hbil para el ejercicio de
la profesin, pues solo haba cotizado hasta diciembre de 1993 (...) conforme
con el artculo 7 del Estatuto del Colegio de Abogados de Lima, los miembros
ordinarios del Colegio se consideran como activos, si cumplen con pagar las
cuotas correspondientes (...) conforme al artculo 132 del CPC el escrito que se
presenta en un proceso civil debe estar autorizado por abogado hbil (...)
declararon nulo el concesorio.
Comentario:
El hecho de que el abogado que suscribe el recurso no se encuentre
hbil no es razn suficiente para perjudicar el derecho de la parte procesal
declarndose nula la resolucin que concede el recurso de casacin. Una
irregularidad administrativa no puede perjudicar el derecho a la doble instancia
de toda parte procesal.
Magistrados aseguran a las compaas de seguro

El pedido planteado por la codemandada (...) respecto de la denuncia civil (...);
no puede prosperar, ya que al haber dirigido la parte actora su demanda contra
los que considera responsables del accidente automovilstico del cual fue
vctima no implica que tambin est obligada a responder por el mismo la
compaa aseguradora, ya que la disposicin contenida en el artculo 1987 del
Cdigo Civil es facultativa a eleccin de la parte actora.
Expediente : 1581-99 - Fecha : 04-10-1999
Comentario:
Al parecer los magistrados no han terminado de leer el artculo 1987 del
Cdigo Civil, pues la citada norma establece que el asegurador del dao
responder solidariamente con el autor del dao, vale decir, la aseguradora del
dao est obligada a responder por el mismo solo hasta el monto que cubre la
pliza, razn por la cual se debi declarar procedente la denuncia civil aducida
por el demandado.
Simplemente incierto
La tercerista pretende acreditar su derecho con una minuta de fecha 18-051998, la que no se encuentra legalizada o certificada notarialmente, no
bastando la existencia de un sello de la notara, por lo que dicho documento no
puede ser oponible al derecho de terceros (...) por lo que el documento
presentado por la actora es simple y carece de fecha cierta.
Casacin : 125-2000 - Fecha : 23/03/2000
Comentario:
Falso. La presentacin de una minuta ante un notario pblico para su

posterior elevacin a escritura pblica le otorga a la minuta fecha cierta. As lo
dispone el inciso 3 del artculo 245 del CPC, en concordancia con el inciso 5
del mismo artculo.

Tomo 46

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Tomo 46

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Tomo 46 - Julio 2002

La privatizacin de las empresas elctricas - Ms que un mero fallo judicial

Sin embargo, lo que ms ha llamado la atencin de los ltimos sucesos

LA SUPUESTA OBLIGATORIEDAD DE LA PRUEBA DE OFICIO

MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS LABORALES

cautelares. Sin embargo, tambin hay quienes sostienen lo contrario,

PERODOS PARA EL CLCULO DE LAS GRATIFICACIONES

De la bsqueda efectuada en nuestro banco de jurisprudencia no hemos

LA CONSTITUCIN DE PARTE CIVIL DEL AGRAVIADO

LOS PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES

LOS PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES DE LA SALA PLENA DE

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS AL MODIFICAR DATOS INEXACTOS

ESPECIAL SOBRE ACCIN DE AMPARO CONTRA LA PRIVATIZACIN DE

RESCATANDO LA DIMENSIN DEL AMPARO EN EL CASO DE LA

Juan Manuel Guilln Benavides

Helga Salinas Torres

Petitorio: 1) se disponga el cese de la amenaza de violacin del derecho

norma transitoriamente la organizacin y funcionamiento de los Gobiernos

Conforme aparece del escrito de la pgina ciento veinticuatro al ciento

las acciones antes referidas. La Ley 24650, Ley de Bases de la

c.- Excepcin de incapacidad del demandante.

Tal excepcin, es deducida ante la posibilidad de considerarse la

constitucionales, derogacin que como tambin se tiene expuesto sera

ello, en atencin a la constitucin de un segundo nivel de gobierno estatal. En

vigencia de la Ley 27170, derogada desde entonces; todo lo que no desvirta

la calidad con que proceda, ya que acciona en defensa de un derecho subjetivo

las Municipalidades, cuya existencia ha sido reconocida no slo por la

aparece de las copias de registro de derechos y gravmenes de acciones de

mes de noviembre prximo; entonces la autonoma poltica, econmica y

interpuesta en la pgina cuatro al nueve, modificada por escrito de la pgina

LA IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES. - REFLEXIONES SOBRE UNA

Cuando uno es estudiante de Derecho tiene una visin romntica de

LOS ANTECEDENTES DEL CASO

Para poder entrar en materia debemos primero ubicar al lector en el

Formularon las siguientes excepciones:

Excepcin de falta de legitimidad para obrar en el demandante, pues

Los argumentos de fondo no sern

ANLISIS DE LA RESOLUCIN COMENTADA

III.1. EL PROCESO COMO MTODO DE HETEROCOMPOSICIN DE

Siendo ello as, el proceso se constituye como un medio para la solucin

Como hemos visto, el desarrollo de la sociedad que se ve expresada con

social. El Juez debe ser independiente, no debe estar subordinado a nada ni a

el orden pblico, la imparcialidad o la independencia de la administracin de

La sentencia de primera instancia sostiene que el derecho constitucional

Como se ve, independientemente de que exista o no la Regin de Arequipa, el

Creo que el anlisis anterior lleva a una conclusin irrefutable: los

RESCATANDO LA DIMENSIN DEL AMPARO EN EL CASO DE LA

sector privado. Ello se plasma en los puntos concretos del petitorio, al

de una situacin de tranquilidad frente a ruidos molestos. Por el contrario,

consejos regionales de todo el pas y estableci en su reemplazo a los

cuanto an no existe una ley de desarrollo constitucional vigente y menos an

inaplicable a la demandante el Acuerdo de Concejo N 083. En el tercer

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO PROCESAL CIVIL

SOBRE LA PROCEDENCIA DE LAS TERCERAS EN LA EJECUCIN DE

jurdicamente imposible, pues en materia de tercera de dominio sobre

ochentiocho del Puerto de Pimentel, se cancele el asiento registral respectivo y

Inmueble; que de esto resulta que cuando la hipoteca se constituy, grav el

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

PREMISA: NUESTRA SENTENCIA

La sentencia transcrita parece no tener nada de particular, sin embargo,

correspondiente, y todo ello fundndose en que el bien objeto de la ejecucin

La tercera fue admitida y se dispuso la suspensin del remate;