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Los socios____________________________________________________48
Responsabilidad de los socios_____________________________________48
Administracin y representacin__________________________________48
Fiscalizacin de la administracin__________________________________49
Gobierno de la sociedad Civil_____________________________________49
Resolucin parcial______________________________________________49
Disolucin y liquidacin_________________________________________50
TTULO TERCERO: SOCIEDADES POR CUOTAS__________________51
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA________________51
Naturaleza y caractersticas______________________________________51
Requisitos de constitucin_______________________________________51
Responsabilidad de los socios_____________________________________51
Las cuotas sociales_____________________________________________51
Rgimen de transferencia de las cuotas sociales______________________52
Ejecucin forzada de cuotas sociales_______________________________52
Copropiedad de las cuotas_______________________________________53
La gerencia___________________________________________________53
Fiscalizacin__________________________________________________53
El rgano de gobierno___________________________________________53
Rgimen de mayoras___________________________________________54
El derecho de receso___________________________________________54
Las actas de asambleas o reuniones de socios________________________54
TTULO CUARTO: LAS SOCIEDADES ANNIMAS_________________54
CONSTITUCIN__________________________________________54
Caractersticas________________________________________________54
Constitucin por acto nico______________________________________55
El rgimen legal de las Sociedades en proceso de formacin____________55
Constitucin por suscripcin pblica________________________________55
Beneficios de los promotores y fundadores__________________________56
EL CAPITAL SOCIAL_______________________________________56
Importancia__________________________________________________56
Integracin del capital__________________________________________56
Aumento del capital____________________________________________57
El derecho de preferencia y de acrecer._____________________________58
Emisin de acciones con prima____________________________________58
Reduccin del capital social______________________________________58
ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES
____________________________________________________59
Caractersticas de la acciones_____________________________________59
Clasificacin de las acciones______________________________________59
Transmisibilidad de las acciones___________________________________59
Requisitos de las acciones y los ttulos______________________________60
Certificados provisorios_________________________________________60
Los certificados globales_________________________________________60
Los cupones__________________________________________________60
Negociacin sobre acciones______________________________________60
Embargo y ejecucin de acciones__________________________________61
La amortizacin de acciones______________________________________61
Los bonos____________________________________________________62
Los debentures________________________________________________62
Las obligaciones negociables_____________________________________63
LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS___________________________63
Concepto y caractersticas_______________________________________63
Clases de asambleas___________________________________________63
Etapas para la adopcin de decisiones asamblearias___________________64
Efectos de la decisiones asamblearias______________________________65
Suspensin provisoria de la ejecucin de la decisin atacada de nulidad___65
La nulidad de la asamblea y el orden pblico societario________________65
Revocacin del acuerdo impugnado________________________________66
El derecho de receso___________________________________________66
EL DIRECTORIO__________________________________________66
Administracin y representacin__________________________________66
Designacin de los directores.____________________________________67
Remuneracin de los directores___________________________________67
Prohibiciones e incompatibilidades para desempear el cargo de director__68
Delegacin de funciones_________________________________________68
Funcionamiento del directorio____________________________________68
Renuncia y remocin de los directores._____________________________68
Responsabilidad de los directores__________________________________69
Las acciones de responsabilidad___________________________________69
Excepcin y extincin de la responsabilidad__________________________69
EL RGANO DE FISCALIZACIN INTERNO______________________70
El consejo de vigilancia__________________________________________70
La sindicatura_________________________________________________70
Requisitos para desempearse como sndico_________________________71
Atribuciones y deberes de la sindicatura____________________________71
Remuneracin de los sndicos_____________________________________72
Funcionamiento de la sindicatura__________________________________72
Renuncia y remocin de los sndicos_______________________________72
Responsabilidad de los sndicos___________________________________72
FISCALIZACIN ESTATAL O EXTERNA_________________________73
Tipos de fiscalizacin___________________________________________73
Facultades y atribuciones de la autoridad de control___________________73
El rgano de fiscalizacin________________________________________90
Reorganizacin societaria________________________________________90
Disolucin y liquidacin_________________________________________90
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES___________________91
Requisitos tipificantes___________________________________________91
Formalidades de constitucin_____________________________________91
Rgimen de administracin______________________________________91
Reunin de los socios___________________________________________92
Confirmacin de las Sociedades en comandita por acciones_____________92
TTULO SPTIMO: LOS CONTRATOS DE COLABORACIN
EMPRESARIA__________________________________________92
GENERALIDADES_________________________________________92
LAS AGRUPACIONES DE COLABORACIN______________________93
Caractersticas bsicas__________________________________________93
Forma y contenido del contrato de agrupacin_______________________93
El fondo comn operativo________________________________________93
Resoluciones y rgimen de mayoras_______________________________94
Direccin y administracin_______________________________________94
La contabilidad________________________________________________94
Disolucin y liquidacin_________________________________________94
Exclusin de los participantes_____________________________________95
LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS___________________95
Caractersticas bsicas__________________________________________95
Formalidades y requisitos del contrato______________________________95
Administracin y representacin__________________________________96
Responsabilidad de los integrantes________________________________96
Rgimen de adopcin de los acuerdos______________________________96
Quiebra o incapacidad de los participantes__________________________96
Disolucin y liquidacin_________________________________________96
establecido para los herederos del socio fallecido en las Soc Colectivas y en
Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el contrato. El otro
supuesto es el establecido en el caso de Soc constituidas por el concursado
o fallido con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han
votado en contra de tal propuesta.
La capacidad
Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se
plantean algunos supuestos particulares con respecto a los menores, los
esposos, los corredores y los martilleros, as como para algunos tipos
particulares de Soc.
1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 aos posee
capacidad para asumir una responsabilidad limitada o ilimitada si
antes a sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor
emancipado civil// posee capacidad plena si se ha casado con
autorizacin pero para aportar Bs recibidos a titulo gratuito debe
recibir autorizacin judicial, en cambio de haber asumido ese
carcter sin previa autorizacin carece de derechos para aportar Bs
de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza s/ l la
patria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los
menores asociados al negocio de su padre gozan de plena libertad
respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e)
los menores que hayan recibido en herencia un establecimiento
comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
2- Los corredores: no pueden constituir ningn tipo de Soc, hace algn
tiempo la jurisprudencia interpreto que dicha restriccin slo era
parcial, pues no abarcaba la Soc constituida exclusiva// por
corredores para el ejercicio exclusivo del corretaje, pero actual// se
ha tomado una postura ms rigurosa interpretando la norma en
literal. Como excepcin dichos auxiliares pueden integrar SA
mediante adquisiciones realizadas en operaciones burstiles de
inversin.
3- Los martilleros: en principio le caban las mismas restricciones que a
los corredores, aunque luego su estatuto los autorizo a conformar
Soc integradas ntegra// con martilleros y destinadas exclusiva// a
realizar actos de remate.
4- Los esposos: solo pueden integrar e/ s Soc por acciones y SRL. Esta
limitacin ha sido dispuesta a fin de evitar la superposicin de dos
regmenes distintos (conyugal y societario), lamentable// la poco
feliz redaccin de la norma permitira la integracin de SCA,
pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicin de socios
comanditados.
5- Las Soc: en principio las Soc poseen capacidad para integrar otras
con excepcin de las SA que solo pueden integrar otras Soc por
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Los aportes
Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte
es la contribucin de c/ socio al fondo comn que debe constituirse para el
desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social
del nuevo sujeto de derecho. Tratndose de Soc donde los socios limitan su
responsabilidad al aporte efectuado es lgico que la Ley imponga como
requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecucin
forzosa.
El fin societario (la produccin o intercambio de bienes o servicios)
Por la propia definicin de la Ley, la Soc debe dedicarse a la produccin
o intercambio de Bs o Serv. Lo que descarta la posibilidad de Soc
constituidas para ser titulares exclusiva// de Bs inmuebles o Bs registrables,
sin administracin o actividad comercial s/ los mismos, as como las
constituida exclusiva// para ser vendidas o con destino a un mercado de
Soc.
La participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas
Los socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirn e/
ellos las ganancias obtenidas, caso contrario se har en proporcin a los
aportes. Son nulas las clusulas que estipulen que alguno o algunos de los
socios reciban todos los beneficios o se los excluya de contribuir a las
prdidas. Tales estipulaciones han recibido el nombre de clusulas leoninas.
En cuanto a las prdidas estas sern soportadas de acuerdo con el tipo
social adoptado, si se trata de Soc de personas los socios responden en
forma solidaria e ilimitada, aunque los socios pueden pactar una forma
determinada de participar en las perdidas, pero ello ser inoponible a
terceros. Si se trata de una Soc de capital las nicas prdidas que los socios
o accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportuna// aportados a
la Soc.
En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la
soportacin, y en caso de silencio al igual que las ganancias sern
soportadas con relacin a los aportes efectuados, o con relacin a la
distribucin de ganancias si estas fueras estipuladas explcita// en el
contrato.
La affectio societatis
Puede ser definido como la voluntad de c/ socio de adecuar su conducta
e intereses personales, egostas y no coincidentes a las necesidades de la
Soc, es decir que es una disposicin anmica activa de colaboracin.
Si bien el affectio societatis es el elemento caracterstico del contrato de
Soc, su inexistencia no puede en principio ser causal de resolucin parcial,
ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con sus
obligaciones sociales.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
La comerciabilidad de las sociedades
En principio la comerciabilidad de las Soc no esta dada por la
naturaleza de las actividades que ellas realizan, sino por la adopcin de uno
de los tipos previsto en la Ley 19.550. Ello es lo que las diferencia de las
Soc civiles reguladas por el CC.
Tratndose de SH y atento la inexistencia de instrumento escrito de
constitucin, la comerciabilidad de la misma esta dada por la naturaleza de
la actividad realizada.
Sociedades regulares vs. sociedades no constituidas regularmente
Una primera clasificacin obliga a distinguir e/: a) las Soc constituidas
regular//, b) aquellas que no han cumplido los requisitos de forma y
publicidad exigidas por la Ley 19.550.
Las primeras son reconocidas como Soc regulares mientras que las
segundas son las Soc no constituidas regular//, las cuales pueden dividirse
en dos grupos, atento a la naturaleza de su constitucin, en Soc irregulares
y en SH. Si bien dicha distincin es necesaria a los fines acadmicos no
agrega diferencias en materia jurdica ya que ambos tipos han sido
regulados bajo un cuerpo normativo nico.
Una de las caractersticas principales de la clasificacin radica en que en
las Soc regulares los socios pueden oponer las clusulas contractuales e/
ellos, ante la Soc y fundamental// frente a terceros, facultad negada en
forma absoluta a los socios de Soc irregulares y de hecho.
Ha sido tan riguroso el legislador en la normativa de este ultimo tipo de
Soc que niega a sus integrantes la posibilidad de invocar e/ s los derechos
o defensas nacidas del propio contrato.
Tipos de sociedades regulares
El legislador ha intentado mantener dentro de la regulacin de los
distintos tipos societarios una correlacin y adecuacin e/ la estructura
tcnica de c/ Soc y la realidad econmica en que la misma se desenvuelve,
y en tal sentido ha distinguido:
1- Soc de Inters: son Soc que cuentan por lo comn con pocos socios
y se caracterizan por la responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque
subsidiaria de sus integrantes; otra caracterstica distintiva es la
enorme relevancia de la personalidad de los socios. Son integrantes
de este grupo las siguientes Soc:
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c)
d)
e)
f)
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El capital social
Se forma inicial// con los aportes de los socios y debe ser adecuado al
objeto social, adems de servir como fondo patrimonial. Este cumple una
trascendental funcin de garanta frente a los terceros.
Precisa// por esta funcin de garanta es que el legislador ha
establecido una serie de normas para asegurar su intangibilidad,
imponiendo la necesaria intervencin de la autoridad de control en la
valuacin de los Bs en especie, prohibiendo la emisin de acciones por
debajo de su valor nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin un
balance que compruebe su existencia, e/ otras.
En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del
patrimonio que es esencial// variable ya que depende del giro ordinario de
los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo
social efectivo con el cual la Soc responde por las obligaciones contradas.
Los aportes
Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino
que es el objeto del contrato, sin los cuales no pueden haber socios.
En principio salvo el crdito o influencia, todas las cosas o derechos
pueden ser materia de aportes, pero ellos difieren segn el tipo social, o
mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica
fcil// si se tiene en cuenta la funcin de garanta que cumplen en conjunto.
Por ello en las Soc en que los socios asumen responsabilidad solidaria e
ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por
el contrario en las Soc en que los socios slo responden hasta el aporte
efectuado el aporte solo puede consistir en obligaciones de dar, susceptibles
de ejecucin forzosa.
Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los
mismos fundamentos el aporte de uso y goce slo est autorizado en las
Soc de inters.
En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos
previstos por los respectivos ordenamientos legales que rigen. Si se tratara
de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripcin provisoria a
nombre de la Soc en formacin. Esta inscripcin preventiva tuvo una doble
finalidad, por un lado evita la sustraccin del bien por parte de los
acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que
contratan con la Soc en formacin.
El aporte debe ser cumplido en el trmino fijado en el contrato, o en su
defecto desde la inscripcin registral. Ello es aplicacin concreta del
principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las
obligaciones y derechos de los socios comienzan a regir desde la fecha
fijada en el contrato.
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un liquidador judicial y que posee un rgimen distinto del normado para los
casos generales.
Los integrantes de la Soc carecen de todo derecho al reembolso, as
como al remanente, el cual deber ser ingresado al patrimonio estatal.
En cuanto a los tercero, diferencia aquellos que pueden ser calificados
como de buena fe de los que no han podido ignorar la ilicitud del objeto del
ente con quienes se han vinculado. En el primer caso, los terceros podrn
alegar contra los socios la existencia de la Soc, sin que estos puedan
oponerles la nulidad..
Final//, en cuanto a la responsabilidad patrimonial, los socios o
administradores que han integrado una Soc bajo estas caractersticas,
responden ilimitada y solidaria//. Sin embargo debe tenerse en cuenta que
tal solidaridad esta supeditada a dos requisitos: a) que se trate de actos
practicados en comn y b) que ellas hayan sido celebradas para el fin de la
Soc.
La jurisprudencia ha recurrido a las previsiones del art. 18 para
sancionar la infraccin a la prohibicin que pesa s/ los corredores y los
martilleros. Del mismo modo se han aplicado para sancionar a una Soc que
haba sido constituida con el aporte de fondos obtenidos como consecuencia
de la realizacin de un acto delictivo.
Sociedad de actividad ilcita
El rgimen de nulidad de estas Soc ofrece las mismas particularidades
de la liquidacin a cargo de un funcionario judicial, la inoponibilidad de la
existencia de la Soc y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios,
administradores y quienes acten como tales en la gestin social. La nica
diferencia es que en este ltimo caso los socios que acrediten su buena fe
quedan excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada, gozando
adems del derecho a la cuota liquidatoria.
Debe destacarse que no es necesario que la actividad ilcita haya sido
contemplada como mvil del acto constitutivo. Por el contrario la ilicitud
puede ser sobreviniente al acto constitutivo y referirse a un conjunto de
actos o negocios dolosa// realizados por los socios, administradores o
quienes acten como tales, que por su importancia o reiteracin extraen
una actividad, pues el acto aislado slo podr generar responsabilidad a
quien lo haya cometido o consentido.
Sociedad de objeto prohibido
Ms all de la incorrecta denominacin dada por el legislador, se trata
de Soc que tuvieren un objeto prohibido en razn del tipo adoptado, en
tanto nuestra legislacin reserva ciertas actividades a compaas
mercantiles que han adoptado una determinada tipologa, a las cuales
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de
las
sociedades
no
constituidas
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Deber de lealtad
Tal manera de actuar y desempearse ha sido denominada comn//
como la affectio societatis, concepto que se relaciona con la conducta que
deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al
momento de asociarse.
La obligacin de adecuar la conducta personal a los intereses de la
entidad se concreta en las Soc de personas, con la prohibicin que pesa s/
los socios de realizar actividades en competencia con la Soc as como
participar en el gobierno y administracin de la misma. No debe caerse en
el error, como ha ocurrido tradicional//, de sostener que en las SRL y
fundamental// en las SA, sus integrantes carecen de affectio societatis, pues
la realidad societaria se caracteriza por la gran cantidad de Soc de personas
disfrazadas de SA, fenmeno que ha sido denominado como Soc cerradas o
de familia. Por ello, slo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento
en las Soc que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son ms
bien inversores que accionistas, y su propsito fundamental al vincularse es
lucrar con las ganancias de la empresa o con las diferencias e/ los precios
de compra y de venta de tales participaciones.
Mas all de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador
ha adoptado la intensidad de la obligacin al tipo social
1- Soc de personas: todos los socios estn obligados a administrar la
Soc, cuando el contrato no previera un rgimen especial, la negativa
del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de sus
obligaciones, lo que autoriza la exclusin del socio. El deber de
lealtad se manifiesta a travs de la prohibicin absoluta de
competencia directa o indirecta
2- Soc de capital: la Ley requiere expresa// la organizacin del rgano
administrativo en el contrato o estatuto. Por otro lado la prohibicin
de competencia slo es impuesta a los administradores, lo cual no
implica que los socios o accionistas pueden competir libre//, ya que
siempre sern responsables patrimonial// cuando a travs de sus
actos en competencia han producido daos a la Soc. Este deber de
lealtad tambin se manifiesta en las reuniones donde los intereses
personales entran en conflicto con los sociales, en cuyo caso el socio
en cuestin debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Esta
ltima norma si bien esta contemplada en forma explicita para las
SA, debe considerarse implcita para los socios de los dems tipos
societarios.
Final//, el deber de lealtad se concreta a travs de la obligacin del
socio de abstenerse de utilizar la estructura societaria, en su provecho o
para defraudar a terceros, as como abstenerse de aplicar los fondos
sociales a uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario
queda obligado a traer a la Soc las ganancias resultantes, siendo las
perdidas de su exclusiva cuenta.
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Organizacin de
sociedades
la
administracin
representacin
de
las
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inc. 2 del art. 299. Las restantes Soc deben confeccionar sus EECC de
acuerdo con las previsiones de los arts. 51 y 52 del C de C.
Legal// esta es una carga impuesta al rgano administrativo, sin
embargo suele delegarse su confeccin a los profesionales del rea contable
de la empresa, lo cual de manera alguna implica eximir la responsabilidad
de aquellos.
Los EECC requieren la aprobacin por parte del rgano de
administracin, mediante decisin expresa del rgano colegiado, en reunin
donde debe aprobarse adems la confeccin de la memoria y la
convocatoria a asamblea general, en la cual dichos documentos, as como el
informe de la sindicatura, sern considerados y eventual// aprobados. Solo
a partir de esa decisin, los balances y EECC adquieren los efectos jurdicos
que la Ley les otorga.
La trascendencia que tienen los EECC para el trfico mercantil ha sido
destacado incluso en la normativa societaria, que impone a los
administradores de las SRL cuyo capital alcance el monto establecido en el
inc. 2 del art. 299 y a las SA, la obligacin de remitir una copia de estos
documentos a la autoridad de control.
La memoria de los administradores
La memoria es un documento que forma parte de los EECC, en el cual
los administradores deben informar a los socios s/ la marcha y situacin de
la Soc, dando detalle de las operaciones realizadas o en vas de ejecucin.
Su importancia radica en la necesaria inclusin de los aspectos que
considere necesario informar s/ la situacin presente y futura, y la
explicacin s/ las variaciones de los EECC con relacin a los anteriores.
El informe de la sindicatura
En las Soc por acciones y en todas las Soc en que los socios hubieran
previsto la actuacin de un rgano de control, la sindicatura debe presentar
a la asamblea, un informe escrito y fundamentado s/ la actuacin
econmica y financiera, dictaminando s/ la memoria, inventario, balance y
estado de resultados. Dicho informe debe ser presentado adjuntando los
EECC.
Aprobacin e impugnacin de los estados contables
Atento a que la presentacin de los EECC implica una rendicin de
cuentas de los administradores, los arts. 67 y 69 incorporan normas de
evidente proteccin a los accionistas a los efectos de contar con todos los
elementos de juicio para analizar la informacin suministrada.
En primer lugar prescribe que el derecho a la aprobacin e impugnacin
y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es
irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. Como
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Requisitos de la transformacin
El procedimiento de transformacin requiere el cumplimiento de una
serie de requisitos:
1- Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo
dispuesto para algunos tipos societarios, esto es partes del capital
social en las SRL y la mayora de las acciones con derecho a voto en
las Soc por acciones.
2- Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no
exceda de un mes del acuerdo y puesto a disposicin de los socios
con no menos de 15 das de participacin.
3- Otorgamiento del acto que instrumenta la transformacin, con
constancia de los socios que se retiren, capital que representan y
cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario.
4- Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales, aviso
que deber contener la fecha de la resolucin social, la fecha del
instrumento de transformacin, la razn social o denominacin
anterior y la adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el
capital social que representan, as como cualquier otra clusula
contractual que haya sido modificado.
5- Inscripcin del instrumento con copia del balance, en el Registro
Pblico de Comercio y dems autoridades de control.
La transformacin y el derecho de receso
Es evidente la procedencia del derecho de receso, pues el cambio
implica una modificacin sustancial del contrato, ya sea por el cambio de
responsabilidad que pudiera implicar o por el rgimen de organizacin
interna que caracteriza a c/ Soc.
El derecho de receso en caso de transformacin se rige por el art. 78
que no deroga las normas del art. 245, sino que lo reglamenta especfica//.
Ello no significa que las lagunas que presenta el art. 78 no puedan ser
suplidas por las normas generales, en materia de plazos de pago y
actualizacin de la deuda.
Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de
transformacin son:
1- derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra
y los ausentes, salvo en el caso de las SRL en donde los ausentes no
podrn ejercerlo. No obstante el retiro continan respondiendo
frente a terceros por las obligaciones contradas hasta la inscripcin
de la transformacin, pero como contrapartida y para evitar los
abusos,
los
socios
con
responsabilidad
ilimitada
y
los
administradores garantizan solidaria e ilimitada// a los recedentes,
por las obligaciones contradas desde el ejercicio del derecho de
receso.
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Inscripcin registral
Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados
por el juez o autoridad cargo del Registro, a tal efecto, la resolucin de la
autoridad es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin
de la propiedad, sin que se requiera otro documento o instrumento.
Derecho de receso y preferencia de los socios
El art. 85 se remite s/ el particular a lo dispuesto por los arts. 78 y 79,
cuando trata el tema de la transformacin. No obstante corresponde tener
en cuenta:
1- El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron
en contra de la aprobacin de compromiso de fusin dentro de los
15 das de la respectiva asamblea o reunin que haya aprobado
dicho instrumento.
2- No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la Soc
incorporante, ni es admisible tal derecho en las Soc que hacen oferta
pblica de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de
las mismas. Podrn si ejercer el derecho si la inscripcin bajo dichos
regmenes fuera desistida o denegada.
Revocacin del compromiso previo
El compromiso previo puede ser dejado sin efecto, si no se han
obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de 3
meses contados desde la suscripcin del mismo. Del mismo modo, las
resoluciones sociales aprobatorias de tal compromiso pueden ser revocadas
por el mismo rgano que las aprob, mientras no se haya otorgado el
acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para la
celebracin y siempre que no causen perjuicios a las Soc, los socios y los
terceros.
Rescisin de la fusin
La rescisin del acuerdo definitivo, puede ser mandado por cualquiera
de las Soc siempre y cuando sean invocados justos motivos. Tal derecho
slo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripcin registral.
La demanda de rescisin deber interponerse en la jurisdiccin que
corresponda al lugar donde se celebro el acuerdo y a los efectos de la
promocin de dicho juicio, las autoridades de las Soc disueltas recuperan la
administracin, quedando sin efecto la suspensin prevista por el art. 84.
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ESCISIN DE SOCIEDADES
Escisin de sociedades
Constituye otro supuesto de agrupacin empresaria, que se encuentra
legislada por el art. 88, que al respecto diferencia e/ distintos supuestos: a)
escisin con absorcin, b) fusin escisin, c) escisin propia// dicha y d)
escisin divisin.
Salvo en el supuesto de escisin divisin las Soc escindentes no se
disuelven, ni las escisionarias asumen el activo y pasivo de aquellas,
manteniendo c/u su personalidad jurdica sin restricciones de ninguna
especie, es decir que no se produce la transferencia a ttulo universal de los
derechos y obligaciones, como ocurre en la fusin.
Es caracterstica del procedimiento de la escisin que las partes sociales
y acciones correspondientes a la participacin en la Soc escisionaria no se
adjudica a las Soc escindentes, sino que se atribuyen directa// a los socios o
accionistas de stas.
Escisin incorporacin o escisin con absorcin
Tiene lugar cuando una Soc sin disolverse, a la cual la Ley denomina
Soc escindente, destina parte de su patrimonio a otra Soc ya existente, que
recibe el nombre de Soc escisionaria. Ello implica una reduccin del capital
social para la primera, mientras que la ltima deber incrementarlo, para
dar entrada a ese bien y poder distribuir la correspondiente participacin a
los integrantes de la escindente.
Fusin escisin
Tiene lugar cuando una Soc participa con otra u otras (escindentes) en
la creacin de una nueva Soc (escisionaria) con parte de sus respectivos
patrimonios. Implica para las Soc que se escinden una reduccin de su
capital, proporcional al patrimonio destinado a la creacin de una nueva
compaa. Los socios de ambas Soc adquieren la calidad de socios de la
nueva.
La escisin propiamente dicha
Es aquella en la cual una Soc (escindente) destina parte de su
patrimonio para la creacin de una o varias Soc. Dicho acto se resuelve en
forma unilateral por el rgano de gobierno de la Soc escindida, otorgndose
el instrumento de constitucin del nuevo ente en la asamblea o reunin de
socios que apruebe la escisin.
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La escisin divisin
Este ltimo supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando
una Soc se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas Soc, con la
totalidad de su patrimonio.
Requisitos de la escisin
La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos
1- Resolucin aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la
Soc escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la
escindente en su caso y del balance
especial que debe
confeccionarse a tal efecto, el cual no podr se anterior a 3 meses
de la resolucin social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho
de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y
79.
2- La resolucin aprobatoria debe incluir la atribucin de las partes
sociales o acciones de la Soc escisionaria a los socios de la
escidente, en proporcin a sus participaciones en aqulla , las que se
cancelaran en caso de reduccin del capital.
3- La publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones
legales y en uno de los diarios de mayor circulacin, el que deber
contener:
a) la razn social o denominacin, sede social y los datos de
inscripcin en el Registro de la Soc escindente;
b) la valuacin del activo y pasivo de la Soc escindente con
indicacin de la fecha a cual se refieren;
c) la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio
destinado a la Soc escisionaria, su la razn social o
denominacin, tipo y domicilio que tendr.
4- Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen
de fusin. Vencidos los plazos correspondientes, se otorgarn los
instrumentos de constitucin de la Soc escisionaria y de modificacin
de la Soc escindente, practicndose las inscripciones registrales.
RESOLUCIN PARCIAL
Resolucin parcial del contrato de sociedad
Hay determinados momentos de la vida de una Soc, que por va
natural, convencional o incluso como remedio para preservar su
funcionamiento, se produce la desvinculacin de uno o ms socios,
subsistiendo la Soc con los restantes. Tales supuestos si bien son de
naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la Soc a
restituir el valor de la parte del socio desvinculado.
Los casos de resolucin parcial bsica// son tres: a) la muerte, b) la
exclusin y c) el retiro voluntario.
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Contabilidad separada
Resulta obligatorio para las Soc extranjeras que pretendan establecer
sucursal, llevar contabilidad separada y someterse al control que
corresponda al tipo societario.
Se justifica tal requerimiento para el caso de resultar necesario
reconstruir la actuacin del comerciante en beneficio del trfico mercantil,
finalidad que se advierte con toda nitidez en el caso de quiebra o para
conocer el resultado econmico de la actividad por razones de ndole
tributaria.
Actuacin y responsabilidad de los representantes
La Ley dispone que el representante de la Soc extranjera contrae las
mismas responsabilidades que para los administradores prev la Ley, y en
los supuestos de las Soc de tipo no reglamentados, las de los directores de
la SA.
La normativa ha resultado insuficiente, pues debi referirse adems a
las atribuciones del representante, en el sentido de obligar a la Soc por los
actos celebrados por aqul. Debe aclararse que la legislacin queda limitada
a las acciones individuales de responsabilidad, pues la actuacin de los
rganos representativos del ente, en orden a las acciones sociales de
responsabilidad, se rigen por las normas de su pas de origen.
Emplazamiento en juicio
Segn lo dispone el art. 122, el emplazamiento a una Soc constituida
en el extranjero puede cumplirse en la persona del apoderado que intervino,
cuando se origine en un acto aislado. En cambio si existiere sucursal,
asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante.
El problema se plantea cuando la Soc no se ha inscripto, pues la
inexistencia registral de los datos del representantes impide la aplicacin de
norma, problema que reviste decisiva importancia, pues est en juego el
principio de la defensa en juicio.
Por una parte, ha sido sostenido que corresponde notificar la demanda
en su pas de origen, dada la constitucionalidad del principio de defensa. Por
otra parte, y con justa razn, ha sido sostenida la necesidad de merituar la
conducta del supuesto representante, y si ste ha creado la apariencia de
actuar en tal carcter, la notificacin debe serle dirigida a su persona, pues
no resulta admisible otorgar diferente trato, en perjuicio de los acreedores
nacionales.
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Ello implica que los acreedores de la Soc pueden dirigir sus acciones
contra la Soc y sus socios, los cuales no obstante pueden oponerles el
beneficio de exclusin de los Bs sociales.
La oposicin a terceros del beneficio de exclusin no opera
automtica//, sino que debe ser opuesto expresa// por el socio a terceros.
Tal beneficio no impone al tercero una intensa actividad tendiente a ejecutar
los Bs sociales con resultado negativo, pues basta la demostracin de la
insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio caiga.
Constitucin y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento pblico o privado por
expresa directiva del art. 4.
La denominacin social se integra con las palabras Sociedad Colectiva
o su abreviatura, si acta bajo una razn social sta se formar con el
nombre de uno, varios o todos los socios, y deber llevar la palabra y
compaa o su abreviatura, si en ella no figurasen el nombre de todos. La
violacin a tales reglas har al firmante responsable solidaria// con la Soc.
La ley admite la aportacin de cualquier tipo de bienes a los fines de
formar el capital social, la amplia responsabilidad de los socios justifica el
amplio criterio del legislador.
La suscripcin e integracin por lo socios del capital social, los hace
titulares de participaciones societarias que se denominan tcnica// partes
de inters, que pueden ser embargadas por sus acreedores sociales, pero
no ejecutadas, solucin sta, para evitar que a travs de la ejecucin
forzosa pueda desnaturalizarse la composicin personalista de la Soc, pero
ello constituye un grave error, pues permite la formacin de stas para
sustraer del patrimonio personal del aportante determinados Bs y frustrar
de tal manera los derechos de los acreedores.
El acreedor del socio, si bien no puede ejecutar las participaciones
sociales de ste, puede oponerse a la prrroga de la Soc, hasta tanto sea
desinteresado, solucin tambin objetable, pues hace depender la vida de la
Soc a las aventuras comerciales de cualquiera de sus integrantes.
La transferencia de las partes de inters, requiere reforma del contrato
y necesita conformidad de los restante socios, aun cuando la transferencia
sea efectuada en favor de cualquiera de los restantes integrantes, salvo
pacto en contrario.
Administracin y representacin
1- Todos los administradores son, a su vez, representantes de la Soc.
2- Pueden revestir el cargo de administradores los socios o terceros.
3- Si el contrato no regula un rgimen concreto de administracin,
todos los socios y en forma indistinta tienen derecho a administrarla
y representarla.
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Administracin y representacin
La administracin y representacin es ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen y se aplicarn, en caso de
administracin plural, las normas s/ administracin de las Soc Colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la
administracin y representacin, bajo pena de ser responsable ilimitada y
solidaria// por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les
ha prohibido ser mandatarios de la Soc.
La prohibicin no se extiende al examen, inspeccin, vigilancia,
verificacin, opinin o consejo, respecto de la gestin societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los
socios comanditados, el socio comanditario puede realizar los actos
urgentes que requiera la gestin de los negocios, mientras se regulariza la
situacin planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria, la
Soc se disuelve si no se regulariza la situacin o transforma en el trmino
de 3 meses.
Resoluciones sociales
Rigen al respecto las normas de los arts. 131 y 132, que se refieren al
rgimen de mayoras en las Soc Colectivas, pero a los fines de adecuar
dichas disposiciones, el art. 139 dispone que los socios comanditarios tienen
voto en la consideracin de los EECC y en la designacin de los
administradores.
SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA
Requisitos tipificantes
Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados
en el rgimen de responsabilidad y principal// por la naturaleza de las
aportaciones efectuadas. As a los socios capitalistas les est permitido slo
efectuara prestaciones de dar, mientras que los industriales slo aportan su
industria u obligaciones de hacer.
Los socios capitalistas responden por la obligaciones sociales como los
socios de Soc Colectivas, mientras que los industriales lo hacen hasta la
concurrencia de las ganancias no percibidas, por lo que una vez retiradas
sus ganancias cesa por completo su responsabilidad, salvo los casos en que
sta se hubiera percibido de mala fe.
Al socio industrial, le est expresa// prohibido percibir sueldos o
retribuciones peridicas por sus prestaciones, es aplicable al respecto lo
dispuesto por el art. 68 que slo autoriza el pago de ganancias, si stas son
realizadas y liquidas, provenientes de un balance confeccionado de acuerdo
con la ley y aprobado por el rgano social correspondiente.
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Constitucin
En cuanto a su constitucin rigen las mismas formalidades que para las
Soc. Colectivas. La denominacin social se integra con las palabras
Sociedad de Capital e Industria o su abreviatura. Si acta bajo una razn
social, no podr figurar en ella el nombre del o los socios industriales, la
violacin a esta regla convierte al firmante responsable solidaria//.
Constituye clusula contractual necesaria la determinacin de la parte
del socio industrial en los beneficios, sin embrago su omisin no invalida el
contrato, ya que asiste al socio el derecho de solicitar judicial// su
determinacin, lo cual constituye una excepcin al principio general
contenido en el art. 11 inc. 7.
Administracin y representacin
La administracin y representacin podr ser ejercida por cualquiera de
los socios, resultando aplicable las normas que al respecto rigen en las Soc
Colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administracin, la quiebra,
muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los administradores habilita a
aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestin de los
negocios, mientras se regulariza la situacin, sin incurrir en responsabilidad
solidaria e ilimitada. No obstante, la Soc se disuelve si no se regulariza o
transforma en el trmino de 3 meses.
Resoluciones sociales
Para la adopcin de las resoluciones sociales se aplica el rgimen
dispuesto para las Soc Colectiva. El socio industrial tiene pleno derecho de
voto en todas las decisiones sociales, debiendo computarse su voto como el
del socio capitalista en caso de tratarse de un Soc de dos socios, o el del
capitalista de menor aporte, en caso de existir varios socios de esa
categora.
SOCIEDADES ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIN
Requisitos tipificantes
1- Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y
transitorias.
2- La actividad se realiza con las aportaciones de todos lo socios, pero
a nombre personal del socio gestor, quien interviene frente a
terceros como si fuere un comerciante individual, careciendo los
socios partcipes de toda accin contra terceros.
3- Presentan dos categoras de socios, el o los socios gestores, a cuyo
nombre se realizan las operaciones sociales y ante quienes los
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Los aportes
En las Soc Civiles rige la mayor liberalidad en materia de aportes, pues
la norma ha establecido que estos pueden consistir en obligaciones de dar o
de hacer, en consecuencia todas las cosas o derechos pueden ser materia
de aportes, excepto los crditos por influencia.
En materia de aportes el art. 1703 establece una presuncin legal de
trascendente importancia, al prescribir que los Bs aportados por los socios
se juzgan transferidos en propiedad a la Soc, salvo que se haya estipulado
en el contrato que los socios los transfieren en uso y goce. Sin embrago la
presuncin legal se invierte cuando en la Soc existiere un solo socio
capitalista y los dems fueren industriales, en cuyo caso el art. 1705
dispone que la transferencia se presume aportado en uso y goce.
Los socios responden de la eviccin de los Bs que hubiesen aportado,
as como de sus vicios redhibitorios. Si el aporte fue en uso y goce, es de su
cuenta la prdida total o parcial del mismo, no obstante, es vlida la
estipulacin por 1/2 de la cual se pacte que la prdida de los Bs as
aportados quede a cargo slo de los dems socios.
Si la prestacin consiste en trabajo o industria, el derecho de la Soc
contra el socio se juzgar por las disposiciones que el CC contiene en
materia de obligaciones de hacer. Si el socio industrial no cumpliere con el
aporte, la norma establece varias hiptesis: a) si media incumplimiento
definitivo, la Soc puede ser disuelta por voluntad de los restantes socios; b)
si el incumplimiento se debe a la culpa exclusiva del socio industrial, los
otros socios pueden continuar con la Soc, excluyendo al incumpliente; c)
cuando slo media interrupcin, sin culpa del obligado, slo corresponde la
disminucin proporcional de la ganancia; d) si la interrupcin temporal fuere
culpa del socio industrial, habr suficiente causal de exclusin.
El CC prohbe lo que la doctrina a denominado como Soc Universal, esto
es, la constituida con todos los Bs presentes y futuros de los socios o con
todas las ganancias que se obtengan, pero es lcita la Soc constituida con
todos los Bs presentes, en la medida que se identifique y tambin con las
ganancias, cuando ellas provengan de ciertos y determinados negocios.
El objeto social
El objeto de la Soc debe ser lcito, posible y estar expresa//
determinado en el contrato.
Los miembros de la Soc ilcita son solidaria// responsables de todos
dao resultante de los actos ilcitos practicados en comn para el fin de la
Soc.
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Administracin y representacin
El poder de administrar, corresponde a todos los socios, salvo que ellos
hubieran nombrado uno o ms mandatarios, socios o terceros.
Rigen para estas Soc las normas del mandato, el cual puede ser hecho
en el contrato constitutivo o despus de constituida la Soc. En el primer
caso, no puede ser revocado sin causa legitima y el socio administrador que
lo ha recibido puede, a pesar de la oposicin de los otros, ejecutar todos los
actos que entran en la administracin del fondo comn.
Rgimen de administracin
La administracin implica un mandato general, que comprende los
negocios ordinarios de ella, con sus respectivas consecuencias,
entendindose por tal a los comprendidos en el objeto social y el fin para
cuyo cumplimiento ha sido creada. No obstante ello, la normativa ha
considerado como actos extraordinarios a) aquellos para los cuales la ley
requiere poderes especiales, b) las innovaciones s/ los inmuebles sociales, y
c) la modificacin del objeto social, aunque de ello resulte una utilidad para
el ente.
No habindose establecido en el contrato un rgimen especial de
administracin, cualquiera de los socios obliga a la Soc, pero lo dems
socios tendrn derecho de veto u oposicin a lo actuado por aquel, siempre
y cuando la operacin cuestionada no haya producido efecto legal.
En caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores
no puede obrar sin el otro, se necesita el concurso se todos ellos para la
validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de
alguno, salvo peligro inminente de un dao grave o irreparable para la Soc.
Rgimen de revocacin
El rgimen de revocacin es diferente, segn este revista el carcter de
socio o no o de acuerdo al tipo de mandato otorgado.
Si el mandato ha sido dado por clusula contractual, no puede ser
revocado sin causa legitima. Si el mandatario no reconoce la justa causa,
conservar su cargo hasta se removido por sentencia judicial, sin perjuicio
de la designacin de un administrador provisorio, durante el pleito.
Cualquiera de los socios puede solicitar judicial// la remocin del
administrador. La remocin del administrador, si este fuera designado por
clusula expresa del contrato, otorga el derecho a cualquiera de los socios a
solicitar la disolucin de la Soc, accin judicial que incluso puede intentar el
socio desplazado de la administracin. Tambin asiste a los socios el
derecho de retirarse.
Si el administrador ha sido designado posterior// o por estipulacin
adicional al contrato, el poder puede ser revocado como un mandato
ordinario, decisin que compete adoptar a los socios por mayora.
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Fiscalizacin
En principio, y salvo estipulacin en contrario, la fiscalizacin interna de
la Soc se encuentra a cargo de cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla
individual//.
Sin embargo, pueden establecer un rgano de fiscalizacin, ya sea
sindicatura o consejo de vigilancia, el cual se regir por las disposiciones del
contrato social, pero tal rgimen de control interno ser obligatorio cuando
el capital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2,
aplicndose en forma supletoria las normas que regulan estos rganos en
las SA.
Parecera que en las SRL donde la constitucin del rgano de
fiscalizacin es obligatoria, los socios pierden el derecho de control
individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario,
por lo que resultara admisible la coexistencia de ambos regmenes.
El rgano de gobierno
Las SRL, constituyen el nico tipo social en el cual se permite que las
decisiones sociales no provengan exclusiva// de reuniones o asambleas.
Como principio general, el contrato dispondr s/ las formas de deliberar
y tomar acuerdos sociales, pero en caso de silencio, son vlidas las
resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a travs
de cualquier 1/2 que garantice su autenticidad, dentro de los 10 das de
habrseles cursado consulta simultnea.
De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser:
1- A travs del sistema de consulta o voto por correspondencia,
debiendo el gerente requerir a los socios el sentido de su voto.
2- A travs de una declaracin escrita en la que todos los socios
expresen el sentido de su voto.
3- Por de reunin efectiva de los socios o asamblea, que sern
obligatorias para resolverse s/ los EECC en el caso de que la Soc
alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se
sujeta a las normas previstas para la SA.
Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado s/ aspectos
vinculados al sistema de consulta, y cuando lo ha hecho, ha sostenido la
incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de
deliberacin.
Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser
tomadas por 1/2 del sistema de consulta, pues hay casos en que es
necesaria la deliberacin y exhibicin de documentos para poder adoptar
una resolucin con total conocimiento de la causa o escuchar al presunto
afectado por tales deliberaciones.
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EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de
productividad, b) de determinacin de la posicin del socio en la entidad y
c) de garanta frente a los acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garanta frente a terceros, es la que
asume el papel ms destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de
instrumento de garanta que compensa a los acreedores por la exoneracin
de responsabilidad de que gozan los patrimonios personales de c/u de los
socios. Es precisa// en resguardo de esta funcin que la ley a previsto una
serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital.
Teniendo en cuenta esta funcin es evidente sostener que la cifra del
capital no es variable ni se modifica automtica// por la suerte de los
negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente
judicial que el principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que
la misma debe contar con un capital adecuado para cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de
determinacin y de invariabilidad, conforme los cuales la cifra del capital es
de obligatoria mencin en el contrato constitutivo, adquiriendo el carcter
de clusula obligatoria y cuyo aumento o reduccin no opera automtica//,
sino que solo puede ser modificado mediante la reforma del contrato a
travs de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la
inclusin de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y
para los terceros, en caso de reduccin.
Integracin del capital
La suscripcin del capital social en el acto constitutivo debe ser total y
la integracin en dinero no puede ser menor al 25% de la suscripcin. Los
aportes no dinerarios, por el contrario deben ser integrados en su totalidad
y slo pueden consistir en obligaciones de dar, debiendo ser aprobada por la
autoridad de control su valuacin.
La mora en la integracin se produce de pleno derecho, sin necesidad
de interpelacin judicial y suspende automtica// el ejercicio de los
derechos inherentes a las acciones en mora.
Ante tal situacin el art. 193 adopta las siguientes soluciones:
1- el contrato puede disponer que los derechos de suscripcin
preferente sean vendidos en remate pblico o por 1/2 de un agente
de bolsa. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate
y los intereses moratorios, sin perjuicio de la responsabilidad por los
daos.
2- Tambin puede el estatuto establecer que se producir la caducidad
de los derechos societario del accionista moroso, pero en este caso
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Certificados provisorios
Son aquellos ttulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no
han sido integradas total// por sus suscriptores, necesaria// deben ser
nominativas.
Cumplida la inscripcin, los interesados pueden exigir la inscripcin en
las cuentas de las acciones escritrales o la entrega de los ttulos
definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado ser
considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los certificados globales
Son ttulos que slo pueden ser emitidos por las Soc autorizadas a la
oferta pblica, cuando las acciones estuvieren total// integradas. Solo se
autoriza su emisin para la inscripcin en regmenes de depsito colectivo
(caja de valores). Son definitivos y negociables y pueden ser divisibles a los
efectos de su transferencia.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los ttulos representativos de
acciones y constituyen los documentos legitimantes para el cobro de los
dividendos. Son ttulos de crdito siempre y cuando contengan la
identificacin de la Soc, las caractersticas de las acciones a las que se
adhieren, el nmero de acciones que integran la lmina de la cual fueron
separados.
La Ley 24.587 establece una presuncin iuris et de iure que los cupones
pertenecen a la persona a cuyo nombre est inscripto el valor respectivo.
Negociacin sobre acciones
Compraventa de acciones
Se rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que
resulta compatible, siendo siempre necesario el consentimiento del cnyuge
atento su nominatividad obligatoria
Resulta cuestin controvertida la responsabilidad del cedente de las
acciones por los pasivos ocultos de la Soc, habiendo resuelto la
jurisprudencia que la obligacin del transmitente se agota con la regular
transmisin de las tenencias accionarias y su responsabilidad queda
circunscripta a la legitimidad de los ttulos enajenados, pero no se extiende
a la consistencia o al valor de los Bs de la Soc.
Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones,
sin perjuicio de ello el art. 220 admite tal operacin ante supuestos
particulares: a) para cancelarlas, previo acuerdo de reduccin de capital; b)
excepcional// con ganancias liquidas y realizadas o reservas libres, cuando
estuvieran completa// integradas y para evitar un dao grave, el cual
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Los debentures
Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por
acciones, siempre y cuando tal emisin estuviera expresa// prevista en los
estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantas que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garanta flotante: aquellos que afectan a su
pago todos los derechos, Bs, presentes o futuros o una parte
de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio que
corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, segn el caso.
No estn sometidos a las disposiciones de forma que rigen
esos derechos y se perfecciona por la manifestacin que se
inserta en el contrato de emisin. La garanta flotante es
exigible en los siguiente casos: cuando la Soc no paga los
intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos
convenidos; cuando pierde o ms del activo existente al da
de contratacin; incurre en disolucin voluntaria, forzosa o
quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el emprstito la
Soc no puede vender o ceder la totalidad o parte del activo, ni
fusionarse o escindirse sin autorizacin de la asamblea de
debenturistas.
b) Debentures con garanta especia: afectan a su pago Bs
determinados en la Soc susceptibles de hipoteca y se deben
cumplir todos los requisitos previstos para la constitucin de
este derecho real.
c) Debentures con garanta comn: son aquellos cuyos titulares
cobraran sus crditos en igualdad de condiciones con los
acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del
emprstito.
a) Debentures simples: otorgan slo el derecho a la devolucin
del prstamo con los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a
su beneficiario de percibir el crdito o convertirse en
accionistas de la Soc emisora. Para su suscripcin los
accionistas tienen derecho preferente, y pendiente la
conversin la Soc no puede amortizar o reducir el capital, ni
aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni modificar
el estatuto en cuanto a la distribucin de las ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que
tome a su cargo la gestin de las suscripciones, el control de las
negociaciones, la representacin necesaria de los futuros debenturistas y la
defensa conjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del
emprstito.
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b) Asambleas
Extraordinarias,
cuya
competencia
est
determinada por el art. 235
Existen tambin las asambleas denominadas unnimes que son aquella
que no son convocadas por medios edictos y a las cuales deben comparecer
todos los accionistas, resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la
orden del da. Estas se encuentran previstas por el tercer prrafo del art.
237.
Etapas para la adopcin de decisiones asamblearias
La doctrina nacional las ha resumido en tres: a) requisitos de
convocacin, c) requisitos de reunin y c) requisitos de deliberacin y voto.
Son requisitos de convocatoria
1- Por regla general la convocatoria es efectuada por el directorio,
aunque tambin se encuentra legitimado para ello el rgano de
fiscalizacin. Del mismo modo cualquier accionista est habilitado
para requerir al directorio la convocatoria asamblea, siempre y
cuando el peticionante tuviera una participacin mnima del 5% del
capital social, en estos casos el accionista que solicita la
convocatoria debe indicar al directorio o sindicatura los temas que
considere necesario tratar, debiendo celebrarse el acto asambleario
dentro de los 40 das de recibida la solicitud. La omisin del
directorio o la sindicatura para proceder a la convocatoria solicitada,
da derecho para que ste la solicite judicial o administrativa//.
2- Efectuada la convocatoria, el directorio u rgano convocante debe
proceder a publicar edictos en el BO y en un diario de amplia
circulacin, cuando se trate de Soc incluidas en el art. 299. La
publicacin debe efectuarse por 5 das, con 10 hasta 30 das de
anticipacin a la celebracin del acto cuando se trate de la primera
convocatoria, y por 3 das con 8 de anticipacin cuando se trate de
segunda convocatoria, la cual deber celebrarse dentro de los 30
das de fracasado el acto asambleario en primera convocatoria. El
legislador ha autorizado la convocatoria simultanea, siempre y
cuando el estatuto lo autorice expresa//, y si las asambleas fueran
convocadas para el mismo da, debe mediar por lo menos una hora,
e/ la citacin de una y otra. Tal posibilidad se encuentra limitada
para las Soc que hacen oferta pblica de sus ttulos, en las que la
convocatoria simultanea queda reservada exclusiva// para las
asambleas ordinarias.
En cuanto a los requisitos de reunin,
1- Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la
asamblea deben comunicar su voluntad con no menos de 3 das de
anticipacin , para su inscripcin en el libro de registro de
accionistas y asistencia a asambleas. Antes de comenzar el acto, los
accionistas o sus representantes deben firmar el libro de asistencia.
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El derecho de receso
Slo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en
contra de la decisin, dentro del quinto da de clausurada la asamblea y por
los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebracin
del acto asambleario, dentro de los 15 das posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente
y se perfecciona mediante el conocimiento que la Soc tenga de su
declaracin, independiente// de la inscripcin registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero,
la ley permite que una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la
decisin asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de
60 das de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual
caducan el derecho de receso y las acciones emergentes, restituyndose el
ejercicio de sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al
momento de notificacin del receso.
Una cuestin controvertida, se plantea con la determinacin del valor
de las acciones de los socios recedentes, que la ley lo fija atendindose al
valor resultante del ltimo balance. Su importe deber ser pagado dentro
del ao de la clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de
retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o
cotizacin o continuacin de la Soc en el supuesto de sancin firme
revocatoria de la autorizacin de cotizacin u oferta pblica, en los que
deber pagarse dentro de los 60 das de la clausura de la asamblea o desde
que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin de retiro
voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se
refiere el art. 245 corresponde al del ejercicio en que se produjo el receso y
en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse segn el valor que
surja del ejercicio en que se produjo el receso. As interpretado, es evidente
que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el balance en base
al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha accin no podr ser
intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de
revestir el carcter de socio.
EL DIRECTORIO
Administracin y representacin
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las
SA la administracin esta escindida de la representacin, la cual
corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la
adopcin de la teora organicista, los directores no son mandatarios de la
Soc, sino sus funcionarios.
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EECC debe ser acompaado por una memoria anual del Consejo, que debe
contener una descripcin del estado de la cooperativa con mencin de los
diferentes sectores en que opera, actividad registrada y los proyectos en
curso de ejecucin, la relacin econmico social con la cooperativa de grado
superior si estuviese asociada, con mencin del porcentaje de operaciones
que se celebran con la misma y las sumas invertidas en capacitacin y
educacin cooperativa.
Toda esa documentacin, junto con los informes del sndico y auditor,
deben ser puestos a disposicin de los asociados en la sede, con no menos
de 15 das de anticipacin a la realizacin de la asamblea que los
considerar.
Independiente// del derecho de control que compete a los asociados,
stos tienen libre acceso a las constancias del libro de asociados, debiendo
solicitar la informacin concerniente a los dems libros a la sindicatura.
Los resultados del ejercicio, excedentes y retornos
Los excedentes repartibles son aquellos que provienen de la diferencia
e/ el costo y el precio del servicio, y que alcanza a todos los asociados,
hayan o no hecho uso de los Serv de la Cooperativa. Los retornos por su
parte, son el remanente de los excedentes repartibles que benefician
exclusiva// a quienes han operado con la Cooperativa y cuyo rgimen se
adapta a la naturaleza de c/ cooperativa.
En el art. 42 se establecen los destinos que deben tener los excedentes
repartibles, los que se asignaran:
1- 5% a reserva legal;
2- 5% al fondo de accin asistencial y laboral o para estimulo del
personal;
3- 5% al fondo de educacin y capacitacin cooperativa;
4- una suma indeterminada para pagar un inters a las cuotas sociales,
siempre que el estatuto as lo prevea;
5- el resto de los excedentes se distribuir, en concepto de retornos,
dependiendo de la naturaleza de la Cooperativa:
a) en las de consumo, en proporcin al consumo hecho por c/
asociado
b) en las de Produccin o de Trabajo, en proporcin al trabajo
efectiva// prestado por c/u
c) en las de Adquisicin de elementos de trabajo, Transformacin
y de Comercializacin de Productos, en proporcin al monto de
las operaciones realizadas por c/ asociado
d) en las de Crdito, en proporcin al capital aportado o a los
Serv utilizados, segn lo establezca el estatuto
e) en las dems Cooperativas o secciones, en proporcin a las
operaciones realizadas o a los Serv utilizados.
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los socios debern compensar con nuevos aportes cualquier prdida que
afecte el monto del capital social fijado estatutaria// o que exceda el 35 %
de las ampliaciones posteriores, quienes deben integrar el 50% de dichos
aportes efectivos al momento de la suscripcin y el saldo en un plazo
mximo de una ao.
Las acciones de las SGR deben ser ordinarias y nominativas y no
pueden gozar de preferencias patrimoniales ni privilegios de voto. Su
transmisin a terceros requiere la autorizacin previa del consejo de
administracin, que la conceder cuando los cesionarios acrediten reunir los
requisitos previstos estatutaria// y asuman las obligaciones que el cedente
mantenga con la Soc. Dichas limitaciones rigen en ambas categoras de
socios.
El fondo de riesgo tiene como exclusivo objeto hacer frente a los pagos
que haya de realizar la Soc en cumplimiento de las garantas otorgadas y
para cuya formacin los socios partcipes deben sacrificar el 50% de sus
ganancias.
El fondo de riesgo esta constituido:
1- las asignaciones de los resultados aprobados por la asamblea
general, esto es el 50% de las utilidades de los socios partcipes;
2- las donaciones, subvenciones u otras aportaciones;
3- los recuperos de las sumas que hubiese pagado la Soc en el
cumplimiento del contrato de garanta asumido;
4- el valor de las acciones no reembolsadas a los socios excluidos;
5- el rendimiento financiero que provenga de la inversin del propio
fondo; y
6- los aportes complementarios de los socios protectores.
Derecho de reembolso
El art. 47 prev su carcter facultativo y su procedencia la determina el
consejo de administracin, el cual ser admisible en la medida que no
afecte la solvencia del ente ni la implique la reduccin del capital social al
mnimo. Adems de ello, tal derecho esta subordinado a no afectar el
nmero de socios partcipes
No pueden receder los socios partcipes que no han cancelado integra//
los contratos de garanta que hubiese celebrado con la Soc, ni cuando sta
encuentre en trmite de fusin, escisin o disolucin. El rescate debe ser
notificado a la Soc con una antelacin mnima de 3 meses, salvo que el
estatuto contemple un plazo mayor, el que no podr exceder del ao.
La determinacin del monto de reembolso, que est a cargo del consejo
de administracin, no puede exceder el valor de las acciones integradas ni
incluir el valor de las reservas, cualquiera fuere su naturaleza, ya que s/
stas el socio carece de todo derecho. A pesar del silencio de la Ley
resultara admisible el cuestionamiento judicial de tal valor por el socio
partcipe que se considera perjudicado por tal valuacin.
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El rgano de fiscalizacin
La fiscalizacin de la SGR est a cargo de una sindicatura obligatoria,
integrada por 3 sndicos designados por la asamblea ordinaria,
requirindose para integrar la sindicatura tener titulo de abogado o en
ciencias econmicas y tener domicilio especial en la jurisdiccin del domicilio
social.
Ante el silencio de la Ley debe recurrirse a las normas de las SA en
materia de plazos de duracin, rgimen de remuneracin, remocin y
responsabilidad. En cuanto a sus atribuciones el art. 65 remite a las
atribuciones y deberes en el art. 294 de la Ley 19.550, agregando dos
funciones especificas de la naturaleza de este tipo social:
1- La verificacin en igual forma y periodicidad de las inversiones de la
Soc, contratos de garantas celebrados y el estado del capital social,
reservas y fondo de riesgo.
2- Atender todos los requerimientos y aclaraciones que formule la
autoridad de aplicacin y el BCRA.
Reorganizacin societaria
El art. 66 descarta toda posibilidad de fusionarse con Soc de distinto
tipo o de escindirse en Soc de distinta naturaleza. Slo pueden fusionarse e/
s o escindirse en 2 o ms Soc de la misma ndole.
La ley no aclara s/ la transformacin, pero por tratarse de una Soc con
objeto especial, regulado por normas especiales, todo parece descartar tal
posibilidad.
Para la fusin y escisin debern respetarse las siguientes pautas:
1- Contar con la probacin de la asamblea general extraordinaria, con
las mayoras previstas por el art. 58 segundo prrafo.
2- Obtener la autorizacin de la autoridad de aplicacin.
3- En cuanto al canje de acciones de la o las Soc de origen por las
correspondientes a la o las nuevas Soc, se realizar por el VPP, pero
cuando de resultas de esta forma de clculo quedaren pendientes
fracciones no susceptibles de ser canjeadas, se abonar en efectivo
el valor correspondiente, salvo que existiesen contratos de garanta
reciproca vigentes, en cuyo caso el pago se realizar una vez
extinguidos los mismos.
Disolucin y liquidacin
Adems de las causales de disolucin previstas por la Ley 19.550, la
Ley ha previsto otras hiptesis, adaptadas al tipo societario:
1- Imposibilidad de absorber las perdidas que representen el total del
fondo de riesgo, el total de la reserva legal y el 40% del capital
social. Esta causal no opera de pleno derecho, ya que puede ser
dejada sin efecto a travs del reintegro de tales sumas.
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