S HUMAI

De todos modos, no debemos perder de vista que la tendencia hacia la progresivdad se ha enfrentado tambin -y en parafronteras para adentro- que comenzaron a aflorar a principios
del siglo XIX, y que segn algunos, fueron uno de los sustentos
principales87 de las corrientes ideolgicas que se esgrimieron
en la Segunda Guerra Mundial"'1.
Sin embargo, como bien dice Luigi Ferrajoli, no basta con
aparicin de los pactos internacionales tuitivos de los derech
humanos, que en algunos casos implican meras declaracin
no operativas, "hoy, frente a los gigantescos problemas del naj
bre, la miseria y las agresiones al ambiente, generados por u
globalizacin sin reglas, el desafio principal que sta le pon<
internacional que garantice los derechos fundamentales y.
r lu
.( i.-ik-:
6. Tipos de pro gre sivi dad. Segn observamos, el desavisccrnles: por un lado, la idea de que el mismo est alcanzando
campos cada vez ms amplios, tanto en la gama de los derechos

nos ", La Contencin Americano sobre Derechos Humanos en Tutela Procesal

las Ciencias Jurdicas, La Plata, 1988, p. 27.

p. 297, citado por Nikkon: La proteccin internacional..., cit.. p. 62).

aatto de 1* globalEc'in-. Reu. La Ley. Boletn del 6 de diciombre de 2OO5.

e han interpreta
s rganos pertir

DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DEKECHOS HUMANOS

PROTECCIN Y PROMOCIN DK LOS DERECHOS HUMANOS

nos son, adems de exigiles, progresivos y expansivos, caracteres stos que imponen una actitud interpretativa consecuente y, por ende, la necesidad de considerar en cada caso, no solo
el sentido y alcance de las propias normas interpretadas, en su
texto literal, sino tambin su. potencialidad de crecimiento, a mi
juicio convertida en derecho legislado por los artculos 2 y 26
de la Convencin Americana, entre otros instrumentos internacionales sobre la materia.; el primero para todos los derechos; el
segundo, en funcin de los llamados derechos econmicos, sociales y culturales..."'".

7. Progresividad intencionada. Hemos dicho que la proteccin internacional de los derechos humanos ha sido el resultado de una dura lucha entre los poseedores de la soberana
del Estado, por un lado y, por el otro, los que pretenden ampliar
las prerrogativas del hombre, otorgancfole la posibilidad cada
vez ms amplia de llevar peticiones ante rganos internacionales cuando los domsticos no satisfacen las expectativas (ver T.
II 253). Y como esta disputa no le ha resultado fcil al individuo, los logros fueron mediante pasos muy cortos, y vino de sus
modos ha sido justamente a travs de la progresividad; esto es,
no hacer todo de golpe, sino de a trancos, y no pasando al segundo escao hasta que no est consolidado el primero.

72

Finalmente, digamos que su progresividad incide en la significacin del art. 33 de la Constitucin Argentina: su enumeracin no es taxativa sino meramente enunciativa y una vez
establecido que un derecho es "inherente" a la persona humana, merece la proteccin constitucional04.
De consiguiente, lo jurdicamente relevante es que ese derecho sea reconocido como "inherente" a la persona humana y
no que figure en la constitucin de modo explcito.
Ensea NUcken que esto abre extraordinarias perspectivas de
integracin del derecho internacional de los derechos humanos
al derecho interno, pues la adhesin del Estado a la proclamacin
internacional como derechos inherentes a la persona humana,
permite la aplicacin de dicha disposicin constitucional"9-1.
Existen dos tipos de progresividad: la intencionada, (o expresa), y la que se logra tal cual lo vimos a travs de una
garanta mnima (o tcita).
91. Piza Escalante: su voto separado en OC-4/84, de 19 de enero de
1984.
92. Conceptualmente ate precepto se repite en laja Constituciones de:
Brasil -art.5-LXXVlI-parr.2-; Solivia, -art.35-; Colombia -art.94-; Costa Rica art.V4-; Repblica. Dominicana-art. 1 O-; Ecuador -arts. 19 y 44-; Guatemala art.4-; Honduras -art.63-: Nicaragua-art.46-; Paraaguay -art.8O-; Per -art.4-;
Uruguay -art.72-; Venezuela-art.SO-. Lo cual autoriza a sostener que, al menos
en la regin, constitu\'e "un principio general del derecho" en los trminos
del art. 38, prr. 1 .c del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia.
93. Nikken, "Bases de la progresividad en el rgimen internacional de
protcein de los derechos humanos", en Derechos humanos en las Amsricas, CIDH, Washington DC, 1984, p. 26.

73

Por ello, en la Declaracin Universal se plasma como ideal

comn que todos los pueblos y naciones, tanto los individuos
como las instituciones promuevan, mediante la enseanza y la
educacin, el respeto a estos derechos y libertades, que aseguren por medidas progresivas de carcter nacional e internacional su reconocimiento y aplicacin universal y efectivo. En este
mismo orden de ideas, la Declaracin Americana seala en forma expresa, que establece un sistema inicial de proteccin que
deber fortalecerse a medida que las circunstancias vayan siendo mas propricias (vase 14O).
En el viejo continente tambin imperan estas pautas. En
efecto, la Convencin Europea sobre Derechos Humanos (Tratado de Roma de 195O) se configur sobre la idea de que a travs de ese instrumento se tomaban las primeras medidas para
prohijar la proteccin de algunos derechos enunciados en la
declaracin universal (vase 221). La Carta Social Europea se
inspir en idnticos principios (vase
Con relacin al Tribunal Europeo de Derechos Humanos
(TEDH), Eissen afirma: "El Tribunal considera, el Convenio como
*un instrumento viviente' que hay que abordar a la luz de las
concepciones prevalecientes en nuestros das en los estados
democrticos' ( . . . ) cuando lo estima apropiado recurre aunmto-

94. Cfr. NilcVcen, La proteccin internacional.... cit., p. 8 1 .

PROTECCIN y rr-toMocioN jn txs UERECHOB HUMANOS

articulo 29 de la Convencin Americana sobre Dere-

"75

Efectivament, en su dcimo octavo periodo ordinario de

sesiones ( 1988), la Asamblea General de la OEA abri a la firma
el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales (Protocolo de San Salvador), qOe ya se encuentra n
vigor al haber obtenido el nmero mnimo de ratificaciones que
indica su art. 2 1.3. Su texto se basa en un proyecto preparado
por la CIDH. El prembulo de este documento seala que los

Irma, prohibiendo agravar la situacin en el futuro,

io esto un piso de marcha mnima, (vase T. II, 53 y

ial; en las Convenciones sobre el Estatuto de los

e la enseanza'"1 y en el propio Convenio de Roma del
a la tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanas
luci de la proteccin de los derechos humanos en

a adoptar las medidas necesirias ( . . . ) hasta el mximo de los

recursos disponibles y tornando en cuenta, su grado de desarrollo, a n de lograr progresivamente y de conformidad con la legislacin interna, la plena efectividad de los derechos que se
reconocen en el presente protocolo".

o Pacto de San Jos de Costa Rica, en el artculo 26,

ciones laborales, los derechos sindicales, el derecho a la seguridad social, a la salud, a un medio ambiente sano, a la
alimentacin, a la educacin, a los beneficios de la cultura, el

t Tribunal Eitropf,, de Derechos iDe los der-fchos rec

lativas a la sindicalizacii
pueden ser deferidas al
de la C I D H . En verdad.

DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

PROTECCIN Y PROMOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

aprobada por los Estados Americanos en la misma Asamblea en

que hicieron, lo propio con la Declaracin Americana (Bogot,
1948).

b) Concrecin de nuevos derechos que nacen como consecuencia de la dinmica interna de los derechos preexistentes.

76

Otro protocolo adicional a la Convencin Americana' est,

referido a la abolicin de la pena de muerte que fue aprobado
en el vigsimo perodo ordinario de sesiones de la Asamblea
General (Asuncin, Paraguay, 199O). Los esfuerzos concertados para incluir la abolicin absoluta de la pena de muerte en
dicha convencin no tuvieron eco en el contexto de la. adopcin
de este instrumento en 1969. Sin embargo, una vez ratificado
por los Estados partes, el protocolo asegurar su abolicin en
todo el hemisferio. El documento entra en vigor, para cada Estado que lo ratifique, en el momento en que deposite el instrumento respectivo en la Secretara General de la OEA.
Adems de estos protocolos adicionales cabe hacer mencin que la labor de acrecentamiento de los instrumentos
hemisfricos sobre derechos humanos se ha visto integrada con
una serie de convenciones ms, entre las que debemos consignar las que versan sobre la prevencin y sancin de la tortura;
sobre desaparicin forzada de personas; prevencin, erradicacin y sancin de la violencia contra la mujer (Convencin de
Belem. do Para) y sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra las personas con discapacidad. Asimismo, se encuentra a la consideracin*de los Estados de la organizacin la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas.
El carcter expansivo de los derechos humanos afecta tanto a la idea como al contenido de los mismos y se manifiesta en
el proceso histrico de:
a) El surgimiento y desarrollo a nivel formal normativo de
"nuevos" derechos comnmente mal llamados "generaciones":
a) los derechos civiles y polticos, b) los derechos econmicos,
sociales y culturales y c) los derechos de solidaridad, tambin
denominados derechos de los pueblos101.
IO1. Gros Espiell, Estudios sobre Derechos Humanos, IIDH-Civtas. Madrid. 1988, p. 327.

77

c) La paulatina universalizacin de los derechos humanos

en el plano mundial, tanto en relacin a los derechos garantizados como en relacin a sus garantas.
d) La traslacin de derechos humanos, de sus garantas y
de categoras conceptuales concernientes a los mismos desde
unos sistemas jurdicos a otros y desde unas culturas a otras.
Esta caracterstica se manifiesta por:
I) La adopcin de los derechos consagrados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos por parte de mltiples
textos internacionales y de las constituciones estatales.
II) La adopcin de las garantas existentes en unos Estados
por parte de otros sistemas jurdicos (por ejemplo, el ombudsman).
III) La transferencia del modelo de garanta de los derechos
humanos de un sistema regional internacional a otro. Comprese al efecto, el rgimen del Consejo de Europa con el de la
Organizacin de Estados Americanos (OEA) y el de la Organizacin para la Unidad Africana (OUA).
IV) La transferencia de la forma de regulacin y de contenidos desde las normas internacionales a las normas de carcter
regional, lo cual determina incluso la identidad de articulado
de unas normas y otras. As, por ejemplo, el artculo 13.1 del
Pacto de San Jos de Costa Rica es copia del artculo 19.2.
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
III.

DIMENSIN TRANSNACIONAL

9. Encuadre del tema. Hemos puntualizado que antes de

finalizar la primera mitad del siglo XX se configur en el mundo
occidental una corriente destinada a garantizar no pocos derechos fundamentales a travs de la constitucionalizacn de los
mismos, es decir, utilizando el procedimiento de cristalizar en
las cartas magnas ciertas potestades del ser humano que se