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DERECHO DE FAMILIA
COLECCIN DE MANUALES
: n
u n ^ t
DERECHO
DE FAMILIA
DERECHO DE FAMILIA
CItKVft TttM'Mll.tUMA.
Nota Preliminar
Este libro sobre Derecho en Familia" fue escrito para los alumnos de la
Carrera de Derecho, esto es, para quienes se inician en los estudios jurdicos.
Por dicha razn en l se contienen los conocimientos elementales y bsicos
que el estudiante debe saber y dominar, sin entrar en latas exposiciones
doctrinarias o jurisprudenciales.
La idea que lo informa es que los aspectos doctrinarios y jurisprudenciales
sean expuestos por el profesor, sean analizados junto con los alumnos,
quienes, a travs de los textos, han adquirido los conocimientos necesarios
para tener una participacin activa en el desarrollo de la asignatura, pudiendo
exponer sus opiniones frente a los distintos tpicos y problemas que se
sometan al anlisis y discusin de los educandos.
Estimamos que en la prctica hemos podido comprobarlo. En la forma antes
dicha se obtiene una mejor preparacin de los estudiantes, sin necesidad de
proporcionarles una gran cantidad de informacin, sino slo la justa y
necesaria y, adems, muy especialmente, desarrollar el criterio jurdico, que es
el esencial para el ejercicio profesional en cualquiera de los campos en que
participa la profesin jurdica
Contenido
DERECHO.........................................................................................................................................................3
DE F A M IL IA ............................................................................................................................................. 3
C o n t e n i d o ...................................................................................................................................................7
6.
- Definicin de matrimonio..........................................................................
18
7.
19
8.
- Generalidades...................................................................................................................................................24
13. Generalidades..................................
30
20.
38
30.
52
31.
52
32.
54
34.
56
35.
36.
37.
- Matrimonio porpoder.................
62
38.
39.
- Generalidades.........................
66
45.
57.
93
58.
94
102
62.
- El divorcio en Chile.......................................................................................................
103
63.
- Causales de divorcio....................................................................................................................................104
64.
65.
66.
104
68.
69.
70.
71.- b) De la conciliacin......................................................................................................................................116
72.
74.- Generalidades...............................................................................................................................................119
76.
80.- Concepto............................................................................................................................................................129
83.
84.
......... .......................................................................................................................137
87.
88.
...........................................................................139
91.
92.
93.
94 .-Concepto.....................................
145
95.
146
96.
97.
98.
99.
- Criterios para distinguir los bienes apodados al matrimonio de los adquiridos durante la sociedad.. 150
146
149
100.
101.
102.
103.
151
105.
109.
110.
111.
113.
116.
118.
-O b jc to d c las recompensas......................................................................................................................180
119.
120.
121.
122.- Generalidades.
..1X4
124.
125.- Actas para los cuales el marido requiere de autorizacin o consent miento de la mujer.................... 187
126.
127.
120.
121.
- Situacin de la mujer que siendo s o d a de una sociedad civil o comercial contrae matrimonio en
rgimen de sociedad conyugal................................................................................................................. 196
122.
- Otros medios de defensa que tiene la mujer para cautelar sus intereses.......................................... 196
126.
127.
- Actos para los cuales el marido requiere del consentimiento de su mujer...................................... 199
128.
129.
140.
- Requisito para proceder a la enajenacin o gravamen de los bienes races de la mujer................ 200
141.
- Prohibicin impuesta a la mujer de enajenar, gravar, dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes de
su dominio................................................................................. .................................................................. 201
142.
143.
- Sancin por la omisin de los requisitos exigidos por los arts. 1754. 1755 y 1756.......................204
145.
146.
147.
149.
153.
154.
156.
157.
158.
159.
160.
162.
163.
164.
165.
166.
167.
169.
172.
173.
174.
175.
- Exccpcionalmcntc se obligan los bienes del marido por obligaciones contradas por la mujer en la
administracin separada.................................................................. ..........................................................226
177.
178.
179.
180.
192.
196.
202.
203.
205.
206.
208.
- Concepto...................................................................................................................................................249
209.
210.
- Administracin.......................................................................................................................................... 252
211.
212.
213.
- Patrimonio originario................................................................................................................................255
215.
216.
217.
218.
219.
221.
- Inventario que debe realizar cada cnyuge al trmino del rgimen de participacin en los
gananciales....................................................................... .............................................................................261
222.
223.
224.
225.
:2 i
23 L c n c ra l i dade s.................................................................................................................................................................. 2 7 1
232.
233.
236.
237.
23b.- Sancin por om isin de la volunlad del cnyuge no propietario o de la autorizacin |lid ie lal
sub sid ia ria ........................................................................................................................................................................ 27^
24 .-C onsliLucion de d e re tlio s de usufructo. liso o habitacin sobre bienes fa m ilia res.................................. 2K
2 4 1.
242.
243.
244.
- Concepto....................................................................................................................................................................... 2f(5
245.
247.
249.
.....................................................................................................296
257.
260.
261.
263.
266.
267.
268.
-Titularidad de la accin del hijo que tallece siendo incapaz y del hijo postumo.............................306
269.
307
270.
307
271.
272.
-Alimentos provisionales.........................................................................................................................313
273.
305
313
275.
- Improcedencia de la impugnacin........................
314
276.
277.
278.
279.
280.
281.
- Efectos de la filiacin.................
320
282.
283.
286.
287.
291.
292.
299.
304.
305.
311.
- Requisitos que deben concurrir para que una persona pueda exigir alimentos...............................368
312.
347.
349.
I ntroduccin
i.
consistentes
fundamentalmente en limitaciones
religin.
a)
permanentes.
d) El ncleo del Derecho de Familia son los deberes de cada uno de los
integrantes de la familia y no los derechos que le correspondan, con lo cual se
diferencia fundamentalmente del resto del Derecho Civil.
c)
3.
c)
de bienes.
c)
2.- Ley N
1943:
de octubre de 1943:
91.- Ley N
enero de 1884)
Tanto por las modificaciones introducidas por las leyes sealadas como
por cambios en la inteipretacin de los textos legales por los Tribunales de
Justicia, en la actualidad la organizacin familiar en nuestro pas presenta las
siguientes caractersticas:
a)
mujer para disponer de los bienes races sociales, y de los bienes propios de la
mujer.
0 Existe plena igualdad entre los hijos, sean de filiacin matrimonial o no
matrimonial.
g) La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal es plenamente capaz.
4. - Concepto de familia.
ya que
y 4 u.
2UFamilia
matrimonio: y
3 Familia
adoptiva: F!s la que surge de un acto jurdico y cuya virtud se asimila a un individuo
al ideal de la vida social que pcisiguc. La familia no es. para el derecho toda colectividad formada
entre padtes c hijos: es preciso ademas que la agrupacin presente caracteres de moralidad y
estabilidad que son los nicos susceptibles de permitirle cum plir con su m isin social. La familia
jurdica es. pues, una agrupacin particular: la agrupacin fundada sobre el matrimonio. Fsta es la
nica familia. L oque a veces se llama "familia natural" no constituye una familia".
C aptulo I
Del M atrimonio
s. - Concepto de matrimonio.
El matrimonio es, posiblemente, la institucin fundamental y bsica del
derecho de familia, porque l es el supuesto, y la base necesaria, del concepto
mismo de las relaciones, derechos y potestades que existen dentro del ncleo
familiar.
La unin mis o menos permanente de un hombre y una mujer sin la
existencia del matrimonio, por regla general no es aceptada por el derecho, as
en Chile la unin libre o concubinato no tienen una reglamentacin jurdica,
no ha sido reconocida por el legislador, y si bien es cierto que la
jurisprudencia de los tribunales de justicia se ha visto en la necesidad de
reconocerle algunas consecuencias de derecho, ello se ha debido a la
existencia de una realidad social que no se puede desconocer, ms que a la
intencin de reconocer la unin libre como fuente de derechos y obligaciones.
La preeminencia del matrimonio, que es la base de todo el sistema jurdico
familiar, se revela en todo el derecho de familia y repercute an ms all del
mbito de ste.
Como la familia es una de las bases del Estado, y el matrimonio el origen
de esta, es evidente e indiscutible que la estructuracin de
aquella repercute en la
consistencia del organismo estatal, sin el matrimonio no es concebida una organizacin duradera de
la sociedad. Lo que se ha sealado es reconocido casi unnimemente por los juristas, c incluso por
algunas legislaciones.
6. - Definicin de matrimonio.
procreacin.
En relacin con la caracterstica de indisoluble del matrimonio ella se
mantiene en la letra de la ley, ya que la Ley N 19.947 no modific expresamente
en este aspecto del articulo 102 del Cdigo Civil, pero al consagrar el divorcio, incluso por
voluntad unilateral de uno de las cnyuges, no cabe duda que el matrimonio perdi la caracterstica
de ser indisoluble, pasando a ser disoluble.
despus. Cierto es que existen algunos contratos reglamentados imperativamente por la ley y en los
cuales las clusulas esenciales estn fuera de la discusin de las partes, pero en dichos contratos
siempre queda una pequea libertad a los intereses particulares que les permitan fijar cieitas
clusulas y condiciones particulares, ello no sucede en el matrimonio, el estatuto matrimonial es
integramente legal y es lo mismo para todas las personas.
2.-
de la voluntad de los
interesados. La institucin es un todo orgnico, un cuerpo social que desborda las facultades del
individuo. La persona slo tiene libertad para someterse o no a una institucin, pero si consiente en
subordinarse a ella debe aceptarla tal cual es. sin poder entrara modificar las reglas que la rigen.
situacin objetiva. Algunos precisan que este acto condicin supone tres
partes: los cnyuges y el oficial de estado civil. En realidad si la intervencin
del oficial de estado civil es necesaria, supone un previo y verdadero contrato
entre los esposos.
Se puede decir que el matrimonio es un contrato por el cual las partes
adhieren a una institucin cuyo estatuto ha sido elaborado por la autoridad
pblica.
IV. - Teora del matrimonio acto de Estado: Quienes participan de esta
teora sostienen que es el Estado, a travs del funcionario pblico (en Chile
Oficial del Registro Civil), el que une a las partes en matrimonio. La voluntad
de los contrayentes es slo uno de los presupuestos necesarios para que el
Estado los una en matrimonio. Juegan aqu el inters de los contrayentes y el
del Estado, pero el primero es preponderante, en trminos tales que si no hay
impedimentos, el Estado debe unir en matrimonio a los que as lo desean.
En Chile esta tesis tiene fundamento en el art. 18 inc. 2o de la Ley de
Matrimonio Civil.
Captulo II
L . \ CoN STll IX UlV OKI. VlXCt l.O MUHIMOMAI.
. - Generalidades.
Para organizar y estructurar el matrimonio el legislador civil se aspir en
las normas del derecho cannico, por regla general, pero dndole a stas un
espritu totalmente diferente al que las informaba.
En efecto, la Iglesia al reglamentar el matrimonio persigue ante todo un fin
moral, ella desea moralizar, regularizar la unin de sexos orientndola hacia
un fin legtimo. Es por ello que se muestra liberal en lo que dice relacin con
las condiciones del matrimonio, pues su aspiracin es hacerlo lo ms
frecuentemente posible, para lo cual otorga el mximo de facilidades. As, por
ejemplo, el derecho cannico seala una edad matrimonial muy baja, no exige
el coasentimiento de los padres, el cual solamente es acoasejado por razones
de respeto filial, adems, el matrimonio religioso fue durante largo tiempo
consensual, estando actualmente sometido a formalidades simples.
El Estado, al contrario, es guiado principalmente por co asi de rae iones
nacionales, sociales o polticas, las exigencias de la moral individual le
preocupan en forma indirecta. Este quiere organizar la familia para el servicio
de la nacin, a veces incluso de la raza, y generalmente fundado en las
concepciones sociales dominantes que inspiran la legislacin.
PRRAFO I
Las condiciones
9. -
del matrimonio
Enumeracin.
lugar al arbitrio medico, carecera de real eficacia, porque quienes padecieran de una dolencia que
les impidiera contraer matrimonio, no tendran obstculo alguno para recurrir la unin libre.
En Francia, por leyes de los aos 1942 y 1945 se estableci que los futuros
cnyuges deben someterse a un examen mdico, el cual presenta las
siguientes caractersticas:
i. May libre eleccin del facultativo;
ii. El
ni. Existe absoluto secreto de los resultados, as por un lado los prometidos
no tienen obligacin de comunicarse mutuamente las caractersticas del
examen a que han sido sometidos, y, por otra, el certificado mdico, que debe
remitirse a la oficina del servicio civil, slo acredita que el interesado fue
examinado, sin aadir indicacin ninguna. Este secreto impide que un
diagnstico desfavorable pueda ser obstculo a la celebracin del matrimonio.
La ley se limita a invocar el sentido tico del enfermo, el mdico slo debe
aconsejar, la resolucin final y definitiva queda entregada a la conciencia de
cada uno.
11. - Condiciones de orden psicolgico.
sufrir este (vicios del consentimiento), tratando de evitar toda influencia extraa.
Entre las medidas adoptadas con este fin, y especialmente para asegurar la
libertad del consentimiento en el perodo que precede al matrimonio.
l
La facultad de contraer
matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello", y
agrega en el inciso segundo El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las
providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este derecho
cuando, por un acto de un particular o de una autoridad, sea negado o restringido arbitrariamente".
Diferencia de sexos, y
iii.
l dc la
Ley de Matrimonio Civil, (antigua) sostienen que si un aparente matrimonio no se celebra ante el
oficial de Registro Civil, la sancin sera la inexistencia y extienden esta sancin a los casos en que
no hay diferencia de sexos o falta de consentimiento.
Generalidades.
El matrimonio exige un consentimiento libre y espontneo, esto es libre de
vicios.
En el campo contractual los vicios del consentimiento pueden ser: error,
fuerza, dolo y, en ciertos casos, la lesin; en materia de matrimonio, por la
misma naturaleza de ste, existe una concepcin mucho ms estricta de los
vicios del consentimiento.
As, en primer lugar no se acepta la lesin como vicio del consentimiento,
el matrimonio es un negocio jurdico sin contenido
patrimonial siendo, en
una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el
vnculo, art. 8 N 1" L.M.C.
14.
- El error.
En el matrimonio el error para viciar el consentimiento debe cumplir con
un requisito esencial: debe ser determinante, esto es, que sin l la persona
afectada no hubiera celebrado el matrimonio y tiene que haber existido al
tiempo de la celebracin del matrimonio, art. 44 L.M.C.
En doctrina, en materia de error en el matrimonio, Pothier distingue tres
clases de error:
a)
b) Error
c)
a)
vctima del
error est atacado de ceguera o si se realiza una sustitucin entre heimanos gemelos. Es evidente
que un error de esta naturaleza constituye un %-icio del consentimiento, pues no se ha querido
contraer matrimonio con quien ha sustituido a la persona con la cual haba voluntad de casarse.
a)
fsica del otro contrayente . Situacin que en realidad es muy difcil que se d
en la prctica.
I Iay que hacer presente que bajo la vigencia de la Ley de Matrimonio Civil
de 10 de enero de 1884 sta era la nica clase de error que consagraba la ley,
no teniendo cabida las otras clases de error, como vicio del consentimiento en
el matrimonio.
16.
en especial a los
Estimamos que tambin puede incluirse aqu el error en que incurre aquel
de los contrayentes que se casa con una persona impotente o estril.
La impotencia es en general la incapacidad de engendrar en el hombre y de
concebir en la mujer.
Antes, bajo el imperio de la Ley de Matrimonio Civil de 1884 la
impotencia era un impedimento dirimente absoluto, as quienes padecan de
impotencia generandi.
La interrogante era: Cul de estas dos formas de impotencia constitua el
impedimento para contraer matrimonio?.
En el Derecho Cannico slo produce nulidad del matrimonio la
impotencia coeundi.
En Chile, un fuerte sector de la doctrina y de la jurisprudencia,
fundndose
principalmente en que la ley no haca distincin alguna en esta materia, sostena que ambas formas
de impotencia anulan el matrimonio (Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia. lom o 48.
segunda parte, seccin primera, pg. 54).
Sin embargo, hay autores que estimaban que slo produca la nulidad del
matrimonio la impotencia coeundi, en apoyo de su opinin dan los siguientes
argumentos:
1) La historia de la ley. Al dictarse la Ley de Matrimonio Civil regan en
Chile los principios del derecho cannico, as el art. 103 inc.
deca en su texto original "La ley civil reconoce como impedimentos para el matrimonio los que
han sido declarados tales por la Iglesia Catlica y toca a la autoridad eclesistica decidir sobre su
existencia y conceder dispensa de ellas".
Y
que las personas de edad avanzada no pueden engendrar hijos porque han
Por aplicacin de las reglas generales, la fuerza puede ser fsica o moral,
slo esta ltima, que consiste en amenazas, vicia el consentimiento, siempre
que rena los siguientes requisitos: ser actual, esto es, debe existir al
momento del negocio jurdico; grave, es decir, capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, teniendo en consideracin su
edad, sexo y condicin; injusta, requisito que no concurrira si se amenaza al
contrayente con iniciar acciones judiciales en su contra.
l
Clasificacin
Los impedimentos dirimentes se clasifican en:
i) Absolutos: son aquellos que impiden el matrimonio con toda persona,
son: vnculo matrimonial no disuelto, ser alguno de los contrayentes menor de
16 aos, privacin de razn
trastorno
diagnosticada, que incapacite de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio, falta de suficiente juicio o discernimiento para com picndcr y comprometerse con los
derechos y deberes esenciales del matrimonio, c incapacidad para expresar claram ente la voluntad
por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas, art. 5 Ley de
Matrimonio Civil.
-cuyo corolario positivo es la institucin del matrimonio monogmicoconstituye una de las bases de la civilizacin occidental, y en su virtud se
prohbe a un varn que contraiga simultneamente matrimonio con varias
mujeres y a la inversa a una mujer casarse con varios hombres. Es decir,
proscribe la poligamia y la poliandria.
Siempre que uno de los cnyuges se halle vinculado por un matrimonio
anterior no disuelto surge un impedimento iasuperable para la celebracin de
una nueva unin. Es decir, que para poder contraer matrimonio una persona
debe ser soltera, viuda, divorciada o haber anulado su anterior matrimonio.
Cuando se plantea el problema de la existencia de este impedimento, es
indispensable que el primer matrimonio sea vlido para que se produzca la
nulidad del segundo.
Ahora bien qu sucede si una persona se casa dos veces y el primer
matrimonio adolece de un vicio de nulidad?
Es sabido que la nulidad no opera de pleno derecho. Por consiguiente,
mientras no se declare la nulidad del primer matrimonio ste aparece como
vlido y surte todos los efectos de tal, por lo tanto el segundo matrimonio se
presenta afectado por el impedimento en estudio.
ejecutoriada por no reunir los requisitos del art. 174 del mismo Cdigo". (Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Parte segunda. Sec. I., pag. 188 Tomo XXX).
Cabe hacer presente que si una persona est casada y contrae un nuevo
matrimonio, mientras subsiste el primero, el segundo no sera nulo de pleno
derecho, sino que a su respecto ser necesaria la declaracin judicial de la
nulidad.
b)
Esta causal est tomada del derecho cannico, especficamente del canon
1095 N 3 que dispone quienes no pueden asumir las obligaciones esenciales
del matrimonio por causas de naturaleza psquica. La norma cannica
sealada es ms amplia que la de la LM .C
d)
6 de la Ley de
representante
legal, es por lo menos necesario que ste sea guiado, ilustrado en la trascendencia del acto que
realiza. De acuerdo con esta concepcin el consentimiento de los padres o parientes, en su caso,
tiene por finalidad la proteccin de la voluntad del menor contra un apasionamiento pasajero que
posteriormente podra lamentar.
y 39 N 9 de la Ley N 4.808.
menores.
El consentimiento que debe prestarse para que un menor de edad pueda
contraer matrimonio presenta las siguientes caractersticas:
Io Deber ser expreso:
3oSi el consentimiento
4" El
decir, que es indispensable que se individualice determinadamente a la persona que ser el otro
cnyuge, y
5 Debe
25. -
. -
con filiacin determinada, segn lo disponen los arts. 107 y 111 del Cdigo
Civil, las siguientes personas:
a) Los padres, esto es una consecuencia de la autoridad paterna que somete
a los hijos a ambos padres, art. 222 Cdigo Civil;
b) En caso de faltar uno de los padres debe prestar su consentimiento el
otro padre o madre;
c)
ms prximo.
El legislador ha tomado la precaucin de establecer expresamente una
regla para el caso en que se produjere una igualdad entre las opiniones
favorables y las desfavorables al matrimonio, sealando que en tal caso debe
prevalecer la opinin partidaria de la realizacin de ste, art. 107 inc. final
Cdigo Civil;
d)
Por SU paite el art. 1I 0 seala "S e entender faltar asimismo el padte o madre que estn
privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen
inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos."
b.
El curador general.
- El disenso.
El disenso es la oposicin al matrimonio de las personas llamadas a prestar
Los efectos de la falta de asenso no son otra cosa que las sanciones en que
incurre el menor que contrae matrimonio sin el consentimiento de la persona
que debe prestarlo. En ningn caso la falta de asenso afecta a la validez del
matrimonio.
En esta materia hay que distinguir dos situaciones:
1 Si el
A- Sanciones Civiles
Las sanciones civiles aplicables en este caso son las siguientes:
a)
desheredamiento
del
menor
que
contrajo
matrimonio
sin
el
Sanciones Penales
2 UQue el guaidador tenga o haya tenido la administracin de los bienes del pupilo:
3 Que la cuenta de la administracin de los bienes no haya sidoaprobada por el Juez, y
4 UQue el ascendiente respectivo no haya autorizado el matrimonio, en su caso.
El art. 124 del Cdigo Civil exige que quien tenga hijos de un precedente
matrimonio, bajo su patria potestad o bajo tutela o curadura, y desea volver a
casarse proceda a la faccin de inventario solemne de los bienes que est
administrando y que pertenezcan a dichos hijos como herederos del cnyuge
difunto o cualquier otro titulo. Para la confeccin de este inventario se dar a
los menores un curador especial, arts. 345 y 494, debiendo proceder a su
designacin conforme al art. 125 aunque los hijos no tengan bienes.
La Ley N 19.947 modific este artculo adecundolo a la nueva
reglamentacin, ya que antes se hablaba del viudo o viuda, partiendo de la
base que slo se poda contraer nuevo matrimonio cuando se haba enviudado, lo cual
varia con la reforma introducida por la ley antes citada al introducirse en nuestro oidcnamiento
jurdico el divorcio vincular.
Requisitos y pago por muerte presunta del padre o madre habiendo ste o
DEL MATRIMONIO
33. -Generalidades.
La finalidad de la observancia de ciertas formalidades es doble, puesto que
con ellas se pretende por un lado exteriorizar la intervencin de la sociedad en
la fundacin de un nuevo hogar, y por otro, de dotar a los contrayentes de una
prueba de la unin contrada.
Con el objeto de facilitar el matrimonio, la tendencia moderna, es reducir al
mximo los requisitos de forma de ste, especialmente aquellas formalidades
La manifestacin
Las personas que deseen contraer matrimonio deben poner en
l .m .c
sea en forma verbal, escrita o por medio de seas; la forma ms com ente de
hacerla es la primera de las sealadas. Cuando la manifestacin no fuere escrita el Oficial Civil
debe levantar un acta completa de ella, la cual debe ser firmada por l. por los interesados y
autorizado por dos testigos, art. 9 inc. 2 de la Ley de Matrimonio Civil.
por
instituciones
de
educacin
pblicas
privadas con
reconocimiento del Estado o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos
estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y apoyo
familiar, art. 11 L.M.C.
Quienes deseen contraer matrimonio pueden eximirse de estos cursos de
comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y
derechos del estado matrimonial.
La exigencia de los cursos indicados no se aplica en el caso del matrimonio
en artculo de muerte.
h)
La informacin
Se la define diciendo que es la comprobacin mediante dos testigos de que
l
art. 185 del C digo Civil. Podrn, asimismo, pactar separacin total de bienes o
pblico.
De acuerdo con el art. 20 de la Ley de Matrimonio Civil los matrimonios
celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de
Derecho Pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil,
desde su inscripcin ante un Oficial de Registro Civil.
Para que se produzca el reconocimiento indicado deben concurrir los
siguientes requisitos:
A)
el cumplimiento de
para su validez. D cacucrdo con el art. 40 bis de la Ley de Registro Civil "El acta a que se refiere el
artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil deber estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubieren contrado matrimonio religioso los requirentes. y deber expresar la siguiente
informacin:
Io La individualizacin de la entidad religiosa ante la que se celebr el matrimonio, con
expresa mencin del nmero del decreto en virtud del cual goza de personalidad jurdica de
derecho pblico. En el caso de las entidades religiosas reconocidas por el artculo 20 de la Ley N*
19.638 debern citar esta noima jurdica:
cdula de identidad:
Captulo
iii
39. - Generalidades.
Hasta la dictacin de la Ley N 19.947 existi en Chile el divorcio no
vincular que establecan los aits. 19 y siguientes de la Ley de Matrimonio
Civil, de 1884, sus efectos estaban reglamentados en el Cdigo Civil.
Lo que la citada ley denominaba divorcio no era otra cosa que la simple
separacin de cuerpos, ya que en conformidad al art. 19 de ella el divorcio no
disolva el matrimonio sino que suspenda la vida en comn de los cnyuges.
Esta separacin poda ser temporal (divorcio temporal) o perpetua (divorcio
perpetuo), segn la gravedad de la causal que motivaba el divorcio. Alt. 20
L.M.C.
La nueva Ley de Matrimonio Civil suprime el divorcio no vincular y lo
sustituye por la separacin judicial de los cnyuges.
Pero en lo que dice relacin con la separacin la ley distingue entre
separacin de hecho y separacin judicial, para lo cual atiende a la forma en
que se origina la separacin: si emana de los hechos, como ser acuerdo de los
cnyuges, o abandono por uno de ellos del hogar comn, o si ha sido
declarada judicialmente.
menos, el rgimen
regular que mantendr con los hijos aquel de los padics que no lo tuviere bajo su cuidado.
pblico;
b)
c)
la convivencia".
La profesora Carmen Domnguez H.
Matrimonio en la Nueva Ley: Un apunte general) dice en relacin con el art. 21 antes trascrito:
"Debido a ello es que no se percibe cul es la utilidad de esta norma com o no sea la de otorgar
fecha cierta al cese de la convivencia y con ello facilitar el divorcio posterior. En efecto, nunca ha
existido impedimento alguno para que los cnyuges puedan celebrar tal acucido (de hecho las tran
sacciones en la materia son ms que frecuentes). Sin embargo, como el acuerdo que conste por
escrito otorga fecha cierta esc es el sentido.
y
art. 25 inc. 1.
En caso que no haya acuerdo entre los cnyuges ni tampoco demanda
judicial, habr fecha cierta del cese de la convivencia, cuando uno de los
cnyuges hubiere expresado su voluntad de ponerle fin a travs de escritura
pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico, o acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil, o bien dejando constancia de su
intencin de poner fin a la convivencia ante el juzgado correspondiente, lo
que debe ser notificado al otro cnyuge. Se trata de una gestin no
contenciosa en la cual el interesado puede comparecer perconal mente. La
notificacin debe hacerse de acuerdo con las reglas generales, art. 25.
La separacin de hecho no afecta la situacin matrimonial de los cnyuges,
ya que su nico fin es regular la situacin de stos y en sus relaciones con los
hijos. No se genera un nuevo estado civil y se mantiene el vnculo
matrimonial.
En el caso de separacin de hecho de los cnyuges tienen aplicacin los
artculos 225 y 245 del Cdigo Civil.
4i. - Separacin judicial.
Se trata de aquella situacin en que en virtud de una sentencia judicial cesa
la vida en comn de los cnyuges subsistiendo el vnculo matrimonial.
Las causales por las cuales puede pedirse la separacin judicial son:
A)
exigente y. por tanto, justa en la defensa del cnyuge ms dbil y los hijos. No obstante ello es en
apariencia, pues:
a)
a)
perconalsima,
23. o una denuncia por violencia intraamiliar producida entre los cnyuges o entre alguno de estos
y los hijas.
b)
slo tendr aplicacin si el rgimen matrimonial es el de sociedad conyugal o del de partid pacin
en los gananciales, art. 31. Este artculo es una excepcin a la regla segn la cual la liquidacin de
la sociedad conyugal debe hacerse por un rbitro de derecho, en conformidad a las normas de la
particin.
43.
distinguir entre los que se producen entre los cnyuges y los efectos respecto
de los hijos:
A) Efectos respecto de los cnyuges
a) Como se ha indicado, desde que se subinscribe la sentencia genera el
con plena independencia uno del otro, en los trminos del articulo 159" y el artculo 159 dice Los
cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes que
tenan antes del matrimonio y los que adquieran durante este, a cualquier ttulo.
es si mediare falta imputable a uno de los cnyuges, que constituya una violacin
grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que tornen intolerable la vida en comn, el cnyuge que dio lugar a la
separacin judicial por su culpa pierde el derecho a suceder abintcstato al otro. El juez debe
declarar esta circunstancia en la sentencia y de ello debe dejarse constancia en la subinscripcin,
arts. 35 L.M.C y 994 Cdigo Civil.
De aCUCrdo
a l art.
o divorcio
autoriza, por su parte, a revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio se hayan hecho
al cnyuge que dio motivo a la separacin judicial o al divorcio por su culpa, verificada la
El
in c iso
5Udel artculo
todo caso, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya declarado
la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse
conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil", pero, al respecto hay que tener presente que
conforme al art. 22 inciso 3 de la misma ley si los cnyuges hubieren iniciado la tramitacin de
una adopcin, podrn solicitar que sta se conceda aun despus de declarada su separacin judicial
o el divorcio, si conviene al inters superior del adoptado.
sociedad conyugal ni el de
participacin en los gananciales, no obstante, respecto de este ltimo los cnyuges pueden pactarlo
con arreglo al artculo 1723 Cdigo Civil.
C aptulo i y
De L\ TnUIINACHM DEL MATRIMONIO
45.
4 32
En este caso la ley no exige una declaracin especial para que opere la
disolucin del matrimonio, basta que hayan transcurridos los plazos que para
dicho efecto establece la ley
Terminar el matrimonio una vez transcurridos 10 aos (antes eran 15
aos) desde la fecha de las ltimas noticias del desaparecido, fijada en la
sentencia que declara la presuncin de muerte.
Sin perjuicio de lo anterior, el matrimonio tambin tennina si se acredita
que han transcurrido cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido, y se probare que han transcurrido 70 aos desde su nacimiento.
El mismo plazo de 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias se aplicar
cuando la presuncin de muerte se ha declarado en el caso de una persona que
despus que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro
semejante no se ha sabido ms de ella ( art. 81 N 7).
En los casos de prdida de nave o aeronave que no apareciere a los seis
meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron y del de
sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de
numerosas perconas en determinadas poblaciones o regiones ( art. 81 Ns.. 8
y 9) el matrimonio termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la
muerte
Siproducida la disolucin del matrimonio por muerte presunta, el cnyuge
del desaparecido contrae matrimonio con un tercero, la validez de ste no se
ver afectada aunque se llegue a probar que el desaparecido falleci en una
fecha posterior a aquella en que se contrajo dicho matrimonio.
Ttulo i
De la nulidad de matrimonio
46. - Nulidad de matrimonio y divorcio:
La nulidad de matrimonio debe distinguirse del divorcio vincular tanto en
sus causas como en sus efectos. Mientras se incurre en nulidad a consecuencia
de la inobservancia de ciertas condiciones que deban reunirse al momento de
la celebracin del matrimonio, el divorcio vincular es originado por una
causal o circunstancia producida en el
curo
de un matrimonio contrado
regularmente.
Los efectos de la nulidad son, en principio, retroactivos; todo sucede como
si el matrimonio no se hubiere contrado jams. Se considera que los esposos
no han estado nunca casados, con todas las consecuencias que ello trae.
Por el contrario, el divorcio vincular produce sus efectos para el porvenir.
Slo a partir de la sentencia de divorcio cesarn de estar casados los
cnyuges; todos los efectos del matrimonio realizados con anterioridad al
divorcio subsisten.
47
de la
l . m .c
., esto
cuando:
El matrimonio debe celebrarse ante dos testigos por lo menos y que stos
deban ser hbiles. Las inhabilidades para ser testigo las seala el art. 16 de la
Ley de Matrimonio Civil.
Luego, la nulidad de matrimonio, en relacin con los testigos, puede
presentarse en los siguientes casos; 1) el matrimonio se celebra ante un solo
testigo; 2) los testigos son inhbiles.
Se sostiene que esta es una nulidad por falta de publicidad.
Nulidad por incompetencia del Oficial de Registro Civil:
Desaparece la causal de nulidad de matrimonio por incompetencia del
Oficial de Registro Civil, la L.M.C. seala expresamente, art. 17, que el
matrimonio se celebrar ante el Oficial de Registro Civil que intervino en las
diligencias de manifestacin e informacin y el art. 9 establece que la
manifestacin y la informacin pueden hacerse ante cualquier Oficial de
Registro Civil.
Adems, el art. 2"
2) La nulidad fundada en los vicios de error o fuerza (art. 8") corresponde slo
al cnyuge que lo sufri:
L.M.C.
La imprescriptibilidad de la accin de nulidad de matrimonio es la regla
general, pero presenta un gran nmero de excepciones, tales son las
siguientes:
a)
tres aos, contados desde que desapareci el hecho que origina el %-icio de error o fuerza
c)
de personas.
si
filiacin no matrimonial.
Todo lo anterior en el estricto terreno doctrinario. Como la aplicacin fra
y rigurosa de dichos principios producira graves,por no decir desastrosas,
consecuencias que afectaran principalmente a los hijos, se ha tratado de
mitigar estos principios con la institucin del matrimonio putativo.
53.
so inc. 2o
Ttulo ii
El matrimonio putativo
54. - Generalidades.
El efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, es muy
peijudicial para los cnyuges, tanto en su situacin personal como pecuniaria,
y sobre todo lo es para los hijos y los terceros.
El derecho cannico, consciente de este hecho, temper el rigor de su
sistema de nulidad mediante la teora del matrimonio putativo. La idea
general consiste en favorecer a los cnyuges que de buena fe y con justa
cansa de error han contrado un matrimonio nulo.
Dicho matrimonio nulo se llama putativo (del latn putare", creer, los
esposos creyeron que se casaban vlidamente). En este caso la nulidad deja de
ser una verdadera nulidad y no rige la retroactividad, poique el matrimonio
nulo produce, respecto del cnyuge que lo contrajo de buena fe y con justa
cansa de error, los mismos efectos que el matrimonio vlido.
El derecho cannico exige tres condiciones para que un matrimonio pueda ser
considerado como putativo: la buena fe de uno de
4Que exista una justa causa de error en cuanto a la validez del matrimonio.
l u.- Existencia de un matrimonio nulo:
107).
2 - Que el matrimonio
pg. 426.. Tomo 40 sec. Ia. pg. 485 y Tomo 45 scc. Ia. pg. 107).
requisito no exigido por art. 122, que sera la sentencia judicial que declare la
putatividad del matrimonio nulo.
En virtud de la sola sentencia que declara la nulidad de matrimonio, se
producen los efectos del art. 122, si concurren los dems requisitos legales.
Al respecto y en apoyo de la opinin de seor Rossel cabe recordar que los
requisitos solamente pueden establecerse por la ley y en parte alguna sta
exige que la putativ idad sea declarada por sentencia judicial.
La Corte Suprema ha estimado que las partes pueden pedir la declaracin
de la putatividad del matrimonio con posterioridad a la declaracin de nulidad
del mismo, aunque en la sentencia recada en el juicio de nulidad nada se haya
dicho al respecto, ni se haya solicitado la reserva del derecho para pedir dicha
declaracin (Rev. Tomo 29, sec. 1\ pag. 73).
58. - Efectos del matrimonio putativo.
La ley dice expresamente que el matrimonio putativo produce los mismos
efectos civiles que el vlido, pero con la importancia de que dichos efectos
son relativos, porque slo aprovechan al cnyuge que de buena fe y con justa
causa de error lo contrajo y, adems, porque dejan de producirse cuando falta
la buena fe en ambos cnyuges.
Lo anterior es efectivo en lo que dice relacin con los cnyuges, ya que
respecto de los hijos la situacin es diversa, si el hijo es de filiacin
matrimonial por haber sido concebido o haber nacido durante el matrimonio
putativo de sus padres conserva dicha calidad aunque desaparezca la buena fe
con que sus padres o uno de ellos contrajo matrimonio.
Los efectos del matrimonio putativo se pueden dividir en los que se
producen respecto de los cnyuges y los que se originan respecto de los hijos.
a)
liquidacin del rgimen de bienes, ya que establece que si uno solo de los cnyuges contrajo
matrimonio de buena fe, el podra optar entre redam ar la disoludn y liquidacin del rgimen de
bienes que hubieren tenido hasta esc momento, o somctcixc a las reglas generales de la comunidad.
exiga buena fe a lo menos en uno de los cnyuges, se conclua que el hijo era de filiacin
matrimonial respecto de ambos.
Ttulo
iii
El divorcio
59
. -Generalidades.
Se justifican sealando que al igual que con los impedimentos, con estas
causales se pretende obtener que el matrimonio que se celebre sea til a la
sociedad, debiendo aceptarse que el vnculo se disuelva si las causas aparecen
con posterioridad a la celebracin del matrimonio.
dCausas objetivas o inculpables: separacin libremente estipulada y
consentida por ambos cnyuges por un perodo de tiempo ms o menos largo;
la ausencia involuntaria; la enfermedad mental y la enfermedad independiente
por quienes ven en el matrimonio un contrato, sealan que los esposos estn
unidos por un acuerdo de voluntades y que lgicamente otro acuerdo puede
liberarla del vnculo que los ata. Lo cual es una consecuencia lgica de la
concepcin del matrimonio que sustentan.
4 - Por su parte, quienes ven en el matrimonio una institucin, estiman que
su disolucin no puede quedar libremente entregada a la voluntad de los
esposos. Cierto es que el divorcio necesita un acto de voluntad: debe ser
demandado a lo menos por uno de los cnyuges. Pero no resulta posible sino
por cierto nmero de causas, determinadas taxativamente por el legislador, y
en cuanto a cules deben ser estas causas, las opiniones se dividen en dos
grupos:
a)
Esas causas deben ser las que tornan imposible, o por lo menos difcil, la
cargo la funcin natural de cuidar, criar y educar a sus hijos, aun a costa de
sacrificios personales, y
3) El bien de la sociedad, que exige la realizacin de estos valores
espirituales dentro de la familia, aun a costa de la abnegacin de los
cnyuges.
Aade que el divorcio reconoce la preeminencia del inters personal de los
- El divorcio en Chile.
El artculo 53 de la Ley N 19.947 establece que el El divorcio pone
l
deberes y obligaciones para con los hijos, que tome intolerable la vida en comn".
4UConducta homosexual:
5"Alcoholismo
con los hijos, el cual debe reunir dos caractersticas: debe ser "completo y suficiente" . Este
acuerdo es un requisito indispensable para que se conceda el divorcio solicitado de comn acuerdo.
t'ue largamente
in c is o
3 del
verifique un cese efectivo de la convivencia conjugal durante el transcurso de. a lo menos, tres
aos, salvo que. a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el
cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto
del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo".
incumplimiento tanto respecto del cnyuge como de los hijos comunes, duda
que se plantea por el uso de la conjuncin copulativa y? A pesar de la
redaccin de la norma hay quienes sostienen que basta el incumplimiento
respecto de cualquiera de ellos:
Por otra pane que debe entenderse por a solicitud de parte demandada?
Esta solicitud debe plantearse como una excepcin a la demanda de divorcio
o se trata de un simple presupuesto procesal? Por otra parte llama la atencin
que sea el juez quien tiene que verificar; la ley no indica por qu medios debe
h a c e r l o Podr el tribunal de oficio decretar pruebas? N o es claro. Quien tiene el peso de la
pnteba en este caso?
22
letras a) o b), o
bien
dejando constancia judicial en los trminos sealados en el art. 25 inc. 2 U, y a partir de esc
momento cum plir con sus obligaciones alimenticias, esperando que transcurra un nuevo plazo de
tres aos.- '*(R. Ramos - Aspectos destacados de la Ley N* 19.947 sobre matrimonio civil")
a)
N 19.947 dispone:
titularidad se funde en el
matrimonio, com o los de alimentos y sucesorios entre los cnyuges, art. 60. Ello sin perjuicio de
que se acuerde o se fije judicialmente una compensacin al cnyuge econmicamente ms dbil,
determinada en la forma dispuesta en el prrafo Idel Captulo Vil de la ley. arts. 61 y sgtes.
firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de
matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por su culpa, con tal que la
donacin y su causa constare por escritura pblica, art. 1790 nuevo texto.
5U) El ex
pblico chileno.
Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley.
Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido
declarado bajo una jurisdiccin distinta a la fecha, a pesar de que los
cnyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres
aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges
aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos durante ese lapso, o durante
cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia si discrepan acerca del
plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los
cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la
tramitacin del exqutur.
69. - Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio.
El Captulo VII de la Ley de Matrimonio Civil da algunas reglas comunes
aplicables al divorcio, la nulidad y algunos tipos de separacin, ellas son:
La relativa a la compensacin econmica al cnyuge econmicamente ms
dbil, en los casos de divorcio y nulidad;
La que dice relacin con la conciliacin, y
La referente a la mediacin.
7. - a) De la compensacin econmica.
Es el derecho que tiene un cnyuge, en caso que se declare la nulidad o
divorcio, a que se le compense el menoscabo econmico que ha
experimentado como consecuencia de haberse dedicado durante el
matrimonio al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn,
lo que le impidi desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo
en menor medida de lo que poda o quera.
cnyuges. No son alimentos, slo se le asimila a ellos para los efectos del
cumplimiento de su pago, art. 66 inc. final L.M.C.
b. -
haya dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
comn, lo que le impidi desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o
lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, lo que al producirse la
nulidad de matrimonio o el divorcio le producir un menoscabo econmico.
Ello porque las circunstancias sealadas le afectan en cuanto a la posibilidad
de encontrar un trabajo o entrar a competir en el mercado laboral
independiente, tambin resulta perjudicado desde el punto de vista
previsional, pues o no tiene previsin o sta es inferior a lo que podra haber
obtenido si se hubiera dedicado con plenitud al desarrollo de una actividad
remunerada o lucrativa, etc., lo que se traduce en un menoscabo econmico
que debe compensarse.
Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin econmica:
Hay dos maneras para ello:
a.
cnyuge. Estos rubros no son taxativos, luego pueden considerante otros, el artculo citado seala
que ellos se considerarn "especialmente".
de la Ley N 14.908 (no pueden exceder del 50% de las lentas del alimentario), y una vez fijadas
las cuotas no pueden ser alteradas por causas sobrcvinicntes.
71.
- b) De la conciliacin.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67 solicitada la separacin o el
tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad, mientras dura el juicio, art. 70.
C aptulo
E fectos
del
M atrimonio
74. - Generalidades.
Los efectos del matrimonio son las consecuencias que de l derivan tanto
para las personas como para los bienes de los cnyuges, ellos son:
1) Crea entre los cnyuges un conjunto de derechos y obligaciones, cuyo
objeto no es una prestacin de ndole pecuniaria, sino la observancia de
ciertas normas de conducta necesarias para la realizacin prctica de los fines
del matrimonio, se encuentran establecidas en los arts. 131, 132, 133 y 134
Cdigo Civil.
2) Genera el rgimen matrimonial, esto es, estatuto que va a reglar los
1) Deber de fidelidad:
Est contemplado en el art. 131 cuando dice que 'los cnyuges estn
obligados a guardarse fe. Consiste el deber de fidelidad en que los cnyuges
estn obligados a cohabitar exclusivamente entre s y no con terceros. El
incumplimiento o la infraccin a este deber configura el adulterio, el cual
civilmente se comete por el solo hecho de yacer la mujer casada con varn
casado que no es su marido, y el varn con quien no es su mujer.
El art. 132 seala que el adulterio constituye una grave infraccin al deber
de fidelidad y que da origen a las sanciones que la ley establece. El inc. 2 de
esta disposicin define el adulterio en la siguiente forma: ' Cometen adulterio la mujer casada que
yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge".
Deber de s o c o i t o :
432
Captulo vi
Situacin
79.
de la
de
Bienes
-Generalidades.
El art. 159, inciso primero del Cdigo Civil dispone Los cnyuges
separados de bienes administran con plena independencia el uno del otro los
bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieran durante ste, a
cualquier ttulo.
En consecuencia, la mujer casada en rgimen de separacin total de bienes
tiene la administracin de sus bienes propios, pudiendo disponer libremente
de ellos, al igual que el marido de los suyos.
Pero no debe olvidarse que los cnyuges, aunque estn separados de
bienes, no pueden celebrar el contrato de compraventa, el de pemiuta ni el de
donaciones irrevocables.
Fuera de los casos sealados la mujer separada de bienes puede actuar
libremente en la vida jurdica.
432
Captulo VII
L os R egmenes Matrimoniales
PRRAFO I
G eneralidades
En el derecho moderno esta materia recibe la denominacin de Rgimen
patrimonial de la Familia o Rgimen econmico de la Familia, que es
justamente la que emplea el Cdigo italiano de 1942, y que entre los autores
chilenos emplea el profesor Fernando Fueyo L.
80.
-Concepto.
Toda comunidad de vida, de cualquier naturaleza que ella sea, genera
con terceros".
8i. - Caractersticas.
Don Fernando Fueyo seala que el rgimen matrimonial presenta las
siguientes caractersticas:
a) Es un estatuto normativo dirigido a un ordenamiento econmico del
hogar";
b) Por medio de l regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges, en
lo que son del matrimonio y sirven para el matrimonio, ya que hay otras
relaciones patrimoniales que aunque de orden econmico no pertenecen al
rgimen matrimonial", como el del usufructo legal del padre de familia
sobre los bienes del hijo", las que nacen de relaciones paterno-filiales, es
decir, directamente de los estados de padre e hijo.
c) En el rgimen matrimonial se contempla medidas de proteccin de los
'terceros', y
d) La naturaleza del rgimen econmico matrimonial corresponde ms a
una institucin que a un contrato" .
2. - Principales Regmenes Matrimoniales.
Hay diversos regmenes matrimoniales, siendo los ms importantes los
siguientes: el de comunidad, el de separacin de bienes, el de participacin de
los gananciales, el de sin comunidad y el dotal.
A. - Rgimen de Comunidad de Bienes
En este rgimen todos los bienes de los cnyuges, sean aportados al
matrimonio o adquiridos durante l, forman una masa co
mn que pertenece a ambos y que se divide entre ellos una vez disuelta la
comunidad.
Los bienes comunes son administrados por el marido con amplias
facultades, no teniendo la mujer intervencin en dicha administracin, siendo
ella adems relativamente incapaz.
El rgimen de comunidad puede ser de dos clases principales: a)
comunidad universal y b) comunidad restringida, segn comprenda todos o
una parte de los bienes de los cnyuges.
a)
todos
los bienes de los cnyuges, sean aportados al matrimonio o adquiridos durante l. En este rgimen
hay un solo patrimonio com n que comprende la totalidad de los bienes de los cnyuges y que a la
disolucin de la comunidad, se divide por iguales partes entre ellos con prescindencia de sus
aportes.
b)
comunes, ni interviene en la
relativamente incapaz.
Disuelta la comunidad, cada cnyuge retira sus aportes y sus bienes propios. >
el resto, lo que queda despus de haberse retirado dichos bienes, que recibe el nombro de
gananciales, se divide por mitad entre ellos.
no es
adquiera: pero disucltocl rgimen, los gananciales adquiridos por uno y otro pasan a constituir una
masa comn para el solo efecto de su liquidacin y divisin entre ellos.
E. - Rgimen dotal
una determinada masa de bienes destinada a un fin especial: la satisfaccin de las necesidades de la
familia. Todo bien afecto a este fin es dotal.
3 de la Ley
19.335. pueden.
PRRAFO ii
Las capitulaciones matrimoniales
En otras legislaciones lo que en nuestro pas se denomina capitulaciones
matrimoniales, recibe el nombre de contrato de matrimonio, y la institucin
definida en el art. 102, se llama lisa y llanamente matrimonio. Nuestro
legislador ha dado, despus de la reforma de la Ley N 10.271, el nombre de
Convenciones matrimoniales, a lo que los autores continan llamando
capitulaciones matrimoniales.
85. - Concepto.
Don Arturo Alessandri R. las define diciendo que son la convencin por
la cual los esposos reglan sus intereses pecuniarios".
Mediante ellas los esposos determinan el rgimen matrimonial a que dar
origen el matrimonio, las facultades que tendrn con respecto a los bienes y
las concesiones y donaciones que quieran hacerse mutualmente. Ver art. 1715
inc. Io. Cdigo Civil.
El principal objeto de las capitulaciones matrimoniales es de alterar el
rgimen matrimonial, la gran mayora de las que se pactan tienen por
finalidad establecer un rgimen de separacin de bienes o de participacin en
los gananciales.
86. - Naturaleza jurdica.
Como lo dice expresamente el art. 1715 las capitulaciones matrimoniales
son una convencin, ya que se trata de un acuerdo de voluntades de los
esposos.
Cuando el objeto de las capitulaciones es dar nacimiento a obligaciones,
sern un contrato, pero hay que tener presente que si bien siempre son
convenciones, no siempre son contratos, ya que tendrn este carcter slo
cuando creen obligaciones.
As sern una convencin cuando en ellas se estipula la separacin de
bienes o si se contiene en ellas la enunciacin de los bienes que los esposos
aportan al matrimonio, y sern un contrato, cuando por ejemplo se exprese en
ellas la obligacin del marido de entregara la mujer una determinada suma de
dinero (art. 1720 inc. 2).
3U de la Ley N 19.335. hoy art. 1792-1 del Cdigo Civil, faculta para sustituir el
autorizacin judicial, art. 1721 inc. I". Luego, en estos casos el m enor adulto necesita de
la aprobacin de la persona llamada a autorizar su matrimonio y autorizacin judicial.
91 - Celebrado
el
matrimonio,
en
principio,
las
capitulaciones
tiene una excepcin, ya que se puede m odificare! rgimen matrimonial despus del matrimonio,
pero slo para sustituir el sistema de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes, o por
el de participacin en los gananciales, o el de separacin total por el de participacin en los
gananciales, art. 1716 inc. final y 1725. Tambin pueden sustituir el rgimen de participacin en
los gananciales por el de separacin total de bienes, art. 1792-1.
total, pueden designar en ellas los bienes que los esposos aportan al
matrimonio, con expresin de su valor, y una razn circunstanciada de las
deudas de cada uno de ellos.
Esta relacin tiene importancia por ser prueba preconstituida de los aportes
de los cnyuges para el caso de disolucin de la sociedad conyugal.
3.
i
y 1721.
4. -
- Estipulaciones prohibidas.
podrn
contener pactos o
C
So
a p t u l o
c ie d a d
V III
o n yu g a l
-Concepto.
Puede decirse que es la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges
por el hecho del matrimonio a falta de pacto en contrario.
La sociedad conyugal se forma de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin alguna de los cnyuges cualquiera que sea su nacionalidad, por el
solo hecho del matrimonio celebrado en Chile, siempre que sea vlido, ait.
135 y 1718.
Siel matrimonio es nulo, no se forma; pues aqul no ha producido efectos
civiles, uno de los cuales es esta sociedad. El matrimonio nulo ciar origen a
- Naturaleza jurdica.
La sociedad conyugal es un fenmeno especialsimo a cuyo respecto se
sociedad a ttulo universal que se permite, podran hacer creer que es una
sociedad ordinaria. Ello no es as, ya que entre ambas hay diferencias tan
sustanciales que la sociedad conyugal tiene de tal slo el nombre.
Entre las diferencias sealaremos brevemente las siguientes:
a)
Como entre los cnyuges hay tres entidades distintas, el marido, la mujer,
y la sociedad, y siendo sta una comunidad restringida a la que no entran
el
la adquisicia esto es su
in co lo ra ci n efectiva al patrimonio de alguno de los cnyuges sino que aquella en que se gener
la causa o ttulo que la produjo: si la causa o ttulo de la adquisicin es anterior a la sociedad, si
exista al celebrarse el matrimonio, el bien es aportado, aunque en el hecho haya llegado a poder
del cnyuge propietario durante su vigencia, art. 1736; en cambio, si la causa o ttulo de la
adquisicin se ha generado durante la sociedad, el bien es adquirido durante ella, aunque su
incorporacin efectiva se verifique despus de su disolucin, art. 1737 (Rcv. Tomo
II S e C . P . p g . 2 2 3 ).
As, el inmueble comprado por uno de los cnyuges antes del matrimonio,
pero cuya inscripcin se efecta durante la sociedad, es un bien aportado y no
social. En cambio, el inmueble comprado por el marido, durante la sociedad e
inscrito a su nombre despus de la disolucin de aqulla, producida por la
muerte de la mujer, es social. (Revista, Tomo 21, sec.
E .p g .
129).
T tulo I
Haber
ido .
de la sociedad conyugal
a)
b) Los frutos de los bienes sociales y de los bienes propios, art. 1725 N2.
c)
d) El tesoro:
En conformidad al art. 626 el tesoro que se encuentra en terreno ajeno se
divide por iguales partes entre el dueo del terreno y el descubridor. Atendido
lo dispuesto en el art. 1731 si el tesoro se encuentra en terrenos sociales, la
parte que corresponde al dueo es de propiedad de la sociedad conyugal. Si el
tesoro se encuentra en un terreno propio de alguno de los cnyuges, la parte
del dueo se agrega al haber relativo de la sociedad conyugal, la que deber
recompensa al cnyuge que fuere dueo del suelo.
c) Las minas denunciadas por ambos cnyuges o por uno de ellos:
Son tambin sociales la minas denunciadas durante la vigencia de la
sociedad conyugal por uno de los cnyuges o por ambos, art. 1730.
En el descubrimiento de una mina dice el profesor Alessandri hay trabajo
de parte del descubridor, es el resultado de una investigacin que
generalmente demanda tiempo y dinero. Hay entonces una congruencia entre
el art. 1725 N 1y el art. 1730.
io2. - Haber relativo o aparente de la sociedad conyugal.
Est compuesto por aquellos bienes que si bien entran a formar parte del
patrimonio social, lo hacen en forma aparente porque el cnyuge dueo de
ellos adquiere un crdito contra la sociedad por la correspondiente
recompensa.
En otras palabras, los bienes entran a formar parte del
cnyuge aportante o adqutrente tiene un derecho pcisonal o crdito para que se le recompense, al
tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal .
Cdigo Civil.
a)
Cdigo Civil
establece que toda recompensa se pagar en dinero, en forma tal que este tenga, en lo posible, el
mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa.
matrimonio;
c)
capitulaciones matrimoniales;
d) Los aumentos de los bienes propios de los cnyuges;
c)
la sociedad conyugal;
Estos bienes pertenecen al haber del cnyuge adquirente, sea el marido o la
aunque por ser de m ayor valor que la cuota que le corresponda en la herencia resulte un saldo en
su contra que deba pagar en dinero, sin perjuicio del derecho de la sociedad conyugal para ser
recompensada por este saldo si el ha sido pagado con dineros sociales. Alcssandri seala que el
cnyuge adjudicatario adquiere el inmueble por herencia, por sucesin por causa de muerte, el cual
es un titulo gratuito. El hecho de que exista un alcance en su contra, no significa una modificacin
a la naturaleza del ttulo, porque reputndose dueo nico y exclusivo de esc inmueble desde el
momento mismo del fallecimiento del causante, art. 1344, no cabe sostener que lo haya adquirido
de sus coherederos, estos no han tenido jams ningn derecho en l y nada han podido transferirle.
La particin es declarativa y no traslaticia de dominio, se limita a reconocer el derecho existente del
cnyuge que lo hubo por herencia.
c)
capitulaciones matrimoniales:
Conforme al art. 1725 N 4 los bienes muebles que los cnyuges tienen al
momento del matrimonio ingresan al haber aparente o relativo de la sociedad
conyugal, quedando sta obligada a pagar la correspondiente recompensa.
Este principio tiene una excepcin que est constituida por los bienes
muebles que los cnyuges excluyen de la comunidad designndolos en las
capitulaciones matrimoniales, art. 1725 N 4.
En virtud de esta capitulacin, los muebles excluidos de la comunidad no
ingresan al haber social, sern bienes propios del cnyuge aportante que
debern ser restituidos en especies a la poca de la disolucin de la sociedad.
d)
otro, que puede ser por venta o permuta y se llama subrogacin de inmueble a
inmueble, y subrogacin de inmueble a valores (los
efecto en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio), se llama de
inmueble a valores. Hsta institucin est reglamentada en losarts. 1727 Ns. I y 2. y 1733.
Ejemplos:
O Inmueble del cnyuge
Inmueble adquirido
$1.000.000.
$1.200.000.
$ 600.000.
$ 200.000.
$ 2.000.000.
$4.500.000.
$ 2250.000.
recibe.
$ 1.200.000.
Inmueble adquirido
$ 900.000.
$ 450.000.
300.000.
T tulo 111
Pasivo
de la sociedad conyugal
107. -Generalidades.
Io del art.
y contratos de la mujer casada en sociedad conyugal slo la obligan en los bienes que administre en
conformidad a los arts. 150. 166 y 167". Es decir, que por las obligaciones originadas en actos o
contratos ejecutados o celebradas por la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, los
acreedores no podrn perseguir los bienes que administre el marido, sino slo los bienes del
patrimonio reseado de la mujer o los que administre sta como separada de bienes en virtud de
los arts. 166 y 167 del Cdigo Civil.
2.
Se exceptan de la regla anterior las deudas personales de cada cnyuge,
las que en cuanto a su contribucin las va a soportar el marido o la mujer
segn los casos:
Son deudas personales de los cnyuges las siguientes:
a)
Las que la ley pone expresamente a cargo de los cnyuges, como las
114.
N 3 constituyea
N 3 del
adem s, el
pasivo de cada cnyuge; este esta formado precisamente por las obligaciones que forman el pasivo
provisional.
4.
i.
1740 N I.
t n otras palabras
as como los frutos de las m encionados bienes ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal,
las pensiones c intercscs que corren sea en contra de la sociedad o en contra de los cnyuges
forman parte del pasivo definitivo o absoluto.
Por otra parte, son tambin sociales las deudas contradas polla mujer con
mandato general o especial del marido, y los acreedores no podrn
perseguirlas en los bienes propios de la mujer, a menos que probaren que han
cedido en utilidad personal de la mujer. Adems, los contratos celebrados por
marido y mujer de consuno o en que la mujer se obligue solidaria o
propia, o a jena, aunque sea personal de alguno de ellos, sin perjuicio de la recompensa a que haya
lugar en este caso. ait. 1740 nmeros 2 y 3.
4.
5.
Cargas de familia.
sean de ambos cnyuges, siempre que no sean excesivos, y del dinero que en las capitulaciones
matrimoniales el marido se oblig a dar a su mujer, de una sola vez o peridicamente, art. 1740 Na
S.
Estas cargas se satisfacen generalmente con los frutos de los bienes y con
el producto del trabajo y ambos pertenecen a la sociedad.
La sociedad es obligada al pago de las cargas de familia que se devenguen
durante su vigencia, cualquiera que sea la poca en que se paguen o
demanden.
Las causadas antes del matrimonio son deudas personales del cnyuge, si
las paga la sociedad, tiene derecho a recompensa, art. 1740 N 3.
Lo mismo sucede con las posteriores a la disolucin de la so ciedad, son de
cargo exclusivo del cnyuge que las deveng o que est obligado a ellas. Por
eso los gastos de funerales y entierro del cnyuge difunto son de cargo de la
sucesin; se originaron cuando la sociedad ya no exista. En tanto que los
gastos de la ltima enfermedad del mismo cnyuge son de cargo de la
sociedad, se devengaron durante su vigencia.
En primer lugar la sociedad es obligada al pago, sin derecho a recompensa,
de los gastos de mantenimiento de ambos
gastos de
crianza, educacin y establecimiento de los descendientes comunes, pues toca de consuno a los
padres el cuidado personal de su crianza y educacin. Los gastos de crianza o mantenimiento
son los que demanda la educacin normal de una persona, son siempre de cargo de la sociedad
conyugal, aunque el hijo tenga bienes, pero en caso necesario, por ejemplo si los bienes sociales
son insuficientes y tambin lo son los de los cnyuges podrn sacarse de los bienes del hijo.
1740 N 5
inc.
forma de enriquecimiento, as sucede, por ejemplo, cuando el marido o la mujer han causado
peijuicioa la sociedad con dolo o culpa grave.
debe hacerse en dinero, en forma tal que la suma pagada por concepto de recompensa
tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originaisc la recompensa.
No se establece un sistema determinado, sino que slo se deja constancia del propsito de que las
recompensas se paguen reajustadas. De tal manera que si hay acuerdo entre los cnyuges, en el
reajuste a aplicar, no habra problema, pero si tal acuerdo no se produce, ser el rbitro quien
determinar, de acuerdo a la equidad natural, el reajuste a aplicar, si ello fuere posible.
121.
5. -
durante el matrimonio, pero cuya causa o ttulo era anterior a ste, art. 1736.
8. -
1. -
1740 N 3 y 1748;
2. -
o erogacin gratuita de cualquier parte del haber social, art. 1742 y 1747, con
las siguientes excepciones:
a)
Cuando con los bienes sociales se han adquirido los bienes de los
l
deterioros debidos al dolo o culpa del otro cnyuge, art. 1771 inc. 1.
3. -
de la sociedad conyugal
-Generalidades.
todas las legislaciones del mundo. Se haca necesaria una reforma en esta materia que limitase los
derechos absolutos del marido.
Dicha reforma fue realizada por las Leyes Ns. 10.271 y 18.802 que
modificaron el art. 1749.
- Actos para los cuales el marido requiere de autorizacin o
125.
consentimiento de la mujer.
El marido necesita autorizacin de su mujer para ejecutar los siguientes
actos:
a)
d)
ms de 5 aos, o la de los rsticos por ms de 8. Incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido:
hereditarios d la mujer:
El marido tiene absoluta libertad para enajenar los bienes muebles sociales.
cualquiera que sea su valor, en tanto que para enajenar un inmueble social en forma voluntaria
requiere de la autorizacin de su mujer.
voluntarias, luego no es
necesaria para aquellas que se originen en un juicio ejecutivo o quiebra, o que tenga su origen en
una expropiacin. Es decir no se requiere de esta autorizacin en las enajenaciones foizadas.
Se entiende por predio rstico aquel que est destinado al cultivo agrcola
y por predio urbano, aquel cuyo destino es la habitacin,
c) Garantizar o caucionar obligaciones contradas por terceros: Hasta la
126.
Se estima por algunos que la autorizacin dada por la mujer al marido para
realizar los actos mencionados precedentemente es una formalidad habilitante.
La mujer, sealan, en cuanto presta su autorizacin, slo concurre al acto del
marido para posibilitar su realizacin, se limita a permitirle al marido que
consienta. En otros trminos, la autorizacin de la mujer es un requisito
exigido en consideracin a su calidad de posible coduea de los bienes socia
les y de acreedora del marido por las recompensas que ste pudiere adeudarle
en razn de sus bienes propios, y no un requisito exigido en atencin a la
naturaleza del acto o contrato.
Por eso, concluyen, la ley habla de autorizacin y no de voluntad o
consentimiento de la mujer, como en los arts. 1754 y 1755, porque en estos
ltimos s que es su voluntad la exigida por ser propietaria de los bienes.
128. - poca en que debe otorgarse la autorizacin.
mujer, procede en primer lugar cuando la mujer niega la autorizacin sin justo
motivo.
El nico requisito en este caso es la negativa injustificada de la mujer, no
exigindose que de la negativa se siga perjuicio.
b)
N 19.968.
acto o contrato.
131. -Situacin de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o
comercial contrae matrimonio en rgimen de sociedad conyugal.
Los derechos en las sociedades, sean de personas o de capital, son muebles,
por ello los que le correspondan a la mujer soltera que contrae matrimonio
bajo el rgimen de sociedad conyugal ingresan al haber relativo de la
sociedad conyugal. coiTespondindole su administracin al marido segn las
reglas generales. Es decir, en este caso el marido participa como socio, sin
que los dems
132. - Otros medios de defensa que tiene la mujer para cautelar sus
intereses.
Se ha sealado precedentemente y en reiteradas ocasiones que el marido es
el jefe de la sociedad conyugal y que como tal administra libremente los
bienes sociales con las limitaciones ya vistas, y que la mujer durante el
matrimonio no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales.
El legislador para cautelar los intereses de la mujer tuvo que conferirle a
sta diversos derechos, tales son:
1) Derecho a pedir la separacin de bienes en los casos de insolvencia o
administracin fraudulenta del marido, o de mal estado de sus negocios a
consecuencia de especulaciones aventuradas
ode una administracin errnea o descuidada, art. 155.
2) Derecho a renunciar a los gananciales, con lo cual no responde de las
ni an a las contradas
por la propia mujer en el caso del inc. 2udcl art. 138 del Cdigo Civil, salvo que hubiere reportado
beneficio del acto y hasta concurrencia de este.
nmero 112 y que dicen relacin principalmente con los bienes inmuebles, respecto de los bienes
muebles no tiene restriccin alguna. Pero icspccto de los bienes de la mujer, sus facultades son
mucho menores, es un sim ple administrador de ellos, sus facultades estn limitadas no slo
respecto de la disposicin de inmuebles sino tambin de la de bienes muebles, arts. 1754. 1755 y
1756.
mujer.
El marido requiere del consentimiento de su mujer para realizar los
siguientes actos:
1 Para nombrar partidor, cuando en los bienes que vayan a partirse tenga inters la mujer, pero
no requiere de dicho consentimiento cuando el nombramiento lo hace el juez. art. 1326 ines. Io
y 2o.
2"Para provocar la participacin de bienes en que tenga inters la mujer, art. 1322 inc. 2 : pero
si la participacin se hace de comn acuerdo, com o no es provocada", el marido no requiere de
consentimiento de la mujer.
4o Para
enajenar y gravar los bienes muebles de la mujer que el marido est o pueda estar
la mujer est imposibilitada para prestar el consentimiento, este puede ser suplido por la
justicia, art. 1754 inc. 3. Slo procede la autorizacin supletoria de la justicia en caso de
impedimento de la mujer. Si la mujer niega su consentimiento este no puede ser suplido por la
justicia. El legislador concede esta facultad slo en el caso de impedimento de la mujer.
darse cumplimiento a los requisitos prescritos en el art. 1754. Pero creemos ms acertada la
opinin que estima que en este caso la sancin es la nulidad absoluta, fundada en que el inc. final
del art. 1754 es una norma prohibitiva, porque los actos que en ella se sealan no pueden ser
realizados por la mujer bajo ningn respecto o circunstancia en situaciones normales, ya que el
caso del art. 138 es de excepcin. De consiguiente, si se estima que se trata de una ley prohibitiva
la sancin ser la nulidad absoluta en conformidad a lo prescrito en los arts. 10. 1466 y 16X2 del
Cdigo Civil.
la mujer puede ser suplida por la justicia en caso de negativa injustificada. Sealando que por
tratarse de bienes propios el legislador debi aplicar al arrendamiento el mismo criterio que en los
otros casos, esto es que si la mujer niega su consentimiento no cabe la autorizacin supletoria de la
justicia.
143. - Sancin por la omisin de los requisitos exigidos por los arts. 1754,
1755 y 1756.
El art. 1757 establece para los actos que se realicen con omisin de los
requisitos establecidos en los arts. 1754, 1755 y 1755, dos clases de sanciones
segn la naturaleza de ellos:
A)
4 32
que estimaba que la buena doctrina era la de la validez del acto ejecutado sin
la voluntad de la mujer, tcnicamente la sancin deba ser la inoponibilidad de
ese acto respecto de ella, pero que considerando la conveniencia pblica crea
ms favorable para el inters general que la sancin fuese la nulidad relativa,
en razn de que esta sancin es la que causa menos daos a los terceros,
porque aparte de que puede sanearse por ratificacin, tambin permite el
saneamiento en el menor tiempo.
Para Alessandri tratndose de los arts. 1754 y siguientes la ley requiere de
la voluntad de la mujer para disponer de sus bienes propios, porque de los
bienes no se puede disponer eficazmente sin el consentimiento de su dueo.
La mujer es propietaria de los bienes sobre que versa el acto, por ello es que
la ley ha exigido su voluntad o consentimiento. En estos casos es pues, la
calidad de dueo que la mujer inviste respecto de los bienes de materia del
acto o contrato la que determina la exigencia de este requisito.
144. -Administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
los
Cuando ella es curadora del marido demente, arts. 462 N 1.563 y 1758.
d) Cuando es curadora del marido menor, debe tenerse presente que en este
caso le corresponde la guarda despus de las personas sealadas en el art. 367.
146. -Casos en que la administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal corresponde a un curador.
La administracin extraordinaria de la sociedad conyugal corresponde a un
curador cuando;
a)
b) La mujer se excusa.
c)
4 32
Bienes de la mujer
de enajenacin de los mismos bienes y para la de donacin de los bienes sociales, salvo que tucrcn
de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social.
150. -Sancin.
de la sociedad conyugal
b.
C. -
todo derecho sobre los bienes sociales pero, tambin, queda exenta de toda
responsabilidad por deudas sociales. Es una facultad que le compete
exclusivamente a la mujer, y despus de disuelta la sociedad conyugal le
corresponde tanto a la mujer como a sus herederos, art. 1781.
La renuncia a los gananciales no puede hacerla el marido, porque la ley se
refiere exclusivamente a la mujer, arts. 1719, 1753, 1767 y 1781 y el propio
epgrafe del prrafo VI del ttulo 22 del libro IV, as lo seala.
i6. - Renuncia de los gananciales antes del matrimonio.
Debe hacerse en las capitulaciones matrimoniales, art. 1719, y por
consiguiente es solemne, debiendo concurrir las solemnidades que seala el
art. 1716.
t6t. -Renuncia posterior a la disolucin de la sociedad conyugal.
La ley no ha sealado solemnidades para esta renuncia, con lo que en
principio es un acto consensual.
Se ha estimado que la mujer no podr anticipadamente en las
capitulaciones matrimoniales abdicar de la facultad de renunciar a los
gananciales una vez disuelta la sociedad conyugal y que tal declaracin sera
nula en virtud del art. 1717. Si la mujer lo desea, puede, en las capitulaciones
matrimoniales, renunciar derechamente a los gananciales, pero no podr
hacerlo respecto de su derecho de opcin entre aceptarlos o renunciarlos, de
que dispone para la poca de la disolucin de la sociedad conyugal.
De acuerdo con el art. 1781 una vez disuelta la sociedad conyugal pueden
renunciar a los gananciales la mujer mayor de edad y los herederos mayores,
y si fueren menores necesitan de autorizacin judicial.
La facultad de renunciar a los gananciales es divisible entre los herederos
l
de la mujer, pero las porciones de los que renuncian a ellos acrecen a la parle
que corresponde al marido.
Para que los herederos puedan renunciar es menester que previamente
hayan aceptado la herencia de la mujer.
La ley no ha sealado plazo para efectuar la renuncia de los gananciales,
art. 1782 inc. Io.
Cabe tener presente que la renuncia a los gananciales una vez realizada es
irrevocable, as lo dice expresamente el art. 1782 inc. 2U.
Slo puede revocarse si se acredita que la mujer o sus herederos fiieron
inducidos a renunciar a los gananciales por dolo o engao, o si incurrieron en
un ereor justificable acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Adems, y aunque ello no lo dice el art. 1782, puede revocante la renuncia
cuando ella se ha obtenido mediante fuerza y si se ha realizado por un incapaz
sin las formalidades habilitantes.
162. -Efectos de la renuncia de los gananciales.
El efecto que produce es que los bienes de la sociedad conyugal y los del
marido se contundan e identifiquen, an respecto de la mujer.
Este efecto se produce desde la disolucin de la sociedad conyugal, con lo
cual:
a)
2. -
3. -
b) Los bienes reservados, el inc. 9 del art. 150 seala que disuelta la
sociedad conyugal, los bienes a que este articulo se refiere entran en la
particin de gananciales, luego deben ser inventariados;
c) Los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera
d) Los frutos de los bienes separados parcialmente, art. 166 Ns. 3 y 167.
c) Las recompensas en favor de la sociedad, art. 1769.
Conforme al ait. 1770 cada cnyuge por s o por sus herederos tendr
derecho a sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan y
los precios, saldos y recompensas que constituyan el saldo de su haber.
Lgicamente, los bienes propios de un cnyuge no pueden adjudicarse al
otro en entero de su haber, la adjudicacin supone un derecho anterior en la
cosa y aqu no ha habido derecho alguno. La adjudicacin cabe entre
comuneros y los cnyuges en cuanto a sus bienes son dueos absolutos y no
comuneros.
Sacados los bienes propios, se deducen las recompensas que la sociedad
conyugal debe a los cnyuges; estos precios, saldos y recompensas a que se
El residuo que queda despus de deducirse del acervo bruto los bienes
propios, las recompensas adeudadas a los cnyuges y el pasivo comn, forma
los gananciales, los que, de acuerdo con el art. 1774, se dividen por mitad
entre los cnyuges.
Excepcionalmente no se dividen por mitad:
l
A. -
divisin;
b.
1768.
C.
d.
bienes;
b) Si se trata de una obligacin indivisible, el acreedor podr perseguirla
indistintamente en el patrimonio del marido o la mujer;
c)
432
C aptulo ix
Bienes R eservados
de la
Mujer C asada
no. -Concepto.
El art. 150 establece que la mujer casada, de cualquier edad, puede
dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria y
que debe mirarse como separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesin o industria y de lo que con ellos adquiera.
Al desarrollar una actividad lucrativa o remunerada la mujer casada en
rgimen de sociedad conyugal foima un patrimonio, que se denomina
patrimonio reservado, el cual est sometido a un rgimen jurdico especial.
Con el establecimiento del patrimonio reservado, se ha alterado el de
sociedad conyugal, ya que los bienes que lo integran deberan ingresar al
haber absoluto de la sociedad conyugal, art. 1725 N 1, como sucedi hasta la
dictacin de la Ley N 5.521 de 19 de diciembre de 1934.
n i. -Caractersticas del patrimonio reservado.
El patrimonio reservado de la mujer casada presenta las siguientes
caractersticas:
a)
esta naturaleza.
1.
de la mujer debe ser separado del de su marido, art 150 inc. 2U.La calificacin de
la separacin de los trabajos no ofrece, problemas en casos extremos, como de profesiones o
actividades comerciales diferentes. La duda puede presentarse cuando el trabajo de la mujer puede
implicar cierta laboren conjunto o colaboracin con el marido.
4. -
Que la mujer este casada en rgimen de sociedad conyugal: En este punto nos
Integran el activo del patrimonio reservado todos io* ingresos que la mujer
obtenga en su trabajo separado del de su marido, los bienes que con ellos adquiera y los frutos de
ambos.
a) Productos del trabajo: se comprenden aqu todas i remuneraciones que la
mujer obtenga en su trabajo separado del de su marido, cualquiera que sea su naturaleza
-honorarios, sueldo, comisin, etc-, como tambin las utilidades que provengan del desarrollo de
una actividad lucrativa, como el comercio, la agricultura o la industria entre otras.
b) Adquisiciones con el producto del trabajo: tambin ingresan al activo
reservadas, provenientes de actos o contratos pertinentes a este patrimonio obligan los bienes que
lo integran y los que la mujer administra en conformidad a losaits. 166 y 167.
por la mujer en la administracin de su patrimonio reseado slo obligan los bienes que forman el
activo de este y los que ella administra en conformidad a los arts. 166 y 167 y. por consiguiente,
dichas obligaciones no pueden perseguirse en los bienes propios de la mujer que adm inistra el
mando. Si por dichas deudas se pudieran perseguir estos ltimos bienes se estara haciendo
totalmente ilusoria la administracin de ellos que la ley confiere al marido.
b) Obligaciones
legislador, caben los casos en que la mujer y el marido se hubieren obligado solidaria o conjun
tamente. De manera que si en la gestin de los bienes reservados, el marido se obliga con la mujer
conjunta, solidaria o subsidiariamente, los acreedores de esta podrn perseguir los bienes del
marido.
4 32
176.
reservado.
El marido, en principio, no tiene ninguna facultad administrativa sobre los
bienes reseados, pero, sin embargo, puede llegar a administrado por
aplicacin de las reglas generales del Cdigo Civil.
a) Cuando la mujer le confiere mandato al marido.
b) Si la mujer fuere declarada en interdiccin por demencia o sordomudez,
En esta prueba la mujer puede valerse de todos los medios pro batorios,
incluso la testimonial, rigiendo eso s la limitacin que el art. 1739 establece
para la prueba confesional.
181.
reservados.
El destino que corren los bienes reservados a la disolucin de la sociedad
conyugal es distinto segn si la mujer acepta o renuncia a los gananciales.
i. -
2.
432
C'A Plni-o
R gimen
de
Separacin
de
Bienes
182. -Concepto.
cnyuge.
m . -Clasificacin.
La separacin de bienes se puede clasificar desde dos puntos de vista:
a) atendiendo a su origen, y
b) atendiendo a su extensin o contenido.
En consideracin a su origen puede ser convencional, legal o judicial;
segn provenga del acuerdo de los esposos o cnyuges; de una disposicin de
la ley que la establezca en casos determinados, o de una sentencia judicial
pronunciada en un juicio seguido entre mujer y su marido.
Por su contenido la separacin de bienes puede ser total o parcial, segn
abarque todo o parte del patrimonio de los cnyuges. Si la separacin es
parcial subsisten paralelamente los regmenes de sociedad conyugal y de
separacin; por el contrario, si la separacin de bienes es total, el rgimen de
sociedad conyugal desaparece enteramente, siendo suplido por el de
separacin que queda como nico rgimen.
La separacin legal puede ser total o parcial.
La separacin convencional tambin admite la clasificacin en total y
parcial, pero mientras la separacin parcial slo puede pactarse en las
capitulaciones matrimoniales que se celebren antes que los cnyuges
contraigan matrimonio, la separacin total puede nacer en ese mismo acto, al
momento de contraerse matrimonio y durante la vigencia de ste.
La separacin judicial a diferencia de las anteriores es siempre total, jams
puede ser parcial.
4 32
Los efectos que produce la separacin total de bienes los indica el art.
1720, que se remite a los arts. 158 inc. 2.
efectos son: la mujer administrar con plena independencia sus bienes, art. 159; la mujer al c o n
traer obligaciones afectar exclusivamente su patrimonio, ait. 161 inc. I : la mujer y el marido
debe proveer a las necesidades de la tamil a comn en proporcin a sus facultades, art. 160: a la
mujer se le dar curador para la administracin de sus bienes en todos los casos en que siendo
soltera necesitara de el para administrarlos, art. 163.
4 32
2a.
Aqu, en realidad no hay un pacto directo de separacin de bienes, sino que
la separacin viene a ser tcita o indirecta ya que al acuerdo de voluntades de
las partes la ley le atribuye los mismos efectos que al caso del art. 167.
El art. 1720 reglamenta dos situaciones:
1 Se conviene en
8 UN 15 letra a)
Ley N 19.968:
o descu idada.
El mal estado debe ser de los negocios del marido" y no de los bienes, de
manera que puede traducirse ste tanto en los bienes sociales o del marido,
como en los propios de la mujer (Revista de D. y J. Tomo XXXV, sec. 1\ pg.
248).
Insolvencia del marido. Basta con ella, porque, segn el art. 155 no se
arts. 131 y 134, esto es, si infringe los deberes de fidelidad, socorro, ayuda
mutua, respeto y proteccin, y si no suministra a la mujer lo necesario, segn
sus facultades.
d)
mismo si sin mediar ausencia existe separacin de hecho entre los cnyuges,
art. 155 inc. 3.
0 El cnyuge titular de la accin respectiva puede solicitar la separacin
l dc la Ley N 14.908.
el art. 158.
La sentencia debe anotarse al margen de la inscripcin matrimonial, en
caso de no cumplirse con esta formalidad ella no puede hacerse valer en
juicio, arts. 4 N4 y 8 Ley N 4.808.
Si se omite la subinscripcin la sentencia es inoponible entre los cnyuges
y frente a terceros. La mujer no habr recuperado su capacidad y no podr
pedirse la liquidacin de la sociedad conyugal. La disolucin opera sin efecto
retroactivo, una vez ejecutoriada la sentencia y efectuada la subinscripcin.
b)
197
en la separacin judicial.
Hay separacin legal total en los casos de separacin judicial y de los que
contraen matrimonio en el extranjero, a menos que pacten sociedad conyugal
o rgimen de participacin en los gananciales al inscribir su matrimonio en el
Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago.
a)
Se refiere este caso a aquel en que la mujer casada se le haga una donacin
o se le deje una herencia o legado con la condicin precisa de que en las cosas
donadas, heredadas o legadas, no tenga administracin el marido, y dicha
donacin, herencia o legado fuere aceptada por la mujer.
La separacin es legal, porque es la ley la que la establece e indica las
consecuencias y es parcial porque slo comprende las cosas donadas, legadas
o heredadas, bajo condicin precisa de que no tenga la administracin el
marido.
204.
-Requisitos.
una parle y los frutos o adquisiciones hechas con estas cosas o sus frutos por
otra.
Tratndose de las cosas, ellas siempre son de la mujer, acepte o renuncie a
los gananciales. Esa era la voluntad del donante o testador y ella origin, por
disposicin de la ley, la separacin parcial.
En cuanto a los frutos y adquisiciones pertenecern a la mujer mientras
est vigente la sociedad conyugal gozando de amplia capacidad a su respecto.
Una vez disuelta la sociedad conyugal es necesario distinguir si la mujer
acepta o renuncia a los gananciales.
a)
206
432
C aptulo XI
Rgimen
de
Participacin
en los
G ananciales
207. -Antecedentes.
El rgimen matrimonial de "Participacin en los gananciales" fue
establecido, como alternativo del de sociedad conyugal, por la Ley N 19.335,
publicada en el
denomina variable
crediticia*.
208
. -Concepto.
En doctrina el rgimen de participacin en los gananciales es aquel en que
rgimen, los gananciales obtenidos por uno y otro deben distribuirse entre ambos en forma que
cada uno quede en iguales condiciones en lo que a ello se refiere.
rgimen matrimonial,
que sealan los arts. 1716 inc. Io y 1723 inc. 2 del Cdigo Civil.
Cabe sealar aqu que el inc. final del art. 1792-1 contempla la posibilidad
de sustituir el rgimen de participacin en los gananciales por el de
lo dispuesto en el art. 1723 del Cdigo Civil, puede sustituir el rgimen de sociedad conyugal o el
de separacin por el de participacin en los gananciales, aade "del mismo modo" podrn sustituir
el rgimen de participacin en los gananciales, por el de separacin total.
io. -Administracin.
Durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales, cada
segundo del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil, arts. 141 y
siguientes, normas que requieren de la intervencin de ambos cnyuges en los
actos de enajenacin y gravamen de dichos bienes, y
b) Para que uno de los cnyuges pueda otorgar una caucin personal a una
obligacin de terceros requiere del consentimiento del otro cnyuge. El art.
1792-3 seala que dicha autorizacin se sujetar a lo establecido en los arts.
142, inc. 2 y
Luego, la autorizacin del otro cnyuge puede ser tcita o expresa. Tcita,
cuando interviene expresa y directamente en el acto. Expresa, cuando se hace
constar por escrito, o por escritura pblica cuando el acto respectivo est
sujeto a la observancia de dicha solemnidad.
Tambin puede prestarse dicha autorizacin por medio de mandato
especial que conste por escrito o por escritura pblica. Estimamos que la
intencin del legislador es que el mandato conste por escritura pblica cuando
sta sea la solemnidad del acto para el cual se requiere la autorizacin.
La autorizacin del otro cnyuge puede ser suplida por autorizacin
judicial cuando ste se encuentre imposibilitado de prestarla o cuando se
niegue a darla sin que ello se fnde en el inters de la familia. El juez deber
proceder con conocimiento de causa, y previa citacin del cnyuge
respectivo, encaso de negativa de ste.
Esta limitacin es similar a la que se establece en el art. 1749 del Cdigo
Civil que exige la autorizacin de la mujer para que las cauciones otorgadas
por el marido respecto de obligaciones de terceros afecten los bienes sociales.
El objetivo de la limitacin a la administracin del patrimonio de los
cnyuges que se analiza tiene por finalidad proteger la integridad de los
gananciales.
Si alguno de los cnyuges otorga cauciones personales para garantizar el
cumplimiento de obligaciones de terceros, sin el consentimiento del otro o la
autorizacin supletoria de la justicia, dicho acto adolece de nulidad relativa.
El plazo de cuatro aos dentro del cual se puede hacer valer dicha nulidad
se cuenta desde que el cnyuge que alega la nulidad tuvo conocimiento del acto, pero
en caso alguno podra demandarse la rescisin pasados que sean diez aas desde la celebracin del
acto o contrato. No cabe duda que el hecho de establecer que el cuadrienio transcurrido durante el
cual se sanca la nulidad relativa, se cuenta desde que el cnyuge que la hace valer "tuvo conoci
miento del acto" introduce un factor de incertidumbre, ya que siem pre ser difcil determinar
cundo se produjo dicha circunstancia. Pero se ha establecido com o paliativo a ello el que no pueda
impetrarse la nulidad transcurridos diez aos contados desde la fecha del contrato o acto.
gananciales.
Al trmino del rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios
de los cnyuges permanecen separados, art. 1792-5. Es decir, en el evento
indicado no se produce comunidad entre los cnyuges. La razn o
fundamento de esto es proteger los intereses de los terceros que hayan
contratado con cualquiera de los cnyuges. En efecto, cuando un tercero
contrata con uno de los cnyuges, casado en rgimen de participacin en los
gananciales, tiene en consideracin para dicho efecto el patrimonio de ste, en
el cual podr hacer efectivo su derecho de prenda general.
Al establecerse que al trmino del rgimen los patrimonios de los cnyuges
permanecern separados, se da a los terceros la certidumbre y seguridad que
el patrimonio que tuvieron en consideracin al contratar con uno de stos no
sufrir alteraciones. Situacin que no se dara si se formara una comunidad
entre los cnyuges a la disolucin del rgimen, ya que los patrimonios de
stos experimentaran un cambio al mezclarse uno con otro, confundindose
as los activos y los pasivos de ambos.
Adems de permanecer separados los patrimonios de los cnyuges, stos o
sus causahabientes conservan plenas facultades de administracin y
disposicin de sus bienes.
A la fecha en que se produce la disolucin del rgimen deben determinarse
los gananciales obtenidos durante la vigencia de ste.
212. -Determinacin y clculo de los gananciales.
cada cnyuge".
Es necesario, por consiguiente, determinar el patrimonio originario y el
patrimonio final.
213. -Patrimonio originario.
tenga un valor negativo, por el hecho de ser su pasivo superior a su activo, caso en el cual sus
gananciales deberan aplicante en prim er lugara compensar dicha prdida, y hecho ello slo lo que
restase se incluira en los gananciales que deben considerarse en el reparto.
2 15
El art. 1792-8 establece una norma similar a la del art. 1736 del Cdigo
Civil.
En efecto, aquel articulo dispone que ingresarn al activo del patrimonio
originario los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen de
participacin en los gananciales, incluso a ttulo oneroso, cuando la causa o
ttulo de dichas adquisiciones ha sido anterior al inicio de dicho rgimen.
Luego, dichos bienes no se agregan al patrimonio final y por consiguiente no
incrementan los gananciales.
De acuerdo con lo indicado, para determinar si un bien pertenece o no al
activo del patrimonio originario, no se atiende a la poca en que se verifica la
adquisicin, esto es su incorporacin efectiva al patrimonio en cuestin, sino a aquella en que se
gener el ttulo o causa que la produjo. Si la causa o ttulo es anterior al inicio del rgimen de
participacin en las gananciales, el bien pertenece al patrimonio originario, aunque en el hecho
haya operado el modo de adquirir durante su vigencia.
Agrega el art. 1792 - 8, que: *Por consiguiente, y sin que la enumeracin siguiente sea
taxativa, se agregarn al activo del patrimonio reseado:
1) Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes,
aunque la prescripcin o transaccin con que los haya hecho suyos haya
operado o se haya convenido durante la vigencia del rgimen de bienes.
2) Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo
vicioso, siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del rgimen
de bienes, por ratificacin o por otro medio legal.
3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o
resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin.
4) Los bienes litigiosos, cuya posesin pacfica haya adquirido cualquiera
de los cnyuges durante la vigencia del rgimen.
lo har la proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen.
216. - Bienes que no ingresan al patrimonio originario.
cnyuges.
El art. 1792-10 reglamenta la situacin de los bienes
no estuvo en condiciones.
un
b. c.
Las mismas reglas sealadas para la valoracin del activo del patrimonio
originario se aplican al pasivo de ste.
220. - El patrimonio final.
asegurar una renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Esto no rige
respecto ele las rentas vitalicias convenidas al amparo
de lo establecido en el
d .l n "
La ley establece un plazo de tres meses para cumplir esta obligacin contados
desde que se produce el trmino del rgimen de participacin en los
gananciales. El juez est facultado para ampliar dicho plazo por una sola vez
y slo hasta por tres meses como mximo.
Es suficiente para cumplir esta obligacin con un inventario simple. La ley
no exige que sea solemne, sino que le confiere la facultad a cualquiera de b s
cnyuges de solicitar la faccin de inventario solemne. Adems, se establece
expresamente que el inventario simple firmado por un cnyuge es suficiente
como pnieba en favor del otro para determinar el patrimonio final de aqul.
Sin perjuicio de que el otro cnyuge pueda objetar el inventario alegando que
no es fidedigno, pudiendo en tal evento usar de todos los medios probatorios
para acreditar la composicin o el valor efectivo del patrimonio final.
La ley faculta a cualquiera de los cnyuges para pedir la faccin de
inventario solemne y para requerir las medidas precautorias que sean
procedentes.
222
diferencia o excedente.
La expresin compensan que emplea la ley en este caso (art. 1792-2 inc.
1) no esta tomada en su sentido tcnico de modo de extinguir las obligaciones, sino para significar
que de los gananciales de mayor valor deben restarse los de menor valor, y el saldo que resulte
distribuirse por iguales partes entre quienes tengan derecho a ello.
Valoracin.
De acuerdo con el art. 1792-23 Para determinar los crditos de
participacin en los gananciales, las atribuciones de derechos sobre bienes
familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en conformidad con el art. 147
del Cdigo Civil, sern valoradas prudencialmente por el juez..
En conformidad con las normas que regulan el patrimonio familiar, es
posible que el juez, atendida la situacin familiar (por ej. separacin de
hecho, dilapidacin del cnyuge propietario de inmueble que es la residencia
principal de la familia) haya otorgado algn derecho real sobre el inmueble
familiar a alguno de los cnyuges, por ejemplo un derecho de usufructo.
Ordinariamente di cha atribucin de derechos ser en inters de los hijos y no
contados desde la fecha del acto. En realidad para los intereses del cnyuge
acreedor dicho plazo debiera comenzara correr desde la fecha en que nace el
crdito, ya que las acumulaciones, como se ha sealado, se efectan
imaginariamente al trmino del rgimen. Adems, puede suceder que la
accin ya est prescrita cuando se produzca el nacimiento del crdito.
Existe, tambin, una norma en favor de los terceros cuyos crditos sean
anteriores al de participacin en los gananciales, al determinar que los
crditos contra el cnyuge, cuya causa sea anterior al trmino del rgimen de
bienes, preferirn al crdito de participacin en los gananciales, art. 1792-25.
Esta preferencia es lgica, ya que si no se estableciera se produciran
serias deficiencias en el sistema de crditos. Nadie se arriesgara a convertirse
en acreedor de una persona sobre la cual puede pesar un crdito futuro cuyo
monto se desconoce y cuya fecha de origen es incierta.
229. -Accin para pedir la liquidacin de los gananciales.
La accin para pedir la liquidacin de los gananciales se tramitar breve y
sumariamente.
Dicha accin prescribe en el plazo de cinco aos contados desde la
terminacin del rgimen y no se suspende entre cnyuges, pero s en favor de
sus herederos menores.
23. -Trmino del rgimen de participacin en los gananciales.
El rgimen de participacin en los gananciales termina:
1) Por la muerte de uno de los cnyuges.
2) Por la
"Del principio y fin de la existencia de las pcrsonas"dcl Libro Primero del Cdigo Civil.
432
C aptulo
xii
D E L os Bienes Familiares
231. -Generalidades.
La institucin de los bienes familiares fue incorporada al Cdigo Civil por
la Ley N 19.335, que agreg un nuevo piTafo segundo al Ttulo VI del
Libro I del Cdigo Civil, que comprende los arts. 141 a 149.
232. -Fundamento de los bienes familiares.
Tiene por objeto asegurar a la familia la subsistencia en su poder de bienes
indispensables para desarrollar su existencia dentro de ciertos cnones
normales, con prescindencia del derecho de dominio que sobre ellos tenga
uno de sus integrantes.
En relacin con este aspecto hay que tener en cuenta que los regmenes
matrimoniales de separacin total de bienes y de participacin en los
gananciales, a diferencia del de sociedad conyugal, no generan ni permiten la
creacin de un patrimonio comn de la familia. Se trata de evitar el
inconveniente que ello representa mediante el establecimiento de los bienes
familiares.
Se seala que los bienes familiares no son otra cosa que una manifestacin de
lo que se denomina 'Rgimen Matrimonial Primario, el cual se define como
4 32
ha
s o s te n id o
que
la
in stitu c i n
in c o n s titu c io n a l, d e s d e e l m o m e n to q u e
de
los
privara
b ie n e s
fa m ilia re s
se ria
o a lo m e n o s lim ita ra la
inciso primero.
paite final.
i<regmenes de separacin
Las normas sobre los bienes familiares son de orden pblico, al igual que
todas las que protegen la familia legtima. El art. 140 dispone expresamente
es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones de este
prrafo". Estimamos que esta nulidad es absoluta por adolecer una
estipulacin de dicha naturaleza de objeto ilcito, arts. 10, 1466 y 1682 del
Cdigo Civil.
235. -Bienes que pueden ser declarados familiares.
De acuerdo a lo dispuesto en los arts. 141 y 146 del Cdigo Civil slo
l
c)
cnyuges:
Se aplica en este caso el ait. 141, en conformidad al cual la declaracin de
bien familiar debe ser hecha por el juez . Es competente el respectivo Juzgado
de Familia, ait. 8 N
que
el bien familiar.
Indica que prueba de el lo es la expresin "asim ism o" que emplea el art. 146 inc. 2".
el art. 4 de
cnyuge que alega la nulidad tuvo conocimiento del acto, siem pre que se aplique la limitacin de
diez aos que establece el inciso final de dicha disposicin.
Conservatorio.
excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes
familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor... .
242. -
ejecucin.
La ley exige que cada vez que en virtud del ejercicio de una accin
ejecutiva en contra del cnyuge propietario del bien familiar se disponga el
embargo de ste, el juez debe ordenar que se notifique personalmente el
mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario, a rt. 148 inc. 2.
El objeto de esta notificacin es que el cnyuge no propietario pueda hacer
valer el beneficio de excusin que la ley establece.
243. -
c.
432
C aptulo xiii
L a F iliacin
244. - Concepto.
La filiacin es el vnculo jurdico existente entre el padre o la madre y el
hijo; se refiere por tanto a la relacin de paternidad o maternidad
respectivamente.
Manuel Somarriva la define diciendo que es la relacin de descendencia
que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de otra.
De la definicin se deduce que slo es posible hablar de filiacin cuando
existe certidumbre de ser una persona padre o madre de otra. No basta al
derecho la circunstancia de que es imposible la existencia de una persona sin
suponer el antecedente de un hombre y una mujer que lo hayan procreado. Si
la filiacin es una relacin, es evidente que es indispensable la determinacin
de los sujetos que se relacionan: padre o madre e hijo.
Para el derecho slo existe filiacin cuando se trata de la relacin
inmediata del padre o la madre con el hijo, concepto distinto y ms restringido
en cuanto a su mbito de aplicacin que el que se emplea en el lenguaje
comente, ya que en ste la mencionada expresin comprende toda la serie de
intermediarios que unen a una
propio
hablar
de
filiacin,
sino
de
paternidad
maternidad
respectivamente.
245
. - Caractersticas de la filiacin.
La filiacin presenta las siguientes caractersticas:
a.
nacimiento, entre ellos cabe destacar el "Pacto de San Jase de Costa Rica", la Declaracin Univer
sal de los Derechos del Hombrc. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, la
Convencin sobre los derechos del nio.
Todos estos convenios han sido ratificadas por Chile, y el Estado de Chile
tiene la obligacin constitucional de respetar y promover los derechos
contenidos en los tratados internacionales que haya ratificado y que se
encuentren vigentes, art. 5Uinc. 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
247. - Evolucin legislativa de la investigacin de la paternidad.
efectos de la prohibicin.
adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes, con todos los derechos y deberes
recprocos establecidos en la ley.
En relacin con esto hay que recordar que el actual art. 179 inc. 2o dispone
"La adopcin. Los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que puede establecerse entre
ellos, se rigen por la ley respectiva.
quin es el
250.
-Efectos de la filiacin.
La filiacin, de acuerdo con lo establecido en el art. 181, produce efectos
chos y acciones, la que tendr lugar de acuerdo con las reglas generales sobre
la materia, art. 181 ines. 2 y i.
252. -
Determinacin de la maternidad.
mujer que lo ha dado a luz constan de las partidas del Registro Civil.
La maternidad tiene los siguientes elementos:
1) El hecho del parto, esto es que la mujer haya dado a luz un hijo, y
2) Identidad del producto del parto, es decir, que el que pasa por hijo de la
c. -
filiacin.
A estas dos ltimas formas de determinacin de la maternidad se aplican
las mismas reglas que para la determinacin de la paternidad, que se vern
ms adelante.
253. -
paternidad.
Se ha sealado precedentemente que para que haya filiacin matrimonial
l
del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das
siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges".
despus de expiradas los 180 das subsiguientes al matrimonio, norma que coincida con el art. 76,
lo que no sucede con el actual art. 184.
De acuerdo a lo que dispone el art. 186 hay dos formas para determinar la
filiacin no matrimonial:
1) Por reconocimiento voluntario del padre, la madre o ambos, y
2) Por una sentencia firme recada en juicio de filiacin (determinacin
judicial).
Hay que tener presente que tanto el reconocimiento voluntario como la
determinacin judicial tienen aplicacin tanto en la filiacin matrimonial, art.
185
inCS. 2 y 2. como en la filiacin no matrimonial, art. 186. siendo las diferencias entre
b. )Tcito o presunto.
25. -Reconocimiento voluntario expreso espontneo de paternidad o
maternidad.
Esta materia est reglamentada en el art. 187, y corresponde ms o menos a
lo que estableca el art. 271 N 1, para el reconocimiento voluntario de hijo
natural.
Esta forma de reconocimiento de paternidad o maternidad debe cumplir los
siguientes requisitos:
1) Que el padre, la madre o ambos reconozcan al hijo como suyo. De
acuerdo a la redaccin de la norma no es necesario el empleo de frmulas
sacramentales, sino que basta el hecho del reconocimiento;
2) La declaracin formulada por el padre, la madre o ambos debe ser con el
del hijo;
b) Ante el Oficial de Registro Civil en el acto del matrimonio de los padres.
l
reconocer a los hijos comunes nacidos antes del matrimonio, y que segn el art. 38 de la misma ley,
los contrayentes, en el acto del matrimonio, pueden reconocer los hijos habidos con anterioridad, y
la inscripcin que contenga dicha declaracin producir los efectos sealados en el art. 185 del
Cdigo Civil.
d) En escritura pblica, y
e) En acto testamentario. El testamento es esencialmente revocable, art.
999, pero en lo que dice relacin con la declaracin de reconocimiento de
hijo, sta es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por
otro posterior, art. 189 inc. 2.
4)
obligado a expresar la persona con quin o de quin tuvo el hijo, esto es, no
est obligado a sealar quin es el padre o la madre segn el caso.
De acuerdo a lo dispuesto en el ait. 190 el reconocimiento por acto entre
vivos, contemplado en el art. 187, esto es el expreso espontneo, puede
realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y
especialmente facultado para este efecto.
Si se trata de un reconocimiento hecho en testamento ste no puede
hacerse por medio de mandatario, ya que la facultad de testar es indelegable,
art. 1004.
En los casos en que el reconocimiento no consta en la inscripcin de
nacimiento del hijo, debe sub inscrib rae al margen de sta, art.
es una medida de publicidad, y sin ella el ieconocimicnto no puede hacerse valer en juicio, art. 8 U,
Ley N 4.808. El inc. final del art. 189 confirma el carcter de formalidad de publicidad de esta
subinscripcin.
259
maternidad.
Se produce cuando entablada la accin de reclamacin de filiacin, la
persona demandada comparece a la audiencia preparatoria y reconoce la
paternidad o maternidad.
Es un reconocimiento voluntario provocado, porque no procede
directamente de la voluntad del padre o madre, sino que se provoca con el
ejercicio de la accin de reclamacin de Filiacin.
260
del progenitor que reconoce (padre o madre), sin necesidad de aceptacin del
hijo reconocido. Ello sin perjuicio del derecho del hijo a repudiar el
Es irrevocable, asi lo establece expresamente el art. 189 inc. 2a, que como
c)
N* 4.808.
por demencia o sordomudez, puede repudiar por l su curador, pero para ello
requiere de prev ia autorizacin judicial.
d. -
estaba vivo y fallece antes de llegar a la mayora de edad, pueden repudiar sus
herederos, en el plazo de un ao, en el primer caso, contado desde el
reconocimiento, y en el segundo, desde su muerte, art. 193 inc. k
-
expirar el plazo de que dispona para repudiar, pueden hacerlo sus herederos
dentro del tiempo que falle para cumplir el plazo, art. 193 inc. 2o.
265. - Efectos de la repudiacin.
Se encuentran reglamentados en los arts. 191 inc. 5uy 194.
El inc. quinto del art. 191 establece que la repudiacin opera con efecto
retroactivo respecto del hijo que repudia y sus descendientes, en trminos
tales que debe considerarse que nunca ha existido tal filiacin. Dice dicha
norma que la repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de
todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes,
pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres y terceros, ni
afectara los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con an
terioridad a la subinscripcin correspondiente.
Por su parte el art. 194 regula los efectos de la repudiacin de la filiacin
matrimonial
disponiendo:
la
repudiacin
de
cualquiera
de
los
l
Accin
de
reclamacin
de
extramatrimonial, y
b. -Acciones de impugnacin de filiacin.
filiacin,
matrimonial
-a.- A c c iones de re c la m a c i n
267.
d e lia c i n .
El profesor Rene Ramos las define como aquellas que la ley otorga al hijo
en contra de su padre o madre, o a stos en contra de aqul, para que se
resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
Entre las acciones de reclamacin de filiacin cabe hacer una distincin,
segn se trata de la reclamacin de filiacin matrimonial o de filiacin no
matrimonial.
a)
que los padres estn casados, por lo cual es imposible pretender determinar esta filiacin respecto
de uno solo de los padres, de ah que deba demandarse a ambos, si no fuere as. por el efecto
relativo de las sentencias judiciales, art. 3, la que se dictara en el juicio afectara solo al demandado
y tendramos el contrasentido de una filiacin matrimonial establecida respecto de uno solo de los
padres.
incapaz, en
contra del padre o la madre, o de ambos. Tambin la puede intentar el padre o la inadre cuando el
hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual deber sujetarse a lo establecido en el
art. 208, ait. 205 inc. l u.
El art.
208 se refiere a aquel caso en que teniendo el hijo una fiar-ideterminada respecto de una
-Titularidad de la accin del hijo que fallece siendo incap? del hijo
postumo.
En caso que el hijo hubiere fallecido siendo incapaz, pueden ejercer la
accin de reclamacin de filiacin sus herederos, pero debern hacerlo dentro
del plazo de tres aos contados desde su muerte, y si el hijo fallece antes de
transcurridos tres aos desde que alcanz la plena capacidad, la accin
corresponde a sus herederos por todo el lapso que falte para completar los tres
aos. Este plazo o su residuo comenzar a correr para los herederos incapaces
desde que alcancen la plena capacidad, art. 207.
En el Caso del
hijo postumo, o si alguno de los padres fallece d ad de las 180 das siguientes al
parto, la accin puede dirigirse ai cuitado los herederos del padre o madre fallecidos. En este casob
accin debe hacerse valer dentro del plazo de tres aos anata desde su muerte o, si el hijo es
incapaz, desde que ste taja alcanzado la plena capacidad, art. 206.
270.
9,
> art.
9o Ley N
trmino, y slo tienen acceso a l las partes y sus apoderados judiciales, art.
197 inc. Io.
3) Reglas sobre materia de prueba. Uno de los aspectos ms relevantes del
seala la ley, sino que tambin a otros que puedan formar conviccin en el Juez, incluso los
llamados medios representativos, pues sostiene que si slo se tratara de aceptar los medios
expresamente sealados por la ley. no habra sido necesaria esta declaracin.
Creemos que con la dictacin de la Ley N 19.968 que crea los Tribunales
de Familia se resuelve el problema, ya que en su artculo 28 se establece
SU
parte
el ait. 29 de la misma ley seala que las partes en consecuencia podran ofrecer
todos los medios de prueba de que dispongan, y adems se faculta al juez para que de oficio ordene
que se acompaen todos los medios de prueba de que tome conocimiento o que. a su juicio, resulte
necesario producir en atencin al conflicto & miliar de que se trate.
la posesin
notoria de la calidad de hijo consiste en que el padre o la madre o ambos le hayan tratado como
hi jo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en esc
carcter a sus deudos y amigos: y que estos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan
reputado y reconocido com o tal. Este concepto contempla los tres requisitos tradicionales de la
posesin notoria, que son: nombre, trato y fama.
Para que la posesin notoria de la calidad de hijo sirva para tener por
suficientemente acreditada la filiacin debe reunir los siguientes requisitos:
- Tiene que haber durado a lo menos cinco aos continuos, y
- Debe probarse los hechos que la constituyen (nombre, trato y fama) por
un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que la
establezcan de un modo irrefragable.
Debidamente acreditada la posesin notoria de estado civil de hijo, prefiere
incluso a las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de haber
contradiccin entre una y otra clase de pruebas. No obstante, no se aplicar
esta norma, tan especial, y preferirn las pruebas de carcter biolgico cuando
existan graves razones que demuestren la inconveniencia de aplicar la
preferencia de la prueba de la posesin notoria sobre aqullas. Se plantea la
duda de cules pueden ser estas graves razones, se ha sealado que podra ser
aquella en que la posesin notoria se derive de un delito, como el de
sustraccin de menores o sustitucin de un nio por otro.
d)
inc. Io"El
producirse lcgalmcntc la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad".
210 seala "Si el supuesto padre probare que la madre cohabit con otros
durante el perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la
demanda, pero no podra dictaisc sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquel".
-Alimentos provisionales.
- Improcedencia de la impugnacin.
-Clases de impugnacin.
matrimonio;
b) Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento, y
c)
Impugnacin de la maternidad.
durante el matrimonio.
Aqu hay que distinguir dos situaciones, una que ms que una accin de
impugnacin es de desconocimiento de la paternidad y otra que s es de
impugnacin, y que se refieren a:
a)
b)
a)
matrimonio. Si
el hijo nace
antes de expirar los 180 das subsiguientes a la celebracin del matrimonio fue concebido con
anterioridad a este, lo q u e lesulta de aplicar la regla contenida en el art. 76.
De acuerdo con el art. 184, en este caso el padre que no tuvo conocimiento
de la preez al momento de casarse, puede desconocer judicialmente la
paternidad.
Esta es una accin de desconocimiento de la paternidad, pero de acuerdo
con la norma recin citada, ella debe ejercerse en el plazo y forma que se
establece para las acciones de impugnacin.
En ese juicio le bastar al actor, esto es al padre, desconocer su paternidad
invocando que no tuvo conocimiento de la preez de la mujer al contraer
matrimonio y que no ha realizado actos positivos de reconocimiento del hijo;
el peso de la prueba recaer sobre el demandado.
b) Hijo concebido durante el matrimonio de sus padres;
Pueden impugnar la paternidad: el marido, los herederos o cualquier
persona al que la pretendida paternidad irrogare perjuicio y el hijo.
En relacin con la impugnacin efectuada por el marido la ley establece
distintos plazos para ello segn si los cnyuges viven juntos o separados. Si
los cnyuges viven juntos el marido tiene el plazo de 180 das y si viven
separados, es de un ao; en ambos casos el plazo se cuenta desde que tuvo
conocimiento del parto.
El art. 21 2 ines. 2oy 3o establece presunciones, simplemente legales de
la fecha en que el
mando tom conocimiento del paito, dice esta norma: La residencia del marido en el lugar de
nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente: a menos de probarse que por parte
de la mujer ha habido ocultacin del parto". Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido
ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer:
salvo caso de ocultacin mencionado en el inciso precedente."
b.)
Impugnacin
de
la
paternidad
determinada
por
reconocimiento.
Tratndose de paternidad determinada por reconocimiento, el padre no
tiene accin para impugnarlo, as fluye de los arts. 216 y 213 inc. 2U.Pero, si
bien
el padre no tiene accin para impugnar podr s hacer valer la nulidad del reconocimiento por
defectos de forma, art. 202.
2. )
La supuesta madre;
3. )
4. )
Los efectos de la filiacin, esto es, los que se producen entre padres e hijos,
son de cuatro rdenes:
DLos que derivan de la autoridad paterna:
2) Los que determinan la patria potestad:
3) El derecho de alimentos;
4) Los derechos hereditarios.
Los derechos de alimentos derivados de la filiacin se analizarn ms
hijos para con sus padres, y los derechos-deberes de los padres para con los
hijos.
-
a.
Los hijos tienen dos deberes respecto de sus padres, tales son:
a.
b. -
a.
b. -
visitas;
c.
d. -
establece "La preocupacin fundamental de los padres es en inters superior del hijo, para lo cual
procurar su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus
facultades.
a.
ejercer este derecho deber, hay que volver a distinguir si viven juntos o no:
2.1. )
- En primer lugar hay que estarse a lo que los padres hayan convenido, art.
225 inc. 2o. Este acuerdo presenta las siguientes caractersticas:
1 ) Es solemne, debe constar por escritura pblica o en acta extendida ante Oficial del Registro
Civil,
2") El instrumento en que consta el acuerdo debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento.
3o) Es revocable, debiendo para ello cumplirse con las mismas solemnidad
y formalidad de publicidad indicadas, art. 225 inc. 2u.
- En segundo lugar, si no hay acuerdo entre los padres el cuidado del hijo
corresponde a la madre, art. 225 inc. 1 .
Pero, y en tercer lugar, y con preferencia a las reglas recin sealadas, se
aplica el inc. 3" del art.
225 segn el cual En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga
indispensable, sea por maltrato o descuido u otra causa justificada el juez podra entregar su cuidado
al otro padre".
slo podr confiar el cuidado del hijo al otro padre cuando el inters del hijo lo haga indispensable.
de ambos padres.
pueda confiar el cuidado pcisonal del hijo a otra u otras personas competentes, debiendo en la
eleccin de dichas personas preterir a los consanguneos de grado ms prximo, y especialm ente a
Mencin aparte requiere la norma del art. 228 segn la cual la persona
casada a quin corresponde el cuidado personal de un hijo que no es producto
de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el
consentimiento de su cnyuge. De tal suerte que sin la autorizacin de ste no
podr tenerlo en el hogar comn aunque le corresponda su cuidado. Esta es
una norma extraa, ya que al parecer tiende a impedir el ingreso de hijos no
matrimoniales al hogar comn cuando por otro lado se proclama la igualdad
entre todos los hijos. Cabe destacar que dicha disposicin es similar al
antiguo art. 278 inc. 2. con la diferencia que aquel exiga la autorizacin del otro cnyuge
para tener en su casa un hijo natural, pero no para el que fuera de un matrimonio anterior que se
hubiera disuclto.
Procedimiento en los juicios de tuicin:
El art. 227 dispone que en las materias a que se refieren los artculos
precedentes, el juez oir a los hijos y parientes.
Estas materias son de competencia de los tribunales de familia, art. 8 N 1
Ley N 19.968 y se les aplica el procedimiento ordinario ante los juzgados de
familia, ya que la ley no seala otro distinto, art. 55 Ley N 19.968.
El inc. 2 del art. 227 dispone que la sentencia
la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los 30 das siguientes a su dictacin. siendo ste un
requisito de oponibilidad frente a terceros.
b.
visitas:
El que se denomina derecho de visitas aparece hoy en da encuadrado
dentro del derecho-deber de mantencin de relacin di recta y regular con el
hijo, reglamentado en el art. 229 , cambio que se debe a que se estim que la
denominacin "visitas" constitua una limitacin al fondo y a la foima del ejercicio de este
derecho, y por ello se le dio la nueva denominacin que manifiesta con mas claridad del propsito
que con el se persigue, ya que queda en claro que el padre o la madre que no tiene el cuidado
pcisonal del hijo, no slo tiene el derecho, sino tambin el deber de m antener con sus hijos una
relacin directa y regular.
El
inC.
1 del
art. 234 dispone: "Los padres tendrn la facultad de corregir a las hijos,
cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desairollo personal. C on esta redaccin se elimina
la (acuitad de los padres de "castigar moderadamente al hijo" que les conceda el antiguo art. 233.
La modificacin indicada tiene por objeto adecuar la legislacin chilena a la Convencin de los
Derechos del Nio.
cualquier persona ocurra ante el juez, o que ste actuando de oficio, decrete
medidas en resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que
Correspondan, art. 234 inc. 2U:esta
238; y
3.) cuando el hijo hubiese sido separado de su padre por inhabilidad moral
de ste, a menos que la medida haya sido revocada, art.
239.
La ley tambin regula quin y cmo se hace cargo de los gastos que
irrogue la educacin y crianza del hijo, dando las siguientes reglas al respecto:
a.
b. -
gastos pueden pagarse con ellos, procurando conservar los capitales, art. 231;
d. -
conjuntamente con la de alimentar, pasa a los abuelos por una y otra lnea,
conjuntamente, art. 232.
El art. 233 reglamenta la situacin en que no haya acuerdo sobre la forma
de contribuir a los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo,
disponiendo que stos sern determinados por el juez de acuerdo a las
facultades econmicas de los obligados, conservando la facultad de poder
modificada de tiempo en tiempo, segn las circunstancias que sobrevengan.
En el caso que el hijo haya sido abandonado por sus padres, encargndose
de su alimentacin y crianza una tercera persona, y los padres quisieran
sacarlo del cuidado de ste, deben cumplirse dos condiciones:
- Los padres necesitarn autorizacin judicial previa, y el juez acceder a
su peticin slo si estima, fundado en razones graves, que ello es conveniente
para el hijo;
- Para que se proceda a la entrega del menor, es necesario, adems, que
previamente se pague al tercero los costos de crian/a y educacin en que
incurri, los que sern tasados por el juez, art.
240.
Es decir se establece una especie de derecho de retencin del menor por el
tercero mientras no se le reembolse lo que gast en su crianza y educacin,
ello parece inaceptable porque se est dejando a una persona en garanta del
pago de ciertos gastos, se le constituye en una especie de rehn del tercero.
Tambin reglamenta el legislador la situacin relativa al suministro de
alimentos al menor ausente de su casa en el art. 241. segn el cual: Si el hijo
menor de edad ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en que no
puede ser asistido por el padre o madre que tiene su cuidado personal, se
presumir la autorizacin de ste o sta para las suministraciones que se le
hagan, por cualquier persona, en razn de alimentos, habida consideracin de
su posicin social". Agrega esta norma El que haga las suministraciones
deber dar noticia de ellas al padre o la madre lo ms pronto que fuere
posible. Toda omisin voluntaria en este punto har cesar la responsabilidad"
y finaliza sealando Lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se
extiende en su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los
padres, toque la sustentacin del hijo".
Hay aqu una presuncin de autorizacin del padre o madre al hijo para
efectuar las adquisiciones que haga en razn de alimentos, por lo que deben
responder de ellas a quien hubiere efectuado las suministraciones al hijo. Esta
es una presuncin simplemente legal, que se configura por la concurrencia de
los siguientes requisitos;
a)
b)
de los hijos, ya que siendo sta uno de los derechos que la patria potestad
Confiere, slo la tenan, los padres legtimos respecto de los hijos legtimas. En el caso de los hijos
naturales la representacin legal de ellos corresponda al guardador, tutor o curador que se les
hubiere designado, y no al padre o madre, cualesquiera que haya sido la forma de reconocimiento.
De esto se derivan consecuencias diversas, como por ejemplo que para enajenar los bienes
inmuebles del hi jo natural se requera de pblica su basta conforme al art. 399 del Cdigo Civil.
margen de
En este caso, la patria potestad ser ejercida por aquel de los padres que
tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, conforme al art. 225, art. 245
inc. I".
De acucido al art. 225, si los padres viven separados el cuidado personal de los hijos
corresponde a la madre, pero ello puede ser alterado por convencin de las partes o sentencia
judicial, debiendo en ambos casos precederse a la correspondiente subinscripcin al margen de la
correspondiente inscripcin de nacimiento del hijo.
misma norma se aplica cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria
potestad, art. 248.
288. -Situacin del hijo cuya filiacin no est determinada legal mente ni
Estos derechos son de orden pblico, de manera que no pueden ser objeto
de derogaciones, renuncias o pactos.
Estrictamente slo el goce de los bienes del hijo es un derecho, la
administracin y la representacin son obligaciones que pesan sobre el titular
de la patria potestad.
29 i .
bienes del hijo y percibir sus frutos con cargo de co n so n ar la foima y sustancia de dichos bienes y
de restituirlos, si no son fungiblcs: o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
genero, o de pagar su valor, si son fungiblcs".
Basta una simple lectura para comprobar que esta definicin es muy
similar a la que el art. 764 da del derecho de usufructo.
Caractersticas:
El derecho legal de goce sobre los bienes del hijo presenta las siguientes
caractersticas:
.
b.
consiguiente no
C. -
hacerse
inventario solemne el titular de la patria potestad deber llevar una descripcin circunstanciada de
los bienes desde que entre a gozar de el los.
corresponde.
E. -
de otra manera el derecho de dominio del hijo sobre la mina sera ilusorio, ya
que el titular del derecho de goce podra incluso agotarla ejerciendo su
derecho.
Respecto de peculio profesional o industrial el hijo tiene plena capacidad
tanto para actos judiciales como para los extrajudiciales, art. 251, con la sola
salvedad de las excepciones contempladas en el art. 254 que exige
autorizacin judicial pata enajenar o gravar los bienes races del hijo aun
pertenecientes a
heieditaros.
4) Arrendamiento de los bienes del hijo por largo tiempo, tambin aqu se
est sujeto a la forma y limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Vale
decir, que los predios rsticos no pueden arrendarse por ms de ocho aos y
los urbanos por ms de cinco, ni, en ningn caso, por ms del nmero de aos
que le fallen ai hijo para llegar a la mayora de edad. Si el arrendamiento se
hiciere por plazos mayores ser inoponible para el hijo en el tiempo que
excediere de los lmites indicados.
5) Aceptacin o repudiacin de una herencia deferida al hijo. En estos
casos debe procederse en igual forma que los guardadores, art. 255; es decir,
debe aceptarse la herencia con beneficio de inventario, art. 397; pero hay que
tener presente que si no se hace as, ello no tiene mucha importancia poique
la ley confiere de pleno derecho este beneficio a los incapaces, art. 1250 inc.
2o. Por otro lado, para repudiar una
grave negligencia habitual, art. 257 inc. lu. Se requiere, para que opere esta causal de
suspensin, que el dolo o grave negligencia habitual se establezca por sentencia judicial, la cual
debe subinscribirsc al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
a)
profesional o industrial, con la sola limitacin ya seala da, arts. 251 y 254.
b) Otorgar testamento, art. 262 en relacin con el art. 1004.
Reconocer hijos, art. 262;
c)
- Actos extrajudiciales:
COniO es el del art. 26 1 inc. 2o. la ley exija que sea solemne.
- Acciones civiles:
consentimiento al hi jo para el ejercicio de la accin civil que quiera intentar contra un tercero, o si
estn inhabilitados para prestarlo, puede el juez suplirlo, y al hacerlo dar al hijo un curador para la
litis, art. 264.
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa, art. 266.
c.
El art. 263 regula la situacin en que el hijo litiga como actor en contra del
padre o la madre que ejerce la patria potestad, y establece que en tal caso le
ser necesario al hijo obtener la venia del juez, y que si ste la otorga deber
darle un curador para la litis, arts. 263 inc.
r.
la madre estara
juicio, y que como el hijo es m enor de edad hay que designarle un curador ad litcm.
estableca la obligacin de otorgar expensas tratndose de los juicios criminales seguidos en contra
del hi jo, norma que se mantiene en la actualidad en el art. 266.
294
4 32
mismas que existan antes con algunas pequeas modificaciones derivadas del hecho de que la
patria potestad la puede tener el padre, la madre o ambos.
2 7 1. A q u s e introducen
algunos pequeos cambios, asi por ejemplo, en el Cdigo original para que se produzca la
emancipacin judicial por malos tratos, estos tenan que poner en peligro la vida o causarle graves
daos al menor, exigencias estas que se suprimen: en el caso de condena por delito de quien ejerce
la patria potestad, se reemplaza la pena de cuatro aos de reclusin o presidio u otra de igual o
mayor naturaleza" por la de "pena aflictiva", agregndose que la causal se mantiene aunque exista
indulto, a menos que atendida la naturaleza del delito, el juez estim e que no existe riesgo para el
inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad.
dejada sin efecto por el juez, a peticin del respectivo padre o madre, y siempre que se acredite
fehacientemente la existencia del desaparecido o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso. Pero,
adems, debe constar que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo.
Hay que tener presente en este punto que la ley establece que la revocacin de la emancipacin
proceder slo una vez.
Captulo
xiv
L a A dopcin
%. -Concepto c importancia.
Al clasificar la filiacin se seal que sta poda ser natural o adoptiva (N
232) y que exista una profunda diferencia entre ellas, ya que la primera se
origina en un hecho biolgico -la procreacin-, en tanto que la segunda es un
vinculo esencialmente legal, originado por una resolucin judicial.
La importancia de la adopcin queda reflejada en la finalidad que con ella
se persigue, la que es sealada en el inc. Io del art. Io de la Ley N 19.620,
que dispone: La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del
adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una
familia que Je brinde afecto, y le procure los cuidados tendientes a satisfacer
sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser
proporciona do por su familia de origen.
297. -Evolucinlegislativa.
El Cdigo Civil no contempl la adopcin, por razones que aun hoy en da
no se logra establecer con claridad. Este vaco legal llev a quienes deseaban adoptar
a recurrir a medios fraudulentos com o el de reconocer com o hijo natural al que se deseaba adoptar,
o lisa y llanamente a inscribirlo como hijo legtimo.
defensa de los derechos del menor que est comprendido en sus normas. Esto
pueden hacerlo hasta que surta efectos la adopcin, e incluso despus de ello,
en los juicios de nulidad de la adopcin.
b) Intervenir en los programas de adopcin, entendiendo por tales el
conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia
responsable; lo que deben realizar a travs de profesionales expertos o
habilitados en esta materia. Dichos programas abarcan en especial el apoyo y
la orientacin de la familia de origen del menor, la recepcin y cuidado de
ste, la evaluacin tcnica de los solicitantes y la preparacin de stos como
familia adoptiva, debiendo al efecto acreditar su idoneidad fsica, moral,
psicolgica y mental.
Se entiende por familia de origen para este efecto, a los ascendientes y a
los otros consanguneos de grado ms prximo, y a falta de ellos, a quienes
tengan al menor bajo su cuidado.
Por otra parte el Servicio Nacional de Menores debe llevar dos registros,
que son los que se indican a continuacin:
- EJ registro de las personas interesadas en la adopcin de un menor de
edad, debiendo distinguirse entre los que tengan residencia en Chile y los que
tengan residencia en el extranjero.
- El registro de personas que pueden ser adoptadas.
El Servicio Nacional de Menores tiene la obligacin de velar por la
actualizacin de estos dos registros.
mejor derecho los cnyuges, chilenos o extranjeros, que renan los siguientes
requisitos:
a)
las exigencias legales, o que slo les falte la residencia en Chile, puede optar
como adoptante una persona soltera o viuda, la cual debe cumplir con los
siguientes requisitos;
a)
diferencia de 20 o ms aos;
d) Que haya sido evaluado como fsica, mental, psicolgica y moralmente
idneo por el Servicio Nacional de Menores o alguno de los organismos
acreditados ante dicho servicio;
c)
permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos que exige la ley.
deber ser certificado por el Servicio Nacional de Menores sobre la hasc de los registros a que se
hizo referencia en el N 283.
tribunal competente.
Luego, slo es posible adoptar menores de edad, y que, adems, se
encuentren en alguna de las situaciones sealadas.
304.
n i 3
Ley N
Ley N
Pero si falta el otro padre o madre, o si ste se opusiere a la adopcin, el juez, en el menor tiempo
posible, resolver si el menor es susceptible de ser adoptado de acuerdo a lo que se indicar en la
letra c).
o madre del menor, sino que tambin cuando es otro ascendiente consanguneo del padre o madre
del menor.
c)
plazo de seis meses, este plazo se reduce a tres meses si el menor tiene menos
de dos aos de edad, y a cuarenta y cinco das, si fuese menor de seis meses.
Se deja expresa constancia en la ley, art. 12 N 2, que la falta de recursos
econmicos para atender al menor no constituye causal suficiente para esta
declaracin.
3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de
menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones
legales.
Como es bastante difcil acreditar la existencia de este nimo, el legislador
establece presunciones al respecto. En conformidad a ellas, el nimo del
padre, la madre o la persona a cuyo cuidado se ha entregado al menor de
cuidado.
cuaderno separado.
La solicitud de adopcin, por la que se da comienzo a este procedimiento,
debe ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiere de acuerdo
con los arts. 20, 21 y 22 de la Ley N 19.620, en presencia del secretario del
tribunal, el cual deber certificar la identidad de los comparecientes. A dicha
solicitud deben acompaarse todos los antecedentes que se especifican en los
nmeros 1,2 y 3 del art. 23 de la Ley N 19.620.
El tribunal tiene la obligacin de verificar si la solicitud cumple la
totalidad de los requisitos legales, y encaso de ser ello afirmativo la acoger a
tramitacin.
En la misma resolucin en que se acoge a tramitacin la solicitud de
adopcin, el juez, de oficio, decretar las diligencias necesarias para poder
comprobar las ventajas y beneficios que la adopcin trae al menor, y, adems,
si lo estima necesario, aquellas otras que permitan complementar la
evaluacin de la idoneidad de los peticionarios. Estas diligencias deben
realizarse en un plazo de sesenta das, vencido el cual aquellas que no se
hayan cumplido se tendrn por no decretadas y el tribunal dictar sentencia
sin ms trmite.
Tambin debe ordenar agregar a los autos el expediente en el cual consta la
voluntad de los padres de entregar al menor en adopcin, o aquel en que se
declara al menor susceptible de ser adoptado, segn coreesponda.
El juez dispone de un plazo de quince das para dictar sentencia, el cual
comienza a correr desde que vence el trmino de sesenta das que se confiere
para realizar las diligencias decretadas por el juez.
La sentencia se notifica por cdula, y en su contra procede el recurso de
apelacin, el que goza de preferencia para su vista y fallo, y se tramita de
acuerdo con las reglas establecidas para los incidentes.
l
La sentencia que acoge la adopcin debe ordenar las diligencias que indica
el art. 26 de la Ley N 19.620.
Una vez practicada la nueva inscripcin de nacimiento del adoptado el
Oficial de Registro Civil respectivo, que es el del domicilio de ste ltimo,
debe remitir los autos a la Direccin Nacional del Registro Civil e
Identificacin, la cual los enviar al Jefe del Archivo General del Sen icio de
Registro Civil e Identificacin, quien lo mantendr bajo su custodia en
seccin separada, de la cual slo podrn ser retirados en virtud de una
resolucin judicial. Del expediente y de la sentencia slo podr otorgarse
C o p ia
La ley dispone expresamente que para este efecto cualquier persona mayor
de edad y plenamente capaz que tenga anteceden tes que le hagan presumir
que fue adaptado podr solicitar personalmente al Serv icio de Registro Civil
e Identificacin que le informe si su filiacin es originada en una adopcin.
Cabe tener presente que si el solicitante de la adopcin no tiene el cuidado
personal del menor, el tribunal le otorgar la tuicin de ste y dispondr las
diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptacin del menor a
su futura familia, ello desde que en los autos hay antecedentes que a su juicio
sean suficientes. Pero, el juez en cualquier etapa del proceso puede poner
trmino al
ejercicio del cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime
la guarda de los
documentos, debe ser reseada, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan
requerido lo contrario. Hn este caso la sentencia debe dejar constancia de esta circunstancia, y no le
ser aplicable dicha rese a.
Ley
de Matrimonio Civil,
relativo segn el cual no pueden contraer matrimonio entre s: Io Los ascendientes y descendientes
por consanguinidad o afinidad, y 2o Los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado
inclusive. Para este efecto cualquiera de las parientes biolgicos recin m encionados puede hacer
presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil c Identificacin desde la
manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin. El mencionado Servicio debera
verificar la efectividad de la existencia del impedimento consultando el expediente de adopcin
respectivo.
C aptu lo xv
DH K lio DE Al.lfl
308. -Generalidades.
Uno de los derechos ms importantes que surgen de las relaciones de
familia es el derecho de alimentos.
Moral y legalmente existe una obligacin que pesa sobre ciertas personas
para atender a las necesidades de otras cuando stos no pueden hacerlo por s
mismas, luego el derecho de alimentos es una obligacin tanto moral como
legal.
En el derecho la expresin alimentos tiene una acepcin bastante ms
amplia que la que corrientemente se le da, pues no slo comprende la
alimentacin propiamente tal, sino adems la habitacin y el abrigo, y
tambin, si el alimentario es menor de veintin aos, la enseanza bsica y
media, y la de alguna profesin u oficio, art. 323 inc. final.
En la prestacin alimenticia hay un acreedor y un deudor, aeree dores el
titular del derecho y recibe la denominacin de alimentario", el deudor, o sea
quien debe los alimentos se denomina alimentante.
309. -Concepto.
Los alimentos se definen en el art. 323 en la siguiente forma "Los
alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un
voluntariamente se fija una cuota o suma para ayudar a otra. Puede esta
asignacin alimenticia darse de una vez o en cuotas peridicas.
b) Deberse a una convencin.
Los dos casos sealados son distintos, ya que cuando hay una convencin
surge una obligacin que puede exigirse judicialmente en su cumplimiento.
En el caso que se originen de la voluntad unilateral ello no es procedente.
Lo que la ley reglamenta son los alimentos legales o forzosos, as lo dice el
art. 337.
Hasta la vigencia de la Ley N 19.585 los alimentos forzosos se
clasificaban en congruos y necesarios, de acuerdo al texto primitivo del art.
323. Desde la vigencia de la ley mencionada se elimina esta distincin, y en
adelante slo hay, desde este punto de vista, alimentos.
Los alimentos legales o forzosos se obtienen en virtud de una sentencia
judicial, pero como mientras se tramita el litigio el alimentario debe subsistir,
el juez puede otorgar alimentos provisionales. Luego, los alimentos forzosos
l
a)
a)
i4
.9
En relacin con este punto hay que tener presente el art. 330 que dispone:
Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia
del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su
posicin social.
Que exista una causa legal: esto es que haya un texto legal expreso que
c)
confiera el derecho de alimentos, dicho texto es el art. 321 del Cdigo Civil
que seala las personas que tienen derecho a pedir alimentos. Dispone esta
norma:
Se deben alimentos:
I o. A l cnyuge:
4'. A los h e rm a n o s, y
5. Al q u e h izo
El legislador tuvo que considerar el caso en que una persona retina varios
ttulos para pedir alimentos de distintas personas, como sera el caso de la
l
luego el crdito est pues estrictamente unido a su persona, y las reglas que lo
rigen son por consiguiente de orden pblico. Los alimentos, en otras
palabras.
se otorgan en consideracin a la persona, y estn fundados, con excepcin del caso, del N 5 del
art. 321. en solidandad familiar.
b)
cesarn a los 28 aos, o que les afecte una incapacidad fsica o mental que les
impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez
los considere indispensables para su subsistencia, art. 332.
c)
art. 1618.
f) El legislador permite la transaccin sobre cuestiones de alimentos en
l
forma excepcional, porque puede ser beneficiosa para el alimentario: con ella
se evita un pleito o se pone fin a uno ya comenzado. Pero con el objeto de
garantizar el cumplimiento de la ley se exige que la transaccin sea aprobada
judicialmente. La falta de aprobacin judicial de la transaccin traera la
nulidad absoluta de ella, ya que se habra omitido un requisito exigido en
consideracin a la naturaleza del acto.
g) No cabe la compensacin a su respecto. Admitir la compensacin de una
deuda alimenticia con una deuda ordinaria tendra como consecuencia la de
dejar sin recurcos al alimentario hasta la extincin de su propia deuda. Por
ello la compensacin se excluye como contraria a la finalidad misma de la
obligacin alimenticia.
h) Una ltima caracterstica es la reciprocidad de la prestacin alimenticia.
No lo dice expresamente la ley, pero ello se deduce del art. 321 al sealar los
obligados a la prestacin.
Todas las caractersticas sealadas, prcticamente rigen slo para los
alimentos futuros, porque respecto de los alimentos ya devengados se aplica
el art. 336.
La distinta naturaleza del derecho a las pensiones atrasadas se justifica
plenamente: el objeto del derecho de alimentos es que el alimentario subsista
y si a pesar de no habrsele pagado, ha subsistido, el legislador no ve
inconveniente para que el derecho a los alimentos pasados sean susceptibles
de transacciones jurdicas.
Se puede sealar, adems, que en cierto sentido no hay cosa juzgada en
materia de pensiones alimenticias, cuando varan las circunstancias que
motivaron su establecimiento. Es decir, rige la cosa juzgada conforme a las
reglas generales, mientras se mantengan las condiciones que existan al fijar
las pensiones. Si dichas circunstancias varan se puede aumentar, diminuir y
Se precisa ahora que constituyen injuria atroz las conductas descritas en el art.
968. Se resuelve as un problema que haba originado diversas interpretaciones en cuanto
a que deba entenderse por injuria atroz, y se hace aplicando la opinin predominante en la doctrina
y la jurisprudencia.
432
Captulo
xvi
E l E stado C ivil
315. -Concepto.
El art. 304 define el estado civil diciendo es la calidad de un indiv iduo en
cuanto lo habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles.
Se critica esta definicin, porque ella resulta muy semejante al concepto de
capacidad que seala el art. 1445, de ah que se da la siguiente:
"Es la calidad permanente que una persona ocupa en la sociedad y que
depende principalmente de sus /elaciones de familia, en cuanto le habilita
para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles
La ley;
b) Un acto voluntario, tal cosa sucede por ejemplo con el estado civil de
cnyuges, arts. 131 y 133; entre padres e hijos y adems, cabe mencionar los
derechos hereditarios.
319. -Acciones que protegen al estado civil.
El estado civil est protegido por las llamadas acciones de estado las cuales
se intentan cuando se produce una cuestin de estado civil. stas pueden
presentarse:
a)
pero del cual no se est en posesin, tal es el caso del art. 320.
b) Cuando se impugna un estado civil, en este caso se est en posesin de
l
civil.
El conocimiento de los juicios sobre estado civil corresponde a los
esta materia a los tribunales en lo civil, sino que p o rc l contrario son las decisiones de estos ltimos
tribunales las que se imponen a aqullas. As. si en un asunto crimi nal se plantea una cuestin de
estado civil, es el juez en lo civil el que debe conocer de ella y mientras no se la rcsuclva. el
tribunal en lo criminal no puede resolver la cuestin penal en que incide, art. 409 N0 4 C.P.P.
En la indivisibilidad de ste.
b)
que una misma persona podra tener dos estados civiles uno respecto de
quienes litigaron y otro respecto de terceros.
c)
Por otra parte el efecto relativo de la cosa juzgada significara que varios
contradictores distintos.
a ) Se
problemas sobre la relatividad del estado civil haban sido tales, que se acept
el contradictor legtimo, que era un representante de toda la familia en las
cuestiones de estado civil. La sentencia pronunciada en un litigio entre una
persona y este contradictor legitimo obligaba a los restantes miembros de la
familia.
Sin embargo, existe una opinin contraria a la anterior, que no acepta las
argumentaciones sealadas y sostiene que las sentencias en esta materia
tienen efectos relativos, para ello se fundan:
a)
Este principio general tiene una importante excepcin en el art.3is Esta es una
norma de excepcin y segn ella slo los fallos que se pronuncien conforme a lo establecido en el
Ttulo VIH. sobre si es verdadera o falsa la paternidad o maternidad, vale decir, aquellos fallos
recados en juicios en que se discute la paternidad o maternidad, tienen un valorahsoluto, y fuera de
dichos casos las sentencias sobrc cualquier otro estado civil, como ser el de casado, tienen efecto
relativo, aplicndose plenamente la norma general que al respecto da el art. 3 del Cdigo Civil.
Diversos fallos antiguos se han pronunciado en este sentido, as la Corte
Suprema (R. Tomo 31, sec. 1, pg. 229) estableci En el ttulo del Cdigo
Civil denominado de las pruebas del estado civil, ni en ningn otro, se
consigna pauta alguna que haga extensiva a las resoluciones sobre el estado
civil de casado lo que el art. 315 prescribe acerca de las relacionadas con la
legitimidad del hijo o con la maternidad objetada.
324. - Requisitos para que los fallos a que se refiere el art. 315 produzcan
efectos absolutos.
Los requisitos que deben concurrir los seala el art. 316 y son los
siguientes:
1. -
2. -
la Ley
4.808.
matrimonios, nacimientos y
defunciones: el sistema se mantuvo hasta que en Francia los disidentes religiosos no quisieron
inscribirse en los registros patToquiales. ya que en ellos se daba cuenta de un sacramento. Sigui
ello adelante hasta la total secularizacin del sistema de prueba del estado civil.
general
es
la
rectificacin judicial
de
partida,
slo
V III.
ait.
309
inc.
- Las partidas del Registro Civil como medio para acreditar el estado
civil:
Respecto a la prueba del estado civil, el art. 305 dice E1 estado civil de
casado o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditara frente a terceros y se
probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte y de nacimiento
o bautismo.
El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por
la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o
del fallo judicial que determine la filiacin.
La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas
partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.
Por falta de autenticidad: art. 306, es decir por ser falsificadas; como por
El art. 309 dice que si falta la partida de matrimonio, ella podr suplirse en
caso necesario por otros documentos autnticos. La expresin autnticos"
aqu empleada est tomada en su sentido legal de documentos pblicos, aits.
20 y 1699.
Dichos instrumentos seran por ejemplo: escritura pblica, testamento.
b) Declaracin de testigos presenciales:
Tambin se refiere a ella el art. 309, la ley es sumamente clara y se refiere
exclusivamente a los testigos presenciales de la celebracin del matrimonio,
quedando por consiguiente excluidos los testigos de odas.
c) Prueba por medio de la posesin notoria:
Debe ser continua, art. 312. Para que la posesin notoria del
estado de matrimonio se reciba como prueba del estado civil, deber haber
durado diez aos continuos, por lo menos.
La posesin notoria debe probarse de acuerdo con el art. 313, esto es, por
un conjunto de testimonios y antecedentes fidedignos que la establezcan de
un modo irrefragable; particularmente en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del
libro o registro, en que debiera encontrarse.
Tratndose de la filiacin slo pueden usarse a falta de las partidas, y por
lo tanto son los nicos medios que pueden considerarse como supletorios, los
instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente
la filiacin, esto es copia de la sentencia recada en el juicio de filiacin,
escritura pblica u otro instrumento en que conste el reconocimiento. En caso
de no existir stos, el estado de padre o madre deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios de prueba a
que se ha hecho referencia al analizar dichos juicios.
327. - Prueba del fallecimiento y de los estados derivados de l.
Se prueba por la partida correspondiente de acuerdo al art. 305 inc. final.
E d a d ; No es estado civil, pero la ley se preocupa de su prueba, art. 305 inc. final: por la
partida de nacimiento, otros documentos autnticos, etc. As la paitida de bautismo se puede aducir
como ptueba. unida a otros medios si es posterior a la fecha de la Ley de Registro Civil. Si no es
posible todo ello se oir el informe de facultativos y ser el Juez el que fije la edad, entre la mayor
y la menor que pareciere compatible con el desarrollo y aspecto fsico del sujeto. Art. 314.
Captulo xvii
Tutelas y C uraduras
328. - Generalidades.
Libro I, Ttulo XIX y siguiente, arts. 338 y 544.
Esta materia es muy reglamentaria, ello se debe a que Bello sigui en esta
parte el Derecho Romano y a la Legislacin de Partidas, que como toda la
legislacin medieval es casustica.
En lo relativo a las guardas nuestro Cdigo Civil no ha sufrido grandes
modificaciones, las que se han introducido no son profundas y slo tienden a
solucionar ciertas dificultades que se presentaban en esta materia y a
armonizar sus disposiciones con el resto del Cdigo y con el derecho privado
en general.
En nuestra legislacin el incapaz es siempre llamado Pupilo, pero el
guardadores llamado Tutor, Curador, o simplemente Guardador. Tutor es el
que se da a los impberes y Curador a los dems incapaces.
Cuando se dict la Ley N 7.612 el Instituto de Estudios Legislativos que
la prepar, decidi eliminar esta doble denominacin y usar slo la
denominacin Guardador. Por razones jurdicas y prcticas no convena
hablar de Tutor o de Curador y establecer dos regmenes para casos iguales,
no haba objeto de separar las facultades de ambos. El problema se presentaba
341.
2. -
3 30.
Generales.
b) De bienes.
c)
Adjuntas.
d) Especiales.
La clasificacin se hace atendiendo a la extensin de la Guarda.
1. -
Curadura general:
Curadura de bienes:
Son los que se dan a los bienes del ausente, la herencia yacente y los
derechos eventuales del que est por nacer, Art. 343. Estos curadores se
llaman con bastante propiedad curadores de bienes, pues sus facultades slo
inciden en los bienes del patrimonio que administren.
3. -
Curadores adjuntos:
Son los que se dan en ciertos casos a personas que estn bajo potestad de
padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una
administracin separada, art. 344. La caracterstica de este curador es que va
unido a otro representante legal. La ley en muchas oportunidades hace
Curadores especiales:
2. -
mismos casos que el padre. En caso que el padre y la madre hayan nombrado
guardador por testamento se atender en primer lugar al nombramiento hecho
por aquel que ejerza la patria potestad respecto del hijo.
3. -
3. -
- La guarda legtima.
2U)La madre.
3") Los dems ascendientes de uno y otro sexo, y 4U) Los
pupilo, y las hermanos de uno y otro sexo de los ascendientes del pupilo, arts. 367.
- Hijo.
- En algunos casos el curador adjunto.
- Curadores especiales.
l
-Curadores interinos
336. - Los curadores interinos.
El art. 371 hace referencia al guardador interino, procede su nombramiento
cuando se retarda el nombramiento de un guardador o ste se halla impedido
por cierto tiempo de ejercer su caigo. En el nombramiento del guardador
interino el Juez debe seguir las reglas de los art. 372 del C.C. y 842 y
siguientes del C.P.C.
Procede el nombramiento de un guardador interino:
- cuando la persona a quien corresponda la guarda legtima es menor de
edad, art. 500 inc. 2.
- cuando el curador testamentario es menor de edad, art. 500 inc. final.
- durante el juicio de remocin de un guardador, cuando el Tribunal
oyendo a los parientes lo estime necesario, art. 543.
Para designar al guardador se siguen las reglas de los arts. 840 y sgtes. del
C.P.C., la tramitacin es simple: la regla general es que debe orce a los
parientes y al defensor de menores.
337. - Diligencias y formalidades previas al ejercicio de la guarda.
Las fuentes de este ttulo fueron el Febrero Novsimo y el Proyecto del
Cdigo Espaol comentado por Garca Goyena.
Las guardas son verdaderos cargos pblicos de proteccin a los incapaces,
de ah que el legislador quiere rodearles de garantas sobre dos aspectos:
i. -Capacidad, Honestidad e Idoneidad del guardador.
u. -
nistrado.
Para cumplir la primera de estas finalidades est la institucin del
3. -Inventario.
338. -
El discernimiento.
Caractersticas.
1. -
2. -
iniciacin de la guarda.
3. -
incapacidades en el guardador.
4. -
que declara que el discernimiento posterior valida los actos anteriores de cuyo
retardo hubiere podido resultar perjuicio al pupilo y dado que lo
absolutamente nulo no puede ser ratificado".
341. - Otorgamiento de caucin.
2. -
para servir el cargo. Por "poco tiempo se entiende tres meses segn lo
dispone el art. 856 C.P.C.
3. -
la Ley de Bancos.
5. -
disposicin permite al pupilo apreciar y jurar la cuanta de los perjuicios que haya sufrido por la
falta de inventario, manteniendo as un medio probatorio que ha sido eliminado del C.P.C. cual es
el Juramento deferido.
Sin embargo, existen ciertos actos que no pueden ser realizados por el
guardador en representacin del pupilo, como sucede con las capitulaciones
matrimoniales, reconocimiento de hijo, el testamento, etc.
Sabemos que para que exista representacin debe realizarse un acto a
nombre de otra persona, con poder suficiente, de la misma o de la ley, como
en este caso, y debe existir la llamada contemplado domini de su
representado. A ella alude el art. 411.
Administracin: Debe distinguirse entre la administracin que realiza un
solo guardador, la que realiza un guardador que tiene consultor y el caso de
pluralidad de guardadores.
1 Administracin de un solo guardador: en principio, acta solo, libremente, sujeto a las
prohibiciones y exigencias legales. Los actos que realice obligan al pupilo de acuerdo al art. 1448.
Si el guardador se extralimita el art. 441 seala que el pupilo slo se obliga si el acto le ha sido til.
2" Administracin de un guardador que tiene consultor: consultor es la persona que se designe
en un testamento para que el guardador le consulte. El art. 392 trata de la materia, distinguiendo
segn la manera que se ha hecho el nombramiento, para sealar la sancin para el caso que el
guardador no le oiga.
Debe distinguirse:
a)
11ay divisin de funciones: cada uno acta en las que les corresponden.
ejecutarse con autorizacin de los otros tutores o curadores generales que no estn implicados de la
misma manera en tales actos o p o rc l ju ez en subsidio, art. 412 inc. I".
ii. -
siempre que la
particin la provoque el pupilo, porque no reviste aplicacin si es otro de los indivisarios el que
solicita la particin.
ii. -
hechas de comn
acuerdo, nadie est provocando la particin, de manera que no se requiere autorizacin judicial
para provocarla.
Actos de administracin:
- Dar en arriendo los bienes races del pupilo siempre que sea por ms de
cinco aos para los urbanos y ocho para los rsticos, ni por ms tiempo que el
que falte al pupilo para cumplir 21 aos, art. 407 inc. I". Sancin, art. 407 inc. 2U.
b) Actos de disposicin:
- Compra de bienes races del pupilo hechos por el guardador, su cnyuge
y sus ascendientes o descendientes legtimos o naturales, art. 412 inc. 2.
345. -Responsabilidad del guardador.
de ellos es
solidaria
siempre
que
administren
dador.
Se aplica en esta materia el art. 425.
Esta prescripcin es de corto tiempo y dice relacin con las acciones en
razn de tutela, por ejemplo la responsabilidad del guardador, pero no se
aplica este artculo a otras acciones que el pupilo tenga en contra del
guardador y que no digan relacin con la guarda en manera directa.
Las acciones del guardador contra el pupilo prescriben segn las reglas
generales.
Guardador aparente.
348.
Esta persona que cree ser guardador tiene todas las obligaciones y
responsabilidades del verdadero guardador, pero sus actos no obligan al
pupilo sino cuando le reportan verdadera ventaja.
2. -
La diferencia
entre esta situac in y la anterior es que com o aqu hay discernimiento el guardador tiene derceho a
remuneracin.
3. - El guardador aparente est de mala fe: en este caso, ste debe ser
removido de la guarda, no tiene derecho a remuneracin y ello sin perjuicio
de la pena a que haya lugar por la impostura.
349. -Incapacidades > excusas para la tutela >la curadura.
las personas que, por esta clase de defectos estn inhabilitadas para ejercer estos careos.
s. -
Las excusas.
El art. 514 seala las causales de excusas. Estas causales son de derecho
universal. A la enumeracin que da la disposicin sealada hay que agregar la
del art. 518.
Dice relacin con esta materia el art. 517, que se refiere al caso en que hay
una persona que tiene bienes suficientes y no encuentra fiador, la ley no
admite esto como excusa y establece que en este caso dicha persona debe
hipotecar sus bienes. A contrario censu si no tiene bienes suficientes puede
excusarse.
353. -Forma y plazo para alegar la excusa.
pareceres ms favorable la opinin de aquellos que estiman que debe aplicarse el procedimiento
sumario.
3. -
356. -
Causales de remocin.
4 32
H ER N N TR O N C O SO LARRONDE
En este libro sobre "Derecho de Familia" se hace un anlisis sinttico, pero no por
ello superficial, de las instituciones que conforman esta rama del derecho.
Comienza con el estudio de la Institucin bsica y fundamental de la familia, cual
es el matrimonio, exponindose cmo se constituye el vinculo matrimonial y las
condiciones que debe reunir.
Especial mencin requiere la disolucin del vinculo matrimonial, en la cual se hace
una detallada exposicin de una institucin nueva entre nosotros, como lo es el
divorcio vincular.
Todo lo anterior se expone de acuerdo a la nueva normativa de la Ley de Matrimonio
Civil, establecida por la Ley N 19.947,
Luego se detallan los distintos regmenes matrimoniales existentes en Chile:
sociedad conyugal, separacin de bienes y rgimen de participacin en los ganan
ciales. analizando las caractersticas que informan a cada uno de ellos.
Tambin se hace un estudio detallado de los bienes familiares, indicando sus
virtudes y desventajas.
En materia de Filiacin se expone la situacin que existe en nuestro pas desde
que entra en vigencia la Ley N 19.585 que elimin la distincin entre hijos legtimos
e ilegtimos.
La adopcin, el derecho de alimentos, el estado civil y las guardas se analizan a la
luz de la normativa actualmente vigente sobre dichas materias. Se busca en definitiva
entregar al alumno de pregrado de la Carrera de Derecho una til herramienta que
guie sus estudios de Derecho de Familia dentro de la importante ctedra de Derecho
Civil.
D E R E C H O DE F A M IL IA
H E R N N TR O N C O S O LARRO ND E
F o rm a to 1 5 ,8 x 21 c m
434 pgs.