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Mdulo 8 EL PROBLEMA AXIOLOGICO JURIDICO PARTE I

FILOSOFA DEL DERECHO
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Mdulo 8: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
INFORMACIN ADICIONAL
EJE TEMTICO
8.1. La justicia como fin del Derecho
8.2. La Equidad
8.3. La Seguridad
8.4. El bien comn
INTRODUCCIN
La Axiologa es una rama reciente de la Filosofa, si bien filsofos de la antigedad co
mo Platn, Aristteles, Cicern, etc., se ocuparon del estudio de alguno de los valore
s. Los valores no son simples sensaciones nuestras sino que tienen cierta objeti
vidad que se halla externamente y que percibimos. Los valores son cualidades sui
generis de las cosas o de los sujetos ya que son independientes de las cosas o de
los sujetos, que los mismos portan. Ej. la belleza de un cuadro es una cualidad
del cuadro pero una cualidad independiente del mismo porque la belleza existe e
n s misma. O el valor de la confianza.
En la axiologa moderna y actual los valores no son sino valen , si bien para muchas
teoras forman una categora especial de los entes ideales. Los valores tienen polar
idad, en razn de que se presentan en parejas opuestas. Frente a un valor positivo
se da otro negativo: la justicia con la injusticia, la belleza con la fealdad,
etc.
Para Scheller y Hartmann los valores se captan a travs de una intuicin emocional.
Para los filsofos neotomistas contemporneos, el valor slo puede ser aprehendido rac
ionalmente en una intuicin intelectual. Luego de esta primera definicin acerca de
qu entendemos por valor nos detendremos en los propios de nuestra materia: la justi
cia, la equidad (que sern materia de una clase especial), la seguridad jurdica y e
l bien comn.
8.1. LA JUSTICIA COMO FIN DEL DERECHO
El oficio de ser jurista tiene una ntima relacin con la Justicia. Como sealramos en
otras clases, la Justicia es el alma de lo jurdico y el fin del derecho. La virtud
especfica del jurista es la prudencia, no es el que atribuye a cada uno lo suyo c
omo lo hace el juez; lo propio del jurista es un arte o ciencia prctica. Recordem
os que para Santo Toms de Aquino, la palabra derecho, ius, era la ipsa res justa
la
misma cosa justa-. El tomismo actual resalta que la cosa justa debe ser tomada n
o slo como cosa fsica sino tambin comprendiendo las acciones y omisiones de los hom
bres en sus relaciones interpersonales y que hacen uso de esas cosas. El objeto
del derecho es la justicia, lo justo. La justicia en sentido subjetivo es la vir
tud de la justicia, dado que existe en la voluntad. En sentido objetivo es la cu
alidad por la cual un acto externo del hombre es justo aun cuando no sea acompaad
o de nimo de justicia y esto basta para el derecho.
La justicia ha sido entendida a lo largo de la historia como una cierta igualdad
, proporcionalidad o armona en las relaciones de los hombres generadora de la
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paz y del bienestar de las sociedades humanas. As, por ej., consideramos justa un
a compraventa, cuando el precio que se paga corresponde al valor de la cosa vend
ida e igualmente justo un sistema tributario cuando las cargas fiscales se impon
en proporcionalmente a la capacidad econmica de cada uno. La justicia es la igual
dad o proporcionalidad que debe existir entre los hombres en ocasin de sus relaci
ones, eliminando privilegios, ventajas o provechos indebidos. Esta es la misma i
dea que se expresa cuando se define a la justicia como el dar a cada uno lo suyo

. Nos preguntamos entonces, cundo resultan iguales las relaciones entre los hombre
s? Hablamos entonces de criterios de medida , es decir, pautas de valoracin de las r
ealidades que deben ser igualadas o armonizadas. Pues bien, la bsqueda de esos cr
iterios, principios o valores, es lo que determina el criterio sustancial de la
Justicia, lo que hace realizable la justicia en sentido formal.
Ya hemos visto las divisiones de la justicia en particular, conmutativa la gener
al y la distributiva a las cuales me remito. Fue Aristteles quien con razn se ha d
icho que por sus investigaciones magistrales acerca del concepto de lo justo ha
sentado las bases de toda la filosofa del derecho.
? La justicia es una virtud y como la virtud es una cualidad que consiste en una
disposicin o hbito, la justicia es la disposicin o hbito de practicar lo justo.
? Distingue la justicia total como la virtud de cumplir las leyes, ms tarde se ll
amara justicia legal. Y es la suma de las virtudes en cuanto se refiere al otro,
al bien ajeno y aqu sienta las bases de la alteridad.
La justicia parcial o particular es una parte de la virtud total que consiste en
la recta distribucin de los bienes y la correcta regulacin de los modos de trato,
sean voluntarios, como el prstamo, el depsito, la compraventa o involuntarios, po
r parte de quien recibe el trato, como por ej., la sancin en los delitos o crmenes
. Esta justicia es en sentido propio y estricto la de los juristas, aqulla que es
una de las cuatro virtudes cardinales. La definicin de Ulpiano dice que la justi
cia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho. La justici
a est en funcin del derecho y no a la inversa.
La cuestin de la Justicia o injusticia de un orden jurdico positivo slo tiene senti
do en relacin a unos derechos preexistentes y no derogados por l; los derechos nat
urales. Si la ley positiva lesiona un derecho natural es injusta, si lo respeta
es justa.
Para que quede claro el concepto, no es que la ley positiva quede justificada
Nos centramos en la justicia en sentido objetivo y se la entiende como la iguald
ad o proporcionalidad que debe existir entre las relaciones jurdicas, independien
temente de la voluntad que se tenga para ello, por parte de los sujetos vinculad
os en tales relaciones.
Los puntos principales que interesan en relacin al concepto de justicia son los s
iguientes:
COMENTARIO DEL DOCENTE
Con la definicin de Justicia de Santo Toms cerramos el punto ya que an en la poca ac
tual no hay nuevas precisiones del trmino aunque s discusiones en torno al tema.
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que sea justa-. La justicia no es algo planteable en relacin a la ley positiva, p
ues la Justicia mira al cumplimiento y satisfaccin del derecho. Salvo para el cas
o de los iuspositivistas extremos para los cuales la idea de justicia se resuelv
e en la exigencia de que una decisin sea el resultado de la aplicacin de una norma
. Para tal postura la justicia es la aplicacin correcta de una norma, como cosa o
puesta a la arbitrariedad. La justicia pasa a ser criterio en lugar de virtud.
Primero es el derecho y en razn del mismo, deviene la Justicia. El centro de inte
rs es la accin justa en cuya virtud lo suyo de cada uno es respetado. O si ha pasa
do al poder de otro, es restitudo o restablecido. La justicia del caso concreto,
es propio del jurista. La justicia del poltico sera la del bien comn o inters genera
l. El juez en un caso particular declara lo que es suyo de cada una de las parte
s del proceso.
8.2. LA EQUIDAD
Las leyes son enunciados generales que refieren a situaciones que frecuentemente
ocurren. Pero dada la complejidad de las relaciones sociales es imposible que l
as normas puedan prever todas las situaciones posibles que lleguen a ocurrir. In
terviene entonces la equidad para llegar a decidir el caso acorde al valor Justi
cia. No refiere a su parte terica o a sus principios generales sino a su aplicacin
concreta que se resuelve equitativamente de acuerdo a lo justo, a una cierta igua
ldad. Este es el uso comn y vulgar. No es una especie de instinto ni sentimiento

de justicia.
La autntica equidad implica una lucidez mental y raciocinio estricto, es guiada p
or la virtud de la prudencia que nos ilumina en la bsqueda de una situacin justa e
n el caso concreto con prescindencia aun de la ley escrita prevista para tal sit
uacin. Recordemos que la ley es general y los casos son siempre singulares. Santo
Toms deca que lo justo es lo que se ajusta.
La equidad stricto sensu
Tambin se alude a la solucin de un caso pero decidido a pesar o en contra de lo di
spuesto en el texto expreso de una ley positiva, con el fin de salvar ah el princ
ipio supremo de todo orden jurdico: el valor justicia.
A lo que llamamos justo , en mi opinin como la de tantos iusnaturalistas, es el derec
ho .
La equidad es un complemento del valor justicia pues es la que en los casos difi
cultosos permite realizar la justicia en concreto en dichos asuntos.
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Slo la equidad puede entrar a jugar con respecto a la ley humana positiva. Se req
uiere que la injusticia de la aplicacin de la ley, sea clara, manifiesta y grave
para no contribuir al desprestigio de la autoridad de la ley.
Recurrimos al espritu de la norma, al fin que persigui el legislador o a los princ
ipios generales del derecho, tal como lo enuncia el art. 16 del Cdigo Civil o al
derecho natural. Recurriremos en extremo a la Constitucin Nacional que enuncia co
mo objetivo: afianzar la justicia. Y esto sucede porque estamos en el campo de u
n saber prctico. La ltima ratio ser para el Juez declarar la inconstitucionalidad d
e determinada ley para el caso.
8.3. LA SEGURIDAD
La conviccin que tiene una persona de que su status jurdico slo podr ser modificado
o alterado en la forma dispuesta por el ordenamiento vigente, lo cual confiere t
ranquilidad a las personas destinatarias de las normas y coadyuva al orden socia
l. Rige la seguridad jurdica en muchos principios que se fundamentan en ella, com
o por ej., nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege, es decir, los delitos
y las penas tienen que hallarse establecidos o determinados por las leyes pues
de lo contrario no podemos saber qu hacer y qu no hacer.
Las leyes no deben ser retroactivas, no deben destrur los derechos que hemos adqu
irido. Las decisiones que resuelvan los litigios no pueden cambiarse, hacen cosa
juzgada. Toda persona debe considerarse inocente hasta que se demuestre lo cont
rario. Toda persona debe ser oda y las pruebas que invoque deben ser producidas,
antes de ser sancionada. A toda persona a quien se la prive de libertad debe res
olverse por autoridad competente y a la mayor brevedad por el principio de habea
s corpus.
? se haya dado a conocer con certeza mediante su publicacin o promulgacin.
? sea plasmado en hechos claros y precisos para eliminar la subjetividad.
? los supuestos jurdicos puedan demostrarse fcilmente, accesible a los destinatari
os de las normas y que
? dicho sistema jurdico tenga cierta estabilidad o permanencia.
El sentido del concepto puede entenderse en dos variables, la primera alude a la
seguridad creada por el sistema jurdico positivo y la segunda que se deduce de l
a existencia del derecho mismo.
Para que el derecho positivo confiera seguridad jurdica es necesario que:
COMENTARIO DEL DOCENTE
La seguridad en sentido subjetivo que definimos es fundamental para que exista l
a seguridad en sentido objetivo, que se concreta en el derecho positivo.
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8.4. EL BIEN COMN
Santo Toms lo precisa de la siguiente manera: El bien comn de la ciudad y el bien s

ingular de una persona no difiere solamente en lo mucho y en lo poco, sino segn u

na diferencia formal. Porque una es la razn de todo y otra la parte; y por eso el
filsofo sostiene en el primero de los polticos que no dicen bien los que afirman
que la ciudad y la familia y las otras sociedades difieren solamente en la multi
tud y en la pequeez y no por especie . (S. T. II-II, c. 58 art. 7 ad. 2).
Ahora bien, el bien propio no puede darse sin el comn pues en tal caso el hombre
no sera un ser social, por ser tal, requiere del bien comn para alcanzar su bien i
ndividual. Desde ste punto de vista, bien comn y particular, se implican mutuament
e. Como bien lo ha dicho el Concilio Vaticano II, El bien comn abarca el conjunto
de aquellas condiciones de vida social con las cuales los hombres, las familias
y las asociaciones puedan alcanzar con la mayor plenitud y facilidad la propia p
erfeccin. (Constitucin Gaudium et Spes, IV, 74). El bien particular as, debe ceder
al bien comn, ms no a la manera de una confiscacin o despojo, sino mediando la resp
ectiva indemnizacin, cuando se trata de bienes econmicos, por ej., en una expropia
cin de propiedades particulares, para hacer una autopista de uso comn. Es el Estad
o al que le corresponde instituir ese clima en que el bien comn consiste. Es frec
uente, que en algunos casos, la justicia, la seguridad y el bien comn entran en c
onflicto, prevaleciendo uno de ellos, sobre los otros.
Como su nombre lo indica el bien comn es el bien de la sociedad entera, un bien d
el cual deben participar todos. Se trata de un bien universal. No puede consisti
r en algo concreto o singular, ni en la suma de los bienes particulares.
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Sntesis
Algunas conclusiones:
La reflexin que ameritan estos cuatro conceptos son las paradojas a las que algun
as veces, nos encontramos implicados en la sociedad. As lo refleja el siguiente p
ensamiento de Radbruch:
As para muchos no podr haber una justicia sin seguridad jurdica y privilegiarn a est
e valor seguridad en detrimento de la virtud por excelencia del derecho. Otros exa
ltarn a los bienes particulares enarbolando un liberalismo o individualismo a ult
ranza, en desmedro del bien comn, tan poco valuado en estos tiempos.
Entiendo que no se jerarquiza a la justicia como fin del derecho y garanta absolu
ta de todo ordenamiento jurdico.
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Hervada, Javier, Lecciones de Filosofa del Derecho , Ediciones Universidad de Navarr
ra S.A., Pamplona, 1990. Leccin V
Casaubn, Juan A., La Justicia en el pensamiento Neotomista en Anuario de Filosofa Ju
rdica y Social, Asociacin Argentina de Derecho comparado Seccin teora General, Abele
do Perrot, Buenos Aires, ao 1983 Noguera Laborde, Rodrigo, Elementos de Filosofa de
l Derecho , Universidad Sergio Arboleda, Bogot, 1997 Radbruch, Gustav., Filosofa del
Derecho. Trad. J. Medina Echevarra. Cuarta Edicin. Estudio Preliminar de Jos Luis Mo
nereo Prez. Editorial Comares S.L. Granada. 1999, entre otras ediciones
Lectura Complementaria
Lectura Obligatoria
COMENTARIO DEL DOCENTE
La prxima semana seguiremos estudiando los valores jurdicos. Esto corresponde a la
segunda parte de la Axiologa Jurdica.
ACTIVIDAD EN EL FORO DE LA CLASE
Reflexionar con fundamento en los temas que hemos trabajado la siguiente pregunt
a: qu ms seguridad que el haberse hecho lo justo en el caso concreto? tratando de e
xpresar que se entiende por "haber hecho lo justo .