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Fuero Contencioso Administrative) y Tributario
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Juzgado N 8 Secretarfa N 16
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2016 Ano del Bicentenano de la Declaracwnde
independencia de la Republica Argenti
Juzgado N 8 Secretaria N 16
Conto que si bien la presente accion fue iniciada en diciembre de 2015, el actor
tom6 la decision de no impulsarla hasta tanto el Tribunal Superior no dictara sentencia.
Concluyo que existen diversas transgresiones al ordcnamiento normativo que
refieren a discordancias entre la altura, el FOT y el porccntajc dc ocupacion permitido por
el codigo y aquellos que han sido aprobados en el rcgistro dc pianos. Del mismo modo
senalo que existe una violation a la normativa vigcnte en tanto no sc rcspctan los
lineamientos de la Ley N 123 y el art. 30 de la Constitucion local, asi como tambien que
la interpretation oficial del art. 4.9.2 del CPU es inconstitucional.
Seguidamente fundo la legitimation colectiva invocando el fallo "Halabi" de la
Corte Suprema de Justicia de la Nation y jurisprudencia de la Camara de Apelaciones del
Fuero y el Tribunal Superior de Justicia.
Justifico la procedencia de la via elegida en atencion a los derechos
constitucionales que entiende afectados y la lesion actual que alega. Por su parte senalo
que existe arbitrariedad e ilegalidad manifiesta que surge dc los hechos relatados y que
dicha cuestion no reviste una complejidad factica, tecnica o juridica que requiera de
mayor debate o prueba.
Finalmente fundo la medida cautelar solicitada, ofrccio contracautela j uratoria,
ofrecio prueba documental y solicito que se haga lugar a la accion aqui incoada.
IV. A fs. 66, se le requirio al actor que integre debidamente la litis, ello a fin de
evitar que el dictado de una eventual medida cautelar afecte a un tercero ajeno al juicio.
A fs. 68, el actor amplio la demanda contra las emprcsas Palacio Rocatagliata
S.A. y Don Delfin S.A. y denuncio sus correspondientes domicilios.
V. A fs. 69, se ordeno un traslado previo al GCBA en los terminos del art. 15 de
la Ley N 2145.
Dicho traslado fue contestado a fs. 72/75. Alii el GCBA solicito el rechazo de la
medida cautelar incoada. Senalo que los planteos tecnicos efectuados por el actor no
revisten tal caracter, y son "meras cuestiones semanticas que intentan hacer aparecer un
'caso' (...) cuando no existe " (ver fs. 72).
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Senalo que el actor pone en discusion que el proyecto involucre a un edificio,
argumentando que se trata de dos edificios distintos, cuando en realidad es un solo
conjunto edilicio.
Agrego que el actor omitio decir que no existe la limitacion de altura que
pretende hacer valer. Asimismo dijo que la DGIU, en cumplimiento de lo dispueslo por el
CPU, permitio compensaciones volumetricas a los efectos de salvaguardar el edificio que
goza de una protection cautelar en virtud de la Ley N 4687. Por ello senalo que resulta
extrano que el actor utilice una norma del CPU para pedir la inconstitucionalidad de otra
norma del CPU que permite evaluar las compensaciones antes mencionadas.
En ese sentido, expreso que no consta que el accionar de la Administracion haya
sido ilegitimo, arbitrario o en perjuicio de derechos de incidencia colectiva. Remarco que
en los expcdientes administrativos se han expedido tecnicos idoneos, con incumbencia en
los temas aqui debatidos. Del mismo modo, manifesto que no existe prueba lecnica que
sustente los dichos del accionante.
Por otro lado, planted la inadmisibilidad de ia via, sustentando su position a
traves de dos citas de la disidencia de un fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nation.
Desconocio y rechazo la prueba ofrecida e hizo reserva del caso federal.
VI. A fs. 76, previo a resolver la medida cautelar solicitada, se ordeno el
libramiento de un oficio a fin de requerir a la Administracion que acompane las
actuaciones administrativas involucradas en el caso de autos.
A fs. 78/83, la administracion acompano, en formato digital, parte de las
actuaciones administrativas (ver fs. 81). Alii informo que los expedientes administrativos
N 1277915/2013 y N 1864615/2011 no fueron acompafiados ya que se encontraban
radicados en la Direccion General de Obras y Catastro.
En virtud de ello, el Tribunal, a fs. 84, ordeno el libramiento de un nuevo oficio
a la mencionada direccion a fin de que acomparie las actuaciones mencionadas. Habiendo
vencido el plazo otorgado sin obtener respuesta, a fs. 86, se ordeno un nuevo oficio con
idcntico requerimiento y bajo el apercibimiento de resolver con las constancias obrantes
en autos.
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del Bicentenario de la Declaracion de
Independence de la Republica Argentina "
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y
VII. Asi, por no haber contestado la requisiloria del Tribunal se hizo efectivo el
apercibimiento y, a fs. 88, pasaron los autos a resolver.
VIII. El remedio intentado se enmarca en el articulo 15 de la ley local 2.145 y
supletoriamente en los articulos 177 y concordantes del Codigo Contencioso
Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires (CCAyT) -conf. art. 28 de la
ley 2.145-. El articulo 15 mencionado dispone que las medidas cautelares necesarias para
asegurar los efectos practicos de la sentencia defmitiva son admisibles con criterio
excepcional y que para ello dcben concurrir simultaneamente los requisitos de
verosimilitud en el derecho, peligro en la demora, no frustracion del interes publico y
contracautela.
El referido art. 177 del CCAyT establece que las medidas cautelares tienen por
objeto garantizar los resultados del proceso. La finalidad es que los mismos no resulten
de cumplimiento ilusorio al momento del dictado de la sentencia defmitiva.
El art. 189 del CCAyT contempla la suspension de la ejecucion o del
cumplimiento de un hecho, acto o contrato administrativo. Para su procedencia se
requiere que dicha ejecucion o cumplimiento causare o pudiere causar graves dafios al
administrado, en tanto de ello no resulte grave perjuicio al interes publico (inc. 1); y que
el hecho, acto o contrato, ostente una ilegalidad manifiesta, o su ejecucion o
cumplimiento tuviera como consecuencia mayores perjuicios que su suspension (inc. 2).
El art. 177 del CCAyT agrega que el perjuicio debera ser inminente o irreparable, lo cual
es equiparable al concepto de "peligro en la demora".
La "ilegalidad manifiesta" se relaciona con el concepto de "verosimilitud en el
derecho".
Es un principio sentado por la jurisprudencia que para hacer lugar a una medida
cautelar, a mayor "verosimilitud", menor necesidad de "peligro en la demora"; y a mayor
"peligro en la demora", menor necesidad de "verosimilitud". En igual sentido se ha
expedido la Sala II de la Camara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y
Tributario de la Ciudad de Buenos Aires, in re "Banque Nationale de Paris c/Gobierno de
la Ciudad de Buenos Aires s/amparo (art. 14 CCBA)", expte. EXP-6, de fecha 21 de
Noviembre de 2000, con cita, a su vez, de la Camara Contencioso Administrativa
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2016 Ano del Btcentenano de la Declaracionde
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Juzgado N 8 Secretaria N 16
Federal, Sala II, marzo 17 de 1997, in re "Pinzon, Jorge E. c/Corte Suprema de Justicia de
la Naci6n, Suplemento de Derecho Administrativo LL 20-02-98, pag. 61. Empero se ha
precisado que el principio resenado resulta aplicable cuando ambos extremos verosimilitud del derecho y peligro en la demora- se hallan presentes -aiin en grado
minimo- en el caso (CCAyT, Sala II, 17/6/2008, "Medina, Raul Dionisio c. GCBA s/
otros procesos incidentals, EXP-29540/1).
La ilegalidad manifiesta que menciona el articulo 189, sugiere la idea de un acto
o hecho administrativo que exhibe una disconformidad con el ordenamiento juridico en
forma ostensible. Se asimila al requisito de verosimilitud del derecho ofitmus bonis iuris
que no es otra cosa que el "humo de buen derecho" que se exige para la procedencia de
una medida cautelar.
IX. Antes de efectuar el analisis acerca de la procedencia de la medida
requerida, corresponde realizar una resena de la normativa involucrada a fin de tener un
mejor panorama de la cucstion debatida.
La Constitution local, en su articulo 26 establece que u[ejl ambiente es
patrimonio comun. Toda persona tiene derecho a gozar de un ambiente sano, asi como el
deber de preservarlo y defenderlo en provecho de las generaciones presentes yfuturas.
Toda actividad que suponga en forma actual o inminente un dano al ambiente debe
cesar".
Asimismo, dicho cuerpo normativo pone en cabeza de la Ciudad, en su articulo
27, la obligation de desarrollar uen forma indelegable una politica de planeamiento y
gestion del ambiente urbano" e instrumentar "un proceso de ordenamiento territorial y
ambiental participativo y permanente "[...] con el fm de promover "[l]a preservacion y
restauracion del patrimonio natural, urbanistico, arquitectonico y de la calidad visual y
sonora ".
Por su parte, articulo 29 preve que la Ciudad debe defmir "un Plan Urbano
Ambiental elaborado con participacion transdisciplinaria de las entidades academicas,
profesionales y comunitarias aprobado con la mayoria prevista en el articulo 81, que
constituye la ley marco a la que se ajusta el resto de la normativa urbanistica y las obras
publicas ".
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uzgado N 8 Secretaria N 16
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relaciones Ryr" establecida para su distrito de zonificacion, con una superficie cubierta
no mayor al 9% (nueve por ciento) de la superficie cubierta computable para el cdlculo
de F. O. T. que se construya por debajo de dichos pianos y por encima de la cota de la
parcela ". Aqui vale hacer una aclaracion. Esta norma fue dictada por el Consejo, en uso
de las competencias que le otorga CPU y el Plan Urbano Ambiental, a fin de modifiear el
Acuerdo N 250 CPUAM-2004 y establecer la posibilidad de rebasar el piano limite. De
los considerandos de la norma surge que sus fundamentos son diversos. Por un lado se
senala que se ha comprobado que la aplicacion directa de las previsiones del CPU arroja
resultados esteticamente no deseables. Por el otro, la norma se sustenta en la
Interpretacidn Oficial del artfculo 4.9.2, particularmente en su inciso g), que permite
realizar compensaciones volumetricas para optimizar la estetica urbana y el centro libre
de manzana. Ello arroja corao resultado la posibilidad de exceder en un 9% el piano
limite con una superficie no mayor al 9% de la superficie cubierta computable para el
calculo del FOT.
Por otro lado, el articulo 13 de la Ley N 123 de Evaluation de Impacto
Ambiental dice que "[IJas actividades, proyectos, programas y/o emprendimientos de la
siguiente lista enunciativa se presumen como de Impacto Ambiental con relevante
efecto: [...]/ Las obras proyectadas sobre parcelas de mas de 2.500 metros cuadrados
que requieran el dictado de normas urbanisticas particulates " (el destacado me
pertenece).
X. Si bien sobre el fondo de la cuestion debatida en autos el suscripto se
pronunciara al momento del dictado de la sentencia definitiva, en este estadio procesal y
habiendo quedado resenada la normativa involucrada, corresponde expedirse acerca de la
procedencia de la medida cautelar solicitada y por tal razon se debe indagar si concurren
los requisitos para su concesion.
A fin de determinar si existe verosimilitud en el derecho corresponde analizar
los actos impugnados por el actor a la luz de la normativa vigente. La Disposition N
1.718/2011 de la DGIU considero factible desde el punto de vista urbanistico a la obra en
cuestion y redundo en el correspondiente acto que habria aprobado los pianos. El
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En tercer lugar, la Disposition N 1.718/2011 se opondria al Acuerdo N 572CPUAM-2004 dictado por el Consejo del Plan Urbano Ambiental, ya que pcrmitiria una
perforation de las tangentes mayor a la alii autorizada.
Debe advertirse que la situaci6n descripta tiene otros efcctos de suma
importancia. Si se entiende que la obra es factible desde el punto dc vista urbanistico, se
eximiria al interesado en su construction de requerir una norma urbanistica particular, tal
como exige el articulo 2.2.2 del CPU para las parcelas de 2.500m2 o mas. Asimismo, no
pesaria sobre el proyecto la presuncion indicada en el inciso f) del articulo 13 de la Ley
N 123 de Evaluation de Impacto Ambiental. Alii se categoriza a las obras realizadas en
una parcela de 2.500m o mas y que requieran de normas urbanisticas particulares, como
de impacto ambiental con relevantc efecto. Esto acarrea la obligatoriedad de realizar una
evaluation de impacto ambiental, tal como preve la Constitution local en su articulo 30.
En consecuencia, no solo se le impediria a la Legislatura local ejercer las
atribuciones que le son propias segun el CPU en el marco de la sancion de una ley de
doble lectura y la correspondiente participation popular, sino que el riesgo sobre el medio
ambiente seria incierto por carecer del correspondiente informe que lo determine ante una
obra de semejante magnitud.
Por su parte, el peligro en la demora proviene de lo gravoso que seria la no
suspension inmediata de la obra. Ello en tanto se continuaria con una obra que estaria
contravention con el CPU y que mereceria la intervention de la Legislatura local y la
participation de la comunidad a traves de la sancion de una ley mediante el
procedimiento de doble lectura. Del mismo modo, la obra se realizaria sin contar con la
correspondiente evaluation de impacto ambiental, que seria obligatoria de encontrarse el
proyecto bajo la presuncion del articulo 13 de la Ley N 123. Ademas de los perjuicios
que padecerian las demandadas y los vecinos del barrio si la obra continua y luego debe
ser demolida por no ajustarse a los parametros del CPU.
XI. El temperamento adoptado se ve confirmado por la conducta reticente del
GCBA ante los requerimientos efectuados por el suscripto, con anterioridad al dictado de
la esta resolucion. En ese sentido cabe hacer hincapie en la presentacion de la demandada
de fs. 72/75 que fuera resenada en el considerando V de la presente. Alii el GCBA
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Juzgado N 8 Secretaria N 16
Motivo por el cual se tiene por prestada la caution juratoria ofrecida a fs.
45/45vta. punto VIII apartado 4.
Por lo hasta aqui expresado, el tribunal, en el acotado marco de conocimiento
que el dictado de la presente medida exige, considera que se encuentran configurados los
requisites exigidos para la concesion de la tutela cautelar.
XIV. Conforme lo expuesto, RESUELVO:
1. Hacer lugar a la medida cautelar solicitada por la parte actora. En
consecuencia ordenar al GCBA: a) la suspension del permiso de obra y/o registro de
pianos otorgado por el GCBA para el inmueble sito en la Av. Ricardo Balbfn