BIBLIOGRAFIA:

Cd. Civil interpretado a luz da Constituio - Gustavo Tepedino

Direito Civil - Introduo e Teoria Geral - Fbio Azevedo
Direito Civil Brasileiro - Carlos Roberto Gonalves
Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona

Rio, 20/03/2015
1. DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL
- Existe ncleo familiar formado por 1 homem e 2 mulheres? E por 2 homens?
- penhorvel o imvel residencial destinado moradia de um homem solteiro?
O direito civil constitucional resultado de uma transformao do direito constitucional e
seus reflexos no direito civil em 3 etapas:
DIREITO CONSTITUCIONAL
1. Liberais
2. Sociais
3. Ps-positivo.

DIREITO CIVIL
1. Codificao
2. Descodificao

O constitucionalismo surge com o propsito de criar um Estado autolimitado por meio de

direitos e garantias fundamentais conferidas ao cidado.
No direito civil, surge um grau amplo de liberdade representado pelo cdigo, j que tal
liberdade seria um caminho para a igualdade.
As constituies sociais surgem como reao s desigualdades criadas em virtude da
liberdade praticamente irrestrita. As Constituies passam a ter o papel de disciplinar a
ordem econmica e social.
A interveno do Estado nas relaes privadas por mltiplas leis, gerou uma crise no D.
Civil, ou seja, cada lei passou a ter princpios prprios e o Direito Civil perdeu a sua
unidade.
O ps-positivismo surge como consequncia das brutalidades cometidas contra o ser
humano na 2 Guerra. Na poca, o positivismo utilizava o mtodo dedutivo baseado no
silogismo (premissa maior, menor concluso) de modo neutro e permitindo solues

desumanas. Norma e texto normativo tornam-se categorias autnomas de modo que cada
fato social permite extrair uma norma a partir do valor constitucional identificado no caso
concreto, isto : de um mesmo texto normativo podem ser produzidas normas diferentes
Ex.: art. 22 CDC o STJ admite o corte de energia do consumidor em mora se houver
prvia notificao, considerando que a essencialidade refere-se coletividade e no
individualidade. Todavia, se o corte importar ofensa dignidade da pessoa humana, como
seria a hiptese se o consumidor realizar hemodilise em casa, este valor ter um peso
superior ao crdito da concessionria. Portanto, a dignidade da pessoa humana, a isonomia,
a solidariedade e a livre iniciativa privada, tornam-se princpios normativos que justificam
o ordenamento jurdico. Isto , restabelecem a unidade desfeita pelo processo de
descodificao.
OBS.: Claudia Lima Marques defende que os valores constitucionais inspiram o prprio
sistema privado, que formado pelas relaes entre profissionais (direito de empresa),
relaes entre iguais (direito civil) e relaes entre desiguais (direito do consumidor).
Maria Berenice Dias justifica na afetividade a existncia de mltiplos ncleos familiares. J
Gustavo Tepedino argumenta que a dignidade da pessoa humana permite tomar decises
livres e tuteladas pelo direito privacidade. Nessa linha, podem ser escolhidos diferentes
ncleos onde sero desenvolvidas as personalidades dos seus membros, em uma relao
marcada pela solidariedade e isonomia entre os envolvidos. Portanto, dignidade, isonomia e
solidariedade so os fundamentos civis-constitucionais das famlias (ex.: casamento, unio
estvel, famlia monoparental, unio homoafetiva e poliamor).

- penhorvel o imvel residencial destinado moradia de um homem solteiro?

O art. 1 da Lei 8.009 restringe ao casal e outras entidades familiares a proteo da
impenhorabilidade. Pelo raciocnio subjuntivo proposto pelo positivismo jurdico, o
solteiro, divorciado e o vivo no seriam protegidos pela mencionada lei. Mas o STJ
identificou o valor da moradia que constitui projeo da dignidade da pessoa humana no
caso concreto. Isto , qualquer ser humano torna-se merecedor da proteo prevista na lei
8.009/90 (Smula 364 STJ). O mesmo raciocnio foi adotado para o imvel prprio que
esteja alugado, desde que o fruto civil seja revertido para realizar o valor da dignidade,
apesar do art. 1 da Lei 8.009 se referir a imvel destinado moradia (Smula 486 STJ).
OBS.2: Para o STJ, a lei 8.009 no estabelece critrios restritivos do seu alcance, no
cabendo ao operador diminuir a eficcia da dignidade da pessoa humana por meio de
critrio que o legislador no estabeleceu, ou seja, at mesmo o imvel suntuoso
considerado bem de famlia.

- Conceito de consumidor: existem 3 conceitos de destinatrio final na prpria

jurisprudncia do STJ:
1. Teoria maximalista ou objetiva: o destinatrio fato, que encerra o processo de
circulao do produto ou servio.
2. Teoria finalista ou subjetiva: adota o conceito econmico de consumidor de modo
a exigir que o produto ou servio no seja empregado como insumo para continuar a
produzir riquezas (consumidor intermedirio).
3. Teoria finalista aprofundada/ mitigao do finalismo: o STJ mitigou o finalismo
para permitir o exame do caso concreto e a verificao da vulnerabilidade casustica
(hipossuficincia). O art. 5, XXXII da CRFB/88 elege a vulnerabilidade como
paradigma da tutela do consumidor, ou seja, protege, sem distino, o destinatrio
final ser humano ou PJ, previso concretizada pelo art. 2 do CDC. Portanto, se o
caso concreto indicar a hipossuficincia da PJ, inclusive a hipossuficincia
informacional, dever ser aplicado o CDC ainda que a PJ utilize o produto ou
servio como insumo.
Ex.: microempresa do Nordeste que desenvolve atividade caseira de costura.
Ajuizada ao para discutir vcio do produto, a fabricante invocou clusula de
eleio de foro elegendo SP como foro competente. Com base no CDC, o STJ
pronunciou a nulidade da clausula por dificultar o acesso justia e a defesa do
consumidor. Embora o art. 101, I se refira acidente de consumo (responsabilidade
por fato), o STJ tambm admite o ajuizamento da ao no foro do domiclio do
autor por vicio quando ficar demonstrada a dificuldade ao acesso justia.

Rio, 26/03/2015
DIREITO TRANSITRIO
1. Base constitucional art. 5, XXXVI
No Brasil, o respeito ao ato jurdico perfeito, coisa julgada e direito adquirido possui base
constitucional com status de direito e garantia fundamental, isto , representa uma
autolimitao ao Estado prpria de Estados de Direito republicanos e democrticos. Em
pases como Itlia e Frana, a vedao retroatividade da lei tem fundamento legal e no
constitucional, isto , nada impede que estes pases criem leis pontuais prevendo a
retroatividade. J na Alemanha, a Corte Constitucional entende que mesmo sem regra
expressa na constituio, a vedao da aplicao da lei nova ao ato jurdico perfeito decorre
do princpio da proteo da confiana, pois se um ato praticado de acordo com

determinada lei, no pode o legislativo frustra essa expectativa modificar a disciplina

jurdica.
2. Teorias
a) Objetiva (Paul Roubier) - para Roubier, a lei nova pode ser aplicada
imediatamente, sem caracterizar a retroatividade. Retroagir aplicar a lei nova a
fato anterior ao passo que, em relaes posteriores, ocorre uma aplicao
imediata da lei nova. Roubier diferenciava fatos pretritos e fatos pendentes.
Posio majoritria entre os civilistas.
b) Subjetiva (Gabba) para o STF, a teoria de Gabba foi adotada pelo art. 5,
XXXVI da Constituio. O direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada so os limites para aplicao da nova lei

3. Retroatividade mnima: A divergncia principal sobre este tema recai sobre a

retroatividade em grau mnimo, isto , a aplicao da lei nova a efeitos posteriores a
ela.
a) Doutrina
A doutrina civil majoritria aceita a retroatividade mnima, com base nas lies
de Roubier (aplicao imediata da lei nova e no retroatividade). J os
constitucionalistas entendem que a aplicao da lei nova com efeitos posteriores
a ela no pode ofender o ato jurdico perfeito, ou seja, o art. 5, XXXVI no
admite est retroatividade
b) STJ o STJ tem vrios precedentes contrrios retroatividade mnima, como
por exemplo
i.
o CDC no pode ser aplicado para contratos anteriores sua entrada em
vigor. (ADI 493 STF relatoria Moreira Alves);
ii.
a lei dos planos de sade no aplicvel a contratos anteriores da sua
entrada em vigor. Smula 469 STJ --> o STJ admite aplicao do CDC e
da lei dos planos de sade a contratos celebrados antes delas, mas sem
admitir a retroatividade mnima, isto , entende o STJ que a cada ano
surge uma nova relao contratual.
c) STF ADI 493 para o STF irrelevante a natureza de ordem pblica da lei
nova. Esta distino cabvel em sistemas como o italiano e o francs, pois no
h regra constitucional proibindo a retroatividade. A retroatividade mnima
incompatvel com o art. 5, XXXVI, isto , se a lei nova for aplicada a um fato
posterior ela e indiretamente violar a sua causa, que um ato jurdico anterior,
a lei ser retroativa e, por consequncia, inconstitucional.

Ex.: atraso posterior lei nova, mas decorrente de um dever contratual de ato
jurdico anterior.
d) Cdigo Civil art. 2035 CC/02 a segunda parte do art. 2035 positiva a teoria
de Paul Roubier, para admitir que os efeitos de ato jurdico anterior ao CC/02
sejam submetidos a ele. A adoo da retroatividade mnima, leva parte da
doutrina a sustentar a inconstitucionalidade desta 2 parte (Luis Roberto Barroso
e Gilmar Ferreira Mendes).

OBS.: o STJ, embora tenha orientao contrria retroatividade mnima, tem aplicado o
art. 2035 em precedentes como:
I) art. 1336, 1 CC/02 multa de 2% em caso de atraso, tratando-se de condomnio
edilicio. A lei anterior previa 20% --> o STJ aplica a multa de 2% para os atrasos ocorridos
aps a entrada em vigor do CC/02 com base no art. 2035, 2 parte.
II) possvel alterar regime de bens de quem casou antes do CC/02? O art. 2039
utilizado como argumento contrrio modificao do regime de bens por casais que
contraram casamentos anteriores ao CC/02. O STJ admite a alterao com base em 2
fundamentos:
- 1: o art. 1639, 2 est localizado nas disposies gerais aplicveis a todos os regimes de
bens. Isto , no uma regra especfica para determinado regime e, por consequncia, no
est sujeito ao art. 2039.
- 2: a alterao posterior um efeito submetido ao CC/02 por fora do art. 2035, 2 parte.

PESSOA NATURAL
1. Personalidade jurdica
1.1.
Conceito clssico uma aptido genrica para adquirir direitos e contrair
deveres.
1.2.
Conceito contemporneo
o art. 1, III da CRFB/88 destaca a centralidade da pessoa humana na ordem
jurdica. As categorias jurdicas, por consequncia, no podem desrespeitar essa
hierarquizao axiolgica. O conceito clssico de personalidade equipara a pessoa
humana jurdica, sendo por isso objeto de crtica doutrinria. Gustavo Tepedino se
refere personalidade como atributo da pessoa humana, reservando PJ mera
subjetividade. J Santiago Dantas faz a distino atribuindo personalidade material
pessoa humana meramente formal PJ.

2. Incio
a) Natalista Caio Mrio e Gustavo Tepedino - com base no art. 2, esta teoria
defende o nascimento com vida como termo aquisitivo da personalidade, por
consequncia, o nascituro no teria personalidade jurdica.
OBS.: a lei dos alimentos gravdicos ( Lei 11.804/08) estabelece o direito da
gestante a alimentos, ou seja, formalmente a titularidade do direito da me,
mas a doutrina entende que o titular o nascituro com alguns fundamentos:
- 1: a gravidez pode resultar de uma relao efmera sem caracterizar ncleo
familiar ou parentesco.
- 2: as necessidades descritas no art. 1 da referida lei se referem ao nascituro e
no me.
- 3: o art. 5 da lei 11.804 prev a converso dos alimentos para a criana aps o
nascimento, isto , eventual necessidade da me no ser satisfeita pelos
alimentos gravdicos.
b) Concepcionista Jos Maria Leone, Clovis Bevilacqua, Teixeira de Freitas,
Silmara Chinelato esta teoria reconhece direitos da personalidade para o
nascituro, com base nos seguintes fundamentos:
- 1: a 2 parte do art. 2 se refere a direitos do nascituro;
- 2: o CC permite a doao ao nascituro no art. 542;
- 3: o art. 1779 admite a curatela do nascituro.
- 4: o nascituro possui legitimidade para suceder, pelo art. 1798 CC.
OBS.: o STJ admite dano moral ao nascituro. Ex.: um pai foi assassinado e a
mulher grvida pediu danos morais para ela e tambm representando o
nascituro, sendo os 2 pedidos julgados procedentes.
OBS.2: constitucionalidade da manipulao de clula tronco de embrio
excedentrio. Lei 11.105 o STF considerou constitucional o art. 5 da Lei
11.105, isto , a dignidade da pessoa humana segundo o relator Carlos Ayres
Brito, atributo do ser humano com vida extra-uterina, inclusive afirmando que
o sistema Natalista. A questo contrape o direito sade que metaindividual
e a necessria tutela do embrio. A pesquisa cientfica e o desenvolvimento
tecnolgico em prol do ser humano depende destas pesquisas, pela elevada
capacidade de reproduo da clula embrionria, ou seja, esse interesse ocupa
uma posio de superioridade axiolgica na coliso com a tutela do embrio,
sobretudo do embrio invivel para gerar uma vida humana.
c) Condicionalista o nascituro tem direitos condicionados a um evento futuro e
incerto, que o nascimento com vida. Os efeitos sero retroativos concepo
se a condio se implementar.

**www.civilistica.com artigos de direito civil.

Rio, 06/04/2015
FIM DA PERSONALIDADE JURDICA
1. Morte
a) Real art. 6: a morte incontroversa, com o corpo. Pela lei de transplante de
rgos, a morte ocorre com a paralisao da atividade enceflica,
b) Presumida art. 7:
I) quando houver probabilidade de morte associada a um caso em que houve
risco de vida;
OBS.: o erro na declarao de morte presumida pode gerar efeitos em relao
sucesso dos bens ou em relao a casamento contrado pelo cnjuge, o que
recomendou o pargrafo nico exigir o exaurimento das possibilidades de busca
e averiguaes. Alm disso, deve o juiz ficar a data provvel do bito.
2. Comorincia
a) Conceito - a morte de 2 ou mais pessoas no sendo possvel comprovar qual
delas faleceu em primeiro lugar
b) Efeitos no h relao de sucesso entre os comorientes em qualquer hiptese,
j que o nico efeito admitido no Brasil a presuno de que os comorientes
faleceram ao mesmo tempo.

Mesma ocasio significa mesma circunstncia temporal e no mesmo

lugar.
Comorincia e direito de representao a doutrina entende que o direito de
representao no incompatvel com a comorincia. Isto , pelo art. 1851,
os parentes do falecido sucedero em todos os direitos que ele sucederia se
fosse vivo.
Ex.: Pai (P) tem 3 filhos (F1, F2 e F3) e viaja com filho (F1), que por sua
vez tem dois filhos (N1 e N2), netos de P. P e F1 falecem em comorincia.

N1 e N2 recebem alguma coisa? No exemplo, N1 e N2 herdaro diretamente

de P, embora como substitutos e no de F1.
Comorincia e contrato de seguro de vida: o STJ distingue relao
sucessria da relao securitria, isto , havendo comorincia, o comoriente
no se torna credor da seguradora e, por consequncia, no transfere este
crdito. No havendo herdeiros indicados, os beneficirio sero os herdeiros
legais.
OBS.: seguro de vida e suicdio premeditado: o CC diz expressamente
que se at 2 anos aps a contratao do seguro de vida o contratante vier a se
suicidar, o beneficirio no recebe nada. Porm, de acordo com a
jurisprudncia do STJ, o beneficirio recebe, a no ser que a seguradora seja
capaz de provar que o seguro de vida e o suicdio foram premeditados.
3. Ausncia
a) Conceito: consiste no desaparecimento da pessoa de seu domiclio sem notcias
de seu paradeiro e sem deixar representante legal ou convencional que queira,
possa e tenha poderes para representar o ausente, vindo a ser declarado
judicialmente como tal.
OBS.: possvel declarar a ausncia de uma pessoa que no tem bens? A
doutrina tradicional entendia que a ausncia era um mecanismo de proteo ao
patrimnio. J a viso contempornea entende que a ausncia protege o ser
humano desaparecido, ou seja, o fundamento da ausncia o art. 1, III da
CRFB/88. Portanto, a declarao judicial de ausncia ser possvel
independentemente da existncia de bens.
Comparao entre o CC/16 e o CC/02: no CC/16 o ausente estava sujeito a
curatela pela necessidade de proteo identificada por Bevilaqua, embora
tecnicamente j no fosse considerado incapaz. J no CC/02 previu-se apenas a
curatela dos bens do ausente e sua disciplina na parte geral, exatamente pela
premissa de que a capacidade se presume e por consequncia so vlidos os atos
praticados pelo ausente.
OBS.: o curador pode praticar atos ligados a situaes jurdicas patrimoniais
titularizadas pelo ausente e, jamais, em relao s situaes jurdicas
existenciais, como negar a paternidade.
O direito a compensao por danos morais direito de crdito, logo uma
relao obrigacional que pela morte ser transmitida para os sucessores; j
o direito da personalidade, por ser extrapatrimonial intransmissvel.

O curador do ausente, pelo STJ, pode prosseguir ou ajuizar ao com o fim

exclusivo de obter compensao por danos morais, ou seja, o direito da
personalidade extrapatrimonial e intransmissvel, mas o direito a
compensao patrimonial e transmissvel. J em um caso de leso
ocorrida aps a ausncia, aplica-se o art. 20, pargrafo nico do CC, isto ,
a legislao reconhece o dano reflexo a membro do ncleo familiar
integrado pelo ausente, ascendentes ou descendentes.
b) Fases do procedimento: o CPC trata da ausncia como procedimento especial de
jurisdio voluntria nos arts. 1159 a 1169. Ou seja, autoriza que o juiz decida
com base na jurisdio por equidade (art. 1109 do cpc), afastando-se a
legalidade estrita. Neste sentido, o juiz poderia afastar a ordem da linha de
curatela legtima, j que seria uma ordem preferencial, nomeando um curador
que entenda mais capacitado para administrar os bens do ausente.
OBS.: no existe prazo para requerer a declarao judicial de ausncia.
i.

Curadoria o efeito prtico mais importante a nomeao de um

curador.
- Legitimidade: MP ou qualquer interessado.
- Curador: art. 25 CC (cnjuge no separado de fato por mais de 2 anos
ou na falta deste, aos pais ou descendentes --> curatela legtima). Na
falta destes elencados, cabe ao juiz nomear curador dativo,

ii.

Sucesso provisria art. 26 CC - o legislador respeita a autonomia do

ausente, mas limita a 3 anos o prazo para atuar. Aps estes 3 anos, o
procedimento j se inicia pela sucesso provisria. O efeito prtico mais
importante nesta segunda fase a emisso na posse dos bens do ausente.
Em regra, a emisso exige a prestao de cauo, que o art. 30 exige que
seja real, mas a doutrina admite que seja fidejussria. Se os sucessores
presumidos forem ascendente, descendente ou cnjuge, a cauo fica
dispensada.
OBs.: art. 33, pargrafo nico se o ausente desaparece voluntria e
injustificadamente, ele punido com a perda da metade dos rendimentos
obtidos com seus bens que so reservados sob a fiscalizao do MP para
hiptese de eventual regresso. Tal reserva no feita se os sucessores
forem descendentes, ascendentes e cnjuge.

iii.

Sucesso definitiva:

- 10 anos a partir do trnsito em julgado da sentena proferida na

sucesso provisria;
- ausente conta 80 anos de idade e a 5 anos no se tem notcias do seu
paradeiro neste caso o procedimento j iniciado pela sucesso
definitiva, no havendo as fases de curadoria e sucesso provisria.
OBS.: A literalidade do art. 38 permite a contagem do prazo de 5 anos a
partir da idade de 75, embora prevalea o entendimento de que a idade
de 80 o termo inicial para a contagem dos 5 anos.
OBS.2: sucesso definitiva gera a aquisio da propriedade pelos
sucessores do ausente. Nos 10 anos seguintes, o ausente pode regressar e
reaver os bens existentes e sub-rogados em seu lugar, isto , a sucesso
quase definitiva. A doutrina majoritria qualifica como resolvel a
propriedade dos sucessores do ausente, j que por 10 anos ficaria
subordinada a uma condio resolutiva.
Ex.: Joo no 12 ano adquire um apartamento de F1 e F2. No 13
ano, o ausente regressa e ajuza uma ao reivindicatria contra este
adquirente. Opine.
Admitindo-se como resolvel, o art. 1359 autoriza o ausente reaver o
bem do adquirente Joo. Todavia, prevalece a regra do art. 39 que
confere apenas o direito ao preo para o ausente e no a coisa em caso de
alienao. A qualificao de resolvel est sujeita a 2 crticas:
- 1: o retorno do ausente no previsto pelas partes e sim pela lei,
entendendo a doutrina que no existe condio legal j que a
voluntariedade um requisito pelo art. 121.
- 2: a propriedade temporria um gnero que inclui a propriedade
resolvel (subordinada condio ou termo) e a propriedade ad tempus
ou revogvel, subordinada a outra causa que no a condio ou termo. A
1 est regulada pelo artigo 1359 e gera efeitos ex tunc; e a 2 no art.
1360, gerando efeitos ex nunc. Como a ausncia gera efeitos ex nunc em
caso de reaparecimento, e no existe condio legal, a propriedade
temporria dos sucessores do ausente seria ad tempus e no resolvel.
**O casamento se extingue pela ausncia? Pelo art. 1571, 1 a ausncia torna-se uma
terceira causa de extino do casamento, nos termos do art. 6, ambos do CC/02. Isto , h
uma presuno de morte para esse fim. Neste caso fica dispensada a necessidade de ao
judicial, extinguindo-se automaticamente o casamento.

10

Rio, 13/04/2015
INCAPACIDADE
1. Leitura civil-constitucional a incapacidade um instrumento de afirmao do
valor constitucional da isonomia em seu sentido substancial (art. 3, III da
CRFB/88); isto , pessoas que revelam menores condies de aptido para
participar da vida civil merecem um tratamento diferenciado em virtude de doena,
idade e outras causas que as coloquem em posio de assimetria em relao a
pessoas capazes. Portanto, a incapacidade tem por fim a tutela das pessoas descritas
no art. 3o e 4o e no uma discriminao negativa.
OBS.: art. 3, II c/c art. 4, II a deficincia mental gera incapacidade absoluta ou
relativa conforme o discernimento seja inexistente ou reduzido.
Art. 3, III cabe interdio transitria? A interdio pressupe a existncia de
causa duradoura e no passageira. Portanto, ser possvel a interdio por causa
transitria desde que ela perdure durante um lapso temporal razovel, sob pena de
faltar at mesmo interesse processual (art. 1767, II c/c art. 3o, III).
OBS.2: a imposio de idade mxima para escolher o regime de bens adotado no
casamento leva a uma injustificada restrio ao exerccio da autonomia que compe
a dignidade da pessoa humana, razo pela qual inconstitucional. A idade,
isoladamente, no gera qualquer restrio capacidade.
2. Sentena interdio: natureza muitos civilistas defendem a natureza declaratria
porque a incapacidade surge da lei, isto , no momento em que a pessoa se enquadra
nas hipteses dos arts. 3o e 4o. A sentena declara a incapacidade em sua
fundamentao. Mas, a natureza jurdica desse ato processual verificada pela
eficcia preponderante no dispositivo, j que toa sentena traz uma carga de eficcia
declaratria no fundamento. Ao julgar procedente o pedido, o juiz nomeia um
curador e a sentena levada registro pblico, de modo que o interditado passa a
ter uma nova qualidade jurdica com a publicidade inerente ao estado da pessoa.
STJ REsp 38353
3. (In)validade atos anteriores alienao - Em raciocnio puramente formal e
subsuntivo, o ato praticado pelo vendedor nulo, com base no art. 3 o, c/c art. 166, I.
Acontece que esse modo silogstico de construir a norma no considera interesses
em coliso , que isoladamente so merecedores de proteo, como a segurana
jurdica pelo vis da estabilidade das relaes sociais, alm da boa-f e confiana do

11

adquirente. O STJ considera nulo o ato praticado, desenvolvendo um raciocnio

formal. J a doutrina considera que a expectativa legtima do comprador no pode
ser frustrada imotivadamente, sobretudo quando decorre de 2 circunstncias: 1)
inexistncia de incapacidade aparente e; 2) o preo pago for o de mercado.
OBS.: o prdigo, pelo CC pode praticar atos de mera administrao, sendo limitado
somente em relao a atos patrimoniais como emprstimo, transao, alienao e
constituio de direitos reais de garantia (art. 1782).
No CC/16 havia uma restrio que retirava a atribuio do MP para postular a
interdio do prdigo. No CC/02, o art. 1768, III legitima genericamente o MP para
a interdio, embora com as restries da subsidiariedade prevista no art. 1769. Ou
seja, no existe mais restrio legal para a atuao.

DIREITOS DA PERSONALIDADE
1. Fundamento art. 1, III da CRFB/88 os direitos da personalidade compem
o contedo da dignidade da pessoa humana. O direito ao desenvolvimento pleno
da pessoa humana inclui o direito vida, ao corpo, integridade fsica, nome,
intimidade, vida privada, imagem, entre outros, uma vez que o rol ser sempre
exemplificativo.
A base constitucional dos direitos da personalidade afasta a discusso em torno
do fundamento recair sobre o direito natural, ou seja, o ps-positivismo com
status normativo atribudo aos princpios, constitui o fundamento.
As teorias que negam a existncia de direitos da personalidade, justificam a
impossibilidade da pessoa humana ser objeto de relaes jurdicas. A posio
contempornea defende que o objeto dos direitos da personalidade recai sobre
os atributos da personalidade, como a vida e a privacidade e no sobre a pessoa
humana.
2. Titularidade o ser humano o prprio titular desses direitos, havendo
controvrsia em relao a extenso para a PJ:
1 corrente: smula 227 do STJ e art. 52 do CC o STJ entende que a PJ pode
titularizar direitos da personalidade compatveis com a sua existncia, como a
honra em sentido objetivo (dignidade social), embora no titulariz
e a honra em sentido subjetivo (dignidade pessoal).
2 corrente: para a doutrina minoritria e o CJF, a PJ no sofre dano moral e no
titulariza direitos da personalidade, j que o fundamento desta categoria a

12

dignidade da pessoa humana e a PJ, no tem. Em circunstncias semelhantes a

da pessoa humana pode haver um dano injusto, mas a ttulo de dano patrimonial
e no moral, j que a lgica econmica e institucional da PJ diferente da
pessoa humana.
3. Caractersticas
a) Irrenunciveis: no se pode deixar de titularizar direitos da personalidade,
embora o titular possa limitar voluntariamente o seu exerccio, apesar da
literalidade do art. 11 fixar o contrrio. Reconhecer algum grau de liberdade
e autonomia para o ser humano decorre da prpria dignidade, embora devam
ser respeitados alguns limites para o no exerccio como a transitoriedade da
limitao, o consentimento esclarecido, o respeito aos bons costumes e a
outros contedos da prpria dignidade.
b) Intransmissveis: os direitos da personalidade so inatos porque surgem com
a personalidade jurdica vitalcios porque cessam com ela. Por
consequncia, so intransmissveis.

Reconhecer algum grau de liberdade e autonomia para o ser humano uma decorrncia da
prpria dignidade, embora devam ser respeitados alguns limites para o no exerccio, como
a transitoriedade da limitao, o consentimento esclarecido, o respeito aos bons costumes e
a outros contedos da prpria dignidade.
Para Luiz Roberto Barroso, a dignidade da pessoa humana possui trs contedos: valor
intrnseco ou inerente da pessoa humana (ligado natureza do ser, ao que comum e
inerente a todos os seres humanos, um valor objetivo, que independe das circunstncias
pessoais de cada um), autonomia da vontade (autodeterminao direito do indivduo de
decidir os rumos da prpria vida e de desenvolver livremente sua personalidade) e valor
comunitrio (indivduo em relao ao grupo; a dignidade como valor comunitrio limita
liberdade individual, protegendo a dignidade do prprio sujeito, com base em valores
socialmente compartilhados). No que diz respeito ao direito sade, a dignidade da pessoa
humana esbarra no limitado oramento da sade (princpio da reserva do possvel).
Os direitos da personalidade so inatos, porque surgem com a personalidade jurdica, e
vitalcios, porque cessam com ela. Por consequncia, so intransmissveis.

OBS.: os artigos 12 e 20, pargrafos nicos, aparentemente atribuem direitos a pessoa

falecida. Todavia, a doutrina entende que a titularidade recai sobre pessoas que,
indiretamente, sero violadas (dano em ricochete). Essas pessoas iro, em nome prprio,
defender direito prprio (Enunciado 400 CJF), s no podendo limitar voluntariamente
13

(enunciado 399) direitos que o falecido deixou de titularizar. Esse rol concorrente e
autnomo (enunciado 398). Esse rol dos pargrafos nicos uma regra de conteno, isto ,
no existem outros legitimados alm daqueles, embora o enunciado 5 do CJF considere o
art. 12 uma regra geral e o art. 20 uma regra especial (direito imagem), de forma que o
art.12 aplicvel s hipteses do art. 20, excepcionado apenas legitimidade para atuar (o
art. 12, pargrafo nico, legitima cnjuge e parentes, incluindo colateral at o 4 o grau
enquanto o art. 20 restringe a tutela post mortes do direito imagem apenas ao cnjuge,
ascendente ou descendente).

Livros: princpio da proteo da confiana Walter Shuenqner

Dignidade da pessoa humana Luis Roberto Barroso

Rio, 20/04/2015 (caderno Christiane)

CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
O Cdigo Civil traz duas caractersticas no artigo 11: so irrenunciveis e
intransmissveis.
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade
so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer
limitao voluntria.
Os direitos da personalidade so irrenunciveis porque no se pode deixar de gozlos, mas possvel a limitao voluntria e temporria. Assim, para uns so relativamente
disponveis.

14

So tambm intransmissveis inatos porque surgem com a personalidade e

vitalcios porque desaparecem com ela. Por serem vitalcios, no se transmitem. O direito
da personalidade subjetivo, mas a leso a uma situao existencial gera uma obrigao de
compensar a violao desse direito. O crdito oriundo da leso ao direito da personalidade
se transmite, sendo o esplio legitimado para cobrar esse crdito (AgRg no AREsp
326485 / SP 1).
A Corte Especial do STJ atualmente admite a transmissibilidade da indenizao por
dano moral. Em caso de morte da pessoa lesada em vida devem ser diferenciadas duas
situaes jurdicas: 1) o direito da personalidade, que extrapatrimonial e intransmissvel;
2) o crdito que surge da leso ao direito da personalidade, situao jurdica autnoma,
patrimonial e transmissvel. Portanto, se uma pessoa lesada em vida na sua dignidade e
falece podero os sucessores ajuizar a ao ou prosseguir em ao ajuizada, sendo do
esplio a legitimidade at a partilha por se tratar de um crdito que compe a
universalidade indivisvel representada por ele.
Os direitos da personalidade se extinguem com a morte, mas continuam a merecer
proteo depois dela. A memria da pessoa falecida tutelada pelos artigos 12, pargrafo
nico, e 20, pargrafo nico, do Cdigo Civil. O artigo 12 uma tutela genrica para todos
os direitos da personalidade, e o artigo 20, pargrafo nico, tutela o direito imagem, sendo
a principal distino entre eles a legitimidade, j que o primeiro inclui o cnjuge
sobrevivente e os parentes na linha reta ou colateral at o quarto grau, e este ltimo se
limita a cnjuge, descendente e ascendente (regras de conteno).
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da
personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes
previstas em lei.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a
medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em
linha reta, ou colateral at o quarto grau.
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa
podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que
couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se
destinarem a fins comerciais.
1 AgRg no AREsp 326485 / SP: Quanto alegao de instrasmissibilidade dos direitos de
personalidade, a jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que embora a violao
moral atinja apenas o plexo de direitos subjetivos da vtima, o direito respectiva
indenizao transmite-se com o falecimento do titular do direito, possuindo o esplio e os
herdeiros legitimidade ativa ad causam para ajuizar ao indenizatria por danos morais,
em virtude da ofensa moral suportada pelo de cujus (...). (Ministro Sidnei Beneti, Terceira
Turma do STJ, julgado em 25/06/2013, publicao no DJe de 01/08/2013).
15

Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas

para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.
A doutrina majoritria e o CJF entendem que a legitimidade das pessoas indicadas
envolve um direito prprio que exercido em nome prprio, isto , a conduta injusta contra
a memria de pessoa falecida (leso post mortem) gera um dano em ricochete dignidade
de pessoas prximas. Estende-se a legitimidade ao companheiro. Veja o acrdo abaixo
transcrito:
REsp 978651 / SP: RECURSO ESPECIAL DO ESTADO DE SO PAULO.
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. OFENDIDO FALECIDO.
LEGITIMIDADE DOS SUCESSORES PARA PROPOR AO DE
INDENIZAO. TRANSMISSIBILIDADE DO DIREITO REPARAO.
1. Na hiptese dos autos, o filho dos recorridos, em abordagem policial, foi
exposto a situao vexatria e a espancamento efetuado por policiais militares,
o que lhe causou leses corporais de natureza leve e danos de ordem moral. A
ao penal transitou em julgado. Aps, os genitores da vtima, quando esta j
havia falecido por razes outras, propuseram ao de indenizao contra o fato
referido, visando reparao do dano moral sofrido pelo filho. 2. A questo
controvertida consiste em saber se os pais possuem legitimidade ativa ad
causam para propor ao, postulando indenizao por dano moral sofrido, em
vida, pelo filho falecido. 3. certo que esta Corte de Justia possui orientao
consolidada acerca do direito dos herdeiros em prosseguir em ao de reparao
de danos morais ajuizada pelo prprio lesado, o qual, no curso do processo,
vem a bito. Todavia, em se tratando de ao proposta diretamente pelos
herdeiros do ofendido, aps seu falecimento, a jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia possui orientaes divergentes. De um lado, h
entendimento no sentido de que na ao de indenizao de danos morais, os
herdeiros da vtima carecem de legitimidade ativa ad causam (REsp
302.029/RJ, 3 Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 1.10.2001); de outro,
no sentido de que os pais - na condio de herdeiros da vtima j falecida
esto legitimados, por terem interesse jurdico, para acionarem o Estado na
busca de indenizao por danos morais, sofridos por seu filho, em razo de atos
administrativos praticados por agentes pblicos (...). Isso, porque o direito de
ao por dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos
sucessores da vtima (RSTJ, vol. 71/183) (REsp 324.886/PR, 1 Turma, Rel.
Min. Jos Delgado, DJ de 3.9.2001). 4. Interpretando-se sistematicamente os
arts. 12, caput e pargrafo nico, e 943 do Cdigo Civil (antigo art. 1.526 do
Cdigo Civil de 1916), infere-se que o direito indenizao, ou seja, o direito
de se exigir a reparao de dano, tanto de ordem material como moral, foi
assegurado pelo Cdigo Civil aos sucessores do lesado, transmitindo-se com a
herana. Isso, porque o direito que se sucede o de ao, que possui natureza
patrimonial, e no o direito moral em si, que personalssimo e, portanto,
intransmissvel. 5. Jos de Aguiar Dias leciona que no h princpio algum que
se oponha transmissibilidade da ao de reparao de danos, porquanto a
ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos
sucessores da vtima. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano
16

moral ou patrimonial. A ao que se transmite aos sucessores supe o prejuzo

causado em vida da vtima (Da Responsabilidade Civil, Vol. II, 4 ed., Forense:
Rio de Janeiro, 1960, p. 854). 6. Como bem salientou o Ministro Antnio de
Pdua Ribeiro, no julgamento do REsp 11.735/PR (2 Turma, DJ de
13.12.1993), o direito de ao por dano moral de natureza patrimonial e,
como tal, transmite-se aos sucessores da vtima. 7. O sofrimento, em si,
intransmissvel. A dor no bem que componha o patrimnio transmissvel do
de cujus. Mas me parece de todo em todo transmissvel, por direito hereditrio,
o direito de ao que a vtima, ainda viva, tinha contra o seu ofensor. Tal direito
de natureza patrimonial. Leon Mazeaud, em magistrio publicado no Recueil
Critique Dalloz, 1943, pg. 46, esclarece: O herdeiro no sucede no sofrimento
da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido se
prolongasse ou se entendesse (deve ser estendesse) ao herdeiro e este, fazendo
sua a dor do morto, demandasse o responsvel, a fim de ser indenizado da dor
alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto,
quando ainda vivo, tinha contra o autor do dano. Se o sofrimento algo
entranhadamente pessoal, o direito de ao de indenizao do dano moral de
natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos sucessores. (PORTO, Mrio
Moacyr, in Revista dos Tribunais, Volume 661, pp. 7/10). 8. O dano moral, que
sempre decorre de uma agresso a bens integrantes da personalidade (honra,
imagem, bom nome, dignidade etc.), s a vtima pode sofrer, e enquanto viva,
porque a personalidade, no h dvida, extingue-se com a morte. Mas o que se
extingue - repita-se - a personalidade, e no o dano consumado, nem o direito
indenizao. Perpetrado o dano (moral ou material, no importa) contra a
vtima quando ainda viva, o direito indenizao correspondente no se
extingue com sua morte. E assim porque a obrigao de indenizar o dano
moral nasce no mesmo momento em que nasce a obrigao de indenizar o dano
patrimonial no momento em que o agente inicia a prtica do ato ilcito e o
bem juridicamente tutelado sofre a leso. Neste aspecto no h distino
alguma entre o dano moral e patrimonial. Nesse mesmo momento, tambm, o
correlativo direito indenizao, que tem natureza patrimonial, passa a integrar
o patrimnio da vtima e, assim, se transmite aos herdeiros dos titulares da
indenizao (CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade
Civil, 7 ed., So Paulo: Atlas, 2007, pp. 85/88). 9. Ressalte-se, por oportuno,
que, conforme explicitado na r. sentena e no v. acrdo recorrido, o finado era
solteiro e no deixou filhos, fato incontroverso comprovado pelo documento de
fl. 14 (certido de bito), sendo os autores seus nicos herdeiros, legitimados,
pois, a propor a demanda (fl. 154). Ademais, foi salientado nos autos que a
vtima sentiu-se lesada moral e fisicamente com o ato praticado pelos policiais
militares e que a ao somente foi proposta aps sua morte porque aguardava-se
o trnsito em julgado da ao penal. 10. Com essas consideraes doutrinrias e
jurisprudenciais, pode-se concluir que, embora o dano moral seja
intransmissvel, o direito indenizao correspondente transmite-se causa
mortis, na medida em que integra o patrimnio da vtima. No se olvida que os
herdeiros no sucedem na dor, no sofrimento, na angstia e no aborrecimento
suportados pelo ofendido, tendo em vista que os sentimentos no constituem
um bem capaz de integrar o patrimnio do de cujus. Contudo, devida a
17

transmisso do direito patrimonial de exigir a reparao da decorrente.

Entende-se, assim, pela legitimidade ativa ad causam dos pais do ofendido, j
falecido, para propor ao de indenizao por danos morais, em virtude de
ofensa moral por ele suportada. 11. Recurso especial do Estado de So Paulo
conhecido, mas desprovido. RECURSO ESPECIAL ADESIVO. QUANTUM
INDENIZATRIO. MAJORAO. 1. A falta de indicao do dispositivo
infraconstitucional tido por violado inviabiliza o conhecimento do recurso
especial. Incidncia da Smula 284/STF. 2. invivel a apreciao de recurso
especial fundado em divergncia jurisprudencial quando o recorrente no
demonstra o suposto dissdio pretoriano nos termos previstos no art. 255, 1,
2 e 3, do RISTJ, e no art. 541, pargrafo nico, do CPC. 3. Recurso especial
adesivo no-conhecido. (Ministra Denise Arruda, Primeira Turma do STJ,
julgado em 17/02/2009, publicao no DJe 26/03/2009 e no RSTJ vol. 214 p.
89).
Os direitos da personalidade so extrapatrimoniais porque no possvel
quantific-los monetariamente. Tecnicamente, a indenizao por dano moral impossvel,
j que a situao anterior leso no pode ser recomposta pelo equivalente em dinheiro em
razo da natureza extrapatrimonial do bem jurdico violado. Essa tese justificou a
irreparabilidade do dano moral puro, posio superada pela Constituio de 1988 no artigo
5, inciso X, embora o STJ, aps a Constituio de 1988, tenha sumulado a tese do dano
moral puro (smula 37). A doutrina, na Frana, identificou uma outra funo do dano
moral, consistente na compensao vtima e no na indenizao.
Smula 37 do STJ: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano
moral oriundos do mesmo fato.
Doutrina majoritria e STJ consideram alguns critrios para o arbitramento dessa
compensao: poder econmico do ofensor; poder econmico do ofendido; grau de culpa;
durao e intensidade do dano; evitar o enriquecimento sem causa.
Maria Celina Bodan entende que o poder econmico do ofensor irrelevante por se
tratar de aspecto patrimonial num debate que envolve uma leso existencial, alm de o dano
ter a sua reparao correspondente sua extenso, tornando irrelevante a situao
econmica e financeira de quem pratica o dano. Esse critrio traduz o carter punitivo do
dano moral, posio adotada pelo STJ, mas criticada pela professora Maria Celina.
Se o dano idntico e as dignidades da vtima no podem ser quantificadas, a
compensao jamais poderia adotar o critrio do poder econmico do ofendido, segundo
Maria Celina Bodan.
O STJ no admite a existncia de tabela para o dano moral, mas a mdia indica um
teto entre 300 e 500 salrios mnimos para a hiptese extrema de morte.
Apesar de o dano moral gerar uma leso a interesse existencial, a nica resposta da
doutrina e da jurisprudncia patrimonial. A tese da despatrimonializao do dano moral
prope que sejam adotados isolada ou cumulativamente com a resposta patrimonial
18

mecanismos que possibilitem a punio sem o risco de enriquecimento sem causa e as

variaes de valores e consequentes perplexidades que so geradas. Exemplo: em caso de
negativao indevida, condenar o ofensor a publicar retratao em jornal de grande
circulao.
Existem interesses sociais e metaindividuais que merecem proteo. Alguns
chamam esses interesses violados de dano moral coletivo. H divergncia no STJ sobre o
cabimento de dano moral coletivo, entendendo parte da jurisprudncia que no existe leso
dignidade coletiva. Contudo, h consenso que o interesse legtimo coletivo injustamente
lesado deve ser compensado.
Dizer que os direitos da personalidade so coercitivos significa dizer que a tcnica
de tutela jurisdicional no restringe a proteo aos direitos da personalidade somente
tutela condenatria compensatria, que uma tutela a posteriori, sendo admitida e mais
eficaz a tutela preventiva visando a evitar a ocorrncia do ilcito ou fazer com que ele cesse
(artigos 12 e 20 do Cdigo Civil c/c artigo 461 do CPC).
Os direitos da personalidade so imprescritveis porque no existe prazo para
exerc-los, muito menos se extinguem pelo seu no exerccio. Exemplo disso o direito ao
esquecimento (Enunciado 531 na VI Jornada de Direito Civil do CJF 2), que pode ser
exercido a qualquer momento.
Sobre o direito ao esquecimento, vale destacar o caso Ainda Curi, no REsp
1.335.153-RJ3, abaixo transcrito:
REsp 1.335.153-RJ: RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVILCONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE IMPRENSA VS. DIREITOS DA
PERSONALIDADE.
LITGIO
DE
SOLUO
TRANSVERSAL.
COMPETNCIA
DO
SUPERIOR
TRIBUNAL
DE
JUSTIA.
DOCUMENTRIO EXIBIDO EM REDE NACIONAL. LINHA DIRETAJUSTIA . HOMICDIO DE REPERCUSSO NACIONAL OCORRIDO NO
ANO DE 1958. CASO "AIDA CURI". VEICULAO, MEIO SCULO
DEPOIS DO FATO, DO NOME E IMAGEM DA VTIMA. NO
CONSENTIMENTO DOS FAMILIARES. DIREITO AO ESQUECIMENTO.
ACOLHIMENTO. NO APLICAO NO CASO CONCRETO.
RECONHECIMENTO DA HISTORICIDADE DO FATO PELAS
INSTNCIAS ORDINRIAS. IMPOSSIBILIDADE DE DESVINCULAO
DO NOME DA VTIMA. ADEMAIS, INEXISTNCIA, NO CASO
CONCRETO, DE DANO MORAL INDENIZVEL. VIOLAO AO
DIREITO DE IMAGEM. SMULA N. 403/STJ. NO INCIDNCIA. 1.
Avulta a responsabilidade do Superior Tribunal de Justia em demandas cuja
soluo transversal, interdisciplinar, e que abrange, necessariamente, uma
2 Enunciado 531 na VI Jornada de Direito Civil do CJF: A tutela da dignidade da pessoa
humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento.
3 No ARE 833248, o STF, por maioria de votos, reconheceu a repercusso geral da questo
constitucional.

19

controvrsia constitucional oblqua, antecedente, ou inerente apenas

fundamentao do acolhimento ou rejeio de ponto situado no mbito do
contencioso infraconstitucional, questes essas que, em princpio, no so
apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal. 2. Nos presentes autos, o cerne da
controvrsia passa pela ausncia de contemporaneidade da notcia de fatos
passados, a qual, segundo o entendimento dos autores, reabriu antigas feridas j
superadas quanto morte de sua irm, Aida Curi, no distante ano de 1958.
Buscam a proclamao do seu direito ao esquecimento, de no ter revivida,
contra a vontade deles, a dor antes experimentada por ocasio da morte de Aida
Curi, assim tambm pela publicidade conferida ao caso dcadas passadas. 3.
Assim como os condenados que cumpriram pena e os absolvidos que se
envolveram em processo-crime (REsp. n. 1.334/097/RJ), as vtimas de crimes e
seus familiares tm direito ao esquecimento se assim desejarem , direito esse
consistente em no se submeterem a desnecessrias lembranas de fatos
passados que lhes causaram, por si, inesquecveis feridas. Caso contrrio,
chegar-se-ia antiptica e desumana soluo de reconhecer esse direito ao
ofensor (que est relacionado com sua ressocializao) e retir-lo dos
ofendidos, permitindo que os canais de informao se enriqueam mediante a
indefinida explorao das desgraas privadas pelas quais passaram. 4. No
obstante isso, assim como o direito ao esquecimento do ofensor condenado e
j penalizado deve ser ponderado pela questo da historicidade do fato
narrado, assim tambm o direito dos ofendidos deve observar esse mesmo
parmetro. Em um crime de repercusso nacional, a vtima por torpeza do
destino frequentemente se torna elemento indissocivel do delito,
circunstncia que, na generalidade das vezes, inviabiliza a narrativa do crime
caso se pretenda omitir a figura do ofendido. 5. Com efeito, o direito ao
esquecimento que ora se reconhece para todos, ofensor e ofendidos, no alcana
o caso dos autos, em que se reviveu, dcadas depois do crime, acontecimento
que entrou para o domnio pblico, de modo que se tornaria impraticvel a
atividade da imprensa para o desiderato de retratar o caso Aida Curi, sem Aida
Curi. 6. evidente ser possvel, caso a caso, a ponderao acerca de como o
crime tornou-se histrico, podendo o julgador reconhecer que, desde sempre, o
que houve foi uma exacerbada explorao miditica, e permitir novamente essa
explorao significaria conformar-se com um segundo abuso s porque o
primeiro j ocorrera. Porm, no caso em exame, no ficou reconhecida essa
artificiosidade ou o abuso antecedente na cobertura do crime, inserindo-se,
portanto, nas excees decorrentes da ampla publicidade a que podem se
sujeitar alguns delitos. 7. No fosse por isso, o reconhecimento, em tese, de um
direito de esquecimento no conduz necessariamente ao dever de indenizar. Em
matria de responsabilidade civil, a violao de direitos encontra-se na seara da
ilicitude, cuja existncia no dispensa tambm a ocorrncia de dano, com nexo
causal, para chegar-se, finalmente, ao dever de indenizar. No caso de familiares
de vtimas de crimes passados, que s querem esquecer a dor pela qual
passaram em determinado momento da vida, h uma infeliz constatao: na
medida em que o tempo passa e vai se adquirindo um direito ao
esquecimento, na contramo, a dor vai diminuindo, de modo que, relembrar o
fato trgico da vida, a depende do tempo transcorrido, embora possa gerar
20

desconforto, no causa o mesmo abalo de antes. 8. A reportagem contra a qual

se insurgiram os autores foi ao ar 50 (cinquenta) anos depois da morte de Aida
Curi, circunstncia da qual se conclui no ter havido abalo moral apto a gerar
responsabilidade civil. Nesse particular, fazendo-se a indispensvel ponderao
de valores, o acolhimento do direito ao esquecimento, no caso, com a
consequente indenizao, consubstancia desproporcional corte liberdade de
imprensa, se comparado ao desconforto gerado pela lembrana. 9. Por outro
lado, mostra-se inaplicvel, no caso concreto, a Smula n. 403/STJ. As
instncias ordinrias reconheceram que a imagem da falecida no foi utilizada
de forma degradante ou desrespeitosa. Ademais, segundo a moldura ftica
traada nas instncias ordinrias assim tambm ao que alegam os prprios
recorrentes , no se vislumbra o uso comercial indevido da imagem da
falecida, com os contornos que tem dado a jurisprudncia para franquear a via
da indenizao. 10. Recurso especial no provido.
O direito subjetivo compensao e o direito subjetivo da personalidade so
situaes independentes. O primeiro, por ser patrimonial, gera pretenses prescritveis,
diferente do segundo, que imprescritvel (posio das Terceira e Quarta Turmas do STJ).
As Turmas de Direito Pblico do STJ no distinguem as duas hipteses e consideram que a
leso dignidade da pessoa humana gera pretenses imprescritveis.
A jurisprudncia do STJ admite o salrio mnimo como parmetro no arbitramento
do dano moral e dos alimentos, desde que no momento do cumprimento da sentena seja
feita a converso com base no salrio mnimo da poca em que se proferiu a deciso,
realizando a atualizao monetria a partir da pelos ndices oficiais. Em suma, o salrio
mnimo no pode ser um indexador a qualquer ttulo. Na hiptese de alimentos, a utilizao
do salrio mnimo possvel por cumprir a funo de assegurar condies mnimas para o
desenvolvimento da dignidade do alimentado.
O direito ao corpo no admite mutilao, salvo por exigncia mdica. A exigncia
mdica deve considerar o bem estar fsico e o psicossocial. A cirurgia de transgenitalizao
possvel no caso de transexualidade, isto , incompatibilidade entre o sexo biolgico e o
social. A exigncia mdica deve passar por uma junta de especialistas que ateste a
transexualidade, havendo divergncia sobre a necessidade de realizao da cirurgia para
alterar o estado civil.
A modificao do sexo no registro civil uma alterao do estado civil da pessoa,
que depende de uma ao de estado (Vara de Famlia) com a participao do Ministrio
Pblico. Essa alterao pressupe a transexualidade, no bastando a caracterizao do
travesti. No se confunde com a alterao do nome, que tem fundamento na lei 6.015/1973
(Registro Pblico), e para a jurisprudncia no exige a caracterizao da transexualidade.
Na Europa, a proteo, circulao, armazenamento e o cancelamento de dados
pessoais objeto da diretiva n 95/46/EC, j incorporada pela legislao interna dos pases
que compem a Comunidade Europeia.

21

A lei 12.965/2014 (marco civil da internet) disciplina direitos e deveres relacionados

ao uso da internet no Brasil. O mundo virtual da internet cria facilidade de circulao de
informaes, gerando a preocupao jurdica com dados pessoais normais (nome, endereo,
telefone, e-mail, entre outros) e dados sensveis (opo poltica, orientao sexual ou
religiosa). O artigo 10 da lei 12.965/2014 4 prev as obrigaes dos registros de conexo e
de acesso a aplicaes de internet e proteo dos direitos da personalidade, como
intimidade, vida privada, honra e imagem. Inclusive, em relao ao sigilo e segurana do
armazenamento do dado coletado. Alm da reparao do dano moral, a lei 12.965/2014
prev outras sanes, como, at mesmo, a suspenso das atividades.
Google e Facebook so obrigados a filtrar e retirar contedo ilcito e no autorizado
que envolva direitos da personalidade? O Google afirma que um provedor de pesquisa,
uma porta de entrada/acesso. So pginas que podem ser acessadas diretamente, sendo o
Google mero atalho para se chegar l. Por ser uma porta de acesso, no teria
responsabilidade. O STJ entende que nenhum provedor de pesquisa tem responsabilidade
pelo contedo dos sites pesquisados, a no ser que a informao esteja armazenada em
cach, conforme REsp 1316921/RJ:
CIVIL E CONSUMIDOR. INTERNET. RELAO DE CONSUMO.
INCIDNCIA DO CDC. GRATUIDADE DO SERVIO. INDIFERENA.
PROVEDOR DE PESQUISA. FILTRAGEM PRVIA DAS BUSCAS.
DESNECESSIDADE.
RESTRIO
DOS
RESULTADOS.
NOCABIMENTO. CONTEDO PBLICO. DIREITO INFORMAO. 1. A
explorao comercial da Internet sujeita as relaes de Consumo da advindas
Lei n 8.078/90. 2. O fato de o servio prestado pelo provedor de servio de
Internet ser gratuito no desvirtua a relao de consumo, pois o termo
"mediante remunerao", contido no art. 3, 2, do CDC, deve ser interpretado

4 Art. 10. A guarda e a disponibilizao dos registros de conexo e de acesso a aplicaes de internet de que
trata esta Lei, bem como de dados pessoais e do contedo de comunicaes privadas, devem atender
preservao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das partes direta ou indiretamente
envolvidas. 1o O provedor responsvel pela guarda somente ser obrigado a disponibilizar os registros
mencionados no caput, de forma autnoma ou associados a dados pessoais ou a outras informaes que
possam contribuir para a identificao do usurio ou do terminal, mediante ordem judicial, na forma do
disposto na Seo IV deste Captulo, respeitado o disposto no art. 7o.
2o O contedo das comunicaes privadas somente poder ser disponibilizado mediante ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer, respeitado o disposto nos incisos II e III do art. 7o.
3o O disposto no caput no impede o acesso aos dados cadastrais que informem qualificao pessoal,
filiao e endereo, na forma da lei, pelas autoridades administrativas que detenham competncia legal para a
sua requisio.
4o As medidas e os procedimentos de segurana e de sigilo devem ser informados pelo responsvel pela
proviso de servios de forma clara e atender a padres definidos em regulamento, respeitado seu direito de
confidencialidade quanto a segredos empresariais.

22

de forma ampla, de modo a incluir o ganho indireto do fornecedor. 3. O

provedor de pesquisa uma espcie do gnero provedor de contedo, pois no
inclui, hospeda, organiza ou de qualquer outra forma gerencia as pginas
virtuais indicadas nos resultados disponibilizados, se limitando a indicar links
onde podem ser encontrados os termos ou expresses de busca fornecidos pelo
prprio usurio. 4. A filtragem do contedo das pesquisas feitas por cada
usurio no constitui atividade intrnseca ao servio prestado pelos provedores
de pesquisa, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14
do CDC, o site que no exerce esse controle sobre os resultados das buscas. 5.
Os provedores de pesquisa realizam suas buscas dentro de um universo virtual,
cujo acesso pblico e irrestrito, ou seja, seu papel se restringe identificao
de pginas na web onde determinado dado ou informao, ainda que ilcito,
esto sendo livremente veiculados. Dessa forma, ainda que seus mecanismos de
busca facilitem o acesso e a consequente divulgao de pginas cujo contedo
seja potencialmente ilegal, fato que essas pginas so pblicas e compem a
rede mundial de computadores e, por isso, aparecem no resultado dos sites de
pesquisa. 6. Os provedores de pesquisa no podem ser obrigados a eliminar do
seu sistema os resultados derivados da busca de determinado termo ou
expresso, tampouco os resultados que apontem para uma foto ou texto
especfico, independentemente da indicao do URL da pgina onde este estiver
inserido. 7. No se pode, sob o pretexto de dificultar a propagao de contedo
ilcito ou ofensivo na web, reprimir o direito da coletividade informao.
Sopesados os direitos envolvidos e o risco potencial de violao de cada um
deles, o fiel da balana deve pender para a garantia da liberdade de informao
assegurada pelo art. 220, 1, da CF/88, sobretudo considerando que a Internet
representa, hoje, importante veculo de comunicao social de massa. 8.
Preenchidos os requisitos indispensveis excluso, da web, de uma
determinada pgina virtual, sob a alegao de veicular contedo ilcito ou
ofensivo - notadamente a identificao do URL dessa pgina - a vtima carecer
de interesse de agir contra o provedor de pesquisa, por absoluta falta de
utilidade da jurisdio. Se a vtima identificou, via URL, o autor do ato ilcito,
no tem motivo para demandar contra aquele que apenas facilita o acesso a esse
ato que, at ento, se encontra publicamente disponvel na rede para divulgao.
9. Recurso especial provido.
J em relao ao Facebook, a jurisprudncia tem entendido de forma diferente. O
Facebook no tem culpa do vdeo postado, mas uma vez notificado de que h um contedo
ilcito, deve remov-lo, sob pena de ser responsabilizado, no por ao, mas por omisso,
conforme REsp 1337990/SP, abaixo transcrito:
RECURSO
ESPECIAL.
CIVIL
E
PROCESSUAL
CIVIL.
RESPONSABILIDADE CIVIL. INTERNET. DANO MORAL. CRIAO DE
PERFIS FALSOS E COMUNIDADES INJURIOSAS EM STIO
ELETRNICO MANTIDO POR PROVEDOR DE INTERNET. RELAO
DE CONSUMO. AUSNCIA DE CENSURA. NOTIFICADO O PROVEDOR,
TEM O PRAZO DE 24 HORAS PARA EXCLUIR O CONTEDO
DIFAMADOR. DESRESPEITADO O PRAZO, O PROVEDOR RESPONDE
23

PELOS DANOS ADVINDOS DE SUA OMISSO. PRECEDENTES

ESPECFICOS DOS STJ. 1. Pretenso indenizatria e cominatria veiculada
por piloto profissional de Frmula 1, que, aps tomar conhecimento da
existncia de "perfis" falsos, utilizando o seu nome e suas fotos com
informaes injuriosas, alm de "comunidades" destinadas unicamente a atacar
sua imagem e sua vida pessoal, notificou extrajudicialmente o provedor para a
sua retirada da internet. 2. Recusa da empresa provedora dos servios de
internet em solucionar o problema. 3. Polmica em torno da responsabilidade
civil por omisso do provedor de internet, que no responde objetivamente pela
insero no site, por terceiros, de dados ilcitos. 4. Impossibilidade de se impor
ao provedor a obrigao de exercer um controle prvio acerca do contedo das
informaes postadas no site por seus usurios, pois constituiria uma
modalidade de censura prvia, o que no admissvel em nosso sistema
jurdico. 5. Ao tomar conhecimento, porm, da existncia de dados ilcitos em
"site" por ele administrado, o provedor de internet tem o prazo de 24 horas para
remov-los, sob pena de responder pelos danos Causados por sua omisso. 6.
Quantum indenizatrio arbitrado com razoabilidade, levando em considerao
as peculiaridades especiais do caso concreto, cuja reviso exigiria a revalorao
do conjunto ftico-probatrio para sua modificao, o que vedado a esta Corte
Superior, nos termos da Smula 07/STJ. 7. Precedentes especficos do STJ
acerca do tema. 8. Recurso especial do autor desprovido e recurso especial da
parte r parcialmente provido para afastar a condenao relativa a Criao de
bloqueios e filtros em nome do autor.

Rio, 27/04/2015

DIREITO IMAGEM: Questes

O direito imagem um direito independente da honra. S h dano moral se o uso

da imagem violar a honra, a boa fama e a respeitabilidade (artigo 20 do Cdigo Civil).
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra,
ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero
ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se

24

lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins

comerciais.
Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para
requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.

1. Distino honra: honra um direito da personalidade autnomo em relao

imagem e consiste na dignidade pessoal (honra subjetiva) ou social (honra objetiva).
J a imagem, alcana os meios de designao da pessoa como uma fotografia ou
filmagem (imagem-retrato) ou a voz ou escritos que permitam a mesma
identificao. A tutela destes direitos independente para a doutrina e para o art. 5,
X da CRFB, embora, o art. 20 do CC condicione a proteo da imagem violao
de interesses independentes como honra, boa fama e respeitabilidade. Caio Mrio
interpreta o art. 20 sem condicionar a tutela do direito imagem.
OBS.: imagem e liberdade dos meios de comunicao.
O art. 220 da CRFB/88 assegura a liberdade de pensamento, expresso e informao,
prevendo o 1 que nenhuma lei pode ser embarao liberdade de informao jornalstica.
Barroso prope uma interpretao conforme para incluir uma quarta hiptese no art. 20 de
autorizao para o uso da imagem que a liberdade dos meios de comunicao. A
informao divulgada goza de uma presuno relativa de legitimidade, podendo ser
afastada em caso de uso abusivo da liberdade. O STJ reiteradamente decide que pode haver
exerccio abusivo da liberdade dos meios de comunicao, posio contra a qual se insurge
parte da doutrina e do prprio STF (REsp 1388994/SP5).
5 REsp 1388994/SP: DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AMEAA DE
VIOLAO HONRA SUBJETIVA E IMAGEM. MATERIAL DE CUNHO
JORNALSTICO. TUTELA INIBITRIA. NO CABIMENTO. CENSURA PRVIA.
RISCO DE O DANO MATERIALIZAR-SE VIA INTERNET. IRRELEVNCIA.
DISPOSITIVOS LEGAIS ANALISADOS: 5, IV, V, X, XIII e XIV, E 220 DA CF/88; 461,
5 E 6, DO CPC; 84 DO CDC; E 12, 17 E 187 DO CC/02. (...)A concesso de tutela
inibitria para o fim de impor ao ru a obrigao de no ofender a honra subjetiva e a
imagem do autor se mostra impossvel, dada a sua subjetividade, impossibilitando a
definio de parmetros objetivos aptos a determinar os limites da conduta a ser observada.
Na prtica, estar se embargando o direito do ru de manifestar livremente o seu
pensamento, impingindo-lhe um conflito interno sobre o que pode e o que no pode ser dito
sobre o autor, uma espcie de autocensura que certamente o inibir nas crticas e
comentrios que for tecer. Assim como a honra e a imagem, as liberdades de pensamento,
criao, expresso e informao tambm constituem direitos de personalidade, previstos no
art. 220 da CF/88. (...)Mesmo para casos extremos como o dos autos - em que h notcia de
seguidos excessos no uso da liberdade de imprensa - a mitigao da regra que veda a
censura prvia no se justifica. Nessas situaes, cumpre ao Poder Judicirio agir com
austeridade, assegurando o amplo direito de resposta e intensificando as indenizaes caso
25

OBS.2: no caso de pessoas pblicas ou com notoriedade, a doutrina majoritria considera

que a simples escolha pela carreira artstica, poltica ou esportiva, pressupe a limitao
voluntria ao exerccio de certos direitos da personalidade, como ser fotografada em
espaos pblicos. Distingue-se intimidade vida privada como espcies do gnero direito
privacidade. A privacidade significa qualquer fato que diga respeito apenas pessoa. Neste
conceito, se inserem espaos mais restritos de proteo (intimidade) ou mais amplos (vida
privada). Em suma, a pessoa com notoriedade tem uma tutela mais flexvel em relao a
vida privada.
2. Biografia no autorizada: pela literalidade do art. 20, a biografia no autorizada
no pode ser divulgada sem autorizao. Existe uma ADI (4815) em curso que
pretende dar interpretao conforme ao art. e autorizar a biografia sem autorizao,
posio que tambm objeto de um projeto de lei em curso no Congresso. O tema
potencializa a coliso entre direitos fundamentais e da personalidade que so,
isoladamente, merecedores de proteo. De um lado o acesso informao cultural
histrica, alm da liberdade de expresso. De outro lado, so tutelveis a imagem, a
intimidade, a honra e a vida privada, portanto a ponderao nesta coliso deve
indicar qual dos interesses possui superioridade axiolgica, especialmente a partir
do carter pblico do dado colhido e traduzido na biografia.
3. Posio do STJ sobre indenizao: a smula 403 do STJ estabelece que a
indenizao pela utilizao da imagem com fim econmico e sem autorizao, no
depende da prova do prejuzo, isto , o prejuzo decorre do prprio uso indevido da
imagem.

***o STJ, na smula 301, considera que a recusa do ru em submeter-se ao exame de dna
gera uma presuno relativa de paternidade. Essa posio j era adotada majoritariamente
pelo STF, pois a soluo da presuno relativa preserva os interesses em coliso, isto , o
direito intangibilidade do corpo contra a identidade biolgica e o vnculo de paternidade.
O CC/02 no art. 232, tambm admite que a recusa em se submeter ao exame possa suprir a
prova pretendida por ele.
J na hiptese de gravidez decorrente de orgia, a soluo da presuno relativa no resolve
a coliso, pois biologicamente impossvel haver dupla paternidade. Neste caso, uma
soluo possvel seria considerar, excepcionalmente, como obrigatrio o exame assinalando
a superioridade axiolgica do interesse do menor.

a conduta se reitere, conferindo ao julgado carter didtico, inclusive com vistas a

desmotivar comportamentos futuros de igual jaez. (...)
26

***Caso Glria Trever a coliso se d entre a imagem de policiais acusados de estupro e

da prpria instituio polcia federal contra o direito intimidade. O STF admitiu a
utilizao da placenta mas no permitiu o acesso ao pronturio mdico, uma vez que o
pronturio no auxiliaria a tutela dos interesses dos policiais acusados.

***Direito de no saber: o paciente que recebe diagnstico positivo de HIV sem ter
solicitado, em tese violado no direito da personalidade privacidade, onde se inclui o
direito de no saber. O STJ, considerou que apesar do paciente ter solicitado apenas exame
de HCV, que identifica hepatite C, a informao divulgada foi verdadeira, exata e presta um
servio pblico a sociedade ao possibilitar que o informado adote medidas de cautela para
no propagar a doena (REsp 1.195.995-SP).
REsp 1.195.995-SP: RECURSO ESPECIAL - AO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DA REALIZAO
DE EXAME DE HIV NO SOLICITADO, POR MEIO DO QUAL O
PACIENTE OBTEVE A INFORMAO DE SER SOROPOSITIVO VIOLAO AO DIREITO INTIMIDADE - NO OCORRNCIA INFORMAO CORRETA E SIGILOSA SOBRE SEU ESTADO DE SADE FATO QUE PROPORCIONA AO PACIENTE A PROTEO A UM DIREITO
MAIOR, SOB O ENFOQUE INDIVIDUAL E PBLICO - RECURSO
ESPECIAL IMPROVIDO. I - O direito intimidade, no absoluto, alis, como
todo e qualquer direito individual. Na verdade, de se admitir, excepcionalmente,
a tangibilidade ao direito intimidade, em hipteses em que esta se revele
necessria preservao de um direito maior, seja sob o prisma individual, seja
sob o enfoque do interesse pblico. Tal exame, certo, no prescinde, em
hiptese alguma, da adoo do princpio da dignidade da pessoa humana, como
princpio basilar e norteador do Estado Democrtico de Direito, e da
razoabilidade, como critrio axiolgico; II - Sob o prisma individual, o direito de
o indivduo no saber que portador do vrus HIV (caso se entenda que este seja
um direito seu, decorrente da sua intimidade), sucumbe, suplantado por um
direito maior, qual seja, o direito vida, o direito vida com mais sade, o direito
vida mais longeva e saudvel; III - Mesmo que o indivduo no tenha interesse
ou no queira ter conhecimento sobre a enfermidade que lhe acomete (seja qual
for a razo), a informao correta e sigilosa sobre seu estado de sade dada pelo
Hospital ou Laboratrio, ainda que de forma involuntria, tal como ocorrera na
hiptese dos autos, no tem o condo de afrontar sua intimidade, na medida em
que lhe proporciona a proteo a um direito maior; IV - No se afigura permitido,
to-pouco razovel que o indivduo, com o desiderato inequvoco de resguardar
sua sade, aps recorrer ao seu mdico, que lhe determinou a realizao de uma
srie de exames, vir juzo aduzir justamente que tinha o direito de no saber que
portador de determinada doena, ainda que o conhecimento desta tenha se dado
de forma involuntria. Tal proceder aproxima-se, em muito, da defesa em juzo da
prpria torpeza, no merecendo, por isso, guarida do Poder Judicirio; - No caso
dos autos, o exame efetuado pelo Hospital no contm equvoco, o que permite
concluir que o abalo psquico suportado pelo ora recorrente no decorre da
conduta do Hospital, mas sim do fato de o recorrente ser portador do vrus HIV,
no que o Hospital-recorrido, certo, no possui qualquer responsabilidade; VI Sob o enfoque do interesse pblico, assinala-se que a opo de o paciente se
submeter ou no a um tratamento de combate ao vrus HIV, que, ressalte-se,
somente se tornou possvel e, certamente, mais eficaz graas ao conhecimento da

27

doena, dado por ato involuntrio do Hospital, de seu exclusivo arbtrio.

Entretanto, o comportamento destinado a omitir-se sobre o conhecimento da
doena, que, em ltima anlise, gera condutas igualmente omissivas quanto
preveno e disseminao do vrus HIV, vai de encontro aos anseios sociais; VII Num momento em que o Poder Pblico, por meio de exaustivas campanhas de
sade, incentiva a feitura do exame anti HIV como uma das principais formas de
preveno e controle da disseminao do vrus HIV, tem-se que o comando
emanado desta augusta Corte, de repercusso e abrangncia nacional, no sentido
de que o cidado teria o direito subjetivo de no saber que soropositivo,
configuraria indevida sobreposio de um direito individual (que, em si no se
sustenta, tal como demonstrado) sobre o interesse pblico, o que, data maxima
venia, no se afigura escorreito; VII - Recurso Especial improvido.

A Instruo Normativa n 1.626 do Ministrio da Sade, de 10 de julho de 2007,

regulamenta os procedimentos e condutas para a abordagem consentida a usurios que
procuram os servios de sade com vistas a realizar testes de HIV e outras DST, bem como
aos que no comparecem ao tratamento j em curso, respeitando o direito privacidade dos
pacientes (artigo 1, 2, da Instruo Normativa 1.626/2007 do Ministrio da Sade6).

PESSOA JURDICA
1. Conceito e perspectiva civil: a PJ um conjunto de pessoas ou um acervo
patrimonial dotado de personalidade jurdica prpria, que diverso da
personalidade dos membros que a compem.
OBS.: o princpio da livre iniciativa privada, previsto no art. 1, IV da CRFB/88,
concretizado pela autonomia patrimonial conferida PJ. Isto , a atividade
econmica vale-se da personalidade jurdica autnoma da PJ. A desconsiderao da
personalidade jurdica, por consequncia, deve ficar restrita aos casos de uso
abusivo dessa autonomia (teoria menor da desconsiderao), como decidiu o STJ na
sua 2 seo, ao considerar que o mero encerramento irregular no caracteriza
abuso.
6 Art. 1 Esta Instruo Normativa estabelece os procedimentos e as condutas para a abordagem de pessoas
submetidas a testes capazes de diagnosticar o HIV e outras Doenas Sexualmente Transmissveis - DST, e que
no retornam ao estabelecimento de sade para dar conhecimento dos resultados dos exames, bem como s
que no comparecem ao tratamento j em curso. (...)
2 Respeitado o direito privacidade, ser garantido ao usurio o direito de decidir pelo contato, ou no,
bem como o melhor meio de estabelecimento deste contato pelo servio de sade.

28

OBS.2: a PJ dotada de subjetividade e no de personalidade par parte da doutrina.

Isto , o ser humano ocupa papel central na personalidade jurdica e a PJ recebe
autorizao legal para participar da vida civil apenas para facilitar a vida da pessoa
humana. Ou seja, a PJ um instrumento, enquanto o ser humano um fim em si
mesmo.

Rio, 04/05/2015
(cont. Pessoa Jurdica)
2. Classificao:
- PJ:
I) Direito pblico
II) Direito privado
a. Sociedade
b. Associao arts. 53-61 uma PJ de direito privado formada, exclusivamente,
pela reunio de pessoas que no mantm relao entre si, embora visem o
desenvolvimento de uma atividade comum e de natureza no econmica.
Ex.: AMPERJ no h relao de natureza horizontal e sim vertical, entre cada um
dos associados e a associao. Entre os associados no h relao de direitos e
deveres, sendo isso o que a difere da sociedade.
**OBS.: Lei 10.825/03 no CC/02 no havia previso de organizao religiosa como
pessoa jurdica autnoma. Isto trouxe preocupao, pois no CC/16 s existia a previso de
sociedades com ou sem fins lucrativos. As sociedades sem fim lucrativos eram as hoje
chamadas associaes. No CC/16 as organizaes religiosas eram estruturadas sob a forma
de sociedade sem fins lucrativos. Com o advento do CC/02 as associaes foram
disciplinadas, sem mencionar a organizao religiosa. A lei 10.825 ento alterou o CC para
prever a organizao religiosa como pessoa jurdica diferente das associaes (ente
autnomo), sendo esta ento a nica pessoa jurdica sem regulamentao legal, de forma a
dar liberdade para que o contedo fosse regulamentado por seus membros.
No CC/16, a sociedade civil sem fins lucrativos no era disciplinada e pautava-se apenas
pela liberdade na criao do contedo estaturio. O CC/02 disciplinou a associao,
causando preocupao quanto ingerncia no funcionamento indevido do Estado na
criao e desenvolvimento da liberdade de credo estruturada sob a forma associativa. Com

29

a lei 10.825/03, as organizaes passam a ter estrutura autnoma e sem disciplina jurdica.
Para a doutrina, esse fato no impede o controle judicial de legalidade em relao ao
contedo, especialmente quando for individuado outro valor constitucional com peso
superior liberdade de credo em perspectiva axiolgica.
Ex.: Estatuto que probe a transfuso de sangue por testemunhas de Jeov. Parte da doutrina
e o CJF consideram a clusula vlida, mas o CFM considera que, havendo risco de vida,
este valor se sobrepe liberdade de crena e impe a transfuso obrigatria.

** o obrigatrio o pagamento da contribuio no chamado condomnio de fato?

A lei 6.766 exige o parcelamento do solo urbano pelo desmembramento e a transferncia
para o Poder pblico das vias internas de circulao, ou seja, um loteamento aberto ou
regular. Por questo de segurana e conforto, esses espaos so fechados ou dificultado o
acesso, por meio de portes ou cancelas, criando o loteamento fechado ou irregular. Em
alguns municpios, surgem decretos concedendo autorizao para regular o uso do bem
pblico, incluindo colocao de cancelas e portes. Parte da doutrina considera ilegal esta
forma de privatizao do espao pblico, levando o MP a ajuizar aes civis pblicas para
coibir a pratica. Outra posio (Emerson Garcia) admite a possibilidade em virtude de um
vcuo deixado pelo poder publico em matria de segurana, exigindo do particular a adoo
de medidas que permitam a tutela da sua dignidade.
Dessa discusso surge uma segunda relacionada obrigatoriedade do pagamento da
contribuio:
- 1 corrente: o TJRJ sumulou o entendimento (Smula 79) de que o pagamento
obrigatrio, com parecer favorvel do MP, com o argumento de que a utilizao
comprovada do servio de segurana e outros necessrios caracteriza um enriquecimento
sem causa para o morador que no contribui, tornando-o credor
- 2 corrente: o STJ, por sua 2 Seo e o STF, por deciso da 1 Turma, entendem que o
pagamento no obrigatrio, por ausncia de previso de legal desse dever, isto , a lei
impe o pagamento no condomnio de direito ou edilcio, mas no prev a mesma
obrigatoriedade no condomnio de fato.

Smula 79 do TJRJ: Em respeito ao princpio que veda o enriquecimento sem

causa, as associaes de moradores podem exigir dos no associados, em igualdade
de condies com os associados, que concorram para o custeio dos servios por
elas efetivamente prestados e que sejam do interesse comum dos moradores da
localidade. Referncia: Uniformizao de Jurisprudncia n. 2004.018.00012 na
Apelao Cvel n. 2004.001.13327. Julgamento em 04/04/2005. Relator: Des.
Sergio Cavalieri Filho. Votao por maioria. Registro de Acrdo em 15/07/2005.

30

AgRg no REsp 976740/RJ: (...) 5. O proprietrio de lote deve contribuir para o

custeio do condomnio, ainda que ele seja irregular, sob pena de ocorrer o
enriquecimento ilcito. 6. Outrossim, as instncias ordinrias, em momento algum,
consignaram a ausncia de adeso do recorrente ao condomnio de fato, devendo
ser aplicado, na hiptese dos autos, o seguinte precedente: "No obstante a
polmica em torno da matria, com jurisprudncia oscilante desta Corte (...), a
posio mais correta a que recomenda o exame do caso concreto. Para ensejar a
cobrana da cota-parte das despesas comuns, na hiptese de condomnio de fato,
mister a comprovao de que os servios so prestados e o ru deles se beneficia.
Na hiptese em apreo, como salientado pelas instncias ordinrias (fls.233/234),
os servios prestados pela recorrida no foram impugnados em momento algum
pela recorrente, que deles sempre se beneficiou. H ainda o fato evidenciado pela
sentena de que 'a r ao adquirir o lote obrigou-se com a autora', ficando sujeita s
contribuies estabelecidas pela recorrida. Elidir tais fundamentos, envolveria o
exame do conjunto ftico-probatrio, o que encontra bice nos enunciados das
Smulas 5 e 7 do STJ" (REsp 302.538/SP, Rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO,
DJe 18.08.2008). 7. Agravo regimental a que se nega provimento.
REsp n 1.280.871/SP: RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DA
CONTROVRSIA - ART. 543-C DO CPC - ASSOCIAO DE MORADORES CONDOMNIO DE FATO - COBRANA DE TAXA DE MANUTENO DE
NO ASSOCIADO OU QUE A ELA NO ANUIU - IMPOSSIBILIDADE. 1.
Para efeitos do art. 543-C do CPC, firma-se a seguinte tese: "As taxas de
manuteno criadas por associaes de moradores no obrigam os no associados
ou que a elas no anuram". 2. No caso concreto, recurso especial provido para
julgar improcedente a ao de cobrana. (REsp 1280871/SP, Rel. para acrdo
Ministro MARCO BUZZI, SEGUNDA SEO, julgado em 11/03/2015).
RE 432.106: ASSOCIAO DE MORADORES MENSALIDADE
AUSNCIA DE ADESO. Por no se confundir a associao de moradores com o
condomnio disciplinado pela Lei n 4.591/64, descabe, a pretexto de evitar
vantagem sem causa, impor mensalidade a morador ou a proprietrio de imvel que
a ela no tenha aderido. Consideraes sobre o princpio da legalidade e da
autonomia da manifestao de vontade artigo 5, incisos II e XX, da Constituio
Federal.

Art. 56 CC:
A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o
contrrio.
Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou frao ideal do
patrimnio da associao, a transferncia daquela no importar, de per
si, na atribuio da qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro,
salvo disposio diversa do estatuto.

A regra a intransmissibilidade da qualidade de associado. Isto , se extingue em caso de

morte e no pode ser transmitida em vida. Todavia, pode o estatuto disciplinar a
transmisso intervivos ou mortis causa. Essa hiptese no se confunde com a eventual
31

qualidade de proprietrio de parcela do patrimnio da associao. Ainda que no seja

transmissvel a qualidade de associado, ser transmitida a frao patrimonial do associado,
sob pena de violao ao direito individual fundamental herana.
O CC/02 previu dois casos de excluso: motivos graves, isto , a assembleia geral poderia
deliberar sobre fatos concretos e qualific-los como graves (esta hiptese de excluso foi
abolida pela lei 11.127/05); justa causa, isto , a conduta que justifica a excluso deve ser
tipificada com clareza, cabendo a excluso ao rgo com atribuio estatutria. A
objetivao reflete a opo democrtica da constituio de 88 materializada no art. 5, XVII
ao XXI. As associaes representam importante instrumento de manifestao participativa
e democrtica, sendo livre sua criao e proibida a permanncia compulsria.
OBS.: a excluso deve ser precedida do contraditrio e ampla defesa, como decidiu o STF
e posteriormente positivou a Lei 11.127/05. O excludo pode judicialmente invalidar a
deciso de excluso. Provando, por exemplo, no ter atuado em desconformidade com os
bons costumes.
c. Fundao arts. 62-69 uma PJ de direito privado formada exclusivamente por
um acervo patrimonial, dotada de personalidade jurdica prpria e diversa dos bens
que a compe.
FASES:
i.
Instituio a instituio exige escritura pblica ou testamento, com a
indicao de bens livres que sero transferidos para a fundao. Em caso de
recusa, ser possvel uma ao que vise substituir a vontade do instituidor
por uma deciso judicial, sendo de interessados e do MP a legitimidade para
ajuiz-la.
OBS.: pelo art. 62, a fundao s pode desenvolver atividade moral,
religiosa, cultural ou assistencial. A doutrina e os enunciados 8 e 9 do CJF
defendem que qualquer atividade desprovida de fim econmico pode ser
desenvolvida, como uma fundao ambiental ou educacional.
ii.

Elaborao de atos constitutivos em regra, a elaborao atribuio do

prprio instituidor. possvel indicar um terceiro para elaborar (fiducirio),
com duas possibilidade em relao ao prazo para elaborao: 1) o instituidor
fixa o prazo; 2) em caso de omisso, o prazo ser de 180 dias pelo art. 65,
pargrafo nico. Em qualquer uma dessas hipteses, o desrespeito ao prazo
atribui ao MP a criao do estatuto.

32

iii.

Aprovao em regra, a aprovao atribuio do MP. Excepcionalmente,

se a elaborao for feita pelo prprio MP, ser do juiz a competncia para
aprovar (art. 65 c/c arts. 1201 e 1202 do CPC).

iv.

Registro o registro atribui do RCPJ, de acordo com a lei 6.015/73, art.

114, I.

v.

Fiscalizao MP do estado onde est localizada (artigo 66, caput e 2, do

Cdigo Civil).
**A quem cabe fiscalizar a fundao que atua no DF?
Pelo CC/02 competiria ao MPF fiscalizar a fundao que atua no DF (art.
66, 1). Esse dispositivo sofreu dupla impugnao na ADI 2794-8:
- 1: inconstitucionalidade formal a criao de atribuio ao MP seria
matria reservada a lei complementar pelo art. 128, 5 da CRFB/88 e o CC
simples lei ordinria (este argumento fundamentou a concesso da liminar
na ADI, mas foi rejeitado pelo plenrio do STF por ocasio da deciso final,
uma vez que o art. 129, IX da CRFB/88 possibilita a criao de outras
atribuies ao MP sem exigir lei complementar para tanto, como o caso do
CPC, ECA, e diversas leis ordinrias que criam atribuies.
- 2: inconstitucionalidade material: o CC desrespeitou o art. 128 da
CRFB/88. Isto , MPF e MPDF e territrios so partes do MPU, de forma
que no cabe ao CC enquanto lei ordinria criar atribuio em afronta
Constituio.

Em suma, a eficcia do art. 66, 1 do CC est suspensa, remetendo-se LC 75/93

(enunciado 10 da I Jornada de Direito Civil do CJF).
vi.

Alterao exige aprovao pelo MP, respeitado o qurum de 2/3 e a

continuao e no desvirtuamento do fim que gerou a criao da fundao e
a aprovao pelo Ministrio Pblico, que poder ser suprida pelo juiz (artigo
67 do Cdigo Civil).

vii.

Extino:
- atingimento do termo final: nas fundaes temporrias
- ilcita
- impossvel
- intil

33

Destino do patrimnio da fundao --> em primeiro lugar, deve ser

observado o que dispe o ato constitutivo ou o estatuto. Sendo omissos,
caber ao juiz destin-lo a outra fundao que desenvolva idntica ou
semelhante atividade. No havendo outra fundao, ser lacunoso o art. 69,
aplicando-se por analogia o art. 61, 2, destinando-se Fazenda do estado,
DF ou unio o patrimnio da fundao.
d. Partido poltico e. Organizao religiosa**
f. EIRELI

Rio, 25/05/2015

FATO JURDICO
1. Conceito
Todo acontecimento decorrente ou no da vontade que seja apto a produzir efeitos
jurdicos, constitui o fato jurdico, distinguido-o do fato puramente social.
Ex.: o namoro um fato social. Portanto, o contrato de namoro tecnicamente inexistente
porque no existe objeto jurdico, isto , trata-se de uma simples declarao que no mximo
ser um dos meios de prova de eventual ao de reconhecimento de unio estvel. Por outro
lado, se houver unio estvel, o contrato ser nulo porque a qualificao jurdica do
relacionamento constitucional e legal, sem espao para a autonomia privada afast-la.

34

No CC/16, no havia distino entre negcio jurdico e ato em sentido estrito, mas apenas a
referncia a ato jurdico. O CC/02 superou a teoria unitria ou monista e adotou a teoria
dualista, distinguindo o ato em sentido estrito (art. 185) do negcio jurdico (arts. 104-184).
OBS.: a produo de efeitos no necessria caracterizao do fato jurdico, bastando sua
aptido ou idoneidade. Ex.: o testamento feito em 25/05/2015 um negcio jurdico cuja
eficcia depende da morte do testador. Se for revogado dia 26/05/2015, este fato jurdico
no ter produzido efeitos, embora tivesse aptido para produz-lo.
2. Classificao
3. Fato jurdico
3.1.
Humano/ fato jurdico lato sensu
3.1.1. Lcito/ ato jurdico lato sensu a) Ato-fato jurdico um fato jurdico que despreza a vontade e a
conscincia de quem o realiza, preocupando-se o legislador apenas
com os seus efeitos. A doutrina distingue 3 espcies:
I. Ato-fato indeniztorio o art. 188, II define como lcito o
comportamento praticado em estado de necessidade. Todavia, o art.
929 impe o dever de indenizar para o autor desse ato licito,
assegurando o direito de regresso contra o causador.
Ex.: um motorista desvia de uma criana no meio da rua e bate em
outro carro. Embora lcita sua conduta, ele ter que indenizar o dano
e buscar o regresso posterior.
Ex.2: para o STJ, no se aplica o art. 929 para hiptese de
engavetamento ou abalroamento, j que o veculo 2 no causou um
dano ao veculo 1, sendo um simples instrumento para que o veculo
3 causasse um dano ao veculo 1. Em suma, no h conduta
qualificvel como lcita ou ilcita.
II. Ato-fato caducificante - a perda de situaes jurdicas de
vantagem tal como a decadncia, independe da conscincia e do
desejo do titular.
Ex.: perda do prazo de 4 anos para anular um negcio jurdico por
dolo.
OBS.: h autores como Orlando Gomes e Tepedino que no
mencionam a categoria do ato-fato, at porque no teriam previso
na parte geral. O ato jurdico em sentido amplo pressupe uma
manifestao de vontade consciente e, por consequncia, no pode o
ato-fato ser considerado uma espcie de ato jurdico junto com o
negcio.

35

III. Ato-fato material ou real a vontade e a conscincia so

igualmente irrelevantes e os efeitos jurdicos so deflagrados
imediatamente. Ex.: um deficiente mental sem discernimento
encontra um celular jogado fora pelo antigo dono e resolve peg-lo.
O celular foi abandonado (perda da propriedade pelo art. 1275, III) e
a propriedade foi adquirida pela ocupao (art. 1263), sendo
irrelevante a conscincia da pessoa que se assenhoreou do celular.
b) Sentido estrito art. 185 a manifestao de vontade um
elemento comum do negcio jurdico e do ato em sentido estrito. No
negcio, a manifestao tem liberdade para disciplinar os efeitos
jurdicos produzidos e no ato em sentido estrito, esses efeitos so
previstos em lei. Antnio Junqueira de Azevedo utiliza a expresso
declarao para a manifestao negocial.
Ex. do art. 185: a jurisprudncia do STJ admite que o
reconhecimento de paternidade (ato jurdico em sentido estrito,
porque os efeitos so decorrentes da CRFB e da lei) seja anulado
com base nos vcios de vontade do negcio jurdico.
O STJ s ressalva 2 premissas:
- se houver dvida, fica descaracterizada a falsa realidade,
indispensvel para o vcio de vontade.
- no haver um vnculo de socioafetividade entre a criana e o pai
que a reconhece.
c) Negcio jurdico arts. 104 - 184.
3.1.2. Ilcito/ ato ilcito arts. 186 - 188
3.2.
Natural/ fato jurdico em sentido estrito
Qualquer acontecimento que independa da ao humana. O que pode ocorrer de
forma frequente (ordinrio) ou em carter excepcional (extraordinrio). Ex.:
caso fortuito, fora maior e fato do prncipe, que geram o efeito de excluir o
nexo de causalidade e a responsabilidade civil.
O STJ considera que as fraudes no mbito das operaes bancrias equiparamse ao fortuito interno, isto , o fato de terceiro embora seja uma excludente geral
da responsabilidade, pode ser qualificado como fortuito interno (smula 479 do
STJ).
A 2 Seo do STJ entende que o assalto a mo armada um fortuito
externo, j que este risco no est inserido na atividade do transportador. No
entanto, se for descumprido o itinerrio objeto da delegao ou se o
motorista parou fora do ponto, haver culpa, que impe o dever de indenizar.
3.2.1. Ordinrio
3.2.2. Extraordinrio

36

Rio, 28/05/2015
NEGCIO JURDICO
1. Conceito
uma manifestao de vontade qualificada (declarao), que concretiza o exerccio da
autonomia privada e merecer tutela estatal se respeitados os pressupostos da existncia, os
requisitos de validade e os fatores de eficcia.
OBS.: Importncia do tema todo contrato tpico ou atpico um negcio jurdico
bilateral ou pluriparental submetidos aos pressupostos da existncia, os requisitos de
validade e os fatores de eficcia.
Ex.: Defensoria vlido um contrato de fiana assinado por um cnjuge sem a
autorizao do outro?
A smula 332 do STJ estabelece a ineficcia da fiana assinada sem autorizao do
cnjuge. No CC/16, este contrato era nulo. No CC/02 o art. 1647, III c/c art. 1649, prev a
anulabilidade da fiana. O STJ emprega a expresso ineficcia em seu sentido amplo e no
estrito, ou seja, inclui-se o plano da validade e o da eficcia em sentido estrito (aptido para
produzir efeitos). O STJ no ser aplicado para a unio estvel as regras relativas
invalidade do casamento por falta de autorizao do cnjuge, j que a unio estvel no tem
a publicidade registral inerente aos estados civis (Resp 1299866).
2. Estrutura
2.1.

Existncia

Esse plano no foi positivado no CC/02, por entender a comisso elaboradora do

anteprojeto que pequena importncia social do instituto concebido para explicar o
casamento de pessoas do mesmo sexo. Doutrinariamente, aceito por ser um pressuposto
lgico dos planos da validade e eficcia, isto , s pode ser nulo ou anulvel, eficaz ou
ineficaz, aquilo que existe.
A existncia pressupe sujeito (negcio unilateral) ou sujeitos, objeto e forma. Parte da
doutrina acrescenta a declarao de vontade.
2.2.

Validade

37

OBS.: tecnicamente um erro dizer que o ato anulvel vlido at a anulao, j que
validade e invalidade se contrapem.
Principios da conservao pela conservao do negcio jurdico, busca-se o
aproveitamento da autonomia privada de modo a preservar efeitos de atos invlidos.
1) Teoria da converso substancial art. 170 CC a converso pressupe 2
requisitos:
a) Subjetivo, ou seja, preciso que o juiz suponha que as partes desejariam
um contrato vlido se desde o incio conhecessem a nulidade.
Ex.: se 2 analfabetos desconhecem a necessidade de escritura pblica na
compra e venda, possvel supor que eles desejariam uma promessa de
compra e venda vlida ao saberem que a compra e venda nula.
b) Material/objetivo o negcio nulo deve conter os requisitos do negcio
convertido.
Ex.: a compra e venda nula por vcio de forma (art. 108 c/c art. 166, IV)
rene os requisitos da promessa de compra e venda, j que o art. 1417
admite o instrumento particular.
2) Teoria da reduo art. 184 e 51, 2 do CDC estabelecem que a invalidade
parcial do negcio permite preserv-lo nesta desde que ela seja separvel de
maneira a no prejudicar a inteno das partes.
Ex.: contrato regido pelo CDC que preveja multa de 10% por mora.
3) Teoria da confirmao pode ser expressa ou tcita e ainda, decorrer da
prpria parte ou de terceiro. A confirmao aplicvel para o ato anulvel e
pode ser tcita quando as partes, cientes da anulabilidade, resolvem executar
voluntariamente o ato. A novidade do CC/02 a confirmao por ato de
terceiro, autorizada expressamente pelo art. 176 do CC.
Ex.: se o marido assina uma fiana sem autorizao da mulher, o contrato anulvel, mas
possvel que ela d a sua aquiescncia depois, sanando o vcio da invalidade.
OBS.: a aquiescncia deve ser dada pela mesma forma exigida para o ato, de acordo com o
art. 220 do CC.
2.2.1. Vlido
2.2.2. Invlido

38

Nulidade e anulabilidade so escolhas legislativas. Sumrio capaz, objeto lcito e forma

prescrita ou no defesa em lei, so apenas 3 requisitos de validade, que devem ser somados
a diversos outros previstos no CC e na legislao extravagante.
Ex.: comerciante vende acetona para traficante sabendo que o propsito refinar pasta de
cocana. As partes so capazes, o objeto lcito e a forma livre, mas o negcio nulo pela
ilicitude da motivao para a contratao (art. 166, III CC/02).
Ex.2: a locao de um imvel destinada a escavao de um tnel para roubar um banco,
ser nula se o locador souber deste propsito. O art. 166 prev 7 causas de nulidade e o art.
--- prev inmeras outras de anulabilidade, sendo ponto de partida para concluir pela
validade.
a) Nulo
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua
validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar
sano.

b) Anulvel

2.3.

Eficcia

Rio, 01 de junho de 2015

INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO

1. Simulao
1.1.

Conceito
39

Consiste em uma declarao de vontade que visa produzir um efeito diverso daquele
ostensivamente indicado.
1.2.

Espcies
a) Absoluta na absoluta, h uma declarao de vontade falsa com o propsito
de causar prejuzo, sem que surja outro negcio jurdico.
Ex.: o locador simula uma doao para um amigo de modo a evitar que o
locatrio possa exercer direito de preferncia.
Ex.2: emisso de notas promissrias para um amigo a quem no se deve
nada, de modo que este consiga penhorar e pracear os bens do devedor,
evitando que os verdadeiros credores o faam
b) Relativa existem 2 negcios jurdicos, que so o simulado (falso ou
ostensivo) e o dissimulado (verdadeiro ou inostensivo).
Ex.: homem casado simular compra e venda para dissimular a doao
vedada pelo art. 550 do CC.
c) Inocente na simulao inocente, o ato simulado no causa prejuzo, ao
contrrio da simulao maliciosa. H divergncia na doutrina para saber se a
simulao inocente gera ou no a nulidade do ato simulado:
- corrente majoritria: no CC/16 havia regra estabelecendo a no
invalidao pela simulao inocente. No CC/02 o dispositivo no foi
reproduzido, o que leva a doutrina e o CJF a afirmarem que todo ato
simulado nulo, independentemente de prejuzo especfico a algum. O
interesse pblico na nulificao decorre da prpria utilizao do negcio
jurdico para materializar uma declarao de vontade falsa, o que legitima o
MP a requerer a declarao e o juiz a pronunci-la de ofcio.
- corrente minoritria: para esta corrente no h interesse em invalidar um
negcio jurdico simulado se ele no causou prejuzo
d) Maliciosa causa prejuzo e gera nulidade.
e) Total envolve o negcio jurdico em sua totalidade.
f) Parcial envolve parte do negcio jurdico.
g) Subjetiva simulao por interposta pessoa art. 167, 1, I do CC
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o
que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas
daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no
verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou psdatados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos
contraentes do negcio jurdico simulado.

40

Ex..: o pai simula compra e venda com um amigo e este aliena depois para
um dos filhos.
h) Objetiva art. 167, 1, II e III Ex.: preo declarado diferente do real inciso II.
Ex.2: o documento antedatado ou ps-datado inciso III.
1.3.
Efeito
OBS.: O negcio simulado sempre nulo. O dissimulado poder ser vlido ou nulo,
conforme respeite ou no a substncia e forma, isto , se o negcio dissimulado for aceito
pelo ordenamento jurdico, ele ser vlido.
O CC, excepcionalmente permite que o ato simulado nulo produza efeitos em relao
terceiro de boa-f.
Ex.: compra de imvel de uma mulher solteira. Posteriormente, a mulher do vendedor que
alienou para a atual vendedora pede a declarao de nulidade por simulao de compra e
venda para dissimular doao, j que eram cmplices. O adquirente no tinha condies de
verificar esses fatos e a estabilidade das relaes sociais justifica a tutela da sua boa-f.
OBS.: para o direito tributrio a simulao no gera a nulidade e sim a ineficcia do ato em
relao ao fisco.
OBS.: Simulao vs. Reserva mental
Na reserva mental, o agente declara a vontade de realizar o negcio que, na realidade, no
deseja. O art. 110 distingue 2 hipteses:
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu
autor haja feito a reserva mental de no querer o que
manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.

- 1 parte: a reserva mental no gera qualquer consequncia para o negcio jurdico

- 2 parte: se o destinatrio sabe que foi declarada a reserva mental, surge uma divergncia
na doutrina para saber a consequncia da reserva:

1 corrente: a doutrina majoritria entende que o ato praticado sob reserva mental
ser inexistente por uma interpretao a contrario sensu do art. 110, 1 parte, isto ,
a manifestao do declarante no subsiste se o destinatrio conhece a reserva
mental. A hiptese de simulao, j que as partes externam a vontade de realizar
um ato que no corresponde verdade. Neste caso, a soluo no ser a
inexistncia, mas sim a nulidade do ato simulado.

41

2. Fraude contra credores

2.1.
Conceito
Consiste em negcio jurdico pelo qual o devedor causa um prejuzo credor por meio dos
seguintes atos:
a) negcio oneroso
b) Negcio gratuito
c) Remisso
d) Onerao de bens
2.2.

Requisitos
2.2.1. Fraude em negcio gratuito: o eventos damni que consiste no prejuzo
causado ao credor pelo estado de insolvncia do devedor.
2.2.2. Fraude em negcio oneroso:
a) eventus damni
b) Consilium fraudis o credor, na sua ao pauliana
deve provar que a pessoa que realiza o negcio
fraudulento com o devedor, tinha condies de
conhecer a situao de insolvncia. Esse requisito
subjetivo de difcil comprovao, o que leva uma
posio minoritria a entender que se presume
relativamente no negcio oneroso, a cincia da
situao de insolvncia, de modo que ao adquirente
caber o nus de provar que no sabia.

OBS.: Fraude contra credores vs. Simulao

A simulao uma declarao de vontade enganosa, que cria um negcio jurdico falso. Na
fraude, o negcio verdadeiro, embora realizado com o propsito de causar prejuzo a
credores.
OBS.2: Fraude contra credores vs. Fraude execuo
A fraude contra credores um instituto de direito material que gera divergncia em relao
ao efeito:
- 1 corrente: a posio majoritria defende que a fraude gera anulabilidade, com base nos
arts. 158; 159; 178, II e 165. Alm disso, atribui-se essa posio ao STJ pela smula 195.
- 2 corrente: a fraude no atinge o plano da validade e sim o da eficcia. O negcio
jurdico praticado em fraude contra credores existe e vlido, no produzindo efeitos
somente em relao ao autor da ao pauliana ou revocatria. O 1 fundamento o art. 165,
que prev que o reconhecimento da fraude cria um acervo sobre o qual incidir o concurso
de credores decorrente da insolvncia civil, isto , se fosse anulvel o bem deveria retornar
42

ao patrimnio do alienante, como prev o art. 182 do CC. Um 2 fundamento recai sobre a
lei de registros pblicos, ao prever que o reconhecimento da fraude no gera o
cancelamento do registro imobilirio em nome do adquirente, mas apenas gera averbao
de que o negcio jurdico ineficaz em relao ao credor.
Na fraude execuo, o reconhecimento gera a ineficcia do ato em relao ao autor da
ao. Pelo art. 593, II do CPC, a caracterizao da fraude execuo exige somente a
existncia de uma ao em curso no momento da alienao. Os processualistas entendem
ser necessria a citao do ru.
O STJ passou a exigir publicidade em relao ao ato de constrio judicial, isto , mesmo
que um bem esteja penhorado, se no houver registro imobilirio ou no DETRAN, o
adquirente ser considerado de boa-f por presuno relativa, cabendo ao credor o nus de
afast-la.
**Lei 13.097 art. 54 corresponde MP 656: Esta lei estabelece que o negcio jurdico
ser existente, vlido e eficaz inclusive em relao a outros negcios anteriores, pela boa-f
que a ausncia de informao no registro imobilirio gera no adquirente. Pelo art. 54, IV, a
orientao da smula 375 do STJ passa a ter base legal, ou seja, ao credor de processo de
conhecimento ou execuo, cabe solicitar ao juiz a averbao do referido processo para
alertar eventuais adquirentes sobre possvel fraude contra credores.
2.3.

Eficcia
2.3.1. Sentido amplo
2.3.2. Sentido estrito (aptido para produzir efeitos)
a) Absoluta o ato produz efeitos indiscriminadamente, o que ocorre
quando no existe condio, termo ou encargo.
b) Relativa permite que o ato produza efeitos em relao a algumas
pessoas e no produza em relao a outras.
Ex.1: fraude execuo. Pois o negcio s no produz efeitos em
relao ao credor.
Ex.2: venda a non domino, que a doutrina contempornea e o STJ
consideram ser existente, vlida e ineficaz, apenas em relao ao
verdadeiro proprietrio (art. 1247).

Rio, 02/06/2015

43

PRESCRIO E DECADNCIA
1. Fundamento
A prescrio e a decadncia so instrumentos de realizao do valor da estabilidade das
relaes sociais que constitui vis do princpio da segurana jurdica. Atualmente,
ultrapassada a viso que justifica exclusivamente com a punio do credor estas 2 figuras.
4 correntes se propem a explicar a prescrio:
2. Teorias conceituais prescrio
a) Perda da ao - A doutrina tradicional afirma que o direito de ao do credor
extinto pela prescrio --> crtica: o art. 269, VI do CPC estabelece a extino
do processo com resoluo do mrito em caso de prescrio, isto , o direito de
ao foi exercido.
b) Perda do direito subjetivo Santiago Dantas: com base no direito italiano, a
prescrio atingiria o prprio direito subjetivo. A qualidade de credor e devedor
ligado a uma prestao inexigvel no permite qualificar a relao como direito
subjetivo, isto , s h direito subjetivo exigvel --> crtica: o art. 882 do CC
permite que o credor de dvida prescrita retenha o pagamento voluntariamente
efetuado, isto , ainda existe a situao jurdica de credor, pois do contrrio
poderia o devedor pedir a repetio do que pagou. A obrigao natural no se
confunde com simples dever de conscincia. Na obrigao natural, ainda existe
a dvida, embora desprovida de coercibilidade, sendo por isto chamada de
obrigao imperfeita, em contraposio obrigao civil ou perfeita. Em suma,
existe juridicidade na obrigao natural, ao contrrio do dever de conscincia
que est no campo puramente social e tico.
c) Perda da pretenso art. 189 a pretenso em sentido processual a inteno
de fazer a vontade alheia subordinar-se prpria. Com a prescrio, nada
impede que o credor continue a desejar que o devedor submeta-se e pague a
dvida, isto , a prescrio no extingue a pretenso em seu significado
processual. Essa distino j era feita por Savigny que classificava a ao em
sentido material e em sentido processual. A perda da pretenso material torna o
direito subjetivo inexigvel, isto , haver credor, devedor, objeto, vinculo
jurdico e ser atingido o elemento responsabilidade.
OBS.: a perda da pretenso, segundo Barbosa Moreira, cria uma defesa que o
devedor no possua antes da prescrio. Isto , altera-se a situao jurdica do
devedor e no do credor.
d) Direito de extinguir a pretenso esta posio no discorda da anterior quanto
perda da pretenso. A divergncia recai sobre o momento, isto , a prescrio
no extingue automaticamente a pretenso, mas sim a posterior arguio ou

44

pronunciamento de ofcio pelo juiz. Pela prescrio, cria-se o direito de

extinguir a pretenso.
3. Conceito de decadncia
A decadncia gera a perda do prprio direito potestativo, que no exercido dentro do prazo
previsto em lei (decadncia legal) ou pela vontade das partes (decadncia convencional),
cujo termo inicial coincide com o prprio nascimento do direito, ao contrrio da prescrio,
onde a pretenso nasce a partir da leso ao direito subjetivo ou sua cincia (teoria da actio
nata).

Rio, 08/06/2015
(Cont.) PRESCRIO E DECADNCIA
Em suma, a admissibilidade no precisa recair especificamente sobre a prescrio ou
decadncia legal.
A prescrio admite renncia expressa ou tcita.
Requisitos da renncia:
1) O prazo prescricional deve estar consumado (eventual renncia poder
caracterizar uma interrupo do curso do prazo pelo art. 202, VI do CC).
2) A renncia no pode ser prejudicial a terceiros, sob pena de caracterizar fraude
contra credores, tornando-a ineficaz em relao ao credor.
3) vlida a renncia na decadncia convencional e nula se for legal (art. 209 CC).

OBS.: as 6 hipteses do art. 197 e 198 podem ser de suspenso ou impedimento, a depender
do momento em que se verificam. Ex.: se a dvida vence antes do casamento, o prazo
suspenso e se vence depois, obstado.
A doutrina majoritria estende o art. 197, I para os demais ncleos familiares como a unio
estvel homo ou heterossexual.
Art. 199 as 3 hipteses so de impedimento porque o prazo ainda no foi iniciado no
momento que ocorre a causa.
Ex.: somente com a procedncia do pedido formulado pelo terceiro-evictor, ter ocorrido a
leso ao direito do adquirente
Art. 202

45

2015 ---2016 (protesto)---------2020

2016 -----------------------2019 (ajuizamento)-------2021---2022 (deciso judicial)
Pela literalidade do art. 202 caput, no ocorrer nova interrupo e a prescrio ser
consumada. A crtica a esta soluo recai sobre a impossibilidade do jurisdicionado ser
prejudicado pela demora na entrega da jurisdio, como entende a smula 106 do STJ.
Alm disso, a prescrio pressupe inrcia do credor, o que no ocorreu, j que o
ajuizamento da ao respeitou o prazo prescricional. O CJF, por maioria, rejeitou enunciado
propondo que o caput no se aplicasse para hiptese da segunda causa interruptiva ser
judicial.
A doutrina considera que no haver prescrio se a ao for ajuizada dentro do prazo,
havendo divergncia em relao ao fundamento:
- 1 corrente: a citao continua a ser a causa interruptiva como prev o caput do art. 219 do
CPC, uma vez que o art. 202, I refere-se ao cite-se desde que a parte promova a citao,
aplicando-se o pargrafo 1 do art. 219.
- 2 corrente - Enunciado 417 CJF: o cite-se substitui a citao como marco interruptiva
da prescrio. Mas a alterao do caput do art. 219 do CPC no modifica o pargrafo 1,
isto , o cite-se interrompe a prescrio e ela ser retroativa data da propositura. Os
incisos II e III tratam do protesto judicial-cautelar e extrajudicial-cambial, ou seja, no
mais aplicvel a smula 153 do STF. A posio majoritria rejeita a notificao
extrajudicial como causa interruptiva, alm de exigir que a notificao judicial especifique
o propsito de interromper a prescrio.
OBS.: as causas de suspenso, interrupo e impedimento da prescrio so aplicveis ao
usucapio pelo art. 1244, ou seja, a notificao ou ao de retomada so causas
interruptivas do curso do prazo da usucapio.
Art. 202, VI Exs.: pagamento, pedido de parcelamento

Prescrio intercorrente:
OBS.: o art. 202, pargrafo nico, trata do reincio do prazo prescricional que for
interrompido. Se a causa interruptiva extrajudicial, o prazo comea no dia seguinte ao da
interrupo. J se a causa judicial, o prazo recomea a partir do trnsito em julgado. Em
tese ser invivel a prescrio intercorrente, pois no curso do processo no h reincio do
curso do prazo prescricional, mas o STJ admite a prescrio intercorrente se a paralisao
do processo decorrer de desdia da parte, isto , o pargrafo nico tem como premissa a
irresponsabilidade do jurisdicionado pelo retardo da jurisdio.

46

OBS.2: o STF, na smula 150 entende que aps o trnsito em julgado a parte ter o mesmo
prazo de prescrio para a execuo, raciocnio aplicvel para o cumprimento de sentena.
OBS.3: discute-se a suspenso do prazo de prescrio na hiptese em que o exequente no
encontra bens penhorveis do devedor, requerendo a suspenso do processo de execuo.
No h previso legal para suspender o prazo prescricional civil, ao contrrio do que prev
o art. 921 do novo CPC, alm da suspenso inviabilizar a estabilidade da relao entre
credor e devedor, especialmente quando a suspenso feita sem prazo definido. O STJ tem
acrdos entendendo que a suspenso da execuo tambm suspende a prescrio em razo
da falta de inrcia do credor.
Art. 200 os juzos cvel e criminal so independentes, embora representem manifestao
de um Estado nico, justificando que haja coerncia entre eles. Com base nisso, o cdigo
civil, no art. 935 estabelece dois casos de influncia do juzo criminal no cvel: I) quando
for decidida a autoria do fato e; II) quando o prprio fato tiver sido reconhecido. O art. 200
est alinhado com o art. 935, uma vez que a necessidade de prova do fato no juzo criminal
pode inviabilizar o exerccio da pretenso no cvel, isto , toda vez que no houver
condies de exercicio da pretenso, o prazo de prescrio no fluir.
Decadncia: o prazo decadencial, em regra, no suspenso, interrompido ou obstado.
Excepcionada a hiptese em que favorea absolutamente incapaz, pelo art. 208.
Rio, 12/06/2015
PRAZOS DE PRESCRIO
Arts.:
a) 205 10 anos
b) 206:
I) 1 ano
II) 2 anos
III) 3 anos
IV) 4 anos
V) 5 anos
Seguro: o prazo de 1 ano se refere pretenso do segurado contra a seguradora. O termo
inicial, em regra, ser a cincia do fato gerador, como por exemplo, a pretenso contra
seguradora de sade cujo termo inicial da pretenso ser o conhecimento da doena. Se o
seguro for de responsabilidade civil, o prazo iniciado da data da citao do segurado na
ao proposta pelo terceiro prejudicado. A justificativa a vedao no contrato de seguro

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para o segurado indenizar diretamente a vtima sem a anuncia da seguradora, isto , o

segurado obrigado a aguardar a citao na ao ajuizada pela vtima.
OBS.: no seguro DPVAT, o STJ discutiu se o prazo seria de 10 anos (por se tratar de um
seguro social de dano e no de responsabilidade civil, ou de 3 anos, com base no art. 206,
3, IX. Smula 405 do STJ considerou o DPVAT um seguro de responsabilidade civil
objetiva.
OBS.2: se houver reclamao por escrito dentro do prazo de prescrio, entende o STJ na
smula 229 que o prazo prescricional fica suspenso at uma deciso da seguradora, ou seja,
entendeu que o rol de causas suspensivas, impeditivas e interruptivas no exaustivo.

H discusso em relao a legitimidade da vtima para ajuizar demanda diretamente contra

a seguradora. Uma 1 posio defendida pelo CJF entende que a funo social distingue 2
interesses no seguro, ou seja, o do segurado e o da vtima. A posio contrria acabou
prevalecendo na smula 529, isto , a presena da seguradora no polo passivo obrigatria
por 2 razes principais: 1) a seguradora pode ser irresponsvel contratualmente, apesar da
responsabilidade civil do segurado, como seria, por exemplo, a hiptese de agravamento do
risco do segurado que dirigir bbado em alta velocidade; 2) o seguro no caracteriza uma
hiptese de estipulao em favor de terceiro quando for de responsabilidade civil, ao
contrrio do que ocorre no seguro de vida com indicao de beneficirio; 3) devido
processo legal pelo contraditrio e ampla defesa.
Prazo para a seguradora subrogada nos direitos da vtima do dano ser ressarcida:
uma primeira posio defende o prazo de 1 ano, porque a relao jurdica securitria. J
uma segunda posio entende que a seguradora cobrar um crdito que no decorre do
seguro e sim da responsabilidade civil, isto , com a sub-rogao, a seguradora substitui a
vitima-credora na relao obrigacional que tem o causador do dano-segurado como
devedor. Ex.: Fbio faz seguro com o Ita (relao securitria prazo de 1 ano), Fbio
causa um dano Sara (relao obrigacional decorrente de ato ilcito).
OBS.: Prazo para pretenso de responsabilidade civil o STJ, por sua 4 turma tem
decidido que o art. 206, 3, V aplica-se exclusivamente para responsabilidade civil
extracontratual, de modo que a contratual ficar sujeita ao prazo geral de 10 anos se no
houver outro prazo especfico. Na 1 corrente existem 2 fundamentos: 1) se o credor tem,
por exemplo, o prazo de 5 ou 10 anos para exigir o cumprimento da obrigao, no faria
sentido eventual inadimplemento que cause dano permitir apenas 3 anos para demandar,
isto , aps 3 anos o credor poderia exigir o cumprimento de um contrato mas no poderia
pedir indenizao por danos; 2) a doutrina italiana distingue esses 2 prazos.

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Para a 2 corrente (Enunciado 419 CJF), aplica-se o prazo de 3 anos responsabilidade

contratual e extracontratual, pelos seguintes fundamentos: 1) o CC/02 no distingue, mas
refere-se ao gnero responsabilidade civil; 2) no CC italiano, no existe parte geral. O prazo
prescricional de 5 anos topograficamente localizado no captulo que trata da
responsabilidade extracontratual. J o Brasil, criou a parte geral, que constitui uma teoria
geral do direito, aplicvel a toda a parte especial o que inclui a responsabilidade contratual
(art. 389) e extracontratual (art. 186 e 187 c/c art. 927); 3) a obrigao inadimplida que gere
um dano cria uma segunda relao obrigacional decorrente da responsabilidade civil.
Portanto, justifica-se a existncia de prazos diferentes para a obrigao contratual
(exemplo: 5 anos) e a decorrente da responsabilidade civil, que mais grave (3 anos).
O STJ decidiu em sede de recurso repetitivo (REsp 1273643) que o prazo no processo de
conhecimento iniciado por ao civil pblica, a prescrio ir variar conforme a pretenso
deduzida no caso concreto. J a execuo da deciso judicial no fica sujeita ao prazo de
prescrio nos termos da smula 150 do STF, aplicando-se por analogia o art. 21 da Lei
4717/67 (ao popular) em virtude da lacuna da lei 7.347.

Prescrio de dano moral: h divergncia no prprio STJ em relao a prescritibilidade da

pretenso compensatria por danos morais:
- 1 corrente 1 e 2 Turmas: os direitos fundamentais so imprescritveis e, por
consequncia, no h prazo para pedir compensao pela violao de tais direitos
- 2 corrente** - 3 e 4 Turmas: ocorre a prescrio porque o direito da personalidade no
se confunde com o crdito decorrente da leso ao direito, isto , o direito da personalidade
continua a existir, mas a leso pretrita deixa de ser compensvel tal como as pretenses
condenatrias em geral.

Crdito condominial: algumas decises aplicaram o prazo geral de 19 anos do art. 205
pela ausncia de um prazo especial. Mas, o STJ decidiu que o prazo de 5 anos, pelo art.
206, 5, I, pois trata-se de dvida lquida e que consta obrigatoriamente da ata da AGO
obrigatria, alm de constar no boleto de cobrana.
O STJ entende que o ttulo de crdito pressupe eficcia executiva. O art. 206, 3, VIII
no se aplica aps a perda da eficcia executiva, j que, neste caso, no existe mais ttulo de
crdito. Nas smulas 503 e 504, entendeu que o cheque e a promissria so dvidas lquidas
que constam no instrumento particular comum aps a perda da eficcia executiva,
aplicando-se o prazo de 5 anos do art. 206, 5, I.

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Na relao jurdica de consumo, surgem diversas situaes jurdicas que no so

qualificadas como vcio (falta de qualidade) ou fato (dano causado por ausncia de
segurana). Nesses casos, aplica-se subsidiariamente o cdigo civil e no os prazos dos
artigos 26 e 27 do CDC.
Exs: smula 477 do STJ; smula 412 STJ; inadimplemento contratual como a cobrana de
mensalidade por crdito (matria) no disponibilizado; no restituio do valor residual de
garantia que caracteriza inadimplemento por ser uma das faculdades disponibilizadas para o
arrendatrio.

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