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: DERECHO LABORAL I
ALUMNA
TURNO
: NOCHE
TACNA PERU
2016
la naturaleza del derecho al descanso anual, cuyo estado actual lo sita por
debajo de los derechos fundamentales laborales como la remuneracin y la
facultad de constituir sindicatos, en el punto intermedio del proceso histrico que
convierte a una convencin social en un derecho fundamental.
Aunque el Per no es uno de los estados que ratificaron el Convenio N 132 de la
OIT, an mantiene vigente el Convenio N 52, menos especfico pero igualmente
til, por lo que la doctrina laboral peruana, as como la legislacin, contemplan el
derecho a vacaciones como aquel derecho de los trabajadores, adquirido una vez
cumplidos determinados requisitos, consistente en suspender la prestacin de sus
servicios durante cierto nmero de das del ao, sin prdida de la remuneracin
habitual, a fin de restaurar sus fuerzas y entregarse a sus ocupaciones personales
o a la distraccin (Cfr., 1997), el mismo que llega a nuestros das plasmado en el
Decreto Legislativo Nro. 713 y su reglamento el Decreto Supremo Nro. 012-92-TR,
constituyendo una de las legislaciones ms beneficiosas para el trabajador en el
tema de vacaciones- en el mundo2.
En ese sentido es importante resaltar las caractersticas culturales del descanso
anual, mientras que en oriente se est promoviendo un aumento del descanso por
los terribles problemas asociados al exceso de trabajo, en occidente es posible
incluso vender el periodo de descanso y renunciar al goce fsico del mismo 3.
Ruprecht distingue entre tres teoras que pretenden explicar la naturaleza jurdica
de las vacaciones: como liberalidad patronal, como beneficio salarial y de
naturaleza asistencial (Ruprecht, 1981) y de cierto modo es posible decir que poco
a poco las vacaciones han ido perdiendo su carcter salarial, esa condicin de ser
2 Los treinta das naturales que la legislacin nacional otorga al trabajador
como descanso anual contrastan bastante con los sistemas progresivos
presentes en la regin (Chile, Argentina, Bolivia, Uruguay, Paraguay, etc.)
donde la antigedad es determinante para el clculo de unas vacaciones que
en casi ningn caso alcanzarn los treinta das.
3En el caso peruano es posible la venta del periodo vacacional en dos formas:
reduciendo a la mitad el periodo vacacional y percibiendo una remuneracin
equivalente a cuarenta y cinco das de trabajos o vendiendo todo el periodo a
cambio de obtener la triple vacacional (una remuneracin por el trabajo
realizado, una por el derecho adquirido a las vacaciones y una indemnizacin
por no gozarlas fsicamente).
otorgadas por la ley hasta situarse como un resultado natural ante el compromiso
de la prestacin laboral anual (Merino Senovilla, 1994).
El derecho peruano es bastante rico respecto al descanso vacacional, por un lado
se tiene la visin histrica del derecho peruano al preceder los movimientos
internacionales desde el reconocimiento a las vacaciones en mil novecientos
treinta y siete hasta la creacin de figuras jurdicas como la triple vacacional en los
aos setenta, es as que el personal de las fuerzas armadas y policiales, tanto
como los servidores pblicos tienen derecho a un periodo vacacional de treinta
das sujetos a las necesidades del servicio, por otro lado el rgimen laboral de la
actividad privada otorga tambin treinta das (quince para las MYPES)y aade la
posibilidad de la venta del descanso, o el caso de las trabajadoras del hogar bajo
la modalidad cama adentro que tienen derecho al goce fsico de sus vacaciones
dentro de la casa de sus empleadores, la que hace las veces de residencia;
finalmente est el caso particular de los maestros bajo la ley de la carrera pblica
magisterial, quienes compensan sus bajos sueldos con sesenta y no treinta das
de vacaciones.
A diferencia del resto de la regin, el legislador peruano fue capaz de aprehender
un problema que aqueja a los trabajadores del mundo: el estrs laboral. En parte
por una genuina preocupacin por el bienestar y salud de los trabajadores, que
ocupa un lugar central en la labor legislativa, as como por lo peligroso de estos
problemas para las economas en vas de desarrollo debido a lo dainas que
pueden ser las fluctuaciones en la produccin causadas por trabajadores
expuestos a problemas de salud. Sin embargo, y aunque el Per no se encuentra
ni cerca de las alarmantes cifras, resulta preciso iniciar el debate para una reforma
de los regmenes laborales con nfasis en los descansos remunerados que
permita, por un lado, la uniformizacin de estos desde la base de una pluralidad
objetiva que permita la interpretacin de la naturaleza de los descansos desde la
base de cada actividad particular.
Otro punto a considerar sobre los descansos remunerados, especficamente las
vacaciones, es el de los requisitos para la adquisicin del derecho, empezando por
la duracin del rcord vacacional necesario, el que, si bien es bastante razonable
puesto que incluye las jornadas cumplidas en das de descanso, las horas en
sobretiempo en nmero de cuatro a ms por da, las inasistencias justificadas
hasta por sesenta das, las licencias pre y post natales, los permisos sindicales,
las inasistencias autorizadas por ley, convenio o decisin del empleador, el periodo
vacacional correspondiente al ao anterior y los das de huelga (Garca Manrique,
2013), no contempla las jornadas menores a cuatro horas (trabajo a tiempo
parcial), sobre este punto, Toyama seala que el literal a) del artculo 10 de la Ley
(D. Leg. N 713) indica que son computables las jornadas mnimas de cuatro
horas diarias. Empero, como se ha visto, de acuerdo al Convenio Oit N 52 (Este
Convenio no exige como requisito el cumplimiento de una determinada jornada de
trabajo para tener derecho a las vacaciones), que ha sido aprobado por el Per,
debe entenderse que debe privilegiarse por lo establecido en esta norma
internacional que, adems, versa sobre un derecho fundamental que, conforme a
la cuarta disposicin final de la Constitucin, debe interpretarse conforme a los
tratados internacionales aprobados por el Per(Toyama Miyagusuku, 2011)4, no
obstante la Constitucin y el Convenio Nro. 52 reconocen el derecho a vacaciones
sin distincin, la legislacin especial peruana hace distingo entre los trabajadores
a tiempo completo y a tiempo parcial, contradiciendo el espritu de la norma
constitucional y apartndose del compromiso del estado peruano asumido al
ratificar el Convenio Nro. 52, esto, sumado al silencio del Tribunal Constitucional al
respecto, ha dejado al descubierto la existencia de un conflicto irresoluto entre las
normas nacionales.
Ese conflicto puede ser solucionado a travs del principio de la norma ms
favorable al trabajador, dado que hay normas ms favorables (y de mayor rango)
que protegen al trabajador a tiempo parcial, bastar nicamente la anuencia de los
jueces para la aplicacin del control difuso o del Tribunal Constitucional para un
pronunciamiento definitivo y vinculante.
Adems del acceso a vacaciones, ser necesario incluir en el debate la posibilidad
de implementar un rgimen progresivo que tenga como base el actual cmputo de
4 La posicin de Toyama es reforzada por el Proyecto de Ley General del
Trabajo, el mismo que no impone una jornada mnima para ingresar al rcord
vacacional.
avanzado
enormemente
entonces entraran
tallar
temas
como
la
Bibliografa
Cfr., A. (1997). Vacaciones. Informativo Caballero Bustamante(371).
Garca Manrique, . (2013). Vacaciones, permisos y otros descansos
remunerados. Lima: Gaceta Jurdica.
Merino Senovilla, H. (1994). El trabajo a tiempo parcial. Valladolid: Lex
Nova.
Ruprecht, A. (1981). "Vacaciones". En Enciclopedia Jurdica Omeba (pg.
604). Buenos Aires: Bibliogrfica Omeba.
Toyama Miyagusuku, J. (2011). Derecho individual del trabajo. Lima:
Gaceta Jurdica.