You are on page 1of 11

1-Analizando la situacin planteada, al tratarse de una sociedad de hecho

(teniendo en cuenta que este tipo de sociedades no cuenta con un contrato


escrito, o si lo tiene, sus clusulas son muy bsicas- y que no est inscripta al
RPC ), todos los socios y aquellos que hayan contratado en nombre de la
sociedad, quedan obligados por las operaciones que realice la sociedad. Su
responsabilidad es solidaria e ilimitada y no pueden invocar el beneficio de
excusin (art. 23, 1er pfo de la ley de sociedades). Respondern en forma no
subsidiaria, es decir, que no se le puede exigir al acreedor cobrarse primero de
los bienes sociales, sino que antes puede cobrarse de los bienes personales.
En este caso en concreto, el Banco puede actuar contra sta y contra todos o
cualquiera de los socios. Las normas propias de la solidaridad de autorizan al
acreedor incluso a prescindir de la ejecucin contra la sociedad y demandar
directamente a los socios.-

2- Al respecto, creo que la ley 19550, en su art. 25 es ms que clara, ya que


establece que la existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier
medio de prueba. A travs de esta norma, la ley intenta proteger los derechos
de los acreedores de la sociedad ya que podrn acreditar ms fcilmente la
existencia de la sociedad. Tambin intenta proteger los derechos de los mismos
socios, ya que si alguno de los socios quisiera disolver la sociedad, podr
acreditar de manera ms sencilla la existencia de la misma y su carcter de
socio.
Sin perjuicio de ello, la prueba de la existencia de este tipo de sociedad
encuentra limitaciones en lo que atae al rigor de la valoracin de los hechos y
circunstancias probatorias. Por ello la prueba de la existencia del contrato de
sociedad y de que esta sociedad tiene actividades comerciales, debe ser
convincente e idnea y su carga corresponde a quien invoca su existencia.
Cobra aqu gran relevancia la prueba testimonial ya que resulta trascendente
para habilitar la prueba documental que se pueda reunir (transacciones
comerciales - ventas, compras,- adquisiciones de maquinarias, etc.) que
indiquen que Pedro y Francisco han venido actuando como sociedad comercial,
lo que me permitir acreditar que ambos eran socios y que esa sociedad tena
fines comerciales, para de esta manera tenerla sujeta a las disposiciones de los
arts. 21 a 26 de la ley de Sociedades Comerciales.

3-Considerando que existen motivos para impedir que los bienes de pedro se
vean afectados. Uno de ellos es negar la existencia de una sociedad entre
ambos hermanos. Por otro lado podramos aducir que Francisco contrat
crditos con el Banco por cuenta propia y en su propio beneficio donde Pedro
no tuvo intervencin alguna. Atento ello, mal podra contratar Francisco en

nombre de una sociedad, y menos an a nombre de Pedro, quien para el caso


debera haberlo hecho en forma conjunta con ste. As, al no probarse la
existencia de la sociedad de hecho, cada socio tendra una responsabilidad
personal; y de esta manera el nico que debera responder ante el Banco sera
Francisco (quien tom el crdito).
De esta manera podramos evitar que sus bienes sean alcanzados por la
disposicin del art. 23 1er, pfo de la ley 19550.-

En cuanto al campo de Pedro diremos que no esta en la misma situacin que el


resto de los bienes, ya que al invocar la inexistencia de la sociedad, su
extensin de campo no se vera afectada por el alcance de la sociedad irregular.
En cuanto que, el resto de los bienes de Pedro estn en la misma situacin que
los bienes de Francisco, frente al Banco, ya que su hermano se hizo cargo de la
administracin de los mismos desde 1995.

Como dije antes, en primer lugar tratara de probar que no existe entre Pedro y
Francisco sociedad de ningn tipo. Que Francisco tom el crdito en nombre
propio y Pedro no tuvo intervencin alguna. Todo ello a fin de evitar que Pedro
se halle obligado solidaria e ilimitadamente respecto de la deuda contrada por
Francisco con el Banco. Se evitara de esta manera la responsabilidad de Pedro
pues, como dije antes, Francisco no estara actuando en su nombre ni en
nombre de una supuesta sociedad, descartndose as, la responsabilidad que
por representacin contempla el art. 24 de la ley de sociedades.

Otro recurso, sera la refinanciacin de la deuda y/o el pago de alguna otra


manera, por ejemplo con la entrega de parte de la produccin, de manera
susceptible de valor pecuniario, tal que pueda satisfacer la acreencia del
Banco.

Los hermanos debern negar la existencia de la sociedad de hecho, para que


los bienes de pedro no se vean afectados, si el banco no puede probar la
sociedad irregular, ser responsables de la tercera efectuada sobre los bienes
incautados de Pedro injustamente.

Atendiendo a la consulta formulada por estos amigos, en primer trmino, les


comento que debern realizar un contrato societario que reunir los elementos

segn el tipo de sociedad que elijan o que les resulte ms adecuada para su
emprendimiento. En l acordarn los trminos relacionados a la sociedad en s,
las responsabilidades y obligaciones de cada uno de los integrantes, etc..
Para ello, les hago saber que existen dos tipos de sociedades, las civiles y las
comerciales, y que existen diferencias entre ambas, indicndoles algunas de
ellas, como por ejemplo; que las sociedades comerciales pueden ser
constituidas tanto por instrumento pblico como privado, mientras que las
Civiles solo por instrumento pblico; que las sociedades comerciales deben
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, mientras que las Civiles no; que
algunas sociedades comerciales pueden ser institu personae, es decir que se
constituyen teniendo en cuenta quienes son los socios, en cambio las Civiles
siempre son institu personae, etc.
Por otro lado les manifiesto que les conviene formar una sociedad comercial,
dado a que de acuerdo a lo que manifiestan, el objetivo es netamente
comercial, y por ello se encontraran dentro de las consideraciones del art. 1 de
la ley 19550.
Tambin les informo que las sociedades comerciales, se dividen en:
Sociedades regulares: las que han adoptado alguno de los tipos de la ley 19550
y han cumplido con los requisitos que manda la misma
Sociedades constituidas irregularmente: las que no han cumplido con todos los
requisitos de la ley 19550.
*Aqu distinguimos; las sociedades irregulares (son las que han adoptado
alguna de las formas que establece la ley pero no estn inscriptas); y las
sociedades de hecho (las que no fueron adaptadas a ninguno de los tipos, ni se
han inscripto en el Registro Pblico de Comercio. Pueden no tener contrato o
tenerlo con clusulas muy precarias)
Ahora, bien, dentro de las sociedades regulares, encontramos las siguientes:
*
Sociedades de inters o de personas: En este tipo de sociedades los
socios suelen responder por las obligaciones sociales en forma solidaria,
ilimitada y subsidiaria, generalmente cuentan con pocos socios, pero son
constituidas teniendo en cuenta la personalidad de stos. Las sociedades de
inters o de personas son las siguientes:
*
Sociedad colectiva: aqu los socios responden en forma solidaria e
ilimitada, pero cuenta con el beneficio de excusin, por lo tanto pueden exigirle
a lo acreedores que ataquen primero el patrimonio de la sociedad, antes que el
de ellos (arts. 125 a 133 de la ley 19550)

*
Sociedad en Comandita Simple: se caracteriza por tener dos tipos de
socios. Los comanditados que responden en forma solidaria e ilimitada; y los
comanditarios que solo responden con los aportes efectuados a la sociedad.
Debido a esto, la administracin de la sociedad puede ser ejercida por socios
comanditados y por terceros, pero no por socios comanditarios (arts. 134 a
140)
*
Sociedad de Capital e Industria: tambin presenta dos tipos de socios.
Por un lado los Capitalistas que son los que aportan con obligaciones de dar y
responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales; y por
otro lado los socios industriales que son los que aportan obligaciones de hacer
y responden con las ganancias no percibidas (arts 141 al 145)
*
Sociedad accidental o de participacin: este tipo de sociedad presenta
caractersticas muy especiales. Se constituye para realizar una o mas
operaciones especficas. Si bien es una sociedad, ante los ojos de terceros no lo
parece, ya que acta un solo socio (socio gestor). El socio gestor realiza
actividades en nombre de los dems, y responde con su patrimonio personal
por las obligaciones contradas. A este tipo de sociedad no se le exigen
requisitos especiales ni inscripcin en Registro Pblico de Comercio. No se la
considera sujeto de derecho y la doctrina en su mayora niega que se trate de
una sociedad (arts. 361 a 366).
*
Sociedades por cuotas: Aqu se encuentra la sociedad de responsabilidad
limitada como nica sociedad por cuotas. Esta sociedad de responsabilidad
limitada presenta la particularidad de que su capital social se divide en cuotas,
por ejemplo: el capital social es de cien mil, y est formado por mil cuotas de
cien pesos. De esta forma, cada cuota representa un voto en la toma de
decisiones de la sociedad, por lo que el socio que haya aportado ms cuotas
ser el que mayor poder de decisin tendr dentro de la sociedad. Otra
caracterstica de este tipo de sociedad, es que los socios responden por las
obligaciones sociales slo hasta el monto de las cuotas que hayan suscripto
(arts. 146 a 162 de la ley 19550)
*
Sociedades por acciones: la caractersticas de esta sociedades es que su
capital est dividido en acciones (Ej: 1000 acciones de 100$ cada una) que en
forma de ttulos circulan y pueden transmitirse. Los socios se llaman
accionistas. Las sociedades por acciones son:
*
Sociedad annima: es la mas comn, su capital se divide en acciones y
los socios limitan su responsabilidad al monto de las acciones que hayan
suscripto. Est sujeta a distintos e importantes requisitos para su constitucin y
funcionamiento (arts 163 al 314)
*
Sociedad en Comandita por Acciones: es una sociedad que presenta dos
tipos de socios, los comanditados que responden en forma ilimitada y solidaria

por las obligaciones sociales, y por otro lado, los socios comanditarios. A este
tipo de sociedad se le aplican las normas de las sociedades annimas y
supletoriamente las de la sociedad de comandita simple.

Ya pasando al resto de los puntos consultados, atento a que no surge de la


situacin en anlisis, que alguno de los tres amigos, aporte obligaciones de
hacer, entiendo que los tres, ms all de sus habilidades y conocimientos
naturales, tendrn obligaciones de dar, les conviene constituir una sociedad de
responsabilidad limitada, en razn de que este tipo de asociacin les permitir
en primer trmino dividir el capital en cuotas de igual valor, lo que lo har ms
fcil de integrar, por otra parte, las responsabilidad de cada uno de ellos,
respecto de terceros ser hasta el monto de cuotas que hayan suscripto. Esto
les ofrece una garanta de equidad dentro del funcionamiento de la sociedad.
Este tipo de sociedad, tiene por cierto una limitante, que es acerca del poder
de decisin, ya que el que ms acciones haya integrado o suscripto, tendr
mayor poder de decisin dentro de la sociedad.
En cuanto a la administracin y representacin de este tipo de sociedad, se
practica por intermedio de una GERENCIA que est conformada por ?gerentes?
(o por un solo gerente en el caso de que sea unipersonal), que pueden ser
socios o terceros. Estos gerentes pueden ser designados en el contrato social o
en una reunin o asamblea posterior de los socios. De todos modos, la
designacin ?que puede ser por tiempo determinado o indeterminado- debe
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, al igual que la sociedad. En este
caso de los tres amigos, considero como mejor opcin, que la gerencia sea
plural (integrada por los tres socios) y conjunta (para que los actos de
representacin y administracin tengan validez, se necesita la firma de todos
los gerentes). De esta manera las decisiones se tomarn entre los tres socios.
Ahora bien, en el caso de que alguno de los socios no cumpla con las
obligaciones, por ejemplo del aporte, deber resarcir los daos e intereses que
su incumplimiento haya ocasionado (dao emergente, lucro cesante, etc.)
La muerte de uno de los socios resuelve parcialmente el contrato, esto quiere
decir que el contrato finaliza para ese socio, quedando para los otros. (art.. 90
de la ley 19550). Los herederos no podrn integrar la sociedad, slo podrn
exigir que se les reembolse el valor de la participacin del socio fallecido. Esta
situacin tiene como excepcin, segn contempla la ley, que podrn los
herederos continuar en la sociedad, cuando esto se haya pactado en el
contrato social. En este caso, ser obligatorio para los herederos.

Cuarto parcial

1. Dictamen relativo a las posibles soluciones al problema de los lmites legales


del Art. 31 LSC para las participaciones en otras sociedades:

Conforme me hubiera sido solicitado por el Presidente del Directorio Sr. Juan
Jos Rodriguez, remito a Uds. el siguiente informe sobre puntos a tener en
consideracin y conclusiones:

1)
Determinar el origen del exceso a la limitacin legal del Art. 31 LSC. Si
ste proviniera del pago de dividendos en acciones, o bien de la capitalizacin
de reservas, entonces el exceso no se encuentra alcanzado por la limitacin del
Art. 31 LSC. Siendo as, no sera necesaria ningn tipo de modificacin.

2)
Considerar si alguna/s de las sociedades participadas se trata de una
sociedad de garanta recproca. De ser as, dichas participaciones no cuentan
en el cmputo del lmite legal del Art. 31 LSC, conforme Art. 31 Dto. 1076/01.

Teniendo en cuenta que si los puntos 1) y 2) no permitan solucionar por s


mismos el problema, se debera continuar el anlisis con las opciones que
siguen:

3)
Enajenar las participaciones en exceso. Esta alternativa debe ser
efectivizada dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de la asamblea
de accionistas que apruebe el Balance General el que resulte que el lmite ha
sido superado. Asimismo debe notificarse dicha situacin a la sociedad
participada dentro del plazo de diez (10) das desde la aprobacin del
mencionado Balance General. Sancin por incumplimiento: El incumplimiento
de la enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a
las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso, hasta que se
cumpla con ella. (Conforme Art. 31 LSC)

4)
Modificar el objeto social. Esta opcin podra resultar problemtica. Les
sugiero elaborar un cuadro de situacin evaluando si es ms rentable y/o
estratgico conservar la totalidad de la participacin en el capital de las
sociedades participadas, que conservar el actual objeto social. Caso contrario,
si fuera ms rentable mantener la totalidad de las participaciones, incluso
limitando el objeto social de vuestra representada (participante) a la actividad
financiera y de inversin, entonces se podra avanzar en esta alternativa, dado
que dicho objeto especfico configura una excepcin legal a la limitacin del
Art. 31 LSC.

5)
Aumento del capital social. Conforme lo prev el Art. 188 LSC y estando
previsto en el estatuto de la sociedad, el capital social puede ser elevado en
hasta el quntuplo de su monto sin necesidad de convocar a asamblea
extraordinaria, sin trmite especial, sin necesidad de reformar el estatuto, ni de
requerir conformidad administrativa, ni de inscribirlo, si as lo decide la
asamblea ordinaria. (En caso de que no estuviera previsto en el estatuto el
aumento hasta el quntuplo por asamblea ordinaria, para aumentar el capital
debera convocarse a asamblea extraordinaria). De esta forma se ampliara
proporcionalmente el lmite del Art. 31 LSC. De acuerdo a las necesidades de
financiacin de la sociedad, y considerando la posibilidad de obtener
financiamiento externo, una alternativa al aumento del capital sera por oferta
pblica de acciones, conforme el Art. 198 LSC. (Asumiendo que la sociedad
entre Juan, Pedro y Santiago es una SA, porque de no ser as debera
convertirse en una SA para poder salir a ofrecer pblicamente sus acciones).

Podemos de esta forma llegar a la conclusin: Descartados los puntos 1) y 2),


la mejor solucin estara en los puntos 4) o 5). Desde ya que el 5) sera el ms
recomendable si el 3) o el 4) reportaren inconvenientes, y las necesidades de
financiamiento externo fueran imperantes.

2Informe de factibilidad de concluir contrato de colaboracin empresaria con


sociedad extranjera

De acuerdo a la legislacin argentina vigente, es factible avanzar sobre el


proyecto de unir legalmente vuestra empresa con una sociedad constituida en
el extranjero. La LSC prev para esto dos figuras bsicas:
1) La agrupacin de colaboracin;
2) la unin transitoria de empresas?. La primera figura legal podra decirse que
se encuadrara mejor para aquellas agrupaciones que intentan facilitar o
desarrollar determinadas fases de cierta actividad en comn. La segunda tiene
mejor cabida para la ejecucin de obras, servicios o suministros determinados,
que no podran realizar por s solas cada una de las empresas. En vuestro
planteo no se me hace mencin a la realizacin de algn proyecto comn
concreto (obra, servicio, etc.) por lo cual me inclino a pensar que deberan
suscribir un contrato configurando una ACE o agrupacin de colaboracin
empresarial de manera que les permita facilitar sus actividades comunes. A
continuacin les notifico los requisitos que debera cumplimentar la sociedad
extranjera para integrar con Uds. un ACE, como as tambin la forma e
inscripcin del contrato de agrupacin, y el contenido del mismo a efectos de
que puedan ir evaluando dichos aspectos con sus futuros socios.

Requisitos para la sociedad extranjera para agruparse con una sociedad


argentina conforme la legislacin argentina vigente (Arts. 367 tercer prrafo y
Art. 118 tercer prrafo LSC): Para que una sociedad constituida en el extranjero
pueda integrar una agrupacin de colaboracin en nuestro pas, deber:
1) acreditar la existencia de la sociedad extranjera, con arreglo a las leyes de
su pas;
2) fijar domicilio en Argentina, y efectuar las publicaciones e inscripciones
exigidas por la LSC para las sociedades argentinas;
3) justificar la decisin de crear dicha representacin, y designar la persona a
cuyo cargo estar;
4) en caso de tratarse de una sucursal, se le determinar el capital asignado de
corresponder conforme a leyes especiales.

Forma e inscripcin del contrato de agrupacin: El contrato de agrupacin


deber otorgarse por instrumento pblico o privado, debiendo inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio. En caso de ser otorgado en instrumento privado,
antes de su inscripcin deber ser ratificada por los otorgantes ante el Juez que
la disponga. La inscripcin en el RPC deber efectuarse dentro de los quince
(15) das desde el otorgamiento del contrato (para tener efectos frente a

terceros desde su otorgamiento). En caso de vencerse dicho plazo, slo podr


inscribirse si no hubiera oposicin de parte interesada, y el contrato tendr
efectos desde la fecha de inscripcin. Una copia de la inscripcin en el RPC
deber dirigirse por el RPC a la Direccin Nacional de Defensa de la
Competencia. Todo lo expuesto conforme Arts. 5 y 369 LSC y Art. 39 C.Com.

Contenido del contrato de agrupacin: Deber contener:


1) Objeto de la agrupacin;
2) Duracin, la cual en primera instancia no puede ser superior a diez (10)
aos, pudiendo prorrogarse antes de su vencimiento por decisin unnime de
ambas partes. Si se omite expresar la duracin, se entender celebrado por
diez (10) aos;
3) Denominacin, que deber integrarse mediante un nombre de fantasa que
contenga la palabra agrupacin;
4) Nombre, razn social o denominacin, domicilio, y datos de inscripcin
registral o matriculacin e individualizacin en su caso, de cada uno de las
sociedades participantes, debiendo hacerse relacin del rgano social que
aprob la contratacin de la agrupacin, incluyndose la fecha y nmero de
acta;
5) Constitucin de domicilio especial para todos los efectos que deriven del
contrato de agrupacin, tanto entre partes como respecto de terceros;
6) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas
al fondo comn operativo, y los modos de financiar las actividades comunes;
7) La participacin que cada uno de los participantes tendr en las actividades
comunes y en sus resultados;
8) Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la
organizacin y actividad comn, administrar el fondo operativo, representar
individual y colectivamente a los participantes, y controlar su actividad al solo
efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
9) Los supuestos de separacin y exclusin;
10) Las condiciones de admisin de nuevos participantes;
11) Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones;
12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los
administradores debern llevar con las formalidades establecidas en el Cdigo

de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la


naturaleza e importancia de la actividad comn. (Lo dispuesto se funda en el
Art. 369 LSC).

Otros aspectos a considerar: Estimo necesario agregarles los siguientes


aspectos:
1) La ley argentina niega a estas agrupaciones el carcter de sujeto de
derecho, por lo cual no tienen patrimonio propio, y se rigen legalmente sus
relaciones por lo dispuesto en la legislacin argentina relativa a obligaciones y
contratos (amplo este tema en el apartado ?Naturaleza jurdica? a l pie de este
informe);
2) La agrupacin no puede perseguir fines de lucro, y las ganancias que genere
su actividad debern recaer directamente en el patrimonio de las empresas
agrupadas, en las proporciones indicadas en el contrato;
3) la agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de
sus miembros;
4) las decisiones relativas a su objeto se tomarn por mayora de los
participantes, salvo disposicin en contrario en contrato;
5) las resoluciones relativas a la modificacin del contrato deben adoptarse por
unanimidad;
6) otras reuniones o consultas deben realizarse cada vez que lo requiera el
administrador o cualquiera de los miembros de la organizacin;
7) la direccin y administracin deber ser ejercida por una persona fsica
designada en el contrato;
8) las sociedades participantes responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones contradas por sus representantes en nombre de la organizacin;
9) si el representante acta por cuenta de uno de los participantes, responder
slo dicho participante por el cual el administrador se ha obligado al tiempo de
actuar;
10) El fondo comn operativo se compone de las contribuciones que realicen
los participantes y los bienes que con ellas se adquieran. Se mantendr
indiviso mientras dure el contrato y los acreedores particulares de los
participantes no podrn hacer valer sus derechos sobre l.

Naturaleza jurdica de la agrupacin empresarial: Al tratarse de contratos, rige


la autonoma de la voluntad, salvo normas imperativas de la LSC, la cual se
aplica supletoriamente, al igual que el C.Com. y slo despus el C.C. en lo
referido a contratos y obligaciones.