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SUCESIONES
Examen Final Integrador Presencial II- AO 2016

SUCESIONES

Sucesin intestada
Definicin
La naturaleza del llamamiento a suceder determina distintas especies de sucesiones, ya sea
que el ttulo creador de la vocacin sucesoria reconozca su origen en las disposiciones legales
o bien en la voluntad del causante; conforme a ello, corresponde distinguir la sucesin
legtima o intestada de la testamentaria.
La sucesin intestada o ab intestato es aquella en que el llamamiento a la sucesin es
realizado por la ley, sin intervencin de la voluntad del difunto manifestada en el testamento.
La sucesin intestada presenta los siguientes caracteres:
1) Es una sucesin hereditaria: pues el sucesor es siempre un heredero. No comprende los
legados. Se trata de un sucesor universal que recibe el conjunto de bienes del causante y
responde por sus deudas. Cuando concurren varios herederos, reciben una parte alcuota del
patrimonio, con derecho a acrecer.
2) Se defiere por ministerio de la ley: el llamamiento a los herederos es realizado de manera
directa y exclusiva por la ley.
3) Es supletoria de la testamentaria: ya que si el causante en un testamento ha dispuesto el
destino de su patrimonio, no procede la sucesin intestada, pues prevalece la voluntad del
sujeto. El lmite est dado por el respeto a las legtimas cuando tiene legitimarios, de tal
manera que si el difunto se ha excedido de la porcin disponible al distribuir sus bienes,
aquellos tienen acciones para la proteccin de las legtimas.
4) Procede cuando por testamento slo se ha dispuesto de una parte de los bienes, o aquel
resulta parcialmente ineficaz: en este caso, se abre la sucesin intestada con relacin al resto
de bienes, es decir, a los que no estn alcanzados por el testamento. As, la sucesin ser en
parte intestada y en parte testamentaria. Esta solucin es receptada por el art. 2277, cuando
regula la apertura de la sucesin, pues establece que: si el testamento dispone slo
parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley.
Por ltimo, el fundamento de la sucesin intestada radica, por un lado, en la presunta voluntad
del causante que responde al reconocimiento del orden natural de los afectos y, por otro, a la
proteccin de la familia.
Asimismo, debemos formular una distincin entre la sucesin intestada y la sucesin
legitimaria, pues esta ltima es la sucesin que la ley defiere forzosamente a favor de
Causas que la originan
Entre las causas que originan la sucesin intestada, podemos sealar las siguientes:
a) Cuando el causante no ha testado. Este es el supuesto que se da con mayor frecuencia. En
nuestra sociedad, no es una prctica generalizada el otorgamiento de un testamento.
b) Cuando el causante ha testado, pero el testamento es ineficaz, ya sea por nulidad,
caducidad o revocacin.
Si el testamento es nulo ab initio, se considera que nunca ha existido y da lugar a la sucesin
intestada. La nulidad puede surgir ante la ocurrencia de alguno de los supuestos del art. 2467
del Cdigo Civil y Comercial.
Ahora bien, la nulidad puede afectar a algunas de las disposiciones testamentarias; en tal caso,
el resto de las disposiciones mantienen su validez.
Por su parte, la caducidad implica la ineficacia del testamento, que es vlido de por s, atento
a la carencia, luego de abrirse la sucesin, de algunos de los presupuestos indispensables para
que el testamento o alguna de sus disposiciones testamentarias produzcan sus efectos (p. ej.:
beneficiario no sobrevive al causante o es indigno, etc.). Si la caducidad es total, se abre la
sucesin intestada (siempre que no acte el derecho de representacin); en cambio, si es
parcial, puede dar lugar a la sucesin intestada si no existe derecho de acrecer a favor de los
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beneficiarios no afectados.
Por ltimo, la revocacin que deja sin efecto un testamento puede producir la apertura de la
sucesin intestada en determinados casos. As procede cuando se deja sin efecto un
testamento anterior o alguna disposicin contenida en l, atento a un cambio en la voluntad
del difunto
c) cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones patrimoniales
particulares a ttulo de legados;
d) cuando el heredero testamentario renuncia a la herencia;
e) y cuando las disposiciones testamentarias no alcanzan la totalidad de los bienes.
Determinados parientes y cnyuge, a quienes adjudica porciones de la herencia.
El derecho sucesorio se organiza primordialmente sobre la base del llamamiento legtimo de
los legitimarios (tambin denominados legitimarios). Son tales: los descendientes, los
ascendientes y el cnyuge suprstite. Los parientes colaterales que tienen llamamiento o
vocacin hereditaria (hasta el cuarto grado) no son legitimarios.
Por ltimo, resulta oportuno indicar que el Cdigo Civil y Comercial suprime el llamado
hereditario a la nuera viuda sin hijos. Ello responde a que la realidad social es diferente de la
existente al momento de su incorporacin y afecta la igualdad jurdica del hombre y la mujer,
pues no se justifica una distincin entre yerno y nuera.
Se suprime el derecho hereditario de la nuera viuda porque, adems de los ataques a su
constitucionalidad al distinguir segn sea hombre o mujer, altera los principios del derecho
sucesorio y ocasiona un sinnmero de dificultades interpretativas, especialmente despus de
la incorporacin del matrimonio de personas del mismo sexo.
Principios que rigen las sucesiones mortis causa deferidas por la ley
Trataremos a continuacin los principios fundamentales que gobiernan el llamamiento ab
intestato. Estos son:
1) jerarqua o prioridad de los rdenes hereditarios;
2) proximidad de grado dentro de cada orden;
3) indistincin del origen y naturaleza de los bienes;
4) ttulo universal del llamado.
Estos principios no son absolutos, pues reconocen excepciones que desarrollaremos
oportunamente.
Prioridad entre los rdenes sucesorios
La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de llamamiento y, dentro
de cada orden, en la proximidad de grado de parentesco con el causante. Los rdenes son
llamados a la herencia de manera sucesiva; de este modo, si existen miembros de un orden
preferente, no se puede pasar a un orden posterior. Cuando se trata de clases pluripersonales,
esto es, compuestas por varios herederos (la del cnyuge es unipersonal), cobra plena vigencia
el principio segn el cual el orden preferente excluye al orden siguiente; por ejemplo, los
descendientes excluyen a los ascendientes. Por su parte, el cnyuge suprstite constituye un
orden anmalo o atpico. En efecto, el cnyuge suprstite no actualiza su vocacin
excluyendo llamamientos ulteriores, sino que en el caso de no existir descendientes, es un
orden excluyente de los parientes colaterales; sin embargo, concurre con descendientes y
ascendientes del causante.
As, encontramos en los rdenes hereditarios: los parentales y el orden del cnyuge. La ley
convoca primero a los descendientes; no habindolos, llama a los ascendientes. Ambos
rdenes concurren con el cnyuge suprstite que, a su vez, hereda como nico sucesor
cuando no hay descendientes o ascendientes y excluye a los colaterales. Por ltimo, los
colaterales slo son llamados en ausencia de descendientes, ascendientes y cnyuge.
En definitiva, la sucesin intestada se defiere a los descendientes, ascendientes, cnyuge
suprstite y a los colaterales.
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En tal sentido, el art. 2424 del Cdigo Civil y Comercial enuncia que:
Las sucesiones intestadas se defieren a los descendientes del causante, a sus ascendientes, al
cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el orden
y segn las reglas establecidas en este Cdigo. A falta de herederos, los bienes corresponden
al Estado nacional, provincial o a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn el lugar en que
estn situados.
En los parientes consanguneos y en la adopcin plena, no hay lmite de grado en el orden de
los descendientes y en el de ascendientes; en cambio, los colaterales slo heredan hasta el
cuarto grado.
En la adopcin simple no hay lmite en la lnea descendiente; en la lnea ascendiente, slo
hereda el adoptante. En cuanto a los colaterales, el Cdigo Civil y Comercial omiti regular la
vocacin hereditaria del adoptado simple y los dems hijos y nietos del adoptante, debe
inducirse la inexistencia de tal vocacin. De acuerdo con estas ideas, este primer principio que
rige la sucesin ab intestato puede enunciarse as: los rdenes hereditarios se excluyen entre
s, segn la jerarqua, prioridad o preeminencia que la ley le asigna, salvo el cnyuge, que
siempre concurre, nunca es excluido y a su vez excluye.
De acuerdo con las ideas expuestas, puede elaborarse el siguiente cuadro:
Jerarqua de Orden
Excluye
Concurre
Excluido por
los ordenes
1
Descendientes Ascendientes cnyuge
nadie
y colaterales
2
Ascendientes Colaterales
cnyuge
descendientes
3

Cnyuges

Colaterales

Colaterales

Fisco

Ascendientes y nadie
descendientes
nadie
Descendiente
Ascendiente
y cnyuge

Prioridad dentro de cada orden sucesorio: proximidad de grado

La preferencia dentro de cada orden queda determinada por el principio general de la
prioridad de grado. La regla de proximidad de grado slo tiene sentido respecto a los parientes
de un mismo orden (por ejemplo, los hijos excluyen a los nietos). Para determinar el grado de
parentesco por consanguinidad, es necesario distinguir la lnea directa de la lnea colateral. En
la primera, que es la que se forma entre ascendientes y descendientes, el grado equivale a la
generacin; as, habr tantos grados como generaciones. En cambio, en la lnea colateral,
debemos remontarnos desde la persona cuyo grado de parentesco se quiere conocer hasta el
tronco comn, y de ah descender hasta el otro pariente. Por ejemplo, en el caso de los
hermanos, el tronco comn son los padres; as, tenemos dos grados.
Esta norma enunciada como principio fundamental es absoluta; sin embargo, admite como
excepcin el derecho de representacin.
A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores. Ello interesa pues permite afirmar que
mientras existan parientes con vocacin actual o eventual que integran un orden preferente, no
actualizan su vocacin los parientes del orden subsiguiente. Por ejemplo, si al causante le
sobreviven slo nietos y, adems, sus padres, aunque stos ltimos se encuentran en primer
grado de consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y los nietos en segundo
grado, stos actualizan el llamamiento (por derecho de representacin), excluyendo a los
ascendientes que se encuentran en un orden ulterior.
Indistincin del origen y naturaleza de los bienes. Excepcin
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El art. 2425 del Cdigo Civil y Comercial prescribe que en las sucesiones intestadas no se
atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes que componen la herencia, excepto
disposicin legal expresa en contrario.
El patrimonio hereditario, al momento de la muerte del causante, forma una unidad en la que
no se distinguen categoras de bienes en funcin de las cuales asignarlos a determinados
herederos o sucesores. Es decir, en principio la distribucin de los bienes del causante se
realiza con independencia de su origen. Sin embargo, esta regla contempla dos excepciones en
materia sucesoria:
1) En la sucesin del cnyuge, si concurre con los descendientes y el rgimen patrimonial
entre los esposos es el de comunidad, se diferencia si los bienes son propios o gananciales. De
este modo, sobre los bienes gananciales, el cnyuge suprstite retira la mitad que le
corresponde en calidad de integrante de la comunidad de ganancias, y el resto (mitad que le
corresponde al causante) se divide entre los descendientes.
2) En la sucesin del adoptado por adopcin simple (art.2432)5el adoptante no tiene derechos
sucesorios sobre los bienes que el adoptado recibe de su familia de origen. Asimismo, la
familia biolgica no hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su
familia de adopcin. Tales exclusiones no proceden si los bienes quedasen vacantes. Con
relacin a los dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres biolgicos.
En conclusin: Los bienes gratuitos recibidos por el adoptado de parte de su familia biolgica
vuelven a la familia biolgica. Si se tratase de bienes adquiridos por el adoptado, la prioridad
la tiene el adoptante. Los bienes gratuitos de su familia adoptiva vuelven a la familia adoptiva.
Ttulo universal del llamado
Al estudiar los caracteres de la sucesin intestada, sealamos que es una sucesin
hereditaria, pues el sucesor es siempre un heredero. Conforme a ello, la ley no llama a los
legatarios.
Distribucin de la herencia
En nuestro sistema legal, la distribucin de la herencia entre los herederos se realiza de dos
formas: por cabezas; por estirpes.
Algunas legislaciones de otros pases receptan una tercera forma, esta es: la sucesin por
lneas en la de los ascendientes, cuando hubiese herederos de igual grado pertenecientes a
diversas lneas. Segn ese sistema, la herencia se dividira en dos, asignndose mitad para
cada lnea, independientemente de la cantidad de herederos que componen cada lnea.
Regla general
La forma normal de distribucin de la herencia es la divisin por cabezas, la que consiste en
distribuir la herencia entre tantas partes como personas estn llamadas a la sucesin.
En la sucesin de los descendientes, el art. 2426 regula que los hijos del causante lo heredan
por derecho propio y partes iguales.
Por su parte, el art. 2428, en el segundo prrafo, establece que: dentro de cada rama o
subdivisin de rama, la divisin se hace por cabeza.
Respecto a la sucesin por ascendientes, la divisin por partes iguales se recepta en el art.
2431.
En cuanto a los colaterales, heredan por partes iguales, salvo que concurran hermanos
bilaterales y unilaterales, pues cada uno de estos ltimos hereda la mitad de lo que hereda
cada uno de aquellos.
Por ltimo, en los casos de sucesin por estirpes, para distribuir la sucesin dentro de cada
una de las estirpes, la divisin se hace por cabezas.
El derecho de representacin.
Hay vocacin referida cuando el llamamiento a ciertos herederos se hace con referencia a la
posicin jurdica que hubieran ocupado otros herederos, pero que atentos a distintas
circunstancias, no efectivizaron esa ocupacin.
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Cuando la vocacin es referida a otra posicin hereditaria por disposicin de la ley, estamos
ante el derecho de representacin.
La esencia del derecho de representacin est en que los derechos sucesorios de ciertos
herederos (representantes) se determinan por referencia al grado, calidad parental y cuanta
que hubieran tenido otros herederos (representados), que los hubieran excluido de haber
heredado.
El grado se refiere al grado de parentesco; la calidad parental est relacionada a la
circunstancia de ser descendiente biolgico o adoptivo, o hermano bilateral o unilateral del
difunto, y la cuanta es la porcin hereditaria que le hubiere podido corresponder al
representado.
El derecho de representacin constituye una excepcin al principio segn el cual el pariente
ms cercano en grado excluye al ms remoto. El derecho de representacin es la facultad que
la ley le concede a los descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para
acercarse al autor de la sucesin y ocupar los lugares que hubieran quedado vacantes por
determinados supuestos.
Al momento de la muerte hay una vocacin que falla, que es la del representado. En este caso,
los representantes heredan en su lugar y ejercen los derechos hereditarios directamente por
disposicin de la ley.
El Cdigo Civil y Comercial no define el derecho de representacin (a diferencia del Cdigo
de Vlez, que lo defina en el art. 3459), sino que determina los sujetos que suceden por
representacin. Estos son:
a) los descendientes de hijos del causante, sin lmites. Esta procede en la lnea recta a favor de
los nietos y descendientes de grado inferior; en tal sentido, el art. 2427 sostiene: Sucesin de
los dems descendientes. Los dems descendientes heredan por derecho de representacin, sin
limitacin de grados.
Respecto al parentesco por adopcin: la adopcin plena le confiere al adoptado la condicin
de hijo, con lo cual se crea un parentesco igual que el consanguneo entre adoptado y familia
del adoptante. Por lo tanto, el derecho de representacin se da en los mismos casos que en el
parentesco por consanguinidad.
En la adopcin simple, el adoptado y sus descendientes no heredan en la sucesin de los
ascendientes del adoptante. Respecto a ste ltimo, tiene los mismos derechos hereditarios
que el hijo y sus descendientes por naturaleza.
b) los descendientes de hermanos del causante hasta el cuarto grado. Precepta el art. 2439:
Orden. Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ulterior, excepto el
derecho de representacin de los descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado en
relacin al causante.
Condiciones para que funcione el derecho de representacin:
Para la procedencia del derecho de representacin deben reunirse presupuestos objetivos y
presupuestos subjetivos.
Los presupuestos objetivos constituyen circunstancias de facto referentes al representado.
Estas son:
1) Premuerte: el descendiente de grado ms prximo o el hermano del causante faltan a la
sucesin por haber premuerto. As, sus estirpes vienen a suceder en la cuanta y grado que le
hubiere correspondido al premuerto.
2) Conmoriencia: Prez Lasala (2014) sostiene que hay derecho de representacin en los
casos de conmoriencia. Por ejemplo, en un accidente automovilstico en el que fallecen
padre e hijo, los descendientes de este ltimo pueden representarlo en la sucesin del abuelo,
pese a que no hay transmisin de derechos hereditarios entre padre e hijo; lo que ocurre es que
los descendientes del hijo reciben la herencia directamente del abuelo.
3) Ausencia con presuncin de fallecimiento.
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4) Renuncia de la herencia.
5) Indignidad: el fundamento de la procedencia de la representacin est dado porque los
nietos o sobrinos no tienen responsabilidad por la mala conducta del representado.
El art. 2429 seala que la representacin tiene lugar en caso de premoriencia, renuncia o
indignidad del ascendiente.
En cuanto a los presupuestos subjetivos: Requisitos del representante:
1) debe tener vocacin hereditaria del causante;
2) debe tener delacin hereditaria, es decir, llamamiento efectivo que presupone deben tener
habilidad para suceder y no ser indigno del causante;
3) aunque no reciba la herencia del representado, no debe haber sido declarado indigno por
aquel.
Requisitos del representado:
1) Debe tener el grado parental necesario para ser considerado ab initio heredero legtimo. La
representacin slo funciona en la lnea recta descendiente, respecto de la descendencia de los
hijos, y en la lnea colateral la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos. No gozan de esta prerrogativa los ascendientes ni el cnyuge
del difunto, tampoco sus colaterales que no fueran descendientes de sus hermanos.
A continuacin, desarrollaremos diferentes casos en los que procede el derecho de
representacin:
1)
C+
A
B
D
A la Muerte de C le sobreviven A, B y D; a stos, conforme al vnculo con C, por derecho
propio y por partes iguales, les corresponde una alcuota equivalente en valor a 1/3 del acervo.
2) Supongamos, en cambio, que habiendo premuerto D, al momento de la apertura de la
sucesin de C, le sobreviven sus hijos A y B y sus nietos N, M y (hijos de D).
C+
A

D+

N
M

Estos nietos actualizarn su vocacin en la sucesin de C, "representarn" a su padre

prefallecido y concurrirn con A y B a recibir la misma parte de la herencia a la cual su padre
D habra sucedido. Entonces, heredan por estirpe; es decir, la herencia no se divide entre
cinco personas que son las que concurren, sino que se divide en tres: 1/3 para A, 1/3 para B y
1/3 para los herederos de D, que es el contenido de la vocacin que estn representando. Al
tercio que les corresponde lo dividen en partes iguales.
3) Pero si la estirpe ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en
cada rama.
C+
A

D+

+
X

Ocurre que tambin ha prefallecido al causante C. En este caso, sus hijos actualizarn su
vocacin recibiendo en conjunto la parte que hubiera correspondido a su padre.
Efectos de la representacin:
En cuanto a los efectos de la representacin, podemos distinguir tres categoras:
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efecto necesario o esencial;

efectos eventuales;
efectos accesorios.
El efecto esencial es la atribucin de derechos sucesorios a unos herederos (representantes)
que se determinan conforme al grado, calidad del parentesco y cuanta que le corresponda a
otros (representados), quienes los hubiesen excluido en caso de haber ellos heredado. Los
representantes ocupan la posicin jurdica que le hubiere correspondido al representado en la
herencia del difunto. De esto se desprenden las siguientes consecuencias:
Obligacin de colacionar: los representantes deben colacionar las liberalidades que el
causante le hubiese dado en vida al representado, sin dispensa de colacionar. Esto slo
rige para la lnea recta descendiente, porque los colaterales no son herederos
legitimarios.
Derecho de legtima: los representantes, en conjunto, tienen derecho a la legtima que
le hubiere correspondido al representado.
Reduccin de liberalidades a extraos o a herederos: los representantes mantienen la
facultad de reducir las donaciones realizadas por el causante que excedan la porcin de
libre disposicin. Esto slo rige para la lnea recta descendiente porque los colaterales
no son legitimarios.
El efecto eventual del derecho de representacin es la divisin por estirpes. Dentro de cada
estirpe, la divisin entre sus miembros se realiza por cabeza.
El efecto accesorio de la representacin es la exclusin del derecho de acrecer, pues ste surge
como consecuencia de la regla de que el pariente ms prximo excluye al ms remoto; as, la
parte del pariente prximo que falta acrece a los herederos de igual grado. Ello no sucede
cuando opera el derecho de representacin, pues aqu los representantes reciben la parte del
representado.
La representacin en la sucesin testamentaria
En el Cdigo de Vlez solo se regulaba el derecho de representacin en la sucesin intestada.
Las teoras que niegan la representacin en tal especie de sucesin fundan su posicin en que
est basada en el parentesco y deriva exclusivamente de la ley; otros sostienen que es
innecesario admitirla en la sucesin testamentaria, pues existe una institucin que cumple esos
fines y es la sustitucin vulgar.
El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 2429, tercer prrafo, la recepta expresamente; as,
prescribe que la representacin se aplica tambin en la sucesin testamentaria, si el testador
se limita a confirmar la distribucin a la herencia que resulta de la ley.
Es decir, la representacin se aplica a la sucesin testamentaria si el testador distribuye la
herencia de la misma forma que la distribuye la sucesin intestada.
Es conforme al curso ordinario de las cosas presumir que el testador que dispone a favor de
sus hijos o de sus hermanos, si hubiera previsto la contingencia de la premoriencia o
incapacidad del heredero instituido habra querido favorecer en defecto de ste a sus hijos o
descendientes que son los naturales continuadores de su persona.
Sucesin de los descendientes. Regulacin legal. Sucesin de los hijos: alcance
En la sucesin de descendientes, los de grado ms prximo excluyen a los ms lejanos, salvo
derecho de representacin; en ese caso, la divisin de la herencia se realiza por estirpe. Los
hijos heredan por derecho propio y por partes iguales. Por su parte, los dems descendientes
heredan por derecho de representacin, sin limitacin de grados. podemos sealar que si a la
sucesin vienen los descendientes, entonces los ascendientes y los colaterales son excluidos.

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Los descendientes concurren con el cnyuge y, en su caso, con los nietos y dems
descendientes que heredan por representacin.
En cuanto a la sucesin de los hijos, es necesario precisar el alcance del trmino hijos. El
art. 2426 no determina a qu hijos se refiere; sin embargo, debe entenderse que en principio
alcanza a todos los hijos sin distincin.
As, comprende a:
1) los hijos nacidos de matrimonio vlido, tanto antes de la muerte del causante o despus de
acaecida;
2) los hijos nacidos de matrimonios declarados nulos;
3) los hijos extramatrimoniales;
4) los hijos nacidos mediante tcnicas de reproduccin humana asistida, cuando se
cumplimenten los requisitos exigidos;
5) Los hijos adoptivos.
Por ltimo, la distribucin de la herencia se realiza de la siguiente manera:
Si se trata de un solo descendiente: recibe toda la herencia
Si concurren varios hijos: se distribuye por cabeza y por partes iguales
Si concurren hijos con descendientes de otros hijos: se distribuye por estirpe, atento al
principio de representacin
Si concurren con cnyuge sujeto al rgimen de comunidad: el cnyuge suprstite no
hereda sobre los gananciales, sino que slo recibe la parte que le corresponde como
integrante de la comunidad de ganancias. Los descendientes heredan la parte de los
gananciales que correspondan al causante y la distribuyen por cabezas, salvo derecho
de representacin. En cuanto a los bienes propios del causante, el cnyuge suprstite
recibe una parte igual a la de los descendientes.
Si concurren con cnyuge sujeto al rgimen de separacin de bienes: ste recibe una
parte igual a la de cada hijo.
Sucesin de los ascendientes. Regulacin legal. Caso de adopcin simple
Se mantiene el sistema del Cdigo de Vlez.
Los ascendientes constituyen el segundo orden sucesorio; en consecuencia, heredan a falta de
los descendientes, concurren con el cnyuge y excluyen a los colaterales.
Dentro del orden de los ascendientes, el de grado ms prximo (padre del causante) excluye al
de grado ms lejano (abuelo del causante). En este orden no existe derecho de representacin.
El art. 2431 manifiesta que a falta de descendientes, heredan los ascendientes ms prximos
en grado, quienes dividen la herencia por partes iguales. Comprende a los progenitores y
ascendientes sin distinguir si el vnculo con el descendiente fallecido es matrimonial o
extramatrimonial.
En cuanto a la distribucin de la herencia:
si se trata de un solo ascendiente: recibe la herencia en su totalidad el que tenga grado
ms prximo;
si son varios ascendientes: la herencia se divide por cabeza;
si concurren con el cnyuge: la herencia se divide por mitades; una es para el cnyuge
y la otra es para los ascendientes, cualquiera sea su nmero.
Esto aplica a ambos regmenes patrimoniales matrimoniales; es decir, si el rgimen del
causante con el cnyuge suprstite es el de separacin de bienes, todos los bienes del causante
se dividen por mitades, una para el cnyuge y otra para los ascendientes. Si el sistema es el de
comunidad, todos los bienes propios y gananciales que le correspondan al causante se dividen
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conforme a la misma regla. De esta manera, en los bienes propios, una mitad le corresponde a
los ascendientes y la otra, al cnyuge. En cuanto a los gananciales, los ascendientes heredan
una mitad y la otra se le entrega al cnyuge, independientemente de la mitad que recibi de
los gananciales en su carcter de integrante de la comunidad de ganancias.
Por ltimo, resta analizar el caso de adopcin:
El art. 2432 prescribe que: Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la
adopcin simple, ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya recibido a ttulo
gratuito de su familia de origen, ni sta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a
ttulo gratuito de su familia de adopcin. Estas exclusiones no operan si, en su consecuencia,
quedan bienes vacantes. En los dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
Del artculo se desprende como principio general que el adoptante hereda al adoptado y es
legitimario; asimismo, excluye a los padres biolgicos.
Excepcin: los adoptantes en adopcin simple no heredan los bienes recibidos a ttulo
gratuito por el adoptado de su familia de origen (son excluidos por los progenitores
biolgicos), salvo que quedasen vacantes.
Como el vnculo de parentesco en la adopcin simple slo es entre adoptante y adoptado, los
padres del adoptante carecen de vocacin hereditaria con relacin al adoptado.
Por otra parte, respecto a los ascendientes de sangre del adoptado por adopcin simple, slo
tienen vocacin hereditaria sobre los bienes generados por el hijo cuando no hay
descendientes, cnyuge, ni padres adoptivos. Tal vocacin hereditaria no alcanza los bienes
recibidos a ttulo gratuito de la familia de adopcin, salvo vacancia.
Sucesin del cnyuge.
Cabe recordar que el cnyuge concurre con los descendientes y ascendientes y excluye a los
colaterales. Constituye un orden anmalo.
Respecto a la concurrencia con los descendientes, el art. 2433 expresa que:
Concurrencia con descendientes. Si heredan los descendientes, el cnyuge tiene en el acervo
hereditario la misma parte que un hijo.
En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con descendientes, el
cnyuge suprstite no tiene parte alguna en la divisin de bienes gananciales que
corresponden al cnyuge prefallecido.
As, el cnyuge suprstite hereda como un hijo ms cuando concurre con ellos a la sucesin
de su cnyuge. Esto se aplica cuando el rgimen patrimonial elegido entre los esposos es el de
separacin de bienes. Asimismo, cuando se trate de un rgimen de comunidad, rige respecto a
los bienes propios del causante. En cuanto a los bienes gananciales, el cnyuge suprstite no
hereda sobre los gananciales que le correspondiesen al cnyuge fallecido. En consecuencia,
respecto a los bienes gananciales, el cnyuge suprstite retira la mitad, atento a su calidad de
integrante de la comunidad de ganancias, y la mitad que le corresponde al causante se
distribuye entre sus descendientes.
Por otra parte, cuando el cnyuge concurre con los ascendientes, el art. 2434 regula:
Concurrencia con ascendientes. Si heredan los ascendientes, al cnyuge le corresponde la
mitad de la herencia. En este supuesto, la herencia se divide por mitades: una es para el
cnyuge y la otra es para los ascendientes, cualquiera sea su nmero. Esto se aplica tanto para
el rgimen de separacin de bienes como para el de comunidad.
Es importante hacer una aclaracin, si el rgimen entre los esposos es el de comunidad, de los
bienes propios, una mitad le corresponde a los ascendientes y la otra, al cnyuge. En cuanto a
los gananciales, los ascendientes heredan una mitad y la otra se le entrega al cnyuge,
independientemente de la mitad que recibi de los gananciales en su carcter de integrante de
la comunidad de ganancias.
Desde otra arista, respecto a los colaterales, el art. 2435 afirma: Exclusin de colaterales. A
falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge hereda la totalidad, con exclusin de los
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colaterales. De tal manera, a falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge suprstite

recibe la totalidad de la herencia.
Supuestos de exclusin hereditaria:
Los supuestos de exclusin hereditaria conyugal sufren el impacto de la eliminacin de la
separacin personal y de las causales del divorcio. Por lo tanto, al suprimirse la separacin
personal desaparecen las causales de exclusin hereditaria del cnyuge culpable, as como las
causales de ineficacia de vocacin que produce el hecho de que el inocente en la separacin
incurriere en injurias graves o concubinato.
El art. 2437 prescribe:
Divorcio, separacin de hecho y cese de la convivencia resultante de una decisin judicial. El
divorcio, la separacin de hecho sin voluntad de unirse y la decisin judicial de cualquier tipo
que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario entre cnyuges.
En cuanto al divorcio, se mantiene la exclusin sucesoria y la prdida de los derechos
hereditarios para ambos cnyuges, con total independencia de culpabilidad.
Con relacin a la separacin de hecho y en los supuestos de cese de convivencia, se produce
la prdida de vocacin hereditaria sin analizar la culpa, es decir, cualquiera sea la causa de la
separacin.
A un supuesto especial de exclusin de la vocacin hereditaria lo encontramos en el
matrimonio in extremis, el que es regulado en el art. 2436. ste seala que:
La sucesin del cnyuge no tiene lugar si el causante muere dentro de los treinta das de
contrado el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el momento de la
celebracin, conocida por el suprstite, y de desenlace fatal previsible, excepto que el
matrimonio sea precedido de una unin convivencial.
En la norma se mantiene la regulacin del Cdigo de Vlez, pero se realizan ciertas
especificaciones:
1) La enfermedad debe ser, por un lado, existente y conocida por el cnyuge suprstite al
momento de celebrarse el matrimonio y, por el otro, debe ser de desenlace fatal previsible. Es
decir, debe ser una enfermedad de gravedad suficiente para ser la causa directa e inmediata de
la muerte.
2) Se recepta una excepcin a la exclusin hereditaria: esta es que el matrimonio est
precedido de una unin convivencial en los trminos y con los requisitos del art. 509 y
siguientes del Cdigo Civil y Comercial. Esta solucin pone fin a las dudas que se suscitaban
en la norma del Cdigo de Vlez que estableca que la excepcin proceda si el matrimonio se
hubiese celebrado para regularizar una situacin de hecho, sin resultar claros los casos que
quedaban comprendidos en el supuesto.
La finalidad de la norma es evitar la captacin de la herencia, es decir que se busca impedir
que el matrimonio sea celebrado con el fin espurio de servir de causa a un llamamiento
hereditario conyugal.
Sucesin de los colaterales. Orden de llamamiento. Situacin de los hermanos bilaterales
y unilaterales
En este tema tambin se mantienen los lineamientos del Cdigo de Vlez.
Los herederos colaterales hasta el cuarto grado inclusive heredan a falta de descendientes,
ascendientes y cnyuge.
En primer lugar, es importante recordar que los colaterales llamados a la herencia no son
herederos forzosos o legitimarios; es decir, son herederos legtimos porque son llamados a la
sucesin por la ley, pero no son legitimarios pues no gozan de legtima.
Respecto al orden en que son llamados, los colaterales de grado ms prximo excluyen a los
de grado ms remoto, excepto el derecho de representacin que existe a favor de los
descendientes de los hermanos. Adems, los hermanos y descendientes de hermanos
desplazan a los dems colaterales.
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Atento al rgimen del Cdigo Civil y Comercial, Prez Lasala (2014, p. 70) afirma que hay
dos grupos de colaterales:
1) Los hermanos y sus descendientes (que heredan por derecho de representacin) son
colaterales preferentes. En este grupo, el heredero ms prximo desplaza al ms remoto, salvo
representacin. Los hermanos dividen la herencia por partes iguales; si concurren
descendientes de los hermanos, reciben por estirpe; dentro de cada estirpe, la subdivisin es
por cabezas.
2) Dems colaterales: tos abuelos, tos y primos hermanos del causante (no heredan por
representacin) son colaterales ordinarios. Heredan a falta de los colaterales preferentes. El de
grado ms prximo desplaza al ms remoto. Si hay varios herederos, reciben la herencia por
partes iguales.
La consecuencia ms importante es que los primeros desplazan a los segundos.
Por ejemplo, el sobrino del causante est en tercer grado excluye al to tercer grado,
pues aquel es un colateral preferente, mientras que este ltimo es un colateral ordinario.
Por otra parte, sealan Lloveras y Orlandi (2012, p. 19) que no resulta relevante el carcter
matrimonial o extramatrimonial del vnculo entre sucesor y difunto; en cambio, s es relevante
distinguir entre el parentesco bilateral y unilateral, pues ello tiene impacto en la distribucin
de la herencia.
En esta lnea, el art. 2440 expresa que: en la concurrencia entre hermanos bilaterales y
hermanos unilaterales, cada uno de stos hereda la mitad de lo que hereda cada uno de
aqullos. En los dems casos, los colaterales que concurren heredan por partes iguales. Esta
regla solo se aplica a los hermanos y, en virtud del derecho de representacin, a los
descendientes del hermano que fall en su vocacin; por tanto, no se extiende a los dems
colaterales. Para dividir la herencia en este supuesto, los hermanos de doble vnculo reciben
doble porcin que los de vnculo simple.
Libertad testamentaria y legtima hereditaria
Sistema protectivo imperativo: Libertad de testar. Restricciones.
A modo de introduccin, en el derecho comparado, podemos distinguir dos sistemas con
relacin a la facultad del causante de disponer de los bienes por medio de testamento:
Sistema de libertad de testar: el testador tiene amplia libertad para designar a las
personas beneficiadas por las disposiciones mortis causa y para distribuir sus bienes.
En este sistema, la ley no prev limitaciones ni reserva parte de los bienes para
determinados parientes.
Sistema de legtima: se limita la libertad de testar, pues una determinada porcin de
la herencia se confiere a ciertos parientes (legitimarios) y el causante slo puede
disponer de la porcin que reste.Dentro de este sistema, es dable distinguir: 1)
sistema con distribucin forzosa de legtima; 2) sistema con porcin de distribucin
forzosa y otra de libre disposicin dentro de la cuota de legtima, llamado sistema de
mejora.
En nuestro derecho, si el causante no tiene legitimarios, podr disponer libremente de todos
sus bienes; por el contrario, si los tiene, slo podr disponer de una porcin determinada
porcin disponible que variar segn el grupo de legitimarios que sea llamado a la sucesin.
Por tanto, nuestra
normativa recepta un sistema protectivo imperativo, pues la legtima
implica una proteccin para ciertos miembros de la familia legitimarios, a fin de
garantizarles una porcin de la herencia de la que no pueden ser privados por el causante, por
medio de testamento o por actos de disposicin entre vivos a ttulo gratuito. Tal regulacin
responde a la necesidad de proteger al ncleo familiar que habitualmente ha ayudado al
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difunto por medio de la asistencia moral y a veces material a obtener ciertos bienes que
ahora forman parte de la sucesin. La solidaridad familiar justifica que se sacrifique la
capacidad jurdica de libre disposicin de una persona .As, resulta necesario hacer algunas
precisiones:
La legtima tiene importancia solamente en los casos en que el causante tuviese
legitimarios y hubiese realizado un testamento o efectuado una donacin; en caso
contrario, el causante puede disponer de sus bienes libremente, ya que no existe
ningn heredero protegido con la legtima.
Es necesario distinguir la porcin legtima de la cuota hereditaria. La legtima es la
porcin de la herencia de la cual no pueden ser privados los herederos forzosos o
legitimarios.
A diferencia del Cdigo de Vlez, el Cdigo Civil y Comercial no contiene una definicin
de legtima, sino que se limita a designar los tres tipos de legitimarios; estos son: los
descendientes, los ascendientes y el cnyuge.
El Cdigo Civil confera al causante la posibilidad de privar de legtima a determinado
legitimario, siempre que concurriese una justa causa de desheredacin. El Cdigo
vigente suprimi el instituto de la deshederacin.
La legtima es una limitacin legal y relativa a la libertad de disponer por testamento o
donacin, que lleva como consecuencia la reserva de una porcin de la herencia o de bienes
lquidos a favor de los denominados legitimarios
Naturaleza jurdica
Existen dos posturas con relacin a la naturaleza jurdica de la legtima:
1. Una parte de la doctrina sostiene que la legtima es una parte o porcin de la herencia (pars
hereditatis) con su activo y pasivo; por lo tanto, los legitimarios deben ser necesariamente
herederos.
2. Otro sector afirma que la legtima es una porcin lquida de los bienes (pars bonorum), es
decir, lo que resulta despus de deducidas las deudas y cargas. En consecuencia, el legitimario
tiene derecho a recibir la porcin de bienes que corresponden a la legtima aun cuando no
ostentase la calidad de heredero.
Tal discrepancia surgi en virtud de ciertos artculos regulados en el Cdigo de Vlez.
El Cdigo Civil y Comercial no explicita cul es la naturaleza jurdica de la legtima. Por un
lado, elimina el concepto de legtima como "porcin de la herencia", de modo tal que
podramos presuponer que se acerca entonces a una legtima pars bonorum; sin embargo, los
nicos legitimarios sealados en la ley son herederos, por lo que podra sostenerse que para
poder ser legitimario, debe tenerse tal calidad; en consecuencia, la legtima es pars hereditatis.
La mayora de los autores se inclinan por sostener la primera posicin, porque ser heredero es
el requisito previo y necesario para ostentar la calidad de legitimario, y si el heredero recibe la
herencia, la legtima ineludiblemente debe ser parte de ella Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 214) seala que la legtima implica la reserva de una porcin
de la herencia en favor de los legitimarios (pars hereditatis) o de una porcin lquida de los
bienes (pars bonorum) segn si la legtima se recibe por ser heredero intestado o
testamentario, o se otorgue por otros ttulos, respectivamente.
Caracteres
En atencin a que nuestro Cdigo recepta un sistema protectivo imperativo, la legtima
presenta los siguientes caracteres:
Inviolabilidad: prescribe el art. 2447 que el testador no puede imponer gravamen o
condicin alguna a las porciones legtimas; si lo hace, se tendrn por no escritas.
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Irrenunciabilidad: afirma el art. 2449 que es irrenunciable la porcin legtima de una

sucesin no abierta.
Instituto de orden pblico: es inconmovible por la voluntad del propio titular de los
bienes.
Limitacin legal: constituye un freno a la libertad de testar que es impuesto por la ley.
Legitimarios. Definicin
Los legitimarios son los titulares de la porcin legtima. El art. 2444 establece que son tales:
1. los ascendientes;
2. los descendientes;
3. el cnyuge.
En cuanto a quienes tienen derecho a la legtima, el Cdigo Civil y Comercial los llama
legitimarios, salvo en el art. 2493, que se relaciona con el fideicomiso testamentario, en el que
se los llama herederos forzosos. Entonces, la terminologa seguida por el Cdigo y
receptada por la mayora de la doctrina es la de legitimarios.
Por otro costado, resulta necesario distinguir al legitimario del heredero legtimo. Heredero
legtimo es todo aquel sucesible cuyo fundamento de la vocacin reside en el llamamiento ab
intestato que hace la ley, independientemente de la voluntad del causante. Si bien todo
legitimario es, a la vez, heredero legtimo, no es igual a la inversa, pues hay herederos
legtimos que pueden ser preteridos por el causante mediante la institucin de a otras
personas. En nuestro derecho, este es el caso de los parientes colaterales que no tienen por la
ley porcin legtima.
Porciones legtimas. Porcin disponible
La legtima lleva consigo la existencia de una porcin disponible. La porcin disponible o de
libre disposicin es la parte de la herencia sobre la que el testador puede disponer libremente
cuando hay legitimarios.
Para determinar la parte disponible debemos realizar el clculo de la legtima global. Esta se
calcula determinando el activo neto del caudal hereditario (activo bruto menos las deudas), a
lo que deben adicionarse las donaciones.
El Cdigo, en el art. 2445, distingue las porciones legtimas segn el orden sucesorio; as, los
hijos tienen una legtima de 2/3; los ascendientes, de , y el cnyuge, tambin de . En
consecuencia, la porcin disponible en el caso de los hijos es de 1/3, y en el de los
ascendientes y el cnyuge es de .
El Cdigo de Vlez regulaba porciones legtimas mayores (descendientes: 4/5, ascendientes:
2/3, y cnyuge: ), las que fueron reducidas en el nuevo Cdigo.
Por otra parte, el Cdigo Civil y Comercial prev la posibilidad de mejorar la legtima de los
herederos descendientes o ascendientes con discapacidad, as el causante puede disponer de
hasta 1/3 de la legtima que corresponde a los dems legitimarios.
Concurrencia de legitimarios del mismo y distinto orden hereditario
Respecto a la concurrencia de legitimarios, establece el art. 2446 que si concurren slo
descendientes o slo ascendientes, la porcin disponible se calcula segn las respectivas
legtimas. Si concurre el cnyuge con descendientes, la porcin disponible se calcula segn la
legtima mayor.
Dentro de un mismo orden y grado, resulta irrelevante el nmero de parientes, pues la
legtima global siempre es la misma. Por ejemplo, la legtima de los hijos es de 2/3, ya sea
que se trate de un slo hijo o de varios.
En los supuestos de concurrencia del cnyuge con los descendientes, se mantiene el criterio
del Cdigo de Vlez y del Proyecto de reforma del Cdigo Civil de 1998, en cuanto

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establecen que se impone la legtima mayor. Esto se debe a que en el caso de concurrir
legitimarios de distintos rdenes hereditarios, las cuotas legtimas no se acumulan, pues se
debe respetar la porcin disponible. En estos supuestos, la porcin legtima surge de la
legtima ms elevada, distribuyndosela en la proporcin fijada para la sucesin intestada. Por
ejemplo, si concurren los hijos y el cnyuge del causante, la parte del cnyuge es sacada de la
legtima mayor; esto es, 2/3, y se mantiene intacta la porcin disponible que es de 1/3.
En el caso de concurrencia de los hijos y el cnyuge, debe distinguirse si hay rgimen de
separacin de bienes o de comunidad entre los esposos. En el primero, la legtima global es de
2/3 y el cnyuge recibe una parte igual como si fuera un hijo ms. En el segundo, si los bienes
son gananciales, no hay concurrencia, pues el cnyuge no hereda. Los descendientes reparten
la herencia por partes iguales y la legtima global es de 2/3. Si los bienes son propios, rige lo
mismo que en el sistema de separacin de bienes; esto es, que el cnyuge recibe una parte
igual como si fuera un hijo ms; la legtima global es de 2/3. En el caso de existir ascendientes
del difunto y el cnyuge, concurrirn participando de la mitad de la herencia; la legtima
global es de .
Lo expuesto aplica a los casos de adopcin plena.
En la adopcin simple podemos diferenciar: Legtima de los hijos adoptados: el adoptado y
sus descendientes tienen los mismos derechos hereditarios que los hijos por naturaleza; en
consecuencia, la legtima global es de 2/3, y concurren con el cnyuge de la misma manera
que stos. Legtima de los adoptantes: hay que recordar que los adoptantes no heredan los
bienes que el adoptado hubiese recibido a ttulo gratuito de su familia de origen, ni a la
inversa. Realizada tal aclaracin, la legtima de los adoptantes es de , y concurren con el
cnyuge del adoptado, siendo la legtima global tambin de .
Mejora. Mejora a los ascendientes y descendientes con discapacidad
Una importante innovacin en el Cdigo Civil y Comercial est dada por la incorporacin de
la mejora que puede realizar el causante a favor de los descendientes o ascendientes con
discapacidad.
As regula el art. 2448 que:
Mejora a favor de heredero con discapacidad. El causante puede disponer, por el medio que
estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, adems de la porcin disponible, de un
tercio de las porciones legtimas para aplicarlas como mejora estricta a descendientes o
ascendientes con discapacidad. A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda
persona que padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en
relacin a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integracin
familiar, social, educacional o laboral.
El fundamento de esta innovacin esta dado por la necesidad de armonizar la normativa con
los tratados internacionales que protegen a las personas con discapacidad ratificados por
nuestro pas. La mejora para el heredero con discapacidad responde al principio integral de
asistencia y solidaridad entre los miembros de una familia, pues permite al autor de la
sucesin disponer de hasta un tercio de la porcin legtima para otorgarla como mejora .As, si
el heredero es descendiente, se aplica el 1/3 sobre la legtima de 2/3; si es ascendiente, el 1/3
se aplica sobre la legtima de . Tal mejora puede ser dispuesta por medio de fideicomiso,
indivisin forzosa, legado de cosa cierta, alimentos, derechos de uso, habitacin o usufructo,
etctera.
Cargas y condiciones. Regla. Supuestos especiales
Seala el art. 2447 del Cdigo Civil y Comercial que el testador no puede imponer gravamen
ni condicin alguna a las porciones legtimas; si lo hace, se tienen por no escritas. Ello se
encuentra en consonancia con el principio de inviolabilidad de la legtima, receptado en el
Cdigo de Vlez.
Analizada esta norma en armona con el art. 2444, se infiere que la proteccin alcanza tanto a
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la integridad del monto de la legtima como al derecho de gozarla sin condicionamientos.

La norma se aplica a las condiciones suspensivas y resolutorias, a los plazos ciertos o
inciertos, a los cargos, a los gravmenes como servidumbres, entre otros.
Tal regla admite excepciones, estas son:
1) Referidas a la vivienda: afectacin del inmueble destinado a vivienda al rgimen previsto
en el captulo 3: Vivienda, del Ttulo III: bienes, del Libro Primero.
2) Indivisin forzosa.
3) Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite.
Clculo de la legtima. Frmula. Donaciones
El art. 2445, en su segundo prrafo, prescribe que:
Dichas porciones se calculan sobre la suma del valor lquido de la herencia al tiempo de la
muerte del causante ms el de los bienes donados computables para cada legitimario, a la
poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la donacin. Para el cmputo de la
porcin de cada descendiente se toman en cuenta las donaciones colacionables o reducibles,
efectuadas a partir de los trescientos das anteriores a su nacimiento o, en su caso, al
nacimiento del ascendiente a quien representa y, para el del cnyuge, las hechas despus del
matrimonio.
Como expresamos con anterioridad, la legtima se calcula teniendo en cuenta el valor de los
bienes que quedaron al momento de la muerte del testador, a lo que se restan las deudas. Al
valor que resulte, se adicionan las donaciones realizadas por el causante.
El caudal relicto est compuesto por los bienes y derechos que ha dejado el causante y que no
se han extinguido con su muerte. La valoracin del activo debe referirse al momento de la
muerte del testador, a fin de determinar en ese instante las disposiciones que resultan
inoficiosas y el complemento que podr reclamar el legitimario.
El pasivo estar integrado por las deudas del causante que no se extinguieron con su muerte.
No comprende las cargas de la sucesin, que son obligaciones que surgen luego del
fallecimiento.
Al activo neto que resulte de restar las deudas al activo bruto, deben sumrsele las donaciones
hechas en vida por el causante, tanto las efectuadas a favor de los legitimarios como a favor
de terceros. Si deducidas las deudas, no resulta activo lquido, la masa de clculo ser
determinada por el valor de las donaciones, y si afectaran la legtima, sern pasibles de
reduccin.
Una vez realizadas esas operaciones, se obtendr un monto total sobre el que se aplicar el
porcentaje que establece la ley y, de esta manera, quedar conformada la legtima global; la
porcin que reste es de libre disposicin.
No deben computarse las donaciones efectuadas por el causante cuando ya hayan transcurrido
diez aos desde la adquisicin de la posesin. De tal manera, si el causante fallece luego de
que hayan pasado diez aos desde que realiz la donacin, el bien donado queda fuera de la
reduccin.
Esta norma, a entender de importante doctrina, genera la posibilidad de violentar las
legtimas. As, se manifiesta que el art. 2459 no distingue si el donatario es un tercero o un
legitimario, lo que puede generar desequilibrios entre los herederos. Por ejemplo, el padre
dona importantes bienes a un hijo que quiere beneficiar, dejando un caudal hereditario
pequeo, y lo hace en la plenitud de su vida, por lo que el plazo de diez aos transcurre sin
complicaciones y muere muchos aos despus. De esta manera, la donacin que violaba la
legtima queda fuera de la masa de clculo y, en consecuencia, los hermanos incluido el
donatario solo contarn con el caudal hereditario que se forme sin ese bien.
Las legislaciones que admiten una norma similar no conceden este beneficio a los
legitimarios, sino slo a los terceros.
Respecto al momento que debe tenerse en cuenta para determinar el valor de lo donado, el
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Cdigo Civil y Comercial ha realizado una regulacin ms prolija.

Segn el Cdigo de Vlez, los bienes donados deban ser valuados al momento de la apertura
de la sucesin; esto presentaba el inconveniente producido por la depreciacin monetaria
hasta el momento de la particin. Por su parte, el Cdigo Civil y Comercial establece que el
momento para determinar dicho valor es el de la particin, segn el estado del bien a la poca
de la donacin. Esto implica que el estado del bien, sea fsico o jurdico, qued determinado
por el momento de la donacin, siendo indiferentes los cambios que tuviere con posterioridad;
por otra parte, el valor econmico quedar determinado en el momento particional.
ACCIONES VINCULADAS A LA PROTECCIN DE LA LEGTIMA
La porcin legtima a la que tienen derecho los legitimarios, segn la clase a la que
pertenecen, es intangible; en consecuencia, tienen derecho a reclamarla ntegramente. Cada
uno, de acuerdo con la cuota de concurrencia, goza as de las acciones tendientes a obtener su
legtima la cual es protegida con diversos remedios, dentro de los cuales tenemos, entre otros:
a) la opcin conferida al heredero en el supuesto de legados o donaciones de usufructo, uso o
habitacin o de renta vitalicia; b) la presuncin de gratuidad de determinadas transmisiones
hechas por el causante a favor de sus legitimarios.
Dentro de las acciones, el Cdigo Civil y Comercial distingue tres:
1. accin de entrega de la legtima;
2. accin de complemento;
3. accin de reduccin.
Accin de entrega de la legtima
el art. 2450: Accin de entrega de la legtima. El legitimario preterido tiene accin para que
se le entregue su porcin legtima, a ttulo de heredero de cuota. Tambin la tiene el
legitimario cuando el difunto no deja bienes pero ha efectuado donaciones.
Tal norma regula dos situaciones: la del legitimario preterido;Y legitimario cuando el
causante no deja bienes, pero ha efectuado donaciones.
En el primer supuesto, el causante ha realizado un testamento en el que ha omitido a un
legitimario. Por ejemplo, el causante tiene dos hijos y en el testamento deja todos sus bienes a
uno de ellos. En el segundo supuesto, el legitimario pide ntegramente su porcin legtima a
los donatarios.
De aceptarse tal distincin, los efectos son relevantes, pues en el primer caso, correspondera
la nulidad del testamento, ya que habra error. Se cuestiona que pueda ejercerse esta accin
cuando el causante no ha dejado bienes, pero ha efectuado donaciones, ya que cuando la
porcin legtima se ve afectada por las donaciones, los legitimarios pueden ejercer la accin
de reduccin.
En cuanto al ejercicio de la accin:
Tramita ante el juez de la sucesin (fuero de atraccin).
Legitimado activo: legitimario preterido; legitimados pasivos: herederos, legatarios y
donatarios.
Carga de la prueba: el preterido debe probar que fue omitido en el testamento y que es
un heredero forzoso. Asimismo, es conveniente que manifieste en la demanda que no
es donatario del causante, pues de lo contrario podra suceder que lo donado cubriera
su legtima y no proceda la accin.
Prescribe a los cinco aos.
Efectos: reintegro de la legtima. El legitimario preterido, al ejercer la accin no
obtiene la nulidad de la institucin de heredero, sino que reduce el monto de los
herederos instituidos en la proporcin necesaria para dejar a salvo su legtima.

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Accin de complemento
El art. 2451 regula la accin de complemento; as, establece que el legitimario a quien el
testador le ha dejado, por cualquier ttulo, menos de su porcin legtima, slo puede pedir su
complemento.
Tal norma debe analizarse de manera armnica con los artculos que regulan la accin de
reduccin.
Ambas acciones se encuentran fuertemente relacionadas, pues la de complemento se dirige a
integrar la legtima, mientras que la de reduccin tiene por fin reducir las liberalidades hasta
el lmite en que se hubiese afectado la legtima. De esta manera, la consecucin del
complemento aparece como el fin, y la reduccin, como el medio para alcanzarlo.
Respecto a las vas procesales, generalmente se plantea como accin. Puede plantearse como
excepcin cuando el heredero legitimario se opone a la entrega de los legados que afectan la
legtima.
El juez competente es el juez del sucesorio.
Accin de reduccin.
Esta accin prev el modo de lograr el complemento de la legtima mediante la reduccin de
las disposiciones testamentarias contenidas en legados o, en su caso, de las donaciones hechas
por el causante en la medida que estn sujetas a declaraciones de inoficiocidad.
La reduccin slo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima. El efecto principal de
esta accin es resolver las liberalidades en la medida en que excedan los lmites de la porcin
disponible.
Caracteres:
es patrimonial, pues persigue integrar la porcin legtima;
es transmisible;
es renunciable a partir de la muerte del autor de la sucesin;
es prescriptible: a los cinco aos de la muerte del causante.
Naturaleza jurdica:
Para una parte de la doctrina, se trata de una accin real, pues persigue un fin reivindicador
(Aubry y Rau, como se cita en Prez Lasala, 2014, p. 263). En cambio, otro sector sostiene
que es una accin personal, ya que hay una limitacin respecto a los sujetos demandables y
por su plazo de prescripcin. Todas las posturas coinciden en que la accin tiene efectos
reipersecutorios a fin de recomponer la porcin legtima.
Orden en que debe operar la reduccin:
En cuanto al orden de la reduccin, primero se reducen las disposiciones testamentarias y
luego las donaciones.
Esto es materia de orden pblico, por lo que no puede ser alterado por la voluntad del
testador.
Lo que se persigue con la accin de reduccin es redistribuir las cuotas asignadas hasta cubrir
las legtimas de los afectados, en los casos en que el testador haya realizado una distribucin
que resulte violatoria de las legtimas.
Con relacin a la reduccin de las disposiciones testamentarias, el art. 2452 postula que: A
fin de recibir o complementar su porcin, el legitimario afectado puede pedir la reduccin de
las instituciones de herederos de cuota y de los legados, en ese orden. Los legados se reducen
en el mismo orden establecido en el segundo prrafo del artculo 2358
Por lo tanto, la accin de reduccin puede ser ejercida contra los herederos instituidos por
testamento y contra los legatarios de cosa cierta.
De la norma se desprende que la reduccin se realiza en el siguiente orden:
1. las instituciones de herederos de cuota;
2. los legados.
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Dentro de los legados, la reduccin se realiza conforme a lo establecido en el art. 2358. All
se observa el siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados.
En cuanto a la reduccin de las donaciones, expresa el art. 2453 que:
Si la reduccin de las disposiciones testamentarias no es suficiente para que quede cubierta la
porcin legtima, el heredero legitimario puede pedir la reduccin de las donaciones hechas
por el causante.
Se reduce primero la ltima donacin, y luego las dems en orden inverso a sus fechas, hasta
salvar el derecho del reclamante. Las de igual fecha se reducen a prorrata.
Esta reduccin opera de manera supletoria a la reduccin de las disposiciones testamentarias.
Se reduce de la ltima donacin a las de fechas anteriores; es decir, en orden inverso al que
fueron realizadas. Pero puede suceder que se trate de donaciones realizadas en la misma
fecha; en ese caso, la reduccin es a prorrata.
El art. 1565 define a las donaciones inoficiosas: Se considera inoficiosa la donacin cuyo
valor excede la parte disponible del patrimonio del donante. A este respecto, se aplican los
preceptos de este Cdigo sobre la porcin legtima.
El art. 2454 regula lo relativo a la reduccin de las donaciones y distingue distintos supuestos:
si la reduccin es total, la donacin queda resuelta; si es parcial, pueden presentarse dos
situaciones:
el bien donado es divisible: se lo divide entre el legitimario y el donatario;
el bien donado es indivisible: se entrega al que tiene la porcin mayor y se reconoce
un crdito a favor de la otra parte por el valor de su derecho.
En el tercer prrafo se recepta un cambio novedoso, pues el donatario podr impedir la
reduccin entregando al legitimario la suma de dinero necesaria para completar el valor de
su porcin legtima. De esta manera, se consagra la postura mayoritaria que consideraba que
deba otorgarse al donatario y subadquirente la facultad de evitar los efectos reipersecutorios
de la accin, siempre que se deje a salvo la legtima violentada.
Por otra parte, el donatario es deudor desde la notificacin de la demanda, de los frutos o, en
caso de formular la opcin [de entregar el dinero para completar la legtima], de intereses.
Casos posibles segn la persona del donatario:
Conforme a la regulacin del cdigo civil, parte de la doctrina consideraba que si el
beneficiario era un heredero forzoso, la nica accin posible era la colacin. Por el contrario,
el Cdigo Civil y Comercial dispone que puede plantearse la accin de reduccin.
De todo lo analizado, resulta necesario que nos refiramos a distintas situaciones:
1. donaciones efectuadas a terceros no legitimarios: las donaciones se imputan a la porcin
disponible;
2. donaciones efectuadas a legitimarios que renunciaron a la herencia o fueron declarados
indignos: tambin aqu se imputan las donaciones a la porcin disponible;
3. donaciones efectuadas a los legitimarios: se encuentra sujeto a reduccin el exceso del
valor donado sobre la cuota hereditaria del legitimario donatario.
Si la sucesin es intestada y la donacin es a favor de un legitimario, ser reducida cuando su
valor excediese la porcin disponible y la porcin legtima del donatario. Si, en cambio, la
sucesin es intestada y la donacin a favor de un tercero, la donacin se reducir cuando su
valor exceda la porcin disponible.
Desde otro costado, resulta relevante analizar las soluciones previstas por el Cdigo Civil y
Comercial en caso de perecimiento del bien donado. El art. 2455 distingue los siguientes
casos:
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SUCESIONES

Si el bien donado perece por culpa del donatario, ste debe su valor.
Si perece sin su culpa, el valor de lo donado no se computa para el clculo de la
porcin legtima.
Si perece parcialmente por su culpa, debe la diferencia de valor; y si perece
parcialmente sin su culpa, se computa el valor subsistente.

Es dable sealar que si procede la reduccin, pero el donatario o sus sucesores hubieran
constituido derechos reales sobre los bienes donados, tales derechos se extinguen respecto al
legitimario; es decir, el bien retorna al legitimario libre de todo tipo de gravmenes. Esto debe
ser analizado en armona con los arts. 2670 y 2671; en consecuencia, el efecto reipersecutorio
procede con relacin a los inmuebles, atento a lo cual se extinguen los derechos reales. En
cambio, si se trata de muebles, slo podr ser ejercida la accin de reduccin contra terceros
adquirentes de mala fe.
Por otra parte, en caso de insolvencia del donatario e imposibilidad de ejercer la accin
reipersecutoria a que se refiere el artculo 2458, la accin de reduccin puede ser ejercida
contra los donatarios de fecha anterior.
Accin reipersecutoria:
Establece el art. 2458: El legitimario puede perseguir contra terceros adquirentes los bienes
registrables. El donatario y el subadquirente demandado, en su caso, pueden desinteresar al
legitimario satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota legtima. En este artculo se
mantiene la solucin del Cdigo de Vlez en cuanto a la procedencia de la accin
reipersecutoria contra los terceros adquirentes, los que quedan sujetos a la reduccin de las
donaciones inoficiosas. La norma alcanza a los inmuebles y muebles registrables, por tanto,
quedan fuera de la regulacin las cosas muebles a las que se aplica lo previsto para la
apropiacin.
Se estima que esta norma brinda una proteccin exagerada de la legtima, pues puede
ejercerse contra los terceros adquirentes a ttulo oneroso y de buena fe, lo que resulta injusto.
Con lo establecido en el segundo prrafo, el Cdigo se aparta de una de las caractersticas del
efecto reipersecutorio que implica la restitucin en especie.
Por otro costado, en cuanto a la reduccin de las disposiciones testamentarias y los terceros
adquirentes, cabe sealar que si los herederos o legatarios hubiesen enajenado a favor de
terceros los bienes que recibieron, pero que afectan la legtima, no procede la accin de
reduccin contra los terceros. Al legitimario le queda la posibilidad de accionar por daos y
perjuicios.
Prescripcin adquisitiva:
Por ltimo, debemos referirnos a un aspecto novedoso regulado en el Cdigo, esto es, un
lmite a la procedencia de la accin de reduccin.
En tal sentido, el art. 2459 expresa: Prescripcin adquisitiva. La accin de reduccin no
procede contra el donatario ni contra el subadquirente que han posedo la cosa donada durante
diez aos computados desde la adquisicin de la posesin. Se aplica el artculo 1901.
La posesin se produce cuando se efecta la donacin; si la realiza el causante y fallece luego
de diez aos de realizada, esa donacin no puede ser sujeta a reduccin, porque no forma
parte de la masa que sirve de base para determinar la legtima.
En cuanto al ejercicio de la accin:
Legitimacin para demandar la reduccin: se otorga en cabeza de los legitimarios y
sus acreedores (accin subrogatoria).
La accin puede ser ejercida contra los herederos forzosos o voluntarios, los
legatarios y los donatarios. En algunos casos, tambin procede contra los adquirentes
de donaciones inoficiosas.
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SUCESIONES

La accin no puede ser ejercida antes de la muerte del causante, pues se trata de un
derecho que nace originariamente en los legitimarios con motivo de la muerte del
causante.
Se puede renunciar a la accin de manera expresa o tcita.
La accin de reduccin prescribe a los cinco aos desde la muerte del autor de la
sucesin (aplica el art.2560, pues no hay disposicin especial).
Opcin del legitimario en los casos de constitucin de usufructo, uso, habitacin o renta
vitalicia
Puede ocurrir que el causante haya realizado una donacin o un legado de usufructo, uso,
habitacin o de renta vitalicia.
El supuesto plantea el difcil problema de determinar si la disposicin lesiona o no la porcin
legtima de los herederos, ya que resulta imposible precisar inicialmente el valor de una
liberalidad sometida a un trmino de duracin incierto.
Para resolver la dificultad, nuestro Cdigo ha apelado a una solucin consistente en otorgar a
los herederos una opcin en el cumplimiento de la manda. En tal sentido, dispone el art. 2460:
Constitucin de usufructo, uso, habitacin o renta vitalicia. Si la disposicin gratuita entre
vivos o el legado son de usufructo, uso, habitacin, o renta vitalicia, el legitimario o, en su
caso, todos los legitimarios de comn acuerdo, pueden optar entre cumplirlo o entregar al
beneficiario la porcin disponible.
El artculo permite a los herederos poder evaluar la opcin que estimen ms conveniente; esto
es, elegir entre entregar la porcin disponible y desobligarse del pago de la renta o del
usufructo, uso o habitacin, o bien esperar a que estos derechos se extingan.
No se prev un plazo para realizar la opcin, por lo tanto, los herederos conservarn este
derecho hasta tanto sean intimados por el beneficiado para que lo ejerzan.
Si son varios los herederos, puede suceder que estn de acuerdo en la opcin; en ese caso, no
se produce ninguna dificultad. Pero tambin puede suceder que algunos herederos quieran
ejecutar la disposicin testamentaria y otros entregar la porcin disponible. Si los herederos
fueran varios, la opcin y su ejercicio debern adoptarse por unanimidad.
PROTECCIN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS
La colacin es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante al cnyuge
y a los descendientes llamados a la sucesin sobre la parte que al beneficiario de la donacin
(donatario) le corresponde en la herencia. En virtud de aquella, se aaden en la masa
hereditaria todos los valores donados por el causante a dichos legitimarios, los que deben
sumar el valor total constitutivo del caudal relicto.
La colacin es la computacin en la masa partible del valor de las donaciones que el causante
hubiese hecho en vida a uno de sus descendientes o al cnyuge, y la imputacin de ese valor
en la hijuela del donatario, tomando ste de menos y compensndose a los dems legitimarios
(descendientes o cnyuge) con ms bienes hereditarios, con el objeto de igualar, mediante
compensaciones contables, las porciones hereditarias de todos ellos, salvo que el causante
hubiese hecho dispensa de colacin en el instrumento de la donacin o en el testamento.
Finalidad: La colacin pretende mantener dentro de lo posible la igualdad entre los
legitimarios.
Fundamento: Parte de considerar que el silencio del autor de la sucesin respecto a las
donaciones que realiz a favor de sus descendientes o cnyuge implica interpretar que ha sido
efectuado como anticipo de herencia. El anticipo de herencia surge por donaciones hechas por
el causante en vida a determinados legitimarios.
Accin de colacin. Definicin. Condiciones para su ejercicio
La accin de colacin es una accin personal que termina en una resolucin que fija la suma

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colacionable, la que se har valer en el juicio sucesorio, en el acto de particin. Se trata de una
accin divisible, pues cada heredero puede ejercerla o renunciarla. En consecuencia, la
interrupcin de la prescripcin por uno de los herederos que demand por colacin no
aprovecha a los dems que no la reclamaron.
Presupuestos para el ejercicio de la accin:
Dentro de los presupuestos, podemos distinguir los objetivos y los subjetivos.
Los presupuestos subjetivos son los siguientes:
quien colaciona debe ser descendiente o cnyuge;
el descendiente o cnyuge que recibi la donacin debe concurrir con otros a la
herencia.
En cuanto a los presupuestos objetivos podemos sealar:
la donacin efectuada en vida por el causante a un descendiente o cnyuge;
la ausencia de dispensa.
La colacin acta en la medida en que no se encuentren afectadas las legtimas. Otro aspecto
importante es que no se opera de oficio. Se tramita ante el juez de la sucesin, atento al fuero
de atraccin.
Esta accin no puede ser ejercida antes de la muerte del causante, pues se trata de un derecho
que nace originariamente en los legitimarios con motivo de la muerte del causante.
Se puede renunciar a la accin de manera expresa o tcita.
La accin de colacin prescribe a los cinco aos desde la muerte del autor de la sucesin
(aplica el art.2560, pues no hay disposicin especial).
Personas obligadas a colacionar. Personas con derecho a pedir la colacin
El art. 2385 define a las personas que estn obligadas a colacionar. As, prescribe que:
Los descendientes del causante y el cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada
deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los bienes que les fueron donados por el
causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en el acto de la donacin o en el
testamento.
Dicho valor se determina a la poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la
donacin.
Tambin hay obligacin de colacionar en las sucesiones testamentarias si el testador llama a
recibir las mismas porciones que corresponderan al cnyuge o a los descendientes en la
sucesin intestada.
La norma establece que deben colacionar:
los descendientes;
el cnyuge.
El Cdigo de Vlez tambin comprenda a los ascendientes. El Cdigo Civil y Comercial los
excluye, pues se entiende que la donacin efectuada a stos no supone un anticipo de
herencia, ya que los hijos heredan a sus padres, pero no a la inversa. Por lo tanto, se presume
que la donacin efectuada por un hijo a un ascendiente supone simplemente una liberalidad.
La legitimacin activa y pasiva del cnyuge guarda armona con la posibilidad de donar entre
cnyuges regulada en el Cdigo Civil y Comercial.
Los herederos que concurren a la sucesin del causante en representacin de su ascendiente
que ha recibido la donacin, tambin deben colacionar. Esto responde al alcance y
caractersticas del derecho de representacin.
Por otra parte, el descendiente o cnyuge que renuncia a la herencia puede conservar el bien
donado o reclamar el legado hasta el lmite de la porcin disponible. Tal situacin puede ser
muy conveniente para el heredero renunciante que ha recibido una donacin que supera la
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cuota alimentaria que le correspondera, sin vulnerar la legtima.

Heredero que no era tal al momento de la donacin:
Apunta el art. 2388 a que: el descendiente que no era heredero presuntivo al tiempo de la
donacin, pero que resulta heredero, no debe colacin. El cnyuge no debe colacin cuando la
donacin se realiza antes del matrimonio.
Se infiere de la norma que no son legitimados pasivos aquellas personas que al momento de
recibir la donacin no eran legitimarios, si no que adquirieron con posterioridad tal calidad.
Es decir, no deben colacionar. Por otra parte, expresa el art. 2395 que a la colacin solo puede
pedirla quien era heredero presuntivo al momento de la donacin. Respecto a los herederos
nacidos con posterioridad a la donacin, se entiende que carecen de legitimacin activa para
solicitar la colacin.
Modo de hacer la colacin
En cuanto al modo de hacer la colacin, postula el art. 2396 que la colacin se efecta
sumando el valor de la donacin al de la masa hereditaria despus de pagadas las deudas, y
atribuyendo ese valor en el lote del donatario. Por lo tanto, la masa que sirve de base a la
colacin se forma con los bienes dejados por el causante, una vez deducidas las deudas, y por
las donaciones efectuadas en vida por aquel a determinados legitimarios.
La igualdad entre los herederos se obtendr incorporando el valor colacionable al caudal
relicto, acreciendo as la masa hereditaria como si el bien existiese realmente en el patrimonio
del causante en el momento de su muerte, y adjudicando ese mismo valor al heredero afectado
a quien se le da menos, con lo cual figurar en su hijuela como ya recibido. De esta manera,
no se deja sin efecto la donacin, sino que se imputa a la hijuela del beneficiario el valor de lo
donado. En los hechos, el donatario recibe menos que los dems herederos, porque se
descuenta de su hijuela el valor de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del
causante.
Donacin realizada a los descendientes o ascendientes del heredero:
Aqu debemos distinguir dos situaciones:
1) las donaciones hechas a los descendientes: en este caso, el heredero no debe colacionar;
2) los descendientes que concurran por representacin a la sucesin del causante deben
colacionar las donaciones hechas por ste a su ascendiente. Ello responde a los efectos
propios de la representacin.
Si bien el art. 2389 se refiere a las donaciones a los ascendientes o descendientes, en su
desarrollo se limita a estos ltimos; sin embargo, en un anlisis armnico con el art. 2388,
debe entenderse que el ascendiente que al momento de la donacin no es heredero presuntivo,
no debe colacionar.
Donacin al cnyuge del heredero:
El art. 2390 contempla dos situaciones, a saber:
1) donaciones hechas al cnyuge del heredero: no deben ser colacionadas por ste.
2) donaciones hechas conjuntamente a ambos cnyuges: deben ser colacionadas por la mitad,
por el que resulta heredero86.
Esto responde al principio de que no es posible colacionar por otro.
El cnyuge del heredero, no es heredero forzoso en el sistema previsto por el Cdigo Civil y
en consecuencia, por disposicin de la ley, no tiene obligacin de colacionar las donaciones
que el causante le hubiera hecho en vida, salvo que se tratara de un acto simulado y fuera
probado en juicio. (Casado, 2014, p. 274).
La solucin del segundo supuesto guarda armona con lo expresado, en cuanto que solo el
heredero es pasible de colacionar, si correspondiere.
Respecto a los beneficios que deben colacionarse:
El art. 2391 regula que:
Los descendientes y el cnyuge suprstite obligados a colacionar tambin deben colacionar
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los beneficios recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron
por objeto procurarles una ventaja particular, excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero
con discapacidad en el artculo 2448.87
Con esta norma se ampla el alcance de las liberalidades que no son donaciones que deben
colacionarse. Por ejemplo, el prstamo gratuito del causante a uno de los legitimarios de un
campo con plantaciones; el presunto heredero podra disfrutar por un tiempo de ese beneficio
en perjuicio de los dems coherederos, lo que podra generar desigualdad entre ellos. Es decir,
esta solucin se debe a que la exclusin de colacionar esas liberalidades implica un
detrimento para los dems herederos.
Adems, se regulan dos supuestos en los que no procede la colacin:
dispensa;
mejora al heredero con discapacidad.
Por otra parte, no procede la colacin cuando el bien ha perecido sin culpa del donatario, es
decir, por caso fortuito. En tal caso, si la prdida de la cosa ha generado una indemnizacin
(subrogacin real), tal indemnizacin es colacionable.
En cuanto a los frutos e intereses:
Afirma el art. 2394 que el heredero obligado a colacionar no debe los frutos de los bienes
sujetos a colacin, pero debe los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la
demanda90. En consecuencia, los frutos de los bienes colacionables pertenecen al heredero
donatario y no se colacionan.
Pero el valor colacionable del bien genera intereses. Estos se deben desde la notificacin de la
demanda.
Clculo del valor colacionable
Al referirse al valor del bien donado, establece el art. 2385 que dicho valor se determina a la
poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la donacin.
Una diferencia importante entre el Cdigo Civil y el nuevo Cdigo se produce respecto del
momento para determinar el valor de lo donado, que en el Cdigo Civil era al momento de la
apertura de la sucesin, mientras que ahora es al momento de la particin. Esto responde a los
cambios producidos en el valor de los bienes por la inflacin. Asimismo, el parmetro para
determinar el valor corresponde al estado del bien al celebrarse la donacin.
Beneficios excluidos de la colacin
Los beneficios excluidos de la colacin estn establecidos en el art. 2392. Estos son:
los gastos de alimentos;
los de asistencia mdica por extraordinarios que sean;
los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los descendientes, excepto
que sean desproporcionados con la fortuna y condicin del causante
los gastos de boda que no exceden de lo razonable;
los presentes de uso
el seguro de vida que corresponde al heredero, pero s por las primas pagadas por el
causante al asegurador, hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado;
lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus deudas.
La razonabilidad y la proporcin del beneficio respecto a la condicin y fortuna del causante
constituyen pautas que deben observarse para determinar si los beneficios resultan o no
colacionables.
Dispensa
El art. 2385 prescribe excepciones a la obligacin de colacionar; estas son, por dispensa o
clusula de mejora dispuesta en el acto de donacin o en el testamento.
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SUCESIONES

La dispensa marca el carcter dispositivo de las normas que regulan la colacin, pues si el
causante no quiere realizar un anticipo de herencia con la donacin, sino que quiere mejorar a
un heredero, puede dispensar a ste ltimo de colacionar.
No se exigen frmulas sacramentales respecto a la dispensa; basta con que conste de manera
inequvoca la voluntad del causante de mejorar a ese heredero forzoso.
Colacin de deudas. Supuestos. Modo de hacer la colacin
El Cdigo Civil y Comercial regula de manera expresa la colacin de deudas. Esta consiste en
imputar a la hijuela de un heredero las deudas que tuviera a favor del causante. La colacin de
las deudas se hace deduciendo su importe de la porcin del deudor; si exceden tal porcin,
debe pagarlas en las condiciones y plazos establecidos para la obligacin. La imputacin de
la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores.
Establece expresamente el art. 2397: Se colacionan a la masa las deudas de uno de los
coherederos en favor del causante que no fueron pagadas voluntariamente durante la
indivisin, aunque sean de plazo no vencido al tiempo de la particin. Es decir, deben
colacionarse: las deudas que no fueron pagadas voluntariamente durante la indivisin; las
deudas de plazo no vencido al tiempo de la particin; por lo tanto, caen los plazos pendientes.
En esta misma lnea, el art. 2398 postula que los coherederos no pueden exigir el pago de tales
deudas antes de la particin.
Al tratarse de un procedimiento de liquidacin, el momento oportuno para imputar la deuda,
es la particin, que es un conjunto complejo de actos jurdicos encaminados a poner fin al
estado de indivisin, de modo que los copartcipes materializan la porcin ideal que en la
herencia les corresponde, transformndola en bienes concretos sobre los que tienen un
derecho exclusivo. (Casado, 2014, p. 284).
En las deudas contradas durante la indivisin (es decir, con posterioridad a la muerte del
causante), se aplica la colacin de deudas cuando se trata de sumas de las cuales un
coheredero se hace deudor hacia los otros en ocasin de la indivisin, siempre que el crdito
est relacionado a bienes indivisos. Se establece como excepcin que se realice el pago antes
de la particin.
Momento a partir del cual se generan intereses: las sumas colacionables producen intereses
desde la apertura de la sucesin si el coheredero era deudor del difunto, cuando no se
hubiesen pactado intereses con anterioridad;
las sumas colacionables producen intereses
con anterioridad al fallecimiento del autor de la sucesin (los intereses se deben desde su
origen); desde el nacimiento de la deuda, si sta surge en ocasin de la indivisin.
Compensacin:
Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crdito no sea an exigible al tiempo
de la particin, hay compensacin y slo se colaciona cuando la deuda fuera mayor y slo en
la medida del exceso.
Trasmisin de bienes a legitimarios en vida del causante: casos en que se presume la
gratuidad
La posibilidad de maniobras del causante que, con el objeto de beneficiar a alguno de sus
legitimarios, ocultare la gratuidad de la transmisin de bienes a favor de alguno de stos, bajo
el velo de una apariencia onerosa, no escapa a las previsiones del Cdigo vigente ni al Cdigo
Civil anterior.
El art. 2461 del Cdigo Civil y Comercial tiene como fuente prxima el art. 3604 del Cdigo
Civil, cuya redaccin mejora.
La norma presume, sin admitir prueba en contrario, que las enajenaciones efectuadas en vida
por el causante a sus legitimarios, en la medida en que llevan anexo el cargo de una renta
vitalicia en favor de aquel o la reserva de usufructo, uso o habitacin, encubren una
liberalidad que debe imputarse sobre la porcin disponible a ttulo de mejora. Por ejemplo, el
padre vende a uno de sus hijos un inmueble y se reserva el usufructo.
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SUCESIONES

Por otra parte, si el valor de los bienes recibidos por el legitimario excede la porcin
disponible, el excedente debe ser trado a la masa o acervo, pues se encuentra sujeto a
colacin.
Se contempla la posibilidad de que si el acto no es absolutamente gratuito, el adquirente
pueda demostrar que ha abonado algunas sumas, las que podrn deducirse del valor de lo
donado.
Este artculo se aplica a las transmisiones a ttulo oneroso, ya que en las gratuitas rigen las
normas relativas a la colacin.
En definitiva, las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los legitimarios en las
condiciones expuestas son reputadas a ttulo gratuito. wdwv
Por ltimo, se establece que tanto la imputacin a la porcin disponible como la colacin (del
excedente) no pueden ser demandadas por el legitimario que hubiese prestado su
consentimiento al acto.
SUCESIONES TESTAMENTARIAS
Sucesin testamentaria: nociones generales
A modo de introduccin, resulta conveniente repasar que la sucesin mortis causa puede ser
intestada o testamentaria, segn la naturaleza de la fuente del llamamiento, es decir, segn que
la sucesin provenga de la ley o de la voluntad del sujeto expresada en un testamento.
Nuestro cdigo de fondo recepta ambas categoras en el art. 2277; as, prescribe que: La
muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesin y la transmisin de su
herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la ley.
Mientras que en la sucesin intestada la vocacin hereditaria resulta de los rdenes legales
que crean expectativas actuales o eventuales de adquisicin de la herencia, en la sucesin
testamentaria, el testamento constituye la fuente de los llamamientos especficos; es decir, se
valida as la voluntad del titular del patrimonio para disponer de ste, para despus de su
muerte.
La sucesin testamentaria prevalece sobre la intestada, pues cuando se abre la primera, la
segunda es desplazada. Por lo tanto, ante la ausencia de legitimarios, el causante tiene libertad
para distribuir sus bienes como estime conveniente. Por otra parte, si tuviera legitimarios,
puede disponer libremente de su patrimonio, siempre que respete las porciones legtimas.

La sucesin testamentaria puede ser :

a ttulo universal;
a ttulo particular.
Testamento.
Postula el art. 2462:
Testamento. Las personas humanas pueden disponer libremente de sus bienes para despus de
su muerte, respetando las porciones legtimas establecidas en el Ttulo X de este Libro,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto tambin puede incluir
disposiciones extrapatrimoniales.
De la norma, podemos sealar los siguientes aspectos:
Se recepta expresamente la limitacin del testador a la facultad de disponer de sus bienes en el
supuesto de que tuviese legitimarios, pues puede disponer de la porcin disponible y debe
respetar las legtimas.
Tal aclaracin ha sido cuestionada por parte de la doctrina que seala que el testamento sigue
siendo vlido aun cuando no se hubiesen respetado las legtimas; en ese caso, los legitimarios
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SUCESIONES

podrn ejercer la accin de reduccin una vez acaecida la muerte del testador.
Se admite que el testamento pueda contener disposiciones extrapatrimoniales.
A modo de ejemplo, podemos mencionar:
La designacin de tutor para los hijos menores de edad.
El reconocimiento de hijos extramatrimoniales.
Declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etctera; por ejemplo, puede
contener recomendaciones para los sucesores. Estas declaraciones no hacen nacer
relaciones jurdicas, por lo tanto, el acto que contenga exclusivamente esas
declaraciones no es un testamento. El testamento, para poder tener exclusivamente
contenido extrapatrimonial, debe contener declaraciones que constituyan una tutela
jurdica que haga surgir una relacin jurdica, es decir, debe haber una persona titular
del derecho y otra persona designada como obligada
Declaraciones sobre sepelio o sepultura: algunos estiman que la nica forma de que
tales declaraciones pudieran obtener tutela jurdica sera si se impusiera como cargo al
heredero o legatario, pues as aparecera la persona obligada hacia la voluntad del
causante.
Disposicin de rganos o materiales anatmicos del propio cuerpo: la obligacin de
cumplir quedar a cargo de los herederos.
En cuanto a la naturaleza jurdica:
El testamento implica: Un acto jurdico, pues se trata de un acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdica y,
por lo tanto, le son aplicables las normas que regulan tales actos. De ello se desprende su
carcter unilateral, dispositivo, revocable, etctera. Un documento: esto hace referencia a su
carcter escrito y solemne.
Ambos aspectos son receptados por el art. 2462 del Cdigo.
Caracteres del testamento:
1. Es un acto escrito: Se exige que la voluntad del causante conste en un acto escrito. Se
busca, de esa forma, establecer la certeza de la expresin del testador y eliminar las
incertidumbres que surgiran, inevitablemente, si se admitiera la prueba de testigos o las
presunciones. Se excluye la posibilidad del testamento hecho a viva voz u oral.
2. Es unilateral: Pues es la manifestacin de una sola voluntad. Se perfecciona con la sola
declaracin de voluntad del testador. Este carcter cobra importancia en el rgimen de las
nulidades.
3. Es un acto de ltima voluntad: El testamento cobra efectos jurdicos luego de la muerte del
testador.
4. Es solemne: Ya que la voluntad del testador no consigue el efecto jurdico al cual tiende si
no se manifiesta mediante las formalidades impuestas por la ley, conforme a cada uno de los
tipos de testamento. El no acatamiento de las solemnidades legales, provoca la nulidad del
acto.
5. Es revocable: Pues la posibilidad de revocacin vale hasta el acaecimiento de la muerte del
testador. Esta facultad es irrenunciable e irrestringible. El testamento no confiere a los
instituidos ningn derecho actual; por eso se llama acto de ltima voluntad: porque es la
ltima voluntad expresada con las formalidades de la ley la que prevalece. Tal carcter surge
del art. 25119.
6. Es personalsimo: La voluntad debe ser expresada personalmente por el testador y no por
otra persona, no puede delegarla ni dar poder a otro para testar.
7. Es individual: Puesto que las disposiciones testamentarias no pueden dejarse al arbitrio de
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un tercero11, ha de ser otorgado por una sola persona. No puede ser hecho en el mismo acto
por dos o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y
mutua.
8. Es autosuficiente: En consecuencia, las disposiciones testamentarias deben bastarse a s
mismas y la prueba del cumplimiento de solemnidades debe surgir del mismo testamento.
9. Es formalmente indivisible.
Por ltimo, resultan aplicables a los testamentos las reglas establecidas para los actos
jurdicos, en tanto no sean alteradas por las disposiciones de este ttulo. Esta remisin presenta
la ventaja de que ser aplicable al testamento lo relativo a los principios generales sobre
validez del acto jurdico.
Una norma de gran relevancia en la sucesin testamentaria es el art. 2470, que regula la
interpretacin.
Capacidad para testar
El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma especfica que establezca el principio
general de capacidad para testar; ello surge de los principios que inspiran el acto jurdico. En
cambio, el art. 3606 del Cdigo Civil s receptaba una regla general de capacidad para testar
de las personas que legalmente eran capaces de tener voluntad y manifestarla.
Cabe sealar que la habilidad para testar se aplica slo a las personas fsicas, pues las
personas jurdicas no pueden disponer de sus bienes por testamento. En efecto, el testamento
es un acto destinado a tener efecto despus de la muerte del causante.
En materia testamentaria, la aptitud para testar se encuentra unida al ejercicio del derecho,
pues no es posible testar por medio de representante que supla la incapacidad.
Momento en que debe existir la capacidad:
Para calificar la habilidad para testar, se atiende al tiempo en que se otorga el testamento,
independientemente de que se carezca de ella al tiempo de la muerte.
Como se observa, poco interesa que la persona pierda su habilidad para testar luego de haber
testado, puesto que se considera que persisti en su voluntad mientras tuvo aptitud, quedando
privada de la posibilidad de modificarlo cuando sobrevino la incapacidad.
Ley que rige la capacidad:
El Cdigo Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional privado) afirma
que la capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por el derecho del domicilio
del testador al tiempo de la realizacin del acto.
De tal norma se desprende que: la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su
testamento es la que decide de su capacidad o incapacidad para testar; la capacidad para
testar debe existir al momento de confeccionar el testamento.
Supuestos de incapacidad:
El Cdigo ha establecido incapacidades generales, que se aplican a toda clase de testamento.
Por ejemplo, la falta de edad. Junto a tales incapacidades, ha previsto incapacidades
especficas que afectan a determinadas personas para testar usando determinadas formas
testamentarias. Por ejemplo, quien no sabe leer ni escribir no puede testar por la forma
olgrafa.
Edad para testar
Segn el art. 2464, pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del acto. En
consecuencia, no pueden hacerlo los menores de 18 aos de uno y otro sexo. La capacidad
para testar se cuenta desde el mismo da en que se cumplen los 18 aos, momento a partir del
cual cesa la incapacidad de los menores
Capacidad testamentaria de los emancipados:
La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa a la persona menor de
edad, la que goza de plena capacidad de ejercicio, salvo las limitaciones determinadas por el
Cdigo. La nica emancipacin prevista es la de matrimonio, pues ha quedado derogada la
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emancipacin por habilitacin de edad.

Personas privadas de razn
El Cdigo de Vlez sostena que para poder testar, era preciso que la persona se encontrara en
su perfecta razn. Actualmente, el art. 2467 expresa que:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria: c) por haber sido otorgado
por persona privada de la razn en el momento de testar. La falta de razn debe ser
demostrada por quien impugna el acto; d) por haber sido otorgado por persona judicialmente
declarada incapaz. Sin embargo, sta puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean
suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces.
De tal manera, es posible distinguir dos supuestos:
inc. c): se refiere a la persona que otorga un testamento que podra ser atacado por nulidad por
quien lo invoque y pruebe que el testador, al momento de testar, se encontraba falto de razn.
Este supuesto es similar al de demente no interdicto previsto por el Cdigo Civil.
La regla general es que la persona goza de salud mental, por lo tanto, la privacin constituye
la excepcin. En consecuencia, la capacidad se presume y quien sostiene la falta de razn
debe probar dicho extremo.
inc. d): reconoce la facultad de testar vlidamente que tiene la persona declarada incapaz
judicialmente, siempre que sea en un intervalo lcido.
No estar privado de razn significa que la persona tiene el raciocinio suficiente para
comprender el acto conforme al cual dispone de sus bienes a favor de las personas que quiera.
Se admite la validez del testamento otorgado por quien ha sido declarado judicialmente
incapaz, pero tiene discernimiento en el acto de testar, sea por remisin transitoria de su
enfermedad, sea por curacin de ella sin haber sido an rehabilitado. Tambin se prev la
privacin de la razn sin interdiccin, caso en el cual la carga de la prueba incumbe a quien
alega dicha privacin.
Supuesto de incapacidad. Intervalos lcidos
Tanto el inciso c) como el inciso d) del art. 2467 se refieren a personas privadas de razn; la
diferencia radica en que en ste ltimo esa persona ha sido declarada incapaz en un proceso
judicial.
En tal sentido, enuncia el art. 32, en su ltimo prrafo, que:
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar
con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un
curador.
El intervalo lcido consiste en perodos de salud completa en la evolucin crnica de una
enfermedad cuya intermitencia y recada se suponen fatales.
Conforme a tal concepto, corresponde analizar cmo se produce la carga de la prueba:
En el inciso c), la carga de la prueba se rige por las siguientes pautas:
quienes pretendan la nulidad del testamento debern probar la notoriedad de la
alienacin;
quienes pretendan su validez, debern acreditar la existencia del intervalo lcido.
En el inciso d), el testamento que se realice es nulo, salvo que se hubiese otorgado en
intervalo lcido, lo que deber probar quien sostenga su validez; es decir, deber demostrar
que el testador, al momento de otorgar el testamento, se encontraba en un intervalo
prolongado de lucidez.
El concepto de intervalo lcido se aplica tanto al caso de que la enfermedad hubiera cesado
definitivamente como aquellos en que hubiera cesado al tiempo de otorgarse al testamento.
Personas limitadas en sus facultades de expresin
Afirma el art. 2467, en su inc. e), que es: Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin
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testamentaria: e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para
comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por
escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el acto
En el Cdigo Civil, los sordomudos que no saban leer y escribir eran incapaces absolutos de
hecho y, por lo tanto, no podan testar. El Cdigo Civil y Comercial suprimi el trmino
sordomudez y se refiere a las personas que tienen limitaciones para comunicarse en forma
oral y que no saben escribir ni leer.
El art. 2467 permite a las personas que se encuentran en tal situacin testar por escritura
pblica y con la intervencin de un intrprete, siempre que comprendan el contenido del acto.
Esto responde a los principios receptados por el Cdigo en materia de capacidad.
Expresin personal de la voluntad del testador
Segn el art. 2465:
Expresin personal de la voluntad del testador. Las disposiciones testamentarias deben ser la
expresin directa de la voluntad del testador, y bastarse a s mismas. La facultad de testar es
indelegable. Las disposiciones testamentarias no pueden dejarse al arbitrio de un tercero.
Esto responde al carcter personalsimo e individual del testamento, conforme al cual el
testamento debe ser la expresin de la voluntad del causante. Por lo tanto, se establecen dos
prohibiciones:
el testamento no puede hacerse por medio de apoderado;
ni puede dejarse su formacin al arbitrio de un tercero.
Mediante estas interdicciones, se desea asegurar que el testamento sea la expresin autntica
de la voluntad del causante, as como evitar que el representante traicione el pensamiento de
aquel y disponga de sus bienes de una manera distinta a la que era su voluntad, cosa tanto ms
fcil cuanto que, habiendo muerto el mandante, ser prcticamente imposible probar que se ha
desviado del mandato y responsabilizar al representante por las consecuencias de su culpa o
dolo. Es, adems, innecesario, pues no se advierte qu utilidad puede tener la delegacin del
poder de testar (Borda, 1994, tomo I, pto. 1120.1057).
Respecto a los testamentos por poder otorgados en el extranjero, parte de la doctrina considera
que la prohibicin de testar por medio de apoderado responde a una cuestin formal; en
consecuencia, estiman que es factible su aplicacin en nuestro pas si ha sido realizado
conforme a las leyes del lugar de su celebracin Testamentos conjuntos
Por otra parte, dice el art. 2465, en su ltimo prrafo, que no es vlido el testamento otorgado
conjuntamente por dos o ms personas. Esto es una derivacin lgica del carcter individual
y unilateral del testamento, en virtud del cual el testamento no puede ser realizado en un
mismo acto por dos o ms personas. No procede tal prohibicin si se trata de distintos actos,
aun cuando los testadores se instituyan recprocamente.
Los testamentos conjuntos pueden adoptar dos modalidades:
1. los testadores disponen recprocamente el uno a favor del otro;
2. los testadores disponen simultneamente a favor de terceros.
Se protege que el testamento represente la expresin de voluntad del causante, lo que puede
afectarse si queda sujeta al arbitrio de otra persona. De esta manera, se persigue garantizar la
espontaneidad de la voluntad, pues en el testamento conjunto se supone que hay un previo
acuerdo y una influencia recproca de voluntades. Asimismo, se busca evitar que se afecte la
espontaneidad de la voluntad de revocar el testamento, pues el acuerdo, de celebrarlo,
encerrara el convenio de que para ser revocado tambin ser requiere el comn acuerdo.
Vicios de la voluntad
Expresa el art. 2467 que es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria:
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia. El testamento debe surgir de la
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expresin de voluntad del testador dada con discernimiento, intencin y libertad. Por lo tanto,
proceder la nulidad si fuese otorgado con algn vicio de error, dolo o violencia. En el caso
del error, debe ser esencial. Debemos diferenciar dos posibles casos:
1. Ausencia de voluntad: es cuando se trata de un escrito que tiene la forma y el contenido de
un testamento, pero que no fue realizado con la voluntad de disponer mortis causa, ni de crear
el documento; por ejemplo, fue realizado como modelo para ensear o en broma.
2. Voluntad viciada: es cuando se tiene la voluntad de testar, pero ha sido influenciada en su
formacin por violencia, dolo o error. De tal forma, sin esos vicios se habra formado de otra
manera o no habra llegado a formarse. En estos casos, lo declarado es acorde a lo que se ha
querido, pero el querer ha sido viciado en su formacin.
Son aplicables a los testamentos las reglas que regulan los vicios de los actos jurdicos.
En cuanto a la violencia psquica, Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 431) afirma que debe ser
interpretada en sentido amplio, como la influencia psquica que altera la independencia de la
voluntad del testador. Constituye una fuerza irresistible que se proyecta sobre el testador o
sobre la persona de su cnyuge, ascendiente, descendiente, no importando que sea obra del
beneficiario o de un tercero.
Por otro costado, en el dolo, no es necesario que revista la gravedad que establece el art.
27229 a fin de que resulte factible anular el testamento, pues es suficiente que haya un engao
que determine la disposicin testamentaria en un sentido distinto al que tendra si no hubiese
mediado aquel.
Respecto al error, cuando sea sobre los motivos del testamento, debe ser determinante a fin de
que proceda la nulidad.
Para parte de la doctrina, para que proceda la nulidad es necesario que se den los siguientes
requisitos:
el motivo debe ser determinante: debe ser esa razn la que indujo al testador a instituir
heredero o legatario a determinada persona;
debe ser el nico motivo que llev al testador a testar de la manera que lo hizo;
el motivo errneo debe surgir explcita o implcitamente del testamento (Prez Lasala,
2014).
Tales testamentos son nulos.
Tambin puede suceder que el error sea sobre la persona; esto tambin constituye un error
esencial30. Aqu pueden darse dos supuestos:
a) El testador puede incurrir en error en la expresin de la voluntad, por ejemplo, cuando ha
querido designar heredero o legatario a una persona y por error puso el nombre de otra. A
opinin de Prez Lasala (2014, tomo 2, p. 436), esto no da lugar a la nulidad, sino a la
rectificacin siempre que la duda surja del testamento.
b) El error en la persona puede encubrir un error en los motivos: procede la nulidad del
testamento. Por ejemplo, instituy heredero a una persona que crea era pariente, pero en
realidad no lo era.
El error en el objeto puede darse cuando ha testado sobre una cosa que no le pertenece y
muere sin adquirirla. En ese caso, la disposicin testamentaria es nula.
Si el error ha sido de expresin se ha designado una cosa por otra la doctrina considera que
no hay nulidad, sino que procede la rectificacin, pues se trata de un error accidental.
Desde otra arista, la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto
bajo la apariencia de otro o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o de fechas
que no son verdaderas o cuando por l se constituyen o trasmiten derechos a personas
interpuestas que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o trasmiten.
En cuanto a la accin de impugnacin, es dable apuntar:

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legitimacin activa: pueden impugnar el testamento quienes se benefician con la

nulidad;
la impugnacin puede versar sobre todo el testamento o sobre algunas de sus
disposiciones;
prescripcin: prescribe a los dos aos desde que el vicio fue conocido por la persona
que intenta la accin; la accin de simulacin, a los dos aos desde que el titular
aparente del derecho hubiera intentado desconocer la simulacin.

Inhabilidad para suceder por testamento. Supuestos. Personas interpuestas. Sancin

La regla en materia sucesoria testamentaria es que toda persona humana tiene aptitud para ser
titular de derechos. Sin embargo, nuestro sistema legal prev excepciones.
As, el Cdigo Civil y Comercial, en el art. 2482, regula las personas que no pueden suceder,
estas son:
a) Los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela o curatela o antes de
ser aprobadas las cuentas definitivas de la administracin;
b) el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el
cual han intervenido;
c) los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales que hayan asistido
al causante en su ltima enfermedad.
El fundamento de esta solucin legal es evitar la captacin de la herencia.
Los supuestos de inhabilidad responden a una situacin jurdica especial entre el causante y el
sucesor; es decir, se trata de inhabilidades para suceder a determinadas personas con las que
se tiene una especial situacin jurdica.
Anlisis de los supuestos de inhabilidad:
1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del tutor y pupilo, sino que
alcanza a la curatela.
Asimismo, distingue dos situaciones: si el fallecimiento se produce durante la tutela o
curatela: aqu se cuestiona que resulta bastante difcil que pueda el pupilo fallecer bajo la
tutela, pues el causante debe ser mayor de edad al momento de testar; si el fallecimiento se
produce luego de cesada la tutela, pero previamente a que se hayan aprobado las cuentas: se
entiende que basta que se hubiesen presentado las cuentas y que sean correctas para que no se
produzca la inhabilidad, pues de lo contrario el tutor o curador podra verse perjudicado por
una demora judicial que no le es imputable. Explica Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1115) que
tambin puede suceder que las cuentas no se hubieren rendido y hubiese transcurrido el plazo
de prescripcin de la accin de rendicin de cuentas; parece razonable considerar que cesa la
incapacidad, pues ya nadie tendr accin para cuestionar la administracin del tutor.
2. Escribanos y testigos: se aplica al testamento por acto pblico.
El Cdigo de Vlez extenda la incapacidad al cnyuge o determinados parientes del
escribano o los testigos; esto ha sido suprimido en el Cdigo vigente. Sin embargo, pueden
quedar incluidos en la regulacin de personas interpuestas.
3. Ministros de cualquier culto y lderes o conductores espirituales: La norma alcanza a
aquellos que hubiesen asistido al causante en su ltima enfermedad; esta es, la que caus la
muerte.
No se limita a los sacerdotes catlicos o a los ministros protestantes, sino que comprende a los
de cualquier culto o corriente espiritual.
Por otra parte, el art. 2483 prescribe la sancin por testar a favor de quien no puede suceder;
as, establece que tales disposiciones testamentarias sern de ningn valor, por lo tanto, si
hubiese recibido los bienes, deber devolverlo junto con sus frutos.
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Si el inhbil, antes de ser declarado tal, hubiese realizado actos de disposicin sobre los
bienes, esos actos sern vlidos si se trata de inmuebles que renen las condiciones del art.
2315, pero deber responder por los daos y perjuicios. La misma solucin aplicar cuando la
disposicin testamentaria se realice a nombre de una persona interpuesta, es decir, toda
persona que figura como beneficiaria en el testamento, cuando en realidad no es el verdadero
destinatario de los bienes. La norma reputa como tales sin admitir prueba en contrario al
cnyuge, conviviente o determinados parientes de las personas inhabilitadas para suceder.
El momento en que debe existir la habilidad para suceder es el de la apertura de la sucesin
Ejercicio de la accin:
Legitimados activos: quienes se beneficiaran del testamento en caso de que proceda la
declaracin de inhabilidad.
No se encuentran legitimados para ejercer la accin: los legatarios y los acreedores de la
sucesin.
Legitimados pasivos: son las personas que pueden ser declaradas inhbiles, sean
herederos testamentarios o legatarios.
La forma en los testamentos. Ley aplicable. Sancin por inobservancia de las formas
El testamento es un acto que requiere necesariamente, para su validez, la observancia de las
disposiciones de forma impuestas por la ley. Las formalidades exigidas ad solemnitatem no
impiden que se admita que el testador elija entre las distintas formas de testar.
El principio de solemnidad implica que un acto produce los efectos cuando es realizado
cumpliendo las formalidades impuestas por la ley. Es conveniente, entonces, distinguir entre
las formalidades o solemnidades que son requisitos exigidos para la validez del acto, de las
formas o maneras de testar autorizadas por la ley.
De este modo, el testamento olgrafo, que constituye una de las formas admitidas de testar,
requiere ser escrito de puo y letra por el testador como una de las formalidades para su
validez.
En el Cdigo de Vlez, las formas testamentarias se clasificaban en:
Ordinarias: que eran aquellas que el testador poda usar en cualquier circunstancia;
Especiales: eran las autorizadas en situaciones particulares a determinadas personas; como
caracterstica especfica, evidenciaban lo limitado de su duracin. Los testamentos especiales
constituan actos de emergencia que se llevaban a cabo en condiciones que impedan cumplir
los requisitos corrientes, los que eran dispensados por ese motivo. Pero cuando cesaban los
motivos especiales y haba transcurrido un trmino prudencial, el acto careca de eficacia.
El Cdigo Civil y Comercial regula como formas de testar: el olgrafo y el de acto pblico.
Se suprimi el testamento cerrado. Adems, se eliminaron las formas extraordinarias
(testamento militar, martimo, entre otros). Por su parte, el testamento consular es regulado en
el Libro Sexto, Ttulo IV, Captulo 3, Seccin 9, art. 2646; esto es, en la regulacin de las
disposiciones de derecho internacional privado.
Las solemnidades de cada una de las formas testamentarias han sido regladas por el Cdigo
Civil y Comercial, que presenta una redaccin ms concisa y precisa que la del Cdigo
Velezano.
Postula el art. 2473 que:
El testamento slo puede otorgarse segn alguna de las formas previstas en el Cdigo.
Las formalidades que rigen una clase de testamento no se extienden a otra clase. Esto
responde a la autonoma de cada forma testamentaria; es decir que las formas de testar
son independientes entre s, en tanto que las formalidades fijadas para un testamento
no pueden extenderse a otro.
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El cumplimiento de las formalidades debe surgir del mismo testamento y no puede

suplirse por prueba alguna. Es decir, las disposiciones de un testamento slo se
podrn probar con la presencia fsica y material del testamento. Ello, sin perjuicio,
que pueda recurrirse a una prueba extrnseca al testamento para desentraar la
voluntad real del difunto3
.
Por otra parte, la ley vigente al momento de testar es la que rige la forma del testamento. Parte
de la doctrina entiende que se ha dejado pasar una buena oportunidad para aclarar la solucin
en el caso de que al momento de testar, el testador hubiese omitido un requisito formal
fundamental que luego ya no fuese exigido conforme a la normativa dictada con
posterioridad. Por lo tanto, considera que debe aplicarse el principio favor testamenti y
declarar vlido el testamento (Moreyra, 2014, p. 452; Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 463).
Si se trata de un testamento otorgado en el extranjero, ser vlido en nuestro pas si se
observan:
las formas exigidas por la ley del lugar en que fue otorgado;
por la ley del domicilio, residencia habitual;
por la ley de la nacionalidad del testador al momento de testar;
por las formas de la ley argentina.
Sancin por inobservancia de las formas:
La inobservancia de las formas establecidas para otorgar el testamento provoca su nulidad
Cumplidas las formas legales, la nulidad de alguna clusula no perjudica las restantes.
Es decir, la eventual nulidad de cualquier disposicin testamentaria no produce la
nulidad de las dems. Esta solucin responde al carcter divisible de tales
disposiciones.
El uso de formalidades sobreabundantes no afecta la validez del testamento. Por
ejemplo, en un testamento olgrafo, la firma del testador es certificada ante escribano.
En consonancia con lo expuesto, el Cdigo en su art. 2475 establece que el testador puede
confirmar las disposiciones de un testamento nulo por inobservancia de las formalidades,
realizando otro testamento en el que las reproduzca y que cumplimente los requisitos
formales.
Firma:
Una de las formalidades exigidas por la ley es la firma del otorgante. La firma es la manera
corriente de expresar una conformidad; en la sucesin testamentaria, es la expresin de la
voluntad de otorgar testamento y de que comprende lo que acontece.
En tal sentido, afirma el art. 2476:
Firma. Cuando en los testamentos se requiera la firma, debe escribrsela tal como el autor de
ella acostumbra firmar los instrumentos pblicos o privados. Los errores de ortografa o la
omisin de letras no vician necesariamente la firma, quedando su validez librada a la
apreciacin judicial.
El Cdigo de Vlez prescriba que la regla general en la firma de los testamentos era la de
escribir todas las letras que componen el nombre y el apellido; de esta manera, no se tenan
por firmados aquellos en que slo se pona el apellido, las iniciales o el apellido de una
familia distinta a la que perteneca el testador. Sin embargo, se estimaba vlida la firma
incompleta si esta era la que habitualmente utilizaba.
Conforme al Cdigo vigente, la firma del testamento se rige por las normas generales. La
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firma en el testamento debe ser de la misma forma que se utiliza en los actos de la vida
cotidiana. Puede consistir en la escritura del nombre o en el uso de un signo. Por otra parte, la
norma seala que los errores de ortografa y la omisin de letras no causa la nulidad del acto,
sino que quedar sujeto a lo que resuelva el juez. Se sostiene que tal apreciacin judicial
tambin proceder cuando se hubiese firmado con un seudnimo o haciendo referencia al
grado de parentesco (p. ej.: tu hermano).
Formas de testar. Ventajas e inconvenientes de cada una
Como adelantramos en el punto anterior, el Cdigo Civil y Comercial regula las siguientes
formas de otorgar testamento:
olgrafo;
por acto pblico.
Se suprimi la forma testamentaria llamada testamento cerrado por carecer de uso en la
prctica y por la complejidad de sus requisitos
El testamento cerrado era aquel en el que el testador presentaba al escribano un pliego cerrado
en presencia de testigos, manifestando que ste contena su testamento. En su cubierta se
redactaba un acta que haca constar esa expresin. Atento a que intervena un escribano,
constitua un acto notarial; adems, por la forma de otorgarse, era secreto, ya que la voluntad
del testador se encerraba bajo la cubierta que se abra a su muerte.
Ventajas e inconvenientes de las formas testamentarias:
1. Testamento olgrafo:
Ventajas:
a) Comodidad: puede efectuarlo el testador cuando lo crea conveniente.
b) Secreto: permite evitar las tensiones y conflictos de familia que se suscitan ante el
conocimiento de que se ha dictado el testamento.
c) Economa: no exige gastos de sellado ni honorarios que comporta una escritura pblica.
d) Simple: la simpleza de sus requisitos se pone en evidencia si se observa que slo se reduce
a que sea hecho de puo y letra del otorgante, firmado y fechado por l; no hay que recurrir a
las formas solemnes de los testamentos en que interviene el escribano.
e) Revocabilidad: puede ser revocado con toda facilidad.
Inconvenientes:
a) Existe la posibilidad de destruccin tanto de manera fortuita o de manera intencional por
parte de los que no resultaren favorecidos con las disposiciones testamentarias.
b) Facilita la captacin, pues no hay intervencin de escribano y testigos, lo que permite que
se teste privado de razn.
Testamento por acto pblico:
Ventajas:
a) La intervencin del notario aleja la posibilidad de que se hagan mandas inoficiosas o
ineficaces, en las cuales podra incurrir el testador por su desconocimiento jurdico. El
escribano, al tomar conocimiento de las disposiciones testamentarias, podr sugerir
precisiones tcnicas que aclaren su contenido y eviten dificultades interpretativas o
eventualmente su nulidad.
b) Brinda mayor seguridad, ya que su destruccin por terceros interesados no ser factible,
puesto que es prcticamente imposible la destruccin de los protocolos notariales o su
prdida.
c) Es el que pueden utilizar quienes no saben leer o escribir o no pueden hacerlo.
Inconvenientes:
a) La participacin y necesario conocimiento de su contenido por muchas personas impide
mantener el secreto del testamento.
b) Debido a la intervencin del escribano, se torna un acto oneroso.
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Testamento olgrafo. Definicin. Requisitos. Valor probatorio. Protocolizacin

Es el testamento que realiza por s el testador, sin intervencin de un escribano y testigos,
escrito de su puo y letra, con fecha y firma. El testamento olgrafo, para ser vlido en cuanto
a sus formas, debe ser escrito con los caracteres propios del idioma en que es otorgado,
fechado y firmado por la mano misma del testador.
Regla
La falta de alguna de estas formalidades lo invalida en todo su contenido.
Excepcin
Que contenga elementos materiales que permitan establecer la fecha de manera cierta; por
ejemplo, enunciaciones como el da de la independencia de 2015 son vlidas, pues permiten
saber con precisin la fecha en que fue redactado.
Escrito
Debe ser escrito enteramente por puo y letra del testador. Puede ser redactado en cualquier
idioma. Lo prohibido es el uso de caracteres no idiomticos tales como los taquigrficos o
criptogrficos o alfabeto
morse, dado que ello no ofrece
la garanta de exactitud de la escritura comn.
Generalmente es escrito utilizando tinta y
papel, pero no hay inconveniente en que se utilice cualquier otro medio que permita escribir
(lpiz, pintura) y que se escriba sobre otros materiales (lienzo, madera).
Firma
Debe estar a continuacin de las disposiciones testamentarias. La firma demuestra la
conformidad definitiva del causante con las ltimas disposiciones, que no bastara con que
fuesen de su puo y letra y que tuvieran la fecha para considerarse como jurdicamente
eficaces. La firma cierra el testamento, de ah que si se le hicieren agregados, debern reunir
todas las condiciones del testamento olgrafo para ser eficaces.
Fecha:
Ordinariamente, la fecha se enuncia con la mencin del da, mes y ao
correspondiente al calendario gregoriano. Sin embargo, no es indispensable que se
adopte esa forma, por lo que se consideran vlidas las enunciaciones perfectamente
equivalentes que fijen de manera precisa la fecha del testamento.
Debe estar puesta antes o despus de la firma.
El error del testador sobre la fecha no invalida el acto. Seala Moreyra (2014, p. 463)
que no proceder la nulidad siempre que por medio de otras enunciaciones pueda
determinarse la fecha verdadera.
El testamento no es vlido si voluntariamente el testador puso una fecha falsa con el
fin de violar una disposicin de orden pblico. Por ejemplo, el declarado incapaz
coloca en el testamento una fecha que es anterior a tal declaracin.
En este supuesto, quien alegue que la fecha es falsa deber acreditar dicho extremo,
pues en principio las disposiciones testamentarias son veraces.
Es de trascendental importancia, entre otros aspectos, para determinar si es el ltimo
testamento otorgado, para verificar lo relativo a la aptitud para testar, para determinar la ley
aplicable, etc.
Los agregados realizados por un tercero slo invalidan el testamento si han sido efectuados
por orden o con el consentimiento del causante. Esto tiene su lgica, ya que resultara muy
fcil para un tercero obtener la nulidad del testamento consignando algo en l.
Un aspecto importante a tener en cuenta es que el testamento puede no ser redactado en el
mismo momento ni de una sola vez.
Si se efecta en distintas pocas, el testador puede:

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1. consignar las disposiciones testamentarias, fechndolas y firmndolas por separado;

2. consignarlas poniendo la fecha y la firma el da en que termine el testamento.
El Cdigo de Vlez regulaba la independencia intelectual del testamento olgrafo; esto es,
que el testamento deba constituir un acto independiente de cualquier otro, con individualidad
y significados propios. Conforme a ello, por ejemplo, un testamento incluido en libros de
contabilidad no tena validez si formaba parte de un asiento contable, pero tena eficacia si se
lo escriba en una hoja en blanco, sin formar un cuerpo con los asientos que el libro contena.
El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma en tal sentido, ni tampoco sobre la
redaccin en cartas misivas, por lo tanto, tales situaciones quedarn sometidas a la apreciacin
judicial.
Valor Probatorio:
El Cdigo de Vlez preceptuaba en su art. 3650 que el testamento olgrafo vala como acto
pblico y solemne, pero poda ser atacado por su fecha, firma o escritura, o por la capacidad
del testador, por todos aquellos a quienes se opusieran, pudiendo stos servirse de todo gnero
de pruebas. El Cdigo vigente no contiene una disposicin al respecto.
El testamento olgrafo es un acto privado contenido en un documento privado. Una vez
producida la muerte del testador, debe llevarse a cabo un procedimiento de verificacin y
reconocimiento de todo el testamento y de la veracidad de la firma. Una vez acreditados los
requisitos exigidos, el juez lo aprueba y ordena su protocolizacin. Conforme a ello, el
escribano lo protocoliza y extiende la correspondiente escritura pblica.
Al formar parte de la escritura, es un documento pblico. Parte de la doctrina sostiene que el
carcter de testamento pblico lo tiene desde que es aprobado por el juez y ordenada su
protocolizacin, an cuando sta no se hubiese realizado.
Protocolizacin:
El testamento olgrafo debe presentarse, en la forma en que se encuentre, al juez competente.
Si estuviese cerrado, el juez convoca a una audiencia para realizar la apertura y proceder
para que los testigos reconozcan la letra y firma del testador. Si el testamento se presenta
abierto ante el juez, la audiencia tiene por finalidad el reconocimiento de la escritura y firma
del testador. Si resulta que se valida la identidad, es decir, que los testigos confirman
autenticidad, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina y mandar a que se entregue
con todas las diligencias hechas al escribano.
El Cdigo vigente no contiene norma que regule la protocolizacin; esta es regulada por los
Cdigos procesales. La protocolizacin se realiza extendiendo una escritura pblica suscripta
por el juez, que contiene el testamento y las actuaciones judiciales realizadas. De esta manera,
se convierte en pblico el instrumento privado.
Testamento por acto pblico. Definicin. Requisitos. Etapas que comprende el
otorgamiento. Testigos: capacidad
El testamento por acto pblico (tambin llamado abierto) es aquel que se otorga ante un
escribano, por escritura pblica y en presencia de testigos. As, dispone el art. 2479 que: el
testamento por acto pblico se otorga mediante escritura pblica, ante el escribano autorizante
y dos testigos hbiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en la escritura. A este
testamento se le aplican las disposiciones de los artculos 299 y siguientes; por lo tanto, se le
aplican las normas propias de la sucesin testamentaria y las relativas a la escritura pblica.
El testador, para poder testar por esta forma, no debe estar comprendido dentro de las
inhabilidades para testar. En el caso de que sea una persona que padece limitaciones en su
aptitud para comunicarse en forma oral y, adems, no sabe leer ni escribir, puede testar por
esta forma, por medio de la participacin de un intrprete.
Etapas que comprende el otorgamiento:
1) fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al escribano y le da las
instrucciones de manera verbal o escrita;
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2) fase de redaccin de la escritura: el escribano redacta la escritura testamentaria segn las

instrucciones dadas por el testador;
3) fase de otorgamiento: el escribano, en presencia del testador y los testigos, procede a la
lectura del testamento y luego lo firman los intervinientes.
Modo de ordenar las disposiciones: Expresa el art. 2479 que:
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o slo darle por escrito o
verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte en la forma ordinaria.
En ningn caso las instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el contenido de la
escritura pblica.
El escribano debe recibir las disposiciones o las instrucciones del testador de manera personal,
es decir que no puede delegar tal tarea.
Enunciacin que debe contener la escritura:
El testamento debe redactarse cumpliendo las reglas comunes a las escrituras pblicas. As,
debern observarse los siguientes requisitos:
1) Redactarse en un nico acto.
2) Redactarse en idioma nacional. Si el testador no conoce nuestro idioma, deber realizarse
una minuta firmada, traducida por traductor o, si no lo hay, por intrprete aceptado por el
escribano. La escritura y la minuta deben protocolizarse.
3) No deben usarse abreviaturas, iniciales, ni dejarse espacios en blanco. Pueden utilizarse
nmeros.
4) Si el testador tuviese discapacidad auditiva, deben intervenir dos testigos que puedan
acreditar el conocimiento y comprensin del acto
por parte del testador. Si es alfabeto,
debe labrarse una minuta firmada por sta y por el escribano, la que debe protocolizarse.
5) La escritura debe contener: lugar y fecha de otorgamiento, nombre y domicilio de los
testigos, datos personales del testador, naturaleza del acto, constancia instrumental de la
lectura que realiza el escribano, y las firmas del otorgante, testigos y escribano.
Desarrollo del acto final:
El art. 2479 prev el desarrollo del acto final; as, dispone que una vez concluida la redaccin
del testamento, debe ser ledo ante el testador y los testigos, quienes debern firmarlo.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin interrupcin, lo que debe
hacer constar el escribano; esto conforme al principio de unidad de acto de las escrituras. Esto
se refiere al acto solemne de la escritura. No es necesario que estn presentes cuando el
testador da las instrucciones al escribano o cuando se lo est redactando.
Firma del testador: Expresa el art. 2480 que
Firma a ruego. Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo, puede hacerlo por l otra
persona o alguno de los testigos. En este caso los dos testigos deben saber firmar. Si el
testador sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es vlido. Si sabiendo firmar,
no puede hacerlo, el escribano debe explicitar la causa por la cual no puede firmar el testador.
En la norma se prevn tres hiptesis:
a) que el testador no sepa firmar;
b) que no pueda hacerlo;
c) que sepa firmar, pero manifieste lo contrario.
En las hiptesis a) y b) puede firmar a ruego otra persona o un testigo. En virtud del art. 305,
inc. f), en el testamento debe constar la causa del impedimento y debe contener la impresin
digital del testador. En este supuesto c), procede la invalidez del testamento.
Testigos:
Son imprescindibles en esta forma testamentaria.
El Cdigo de Vlez exiga la presencia de tres testigos; por su parte, el Cdigo Civil y
Comercial redujo dicho nmero a dos.
La importancia de los testigos se funda en que ellos constituyen una garanta de la seriedad
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del acto, contribuyen a su solemnidad y robustecen la fe dada por el escribano sobre la

autenticidad de que el testamento traduce fielmente la voluntad del otorgante.
Capacidad: Pueden ser testigos, las personas capaces al momento de otorgarse el acto.
No pueden serlo:
los ascendientes, los descendientes, el cnyuge o conviviente del testador;
los albaceas, curadores o tutores designados en el testamento;
los beneficiarios de alguna de las disposiciones testamentarias;
las personas incapaces de ejercicio (personas por nacer, menores de edad e incapaces
declarados judicialmente) y quienes por sentencia se encuentran impedido de ser
testigos en instrumentos pblicos;
los dependientes del escribano;
el cnyuge, conviviente y los parientes del escribano dentro del cuarto grado, y del
segundo de afinidad
Lo que se pretende evitar con estas prohibiciones es la captacin o debilitamiento de la
voluntad del testador.
El art. 295, inc. b) establece que no puede ser testigo quien no sabe firmar. En este punto es
necesario realizar una aclaracin, pues segn el art. 2480 (firma a ruego) si el testador no sabe
firmar, puede hacerlo por l uno de los testigos y, en ese supuesto, ambos deben saber firmar.
De ello puede interpretarse que no resulta necesario que ambos testigos sepan firmar si uno de
ellos no debe intervenir firmando a ruego del testador. Esto constituye un apartamiento a las
reglas generales, ya que prima la norma especfica.
Por ltimo, el testamento no es vlido si excluido el testigo inhbil, no quedan testigos en
nmero suficiente.
Especialidades del testamento por acto pblico:
Este testamento admite dos especialidades:
1) testamento en idioma extranjero;
2) testamento consular.
1) Testamento en idioma extranjero:
El Cdigo Civil y Comercial no lo regula en forma independiente, sino que se remite a la
aplicacin de las disposiciones que regulan las escrituras pblicas.
Si el testador no conoce nuestro idioma, deber realizarse una minuta firmada, traducida por
traductor o, si no lo hay, por intrprete aceptado por el escribano. La escritura y la minuta
deben protocolizarse.
2) Testamento consular:
Establece el art. 2646:
Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino o por un extranjero
domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del Gobierno de la Repblica, un
encargado de negocios o un Cnsul y dos testigos domiciliados en el lugar donde se otorgue
el testamento, teniendo el instrumento la autenticacin de la legacin o consulado.
Es el testamento otorgado por un argentino o extranjero domiciliado en nuestro pas que, por
cualquier circunstancia, se encuentra en el extranjero, el que se realiza ante el cnsul
argentino o, subsidiariamente, ante ministro plenipotenciario o encargado de negocios y con
presencia de dos testigos.
Los testigos cualquiera sea su nacionalidad deben tener domicilio en el lugar en el que se
otorga el testamento. Se regula en nmero de dos testigos, igual que para el testamento por
acto pblico otorgado en nuestro pas.
Formalidades:
autenticacin de la legacin o consulado;
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rbrica: debe ser rubricado en cada pgina por el cnsul o jefe de legacin;
visto bueno: el testamento hecho ante un ministro plenipotenciario, un encargado de
negocios o un Cnsul, en el que no hubiese intervenido el jefe de legacin, deber ser
llevado ante ste para que d el visto bueno, el que ser colocado al pie del testamento
si es abierto y sobre la cartula si es cerrado;
rubricacin y visto bueno de cnsul extranjero de una nacin amiga: esto procede
cuando no hay cnsul ni jefe de legacin argentino en el pas extranjero (esto es
criticado por la doctrina);
remisin de copia del testamento: debe realizarla el cnsul al Ministerio de Relaciones
Exteriores. ste la remite al juez civil del ltimo domicilio del testador, que ordenar
su protocolizacin ante algn escribano del lugar. Si no se conociere el domicilio, se
remite a juez civil de la Capital Federal, quien ordena la protocolizacin a un
escribano de tal jurisdiccin.
INSTITUCIN DE HEREDEROS Y LEGATARIOS.
La institucin de herederos, en principio, implica la asignacin de la universalidad de la
herencia o de una parte indivisa de ella. Las cuotas surgen cuando hay varios herederos en
virtud del concurso o cuando el testador asigna partes alcuotas. La institucin de legatarios,
en principio, procede cuando la disposicin se refiere a bienes concretos. Esto es en principio,
pues puede suceder que el testador quisiera instituir heredero en bienes particulares o
legatarios de partes alcuotas.
Cabe sealar que la institucin de herederos no es esencial en nuestro sistema; en
consecuencia, el testador puede disponer de todos sus bienes por medio de legados. Se trata de
un acto personalsimo que, por lo tanto, depende exclusivamente de la voluntad del causante.
No es un acto formal, por lo que es suficiente con que se den las circunstancias objetivas y
subjetivas que permitan calificar la disposicin del testador como institucin de heredero. Por
ejemplo, dejo todos mis bienes en calidad de herederos a Jos y Juana, dejo todos mis
bienes a Sofa y Marcela, lego mi auto a Pedro y el remanente de mis bienes a Carlos.
Requisitos:
La institucin de herederos y legatarios est condicionada a la observancia de los siguientes
requisitos:
a) empleo de la forma testamentaria: la institucin de herederos y legatarios puede ser hecha
slo por testamento; por lo tanto, el testador no puede expresar su voluntad refirindose a
elementos extrnsecos al testamento;
b) designacin por el testador: pues ste debe nombrar por s mismo al heredero o legatario,
atento al carcter personalsimo del testamento; si estipula que otra persona lo nombrar por
encargo suyo, la institucin no vale (esto guarda concordancia con el art. 2465, primer
prrafo73);
c) determinacin inequvoca del instituido: el heredero o legatario debe ser designado de
manera tal que no quede duda alguna sobre la persona instituida. No es necesario que el
instituido sea determinado con nombre y apellido, sino que lo que se requiere es que se
suministren los elementos necesarios para individualizarlo de manera precisa.
El Cdigo Civil estableca que si la institucin dejaba duda entre dos o ms individuos,
ninguno de ellos sera tenido por heredero; esto no ha sido regulado por el Cdigo vigente. En
cuanto a la situacin del heredero instituido, no existen diferencias sustanciales entre los
herederos instituidos y los herederos intestados. Tienen los mismos derechos aunque la
situacin no es idntica.
Fundamento:
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Mediante la institucin de herederos y legatarios, se permite al testador manifestar su

voluntad respecto a la disposicin de sus bienes.
Casos especiales: Como ya expresamos, el principio general es que la institucin de herederos
y legatarios no debe dejar duda sobre la persona instituida.
El art. 2485 regula los casos especiales donde hay indeterminacin de los instituidos, estos
son:
La institucin a los parientes se entiende hecha a los de grado ms prximo, segn el
orden de la sucesin intestada y teniendo en cuenta el derecho de representacin. Si a
la fecha del testamento hay un solo pariente en el grado ms prximo, se entienden
llamados al mismo tiempo los del grado siguiente.
La institucin a favor de simples asociaciones se entiende hecha a favor de las
autoridades superiores respectivas del lugar del ltimo domicilio del testador con
cargo de aplicar los bienes a los fines indicados por el causante.
La institucin a los pobres se entiende hecha al Estado municipal del lugar del ltimo
domicilio del testador o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en su caso, con cargo
de aplicar los bienes a fines de asistencia social. [Se trata de un legado, pues la calidad
de heredero implica tomar la posicin jurdica del causante, responder por las deudas,
lo que no armoniza con la condicin de los destinatarios, que son los pobres. No es un
legado a favor del Estado, sino que los destinatarios de los bienes debern ser siempre
las personas que lo necesitan].
La institucin a favor del alma del testador o de otras personas se entiende hecha a la
autoridad superior de la religin a la cual pertenece el testador, con cargo de aplicar
los bienes a sufragios y fines de asistencia social. [Es un legado con cargo.
Situacin del heredero universal instituido. Casos
El art. 2486 establece cmo se realiza la distribucin en los casos de los herederos universales
instituidos.
si son instituidos sin asignacin de partes, suceden al causante por partes iguales y
tienen vocacin a todos los bienes de la herencia a los que el testador no haya dado un
destino diferente.
Si uno o varios herederos son instituidos: con asignacin de partes y otro u otros sin
ella, a stos corresponde el remanente de bienes despus de haber sido satisfechas las
porciones atribuidas por el testador. Si stas absorben toda la herencia, se reducen
proporcionalmente, de manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto
como el heredero instituido en la fraccin menor.
La diferencia entre el heredero universal y el de cuota est dada por la vocacin al todo que es
inherente al primero, pues el heredero de cuota carece de derecho a acrecer, salvo que la ley o
el testamento lo establezca.
Casos:
Como ya expresamos, la institucin de herederos no tiene formas sacramentales; basta con
que las personas sean designadas con el objeto de suceder la universalidad de los bienes,
acordndoles el derecho de acrecer.
El art. 2487 regula los supuestos de institucin indirecta de los herederos universales, a saber:
a) La atribucin de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la nuda
propiedad. La disposicin testamentaria por la cual el testador otorga a una o muchas
personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte importa instituir herederos a las
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personas designadas, aun cuando segn los trminos del testamento, la disposicin se
encuentre restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado a
otra persona.
b) El legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados: si despus de haber
hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes
a otra persona, esta ltima disposicin importa la institucin de heredero de esa persona,
cualquiera que sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia.
c) Los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a los legatarios
el derecho de acrecer.
El heredero instituido en uno o ms bienes determinados es legatario.
A los fines de interpretar las disposiciones testamentarias, se establecen las siguientes pautas:
interpretacin literal: deben considerarse las palabras utilizadas por el testador;
interpretacin contextual: cuando de las clusulas demuestren que otra ha sido la
voluntad del testador, debe realizarse una interpretacin contextual conforme al grado
de cultura y la construccin gramticas propias del testador;
interpretacin legal: la ley regula dos supuestos que pueden generar dudas al momento
de establecer la naturaleza del llamamiento testamentario; estos son: legado de
remanente e institucin de herederos con asignacin de partes.
Situacin del heredero de cuota instituido
El art. 2488 regula los herederos de cuota, as expresa que:
Los herederos instituidos en una fraccin de la herencia no tienen vocacin a todos los bienes
de sta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado para el
supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las dems disposiciones
testamentarias. Si la adicin de las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad,
se reducen proporcionalmente hasta ese lmite. Si la suma de las fracciones no cubre todo el
patrimonio, el remanente de los bienes corresponde a los herederos legtimos y, a falta de
ellos, a los herederos instituidos en proporcin a sus cuotas.
El Cdigo Civil y Comercial elimina la figura de legatario de cuota y lo denomina
heredero de cuota. Conforme a esta norma, estos herederos carecen de derecho a acrecer,
salvo:
cuando deba interpretarse que el testador le asign vocacin expansiva en el caso que
las dems disposiciones no pudiesen cumplirse;
cuando las sumas de las partes asignadas a los herederos de cuota no cubre toda la
herencia y no existan herederos legtimos. Si hubiese herederos instituidos, lo
recibirn en proporcin a sus cuotas.
Sustitucin de herederos y legatarios.
El art. 2491 del Cdigo Civil y Comercial establece:
Sustitucin. La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el derecho de imponer
un sucesor a los instituidos. La disposicin que viola esta prohibicin no afecta la validez de
la institucin, y tiene eficacia si puede valer en alguno de los dos casos del prrafo siguiente.
El testador puede subrogar al instituido para el supuesto de que ste no quiera o no pueda
aceptar la herencia o el legado. La sustitucin establecida para uno de esos casos vale para el
otro.
Formas autorizadas: Sustitucin vulgar
Hay sustitucin de herederos cuando el testador instituye otro heredero para el caso de que el
designado en primer trmino:

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no quiera recibir la herencia: el instituido repudia la herencia o cuando renuncia al

legado;
no pueda recibir la herencia: esto sucede cuando el primer instituido muere antes que
el causante; cuando ha sido declarada su muerte presunta; en el caso de conmoriencia
con el causante, indignidad, entre otras.
Es decir, la sustitucin de herederos procede cuando dos o ms personas son llamadas por el
testador como herederos o legatarios de manera sucesiva. En la sucesin testamentaria, el
testador establece el orden, y aunque llame a varias personas, puede determinar un orden para
todas o para algunas. As puede suceder que a un heredero le nombre un sustituto; por
ejemplo: instituye heredero a Juan y nombra como sustituto a Pedro. Tambin puede nombrar
varios sustitutos para un heredero, de manera conjunta o sucesiva, o nombrar un sustituto para
varios herederos o varios sustitutos para varios herederos o varios herederos sustitutos entre
s.
El Cdigo Civil y Comercial contempla la posibilidad de instituir herederos o legatarios y
aclara que esto no significa imponerle un sucesor al instituido en primer trmino. Por otra
parte, aclara que de producirse esta ltima posibilidad, no se afectar la validez de la
institucin si se dan las siguientes condiciones:
que subrogue al instituido frente al supuesto de que ste no quiera o no pueda aceptar
la herencia o legado;
que la sustitucin establecida para uno de esos casos valga para el otro.

En cuanto a sus efectos, cuando el sustituto queda convertido en heredero, desplaza a los
intestados y excluye, en principio, el derecho de acrecer.
El heredero instituido en primer trmino mantendr todos sus derechos, y al momento de su
muerte, su sucesin se regir por el orden legtimo o por su propio testamento, con total
independencia de lo dispuesto en el testamento que lo instituy a l. Por su parte, el heredero
o legatario sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones que el testador le haba
impuesto al sustituido, salvo que el causante haya querido limitarlas respecto del que ha sido
llamado en primer trmino.
Lo dispuesto en materia de sustitucin hereditaria resulta de aplicacin a los legados.
Legados
Hemos visto que la sucesin testamentaria puede ser:
a ttulo universal;
a ttulo particular.
La sucesin particular procede cuando se transmite un bien particular o un conjunto de bienes
que integran la herencia. El sucesor particular no ocupa la posicin del causante; no responde
por sus deudas, salvo que no haya bienes suficientes en la herencia y hasta el valor de lo que
recibe o que se atribuyan como carga del legado
En cuanto al contenido del legado, pueden ser legadas todas las cosas y derechos que estn en
el comercio y que renan las siguientes condiciones:
sean propiedad del testador;
sean determinadas o determinables;
no afecten la legtima.
Definicin. Caracteres. Legatarios. Normas aplicables
Si bien no resulta tarea sencilla definir al legado atento a lo variado de su contenido, podemos
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tomar la definicin de Borda (1994) quien lo conceptualiza como una liberalidad hecha en
un testamento, por la que se transmiten al beneficiario derechos o excepciones de carcter
patrimonial, sobre objetos particulares . Generalmente, se produce la transmisin de
derechos (propiedad, usufructo, crditos);El legado puede consistir en un acto de atribucin
patrimonial (legado de cosa cierta) o no constituir una atribucin patrimonial (legado de
liberacin de deuda), pues el legatario no obtiene adquisicin alguna.
Atento al carcter personalsimo e individual del testamento, el legado no puede dejarse al
arbitrio de un tercero ni de un heredero. El testador no puede delegar la designacin de sus
sucesores a otra persona.
Caracteres:
a) Es una disposicin realizada por causa de muerte y que requiere, por tratarse de un acto de
ltima voluntad, la forma testamentaria.
b) Es una disposicin a ttulo gratuito; sin embargo, no en todos los casos hay verdadera
liberalidad; por ejemplo, no la hay en los legados remuneratorios ni en el caso en que los
cargos impuestos al legado insuman su valor.
c) Grava a la masa hereditaria: el legado pesa sobre los herederos, es decir, sobre la masa
hereditaria; en consecuencia, si los gravados no son todos los herederos, sino algunos de ellos,
no estamos en presencia de un legado, sino de un cargo.
Sujetos del legado: Sobre quin pesa el legado:
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos; es decir, sobre la masa hereditaria.
Prescribe el art. 2467 que el heredero queda obligado por las deudas y legados de la sucesin
slo hasta la concurrencia del valor de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad
de herederos, stos responden con la masa hereditaria indivisa. Es decir que la obligacin de
pagar los legados pesa sobre todos los herederos, en proporcin a la parte de cada uno de
ellos.
Sujeto beneficiado:
Los sujetos beneficiados por los legados se llaman legatarios. Son sucesores singulares que
tienen su llamamiento de un testamento. El legatario no responde por las deudas del causante,
y la posesin que recibe es la material ante la entrega del objeto que efecta el heredero. El
legatario debe ser designado con la precisin suficiente que no deje dudas sobre su calidad de
beneficiario.
Normas aplicables:
Postula el art. 2494 que el heredero est obligado a cumplir los legados hechos por el
testador conforme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las obligaciones en general, excepto
disposicin expresa en contrario de este Captulo. Los legatarios tienen derecho al legado
desde la muerte del testador.
El heredero debe cumplir con el legado; si no lo hiciera, el legatario podr emplear los medios
legales para obtener su legado y reclamar las indemnizaciones que resulten ante el
incumplimiento.
Adquisicin del legado. Modalidades. Entrega
El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o desde el cumplimiento de
la condicin. A su vez, la adquisicin de la titularidad sobre la cosa legada se produce de
pleno derecho a la muerte del testador. Sin embargo, el legatario pedir a los herederos, al
albacea o al curador de la herencia que se le entregue el objeto legado. En el caso en que el
legado estuviera sujeto a una condicin suspensiva, se adquirir a partir del cumplimiento de
la condicin. Si se tratara de bienes muebles registrables ej., un automvil) el registro es
constitutivo, por lo tanto, el legatario adquirir el dominio a partir de la inscripcin .Si se trata
de un legado de bienes determinados, el legatario es propietario desde la muerte del causante
y podr ejercer todas las acciones de las que ste era titular.
Aceptacin del legado:
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El legatario debe aceptar el legado. Los caracteres de la aceptacin son:

no hay presuncin de aceptacin;
puede ser expresa o tcita;
es indivisible;
es pura: no puede estar sujeta a condicin ni trmino.
Puede ser realizada por el legatario y sus sucesores universales. Se prev que puedan
efectuarla los acreedores de aquel, aun cuando haya repudiado el legado.
Objeto de los legados
Legado de cosa cierta, de cosa ajena, de cosa ganancial, de un bien en condominio, de cosa
gravada, de cosa inmueble, con cargo, de gnero, de dar sumas de dinero, de prestaciones
peridicas: alimentos, alternativos, de crditos, de liberacin de deuda, de reconocimiento de
deuda
Regla general:
El Cdigo establece que pueden legarse todos los bienes que estn en el comercio, aun los de
existencia futura. Dispone el art. 2497: Bienes que pueden ser legados. Pueden ser legados
todos los bienes que estn en el comercio, aun los que no existen todava pero que existirn
despus.
El trmino bienes comprende las cosas y los derechos. Alcanza a los objetos de contenido
patrimonial cuya enajenacin no se encuentra prohibida o dependiente de autorizacin
pblica. Conforme a ello, no podrn ser objeto de legados: la jubilacin, el bien de familia,
entre otros. El objeto legado debe ser designado por el testador, pues como lo establece el
art. 249594, no puede dejarse aquel al arbitrio de un tercero. La cosa legada debe pertenecer
al testador, si se trata de un legado de cosa cierta y determinada.
Legado de cosa cierta:
El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto material, cierto y
determinado. Los legatarios adquieren el dominio de pleno derecho a la muerte del testador;
por lo tanto, la facultad para intentar la accin reivindicadora deriva de tal dominio. La accin
puede ser ejercida aun cuando no tuviese la posesin de la cosa; por ello, debe citar a los
herederos a fin de resguardar los derechos de stos ltimos. Por otra parte, los gastos de
entrega del legado se encuentran a cargo de la sucesin. stos son los necesarios para la
entrega material de la cosa al legatario. Pesa sobre el legatario el pago de impuestos que pesen
sobre la cosa legada desde la muerte del causante.
Extensin:
La cosa legada se debe en el estado que existe al tiempo de la muerte del testador,
comprendiendo los accesorios. La norma no es sino un corolario del principio de que los
testamentos producen sus efectos al momento de la muerte del causante. Empero, la regla
cede en algunos supuestos. La referencia de que la cosa debe entregarse en el estado en que
se encuentra no se limita al estado material, sino que comprende el jurdico, pues los contratos
que la gravan deben ser respetados. Las mejoras corresponden al legatario y pesan sobre l los
deterioros de la cosa legada desde la muerte del testador
Legado de cosa ajena:
Est regulado en el art. 2507. El principio es que el testador slo puede legar sus propios
bienes; por lo tanto, es de ningn valor todo legado de cosa ajena cierta y determinada.
Excepcin: se convalida el legado si la cosa es adquirida con posterioridad por el testador.
Adquisicin ordenada por el testador:
Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero
debe adquirirla y darla al legatario; pero si no pudiese adquirirla porque el dueo no quiere
enajenarla o pide un precio excesivo, el heredero estar slo obligado a dar en dinero el justo
precio de la cosa.
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Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del testamento, se le debe
su precio equitativo. Por ltimo, si la adquisicin es gratuita, el legado queda sin efecto.
Legado de cosa ganancial: El Cdigo Civil y Comercial no regula expresamente el legado de
cosa ganancial.
Se distinguen dos supuestos:
que la cosa sea adjudicada al testador antes de su muerte: en tal caso, el legado es
vlido como legado de cosa cierta y determinada; lo importante es que al legatario se
le adjudique en la liquidacin de la sociedad conyugal el bien legado aun cuando tal
adjudicacin se produzca luego de su muerte;
que la cosa legada le sea adjudicada al cnyuge suprstite al dividir los gananciales: en
este caso el legado vale como legado de cantidad conforme al valor que tena el bien al
momento de la muerte del causante.
Legado de un bien en condominio: Este legado es receptado por el art. 250898.
El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de que es
propietario el testador. Es decir, el legado sobre un bien que pertenece en comn a varias
personas, slo transmite derechos que corresponden al testador al momento de su muerte.
Asimismo, la norma prev dos situaciones:
el bien legado que compona una masa patrimonial comn a varias personas le es
adjudicado al testador antes de su muerte; en este caso, el legado es vlido;
si ello no sucede, el legado vale como legado de cantidad por el valor del bien al
momento de la muerte del causante.
Legado de cosa gravada: Dispone el art. 2500 que el heredero no est obligado a librar la
cosa legada de las cargas que la gravan. Por otra parte, responde por las obligaciones a que
est afectada la cosa, hasta la concurrencia del valor de sta.
Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que no sea de garanta: El
legatario debe recibir la cosa con tales cargas, pues los herederos no estn obligados a
liberarla. Si el legatario quisiera liberar la cosa legada, deber acordar con el titular del
derecho real que pese sobre ella.
Cosa gravada con derecho real de garanta:
Sobre el legatario pesa:
el derecho real de garanta;
la obligacin garantizada.
Cuando el valor de la cosa legada no cubre el de la obligacin garantizada, el excedente no
pesa sobre el legatario sino sobre los herederos.
Legado de cosa inmueble:
Regula el art. 2501 que: El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes,
cualquiera que sea la poca en que hayan sido realizadas. Esto responde al principio de que
el legatario de cosa cierta tiene derecho a recibir el objeto legado y sus accesorios. Los
terrenos adquiridos por el testador despus de testar, que constituyen una ampliacin del
fundo legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de explotacin
independiente.
Legado con cargo:
El legado con cargo es cuando el testador impone al legatario una carga excepcional,
accesoria y extraa a la naturaleza del acto. No se concibe el cargo con independencia de la
liberalidad. El cargo puede consistir en un dar, hacer o no hacer. El beneficiario del cargo
puede ser la memoria del difunto, los herederos, otros legatarios del mismo o terceros.
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Legado de gnero:
a) Legado de cosa indeterminada:
El legado cuyo objeto est determinado genricamente es vlido, aunque no haya cosa de ese
gnero en la herencia. Por ejemplo: heladera de dos puertas. Si en el patrimonio del testador
hay una sola cosa de ese gnero, con ella debe cumplirse el legado.
Forma de hacer la determinacin:
Si el testador ha dejado expresamente la eleccin al heredero o al legatario, podr el heredero
dar lo peor y el legatario escoger lo mejor.
Estos legados confieren un derecho de crdito para su cobro que debern reclamar los
legatarios a los herederos. El derecho sobre el objeto se tendr cuando el heredero lo entrega.
Legado de cosa fungible: Est regulado en el art. 2504, cuando se refiere a los legados con
determinacin del lugar. Conforme a esta norma, el legado se cumple entregando la cantidad
all existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la designada. Si es mayor, se
cumple entregando la cantidad designada. Si no se encuentra cosa alguna, nada se debe. Si las
cosas legadas han sido removidas temporariamente del lugar habitual de ubicacin aludido en
el testamento, el legado comprende las que subsistan en el patrimonio del testador hasta la
concurrencia de la cantidad indicada por ste.
Es necesario para la validez del legado que una vez determinada la especie del objeto del
legado se indique su peso, medida o cantidad.
Eviccin: En los legados de gnero el heredero responde por eviccin104. Esto se aplica
tambin a los legados alternativos.
Legado de dar sumas de dinero:
Este legado es una subespecie dentro del legado de cantidad o cosas fungibles. Puede consistir
en la entrega de una determinada cantidad de moneda nacional o de moneda extranjera. En
cuanto a su exigibilidad, sta procede aunque no hubiese dinero en la herencia. El
cumplimiento de estos legados, si es puro y simple, es exigible desde la apertura de la
sucesin, sin perjuicio de la facultad de los herederos de oponerse a entregarlo hasta tanto se
hubiesen pagado las deudas.
Si los herederos no cumplen con el legado, el legatario podr constituirlos en mora y a partir
de all comenzarn a correr los intereses. En cambio, si el legado est sujeto a condicin
suspensiva o a un plazo, slo podr exigirse cuando se hubiese cumplido la condicin o
acaecido el plazo.
Legados de prestaciones peridicas: alimentos
El legado de prestaciones peridicas es aquella disposicin por la cual se otorga al legatario el
derecho de recibir la manda, que consiste generalmente en una suma de dinero durante
perodos determinados por el testador. Estos pueden ser semanales, quincenales, mensuales,
etctera. Pueden tener plazo o carcter vitalicio.
Establece el art. 2510 que cuando el legado es de pago peridico, se considera que existen
tantos legados cuantas prestaciones se deban cumplir. Desde la muerte del testador, se debe
la cuota ntegramente, con tal de que haya comenzado a transcurrir el perodo
correspondiente, aun si el legatario fallece durante su transcurso.
En cuanto al legado de alimentos:
Comprende la instruccin adecuada a la condicin y aptitudes del legatario, sustento,
vestimenta, vivienda, asistencia en las enfermedades hasta que alcance la mayora de edad o
recupere la capacidad.
Debe tenerse presente que el legado se mantiene mientras dure la falta de aptitud para
procurarse alimentos aun cuando hubiese alcanzado la mayora de edad.
Si el legado de alimentos se confiriera a una persona capaz, se considera legado de
prestaciones peridicas conforme a lo dispuesto por el testador.
Legados alternativos: En estos legados, el heredero o, en su caso, el legatario pueden elegir
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entre dos o ms objetos.

Slo ha sido regulado por el Cdigo vigente en cuanto a la eviccin. Se le aplican
supletoriamente las normas sobre obligaciones alternativas. En principio, la eleccin
corresponde al heredero, pero el testador puede disponer que sea realizada por el legatario. Le
eleccin es irrevocable.
Legados de crditos. Legados de liberacin de deudas.
Ambos legados son regulados por el art. 2505.
El legado de un crdito a favor del testador comprende la parte del crdito que subsiste a
la muerte del testador y los intereses desde entonces . El objeto de este legado es un derecho
creditorio del cual el causante es titular, y el deudor es un tercero.
El heredero no es responsable de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las
acciones que tendra el heredero. El legatario recibir el bien tal como se hallaba a la apertura
de la sucesin, de manera que si estaba perjudicado por cualquier circunstancia, as se le
trasmitir, de la misma forma que deber reconocer las sumas que se hubieran pagado a
cuenta o las modalidades que condicionaran la obligacin.
El legado de liberacin consiste en la remisin de la deuda que hace el causante al legatario,
que es el deudor; as lo libera de su obligacin.
Puede tener dos modalidades:
puede ser realizado mediante una manifestacin expresa del testador de liberarlo de la
deuda;
puede realizarse disponiendo que se entregue al legatario el instrumento en que consta
la deuda.
Por otra parte, el cdigo establece que la remisin no comprende las deudas posteriores a la
fecha del testamento. Si el testador lega el instrumento de la deuda, sta se entiende remitida.
Asimismo, una vez legada la cosa tenida en prenda, se entiende tambin remitida la deuda si
no hubiese documento pblico o privado de ella; si lo hubiese y no se legase, se entiende slo
remitido el derecho de prenda.
El legado de la deuda hecho a uno de los deudores solidarios, si no es restringido a la parte
personal del legatario, causa la liberacin de los codeudores. El legado hecho al deudor
principal, libra al fiador; mas el legado hecho al fiador no libera al deudor principal.
Legado de reconocimiento de deuda Prescribe el art. 2506 que el reconocimiento de una
deuda hecho en el testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario.
Si el testador manda a pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se tendr por no
escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, el
exceso no es debido. La presuncin es iuris tantum y, por ende, cabe al acreedor la
demostracin de la existencia de la deuda. Por otra parte, lo que el testador legue al acreedor
no se imputa al pago de la deuda, salvo disposicin en contrario.
Prelacin de pago
El art. 2358 dispone: El administrador debe pagar a los acreedores presentados segn el
rango de preferencia de cada crdito establecido en la ley de concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los lmites de la porcin disponible, en el
siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados. Si hay varios de la misma categora, se pagan a prorrata.
As deben ser pagadas las deudas del causante, las cargas de la sucesin deben apartarse la
porcin legtima de los herederos forzosos, y sobre el remanente, deben seguir el orden de
pago de los legados previstos por el artculo 2358.
Responsabilidad
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En cuanto a la responsabilidad del legatario por las deudas y cargas de la sucesin, es dable
distinguir:
1) Sucesin solvente: los legatarios no son responsables por las deudas y cargas de la
sucesin.
Excepcin:
cuando las deudas forman parte de un conjunto de bienes tomados como una unidad
(fondo de comercio);
cuando la cosa legada tiene un gravamen real (hipoteca): el legatario debe responder
por la deuda que es garantizada con el bien legado;
cuando el testador lo dispusiera.
2) Sucesin insolvente: los legados no pueden pagarse hasta que estn pagas las deudas y
cargas de la sucesin. Los legados se abonarn en la medida en que alcance y en el orden del
art. 2358.
Si se declara el concurso o quiebra de la herencia, se aplica la ley de concursos.
Derecho de acrecer
Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es decisiva; en
consecuencia, puede determinar quin se beneficiar en caso de que falle alguno de los
llamamientos. El derecho de acrecer procede en la institucin de herederos y en los legados.
Fundamento:
El fundamento del derecho de acrecer en la sucesin testamentaria est dado por la presunta
voluntad del causante de beneficiar a todos los llamados sin realizar preferencia entre ellos.
En consecuencia, ante la disposicin testamentaria, para determinar si hay o no acrecimiento a
favor de otros instituidos, hay que estar a la voluntad del testador. En el caso en que no sea
expresa, debe recurrirse a la interpretacin.
Definicin. Requisitos
El derecho de acrecer es el derecho que tiene el heredero o legatario de aprovechar la porcin
de la herencia de otro coheredero o colegatario, respectivamente, cuando stos no quieren o
no pueden recibirla.
Requisitos del derecho de acrecer:
a) Llamamiento plural o conjunto: los sujetos beneficiarios deben ser varios y deben ser
llamados a una misma herencia o a la misma parte de ella o al mismo bien. No debe haber
asignacin de la parte de cada uno de los herederos o legatarios.
d) Porcin vacante: es necesario que el colegatario o coheredero no recoja su parte, sea por
premoriencia o renuncia, entre otros. La cuota que no ha sido tomada corresponder al
coheredero o colegatario cuando no medie derecho de representacin en esa cuota.
e) Voluntad del causante: el derecho de acrecer no podr funcionar si el causante
expresamente se ha opuesto a l. Por ejemplo, el causante estableci una sustitucin vulgar
para el heredero que no pudo o no quiso recibir la herencia.
Personas a las que se aplica
El derecho de acrecer se otorga a colegatarios o coherederos. Los colegatarios tienen derecho
a acrecer cuando el testador los llama conjuntamente sobre un mismo objeto, sin asignarles
parte. En el caso de los herederos, el derecho de acrecer se da en dos supuestos:
a) Varios herederos llamados a una misma herencia: si alguno de ellos no acepta, su parte
acrece a todos los dems por partes iguales. Por ejemplo: Juan (quien no tiene legitimarios)
nombra herederos a sus sobrinos, Lucas, Hernn y Pablo; ste ltimo no acepta la herencia.
En este caso, Lucas y Hernn reciben la porcin de Pablo, la que se asignarn en partes
iguales.
Ahora bien, no tienen derecho de acrecer los herederos que son instituidos por cuotas, salvo
que del testamento deba entenderse que el testador ha querido darles ese llamado para el caso
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que no puedan cumplirse las dems disposiciones testamentarias. Esta solucin est prevista
en el art. 2488, primer prrafo. Por ejemplo: Lucas, Hernn y Pablo son nombrados herederos
por su to Juan, quien ha asignado al primero la mitad; al segundo, un cuarto, y al tercero, el
cuarto restante. Si Hernn fallece, la regla es que no hay acrecimiento a favor de Pablo y
Lucas. La excepcin es que del testamento se desprenda que el llamado ha sido al todo.
b) varios herederos llamados a una misma porcin de la herencia.
Institucin de herederos con asignacin de partes y sin asignacin de partes en el mismo
testamento:
El art. 2486, en el segundo prrafo, regula:
Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignacin de partes y otro u otros sin
ella, a stos corresponde el remanente de bienes despus de haber sido satisfechas las
porciones atribuidas por el testador. Si stas absorben toda la herencia, se reducen
proporcionalmente, de manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto como el
heredero instituido en la fraccin menor.
Conforme a esta norma, los herederos instituidos sin asignacin de partes reciben por partes
iguales y son llamados al todo si los otros fallaran en su vocacin. Por otra parte, a los
instituidos sin parte les corresponde el remanente de los bienes que quedara luego de dadas las
porciones a los herederos instituidos por el testador con asignacin de parte.
Ahora bien, la norma prescribe una solucin a fin de proteger a los herederos instituidos sin
asignacin de parte, pues prev que si las cuotas absorben toda la herencia, deben ser
reducidas para que aquellos reciban tanto como el heredero instituido en la fraccin menor.
Conjunciones que dan origen al derecho de acrecer. Efectos
En el supuesto de que varios herederos sean llamados a una misma porcin de la herencia la
ley determina la procedencia del derecho de acrecer en los siguientes casos:
a) Conjuncin re et verbis: esta surge cuando varios herederos son llamados a la misma cuota
y en la misma frase. Por ejemplo: el testamento expresa: nombro herederos a Soledad y
Rogelio en la mitad de mi herencia y a Sofa en la mitad restante. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa.
b) Conjuncin re tantum: se presenta cuando por clusulas distintas se da el mismo objeto a
varios legatarios. Es decir, se llama a varios herederos a la misma cuota, pero en frases
distintas. Por ejemplo, en el testamento se detalla: nombro heredero de la mitad de la
herencia a Soledad y a Sofa en la otra mitad. Luego, en otra clusula expresa: Sobre la
primera mitad, nombro heredero tambin a Rogelio. Si se frustra el llamado de Soledad
acrece solamente Rogelio y viceversa.
Lo dicho tambin aplica al derecho de acrecer entre colegatarios unidos por una conjuncin,
es decir, a los legatarios llamados conjuntamente a un mismo objeto, sin asignacin de partes.
Efectos del acrecimiento:
Regula el art. 2489: Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota, o
atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios, cada beneficiario aprovecha
proporcionalmente de la parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o
caduca. Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que
pesaban sobre la parte acrecida, excepto que sean de carcter personal. El derecho de acrecer
se transmite a los herederos.
De la norma se desprende que el efecto natural es que la porcin no recogida por el legatario o
heredero aprovecha a sus otros colegatarios o coherederos, respectivamente, de manera
proporcional. El acrecentamiento produce sus efectos en el momento en que se produce la
vacante, sin necesidad de aceptacin de los coherederos o colegatarios.
Otra consecuencia es que los beneficiados deben asumir las obligaciones y cargas que
pesaban sobre la parte acrecida. Esto no se aplica si se trata de obligaciones o cargas intuitu
personae.
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Por ltimo, prev la norma que el derecho de acrecer se transmite a los herederos. Por
ejemplo: el derecho de acrecer que tuvo el padre le corresponder a sus herederos.
Ineficacia de testamentos y disposiciones testamentarias. Principios generales
Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces cuando no
producen sus efectos propios, cualquiera fuere la causa. La nocin genrica de ineficacia se
especifica con los conceptos de nulidad, revocacin y caducidad, aplicables con relacin al
testamento como acto jurdico mortis causa.
a) Nulidad
La nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos, es decir, concurrentes en el
otorgamiento del testamento. Es decir, la causa de la ineficacia es originaria, vale decir,
concomitante con el otorgamiento del acto.
b) Revocacin
La revocacin es cuando se deja sin efecto el testamento o la disposicin testamentaria en
virtud de un cambio en la voluntad del propio testador, sea expresa o presunta. Tambin
procede cuando devienen ineficaces las disposiciones testamentarias por inejecucin de las
cargas impuestas al gravado o por ingratitud del beneficiario.
c) Caducidad
La caducidad se produce ante la falta de alguno de los presupuestos indispensables, despus
de que se abra la sucesin, para que el testamento o determinadas disposiciones testamentarias
puedan producir sus efectos. Es ocasionada ante una causal de ineficacia sobrevenida con
posterioridad al acto y que es independiente de la voluntad del testador. Puede afectar al
testamento completo o a alguna de sus disposiciones testamentarias.
La ineficacia del testamento siempre es total; en consecuencia, en principio caen todas las
disposiciones testamentarias contenidas en l. En cuanto a las disposiciones testamentarias, la
ineficacia puede ser total o parcial; en este ltimo supuesto, las disposiciones no afectadas se
mantienen.
La nocin de inexistencia en materia testamentaria.
Un acto es inexistente cuando falta el acto mismo, aunque pudiera llegar a tener la apariencia
de tal; en consecuencia, no produce efecto jurdico alguno. Esta nocin no ha sido regulada
por el Cdigo Velezano y tampoco lo ha hecho el Cdigo Civil y Comercial.
Entre los supuestos, podemos sealar:
a) Falta de las solemnidades relativas a la esencia misma del testamento: la falta de la firma
del testamento por parte del testador provoca su inexistencia. Esto sucede en el testamento
olgrafo, por ejemplo, si es escrito de manera digital, pues una de las solemnidades en esta
forma de testamento es la escritura de puo y letra. En el testamento pblico, la falta de
escribano implica que el testamento es inexistente como tal.
b) Testamento no admitido o prohibido: por ejemplo, nuestro sistema no admite el testamento
por poder, por lo tanto, un testamento realizado de esta manera es inexistente. Otro supuesto
es el testamento mancomunado, pues an cuando la voluntad de los sujetos otorgantes existe,
la vinculacin de la de cada uno de ellos con la del otro implica que no se trata de la voluntad
individual y desligada de toda otra, que es la que nuestra ley admite como formativa del acto
testamentario.
c) Ausencia absoluta de voluntad de testar: tiene la apariencia del testamento, pero no ha
habido voluntad de testar. Por ejemplo, el realizado con fines docentes.
d) Falta de autenticidad: cuando el testamento es falso con relacin a la persona que se
atribuye. Tal caso ocurrira por la falsedad material de un testamento olgrafo, producida por
la accin de un tercero que ha imitado la firma y letra del presunto causante.
Distincin con la nulidad:
La nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico real o existente; es decir,
que rene los elementos esenciales de tal, esto es: sujeto, objeto y forma. En cambio, la
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inexistencia es una nocin que se aplica a ciertos hechos que no obstante tener la apariencia
de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de ellos. La
inexistencia no se declara, sino que se constata (se la invoca como defensa sin que sea
necesario plantearla como accin o reconvencin); debe ser verificada por el Ministerio
Pblico Fiscal dentro del proceso sucesorio. En la nulidad es necesario que se plantee una
controversia sobre la validez o no del testamento.
Nulidad. Clasificaciones: posiciones doctrinarias
Como ya adelantramos, la nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos; es decir,
concurrentes en el otorgamiento del testamento.
El criterio de distincin entre nulidad absoluta o nulidad relativa se funda en el inters que
protege la sancin de ineficacia. La nulidad del acto es absoluta cuando el vicio afecta el
inters general, orden pblico. En cambio, la nulidad es relativa cuando el vicio atae al
inters de las partes intervinientes.
La doctrina no es pacfica respecto a si resulta aplicable la clasificacin de nulidad relativa y
absoluta a los testamentos. En el derecho comparado, encontramos dos posiciones:
1) no es posible aplicar tal clasificacin, pues la nulidad testamentaria siempre es absoluta;
2) resulta posible realizar tal distincin, ya que puede suceder que los testamentos estn
afectados de nulidad absoluta o de nulidad relativa; ste ltimo caso es el que se produce
cuando solo se puede invalidar el testamento a instancia de alguien legalmente autorizado
para impugnarlo.
Nulidad total y nulidad parcial:
La nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial. En este segundo caso, la
nulidad de una disposicin no perjudica a las dems. Ello permite mantener la validez de las
disposiciones testamentarias que no estn afectadas por la ineficacia de otra u otras.
Anlisis de las causales por el art. 2467.
Prescribe la norma que:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria:
a) por violar una prohibicin legal;
b) por defectos de forma;
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el momento de testar. La falta
de razn debe ser demostrada por quien impugna el acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, sta
puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos como para
asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces;
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en
forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pblica, con
la participacin de un intrprete en el acto;
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;
a) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar a ser
cierta.
Prez Lasala distingue las siguientes causales:
1. inobservancia de las solemnidades prescriptas por la ley que no se refieren a la existencia
misma del testamento: por ejemplo, falta de fecha en el testamento olgrafo;
2. falta de capacidad del testador: fue dictado por persona que no alcanza la edad para exigida
para testar o que se encuentra privada de razn;
3. vicios que afectan la voluntad del causante: por ejemplo, violencia, dolo y error.
Confirmacin
Cuando el testamento tuviese vicios de forma, el testador no puede confirmar, pues debe
reproducir las disposiciones del testamento afectado en un nuevo testamento. Ello implica
realizar un nuevo testamento perfectamente vlido sin conexin con el nulo.
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Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta al vicio de forma, es
posible su confirmacin mediante un nuevo testamento en el que se haya subsanado el vicio
invalidante. De este modo, un testamento nulo por haber carecido el testador de razn al
otorgarlo, puede confirmarse cuando la recupere.
Efectos
La nulidad del testamento no impide que produzca efectos hasta tanto sea impugnado. La
nulidad de las disposiciones testamentarias no lleva consigo la cada del testamento, sino que
se mantiene su validez respecto a las disposiciones no afectadas de nulidad, salvo cuando es
evidente la interdependencia entre dos clusulas testamentarias; en este ltimo caso, puede
suceder que la nulidad de una provoque la de la otra.
Accin de nulidad. Legitimacin activa y pasiva. Carga de la prueba
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones podr ser demandada por
cualquier interesado, salvo que, conociendo el vicio, la hubiese ratificado o cumplido
espontneamente. Se reconoce una amplia legitimacin activa, pues puede ser entablada por
todo aquel a quien pasaran los bienes si se declara la nulidad del testamento o la disposicin.
Por ejemplo: herederos intestados; herederos testamentarios o legatarios de un testamento
anterior, siempre que el posterior fuese declarado nulo por defectos de forma.
Los legitimados pasivamente son aquellos a quienes beneficia el testamento.
Quien pretende la nulidad, deber acreditar el vicio o defecto por cualquier medio de prueba.
La accin debe plantearse ante el juez del sucesorio.
Prescripcin: rige el plazo genrico de los cinco aos. En el caso de las acciones derivadas
del dolo, la violencia y la simulacin o en las que corresponden por los actos otorgados por
incapaces, prescriben a los dos aoS.
Revocacin de testamentos.
La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposicin testamentaria
anterior .El testamento es en esencia revocable, atento al carcter unilateral del acto y al hecho
de no producir efectos hasta la muerte del testador.
El art. 2511 dispone: Revocabilidad. El testamento es revocable a voluntad del testador y no
confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la sucesin. La facultad de
revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable e irrestringible.
Conforme a la norma en anlisis, si el testamento contiene una clusula de irrevocabilidad,
sta sera nula, pero el testamento conservara su validez. La revocacin puede ser total o
parcial, segn que abarque todo el contenido del testamento o solamente algunas de sus
clusulas.
La revocacin podr provenir de una manifestacin de voluntad:
expresa
tcita
legal
-La revocacin expresa se da cuando el testador otorga un nuevo testamento, expresando que
revoca el anterior. Tal revocacin debe ajustarse a las formalidades propias de los
testamentos.
-La revocacin puede ser realizada por cualquier forma de testamento. Por lo tanto, si el
testamento a revocar fue realizado por la forma olgrafa, el que lo revoca puede tener tal
forma o de acto pblico.
-La revocacin es tcita cuando la ley presume la intencin del testador de dejar sin efecto las
disposiciones testamentarias. As la revocacin tcita procede cuando el causante, si bien
expresamente no revoca el testamento anterior, en el nuevo testamento realiza disposiciones
testamentarias que resultan incompatibles con las dispuestas en aquel; tambin, cuando
destruye el testamento olgrafo celebrado, o cuando efecta la venta de la cosa que es objeto
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del legado.
Prescribe el art. 2513 que el testamento posterior revoca al anterior si no contiene su
confirmacin expresa, excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del
testador de mantener las del primero en todo o en parte.
Para que el testamento posterior revoque al anterior debe ser incompatible con ste. A los
fines de determinar la incompatibilidad, la segunda disposicin testamentaria debe
interpretarse de acuerdo a la intencin del testador, deducida del propio tenor del testamento.
Por otra parte, puede suceder que las disposiciones del primer testamento puedan coexistir
con las del posterior.
La revocacin es legal cuando con posterioridad a la celebracin del testamento, se producen
hechos que llevan al testador a revisar las disposiciones testamentarias que realiz.
En virtud de ello, podemos identificar los siguientes supuestos de revocacin legal:
1-Postula el art. 2514 que el matrimonio contrado por el testador revoca el testamento
anteriormente otorgado, excepto que en ste se instituya heredero al cnyuge o que de sus
disposiciones resulte la voluntad de mantenerlas despus del matrimonio. La ley supone, en
ese caso, que por el solo hecho de las nupcias ha cambiado la voluntad del testador, ya que se
crean nuevas afecciones y un vnculo que origina un legitimario que no tena ese carcter
cuando se redact el testamento preexistente. Este segundo matrimonio tambin deja sin
efecto el testamento dictado durante la vigencia del primer matrimonio. El matrimonio
posterior no establece una presuncin iuris et de iure de revocacin del testamento. se trata
de una presuncin iuris tantum porque admite prueba en contrario, ya que permite que el
testamento anterior al matrimonio tenga valor si de sus disposiciones resultare la voluntad de
mantenerlas despus del matrimonio .Esta interpretacin es acorde con el principio general
de interpretacin de los testamentos de acuerdo a la voluntad del causante.
Matrimonio anulado: Si el matrimonio -celebrado luego de la realizacin del testamento- es
posteriormente declarado nulo, el testamento recobra su validez.
Matrimonio putativo: Una situacin especial es la que corresponde al matrimonio putativo,
pues si tal matrimonio resulta anulado luego de la muerte del testador, el cnyuge suprstite
de buena fe podr invocar la revocacin del testamento ya que para ste rigen las
consecuencias establecidas para el matrimonio vlido.
2-Otro de los supuestos es el de destruccin del testamento olgrafo. En este supuesto dispone
el art. 2515 que dicho testamento debe ser revocado por su cancelacin o destruccin, la que
debe haber sido hecha por el testador o por orden suya. Cuando existen varios ejemplares del
testamento, ste queda revocado por la cancelacin o destruccin de todos los originales, y
tambin cuando ha quedado algn ejemplar sin ser cancelado o destruido por error, dolo o
violencia sufridos por el testador.
Si el testamento se encuentra total o parcialmente destruido o cancelado en casa del testador,
se presume que la destruccin o cancelacin es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario.
Las alteraciones casuales o provenientes de un extrao no afectan la eficacia del testamento
con tal de que pueda identificarse la voluntad del testador por el testamento mismo. No se
admite prueba alguna tendiente a demostrar las disposiciones de un testamento destruido
antes de la muerte del testador, aunque la destruccin se haya debido a caso fortuito. La
destruccin se refiere al destrozo material del testamento olgrafo; en cambio, la
cancelacin tiene lugar cuando en el texto del testamento se introducen rayas o se colocan
inscripciones tales como anulado o cancelado.
Principio general: la cancelacin o destruccin del testamento olgrafo produce la total
revocacin de la voluntad testamentaria siempre que proceda del mismo testador y aparezca
cumplidamente probada. En principio, no hay revocacin si existiendo varios ejemplares
originales de un testamento, no son todos destruidos. Esta afirmacin admite las siguientes
excepciones:
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que algunos de los ejemplares se encontrare en poder de un tercero y esto fue olvidado
por el causante;
cuando se probare la subsistencia de un ejemplar que se sustrajo de la destruccin,
siendo irrelevante que la sustraccin responda o no a una conducta dolosa;

3-Otro de los supuestos es la revocacin del legado por transmisin, transformacin o

gravamen de la cosa. Establece el art. 2516:
La transmisin de la cosa legada revoca el legado, aunque el acto no sea vlido por
defecto de forma o la cosa vuelva al dominio del testador.
El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el acto sea
simulado.
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiacin implican revocacin del legado,
excepto que la cosa vuelva a ser propiedad del testador.
La transformacin de la cosa debida al hecho del testador importa revocacin del
legado.
La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el legado.
Revocacin del legado de cosa cierta por su enajenacin posterior:
Si con posterioridad a la celebracin del testamento se enajena la cosa cierta sea a ttulo
oneroso o sea a ttulo gratuito, el legado es revocado. La disposicin est referida a los
legados de cosa cierta. No ser aplicable, por tanto, al resto de los legados que no quedarn
revocados por la enajenacin de cosas particulares, sin perjuicio, claro est, de que ellos
pierdan su eficacia por haberse agotado con esas enajenaciones la porcin disponible.
La revocacin resulta de la enajenacin, sea el acto a ttulo gratuito u oneroso.
Los actos gratuitos demuestran un cambio en la voluntad de beneficiar. Si la enajenacin
resultara forzosa, ya sea por ejecucin judicial o por expropiacin, el acto no responder a la
voluntad del testador y, por ende, no producir la revocacin del legado. Habr, en el
supuesto, caducidad de la disposicin.
En definitiva, cualquier acto de disposicin que tenga por efecto la transmisin del dominio
de la cosa cierta, provoca la revocacin del legado (venta, dacin en pago, donacin, etc.).
Para que el acto de disposicin produzca la revocacin es necesario que haya sido realizado
por el causante o por un apoderado con poder especial. La prdida o deterioro de la cosa
legada que se produce luego de la muerte del testador es soportada por el legatario en virtud
del principio que el dominio de la cosa es atribuido al legatario desde la apertura de la
sucesin.
La responsabilidad es extracontractual y prescribe en el plazo de cinco aos.
4-Otro supuesto est dado por la revocacin del legado por causa imputable al legatario.
Regula el art. 2520 que:
Los legados pueden ser revocados, a instancia de los interesados:
a) por ingratitud del legatario que, despus de haber entrado en el goce de los bienes legados,
injuria gravemente la memoria del causante.
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la causa final de la
disposicin. En este caso, los herederos quedan obligados al cumplimiento de los cargos.
Por causa final se entiende el mvil determinante que ha impulsado al autor del testamento a
efectuar la liberalidad. Cuando el cargo impuesto por el testador ha sido la causa determinante
de la liberalidad, sta se revoca si aqul no se cumple. De lo contrario, no hay razn que
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justifique la revocacin.
Efectos
El efecto principal de la revocacin es que despoja de efectos al testamento o a las
disposiciones testamentarias que son alcanzadas por ella.
Los beneficiarios no pueden pretender algn resarcimiento del testador por el hecho de
revocar un testamento, pues los instituidos no gozan de ningn derecho en vida del causante.
El testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto acto de disposicin de
bienes, pero si el acto contiene otras manifestaciones [reconocimiento de hijos] stas no son
alcanzadas por los efectos de la revocacin, ya que no quedan privadas de eficacia las
declaraciones del testador que configuren una confesin extrajudicial de relaciones jurdicas
con terceros.
Resulta necesario precisar las distinciones que existen entre la caducidad y la revocacin de
las disposiciones testamentarias, ya que si bien ambas causan la extincin de stas, cubren
circunstancias que no se superponen.
Para la eficacia de la disposicin testamentaria, es necesario que el testador haya preservado
la manifestacin de voluntad hasta su muerte. Si la cambia, habr revocacin. En cambio, la
caducidad obedece a circunstancias que son ajenas a la voluntad del causante.
Caducidad. Definicin. Causales. Efectos.
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del testador, que originan
la extincin de la disposicin testamentaria.
La caducidad de un testamento o de cualquiera de sus disposiciones constituye un supuesto de
ineficacia dispuesta por la ley en razn de circunstancias sobrevinientes al momento del
testamento. (Zanonni, 1980)
Procede la caducidad ante la carencia de alguno de los presupuestos indispensables despus
de abierta la sucesin, condicin resolutoria.
Causales:
1. Premoriencia del beneficiario
Se produce la caducidad del legado cuando el legatario fallece antes de que muera el testador.
Apunta el art. 2518 que la institucin de heredero o legatario caduca cuando el instituido
muere antes que el testador o antes del cumplimiento de la condicin de la que depende la
adquisicin de la herencia o el legado.
As es posible distinguir dos supuestos
El instituido fallece con anterioridad a la muerte
del testador. Esto se aplica en virtud del principio
general de que toda disposicin testamentaria
caduca si aquel a cuyo favor se ha hecho no
sobrevive al testador.
La condicin suspensiva a la que se encontraba
sujeta la institucin se cumple con posterioridad a
la muerte del instituido.
Excepciones Legado a una persona y a sus herederos:
Ahora bien, puede suceder que el legado sea conferido al legatario y a sus herederos; en este
caso, si el legatario fallece antes que se produzca la muerte del testador o antes del
cumplimiento de la condicin suspensiva a la que se encontraba sujeta la institucin, el legado
no caduca, sino que pasa a los herederos del legatario.
2. Perecimiento de la cosa legada:
Expresa el art. 2519 que: El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta perece
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totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la

condicin suspensiva a que estaba sometido; tambin cuando perece por caso fortuito,
despus de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin. Si la cosa legada
perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se conserva.
Para que se produzca la caducidad, el legado debe versar sobre una cosa determinada cuyo
perecimiento cualquiera sea su causa- sucede con anterioridad al fallecimiento del causante.
En cambio, si la cosa perece luego de la muerte del testador, la prdida es soportada por el
legatario; salvo, que se tratara de un legado subordinado a una condicin y el perecimiento
por caso fortuito sucediera antes del cumplimiento de la condicin.
Si la cosa ha perecido parcialmente, el legado es eficaz por lo que no ha sido afectado.
3. Transformacin de la cosa legada:
Puede suceder que luego de la celebracin del testamento, la cosa legada sufra una
transformacin y, en consecuencia, constituya una nueva especie. Ante ello, es dable
diferenciar dos situaciones:
que la transformacin responda a la voluntad del causante: en este caso, se produce la
revocacin tcita de la disposicin testamentaria.
que la transformacin se deba a un caso fortuito o al hecho de un tercero: estamos ante
un supuesto de caducidad.
En consecuencia, el legado caduca por la transformacin de la cosa por causa ajena a la
voluntad del testador, anterior a la muerte de ste o al cumplimiento de la condicin
suspensiva.
En el primer caso, el legado es revocado aun en el caso que la cosa legada recobrara la forma
que tena antes de la transformacin. En el segundo, si la cosa legada recuperara su forma
original, renacer el legado.
4) Renuncia del legatario:
Establece el art. 2521 que el legatario puede renunciar al legado en tanto no lo haya
aceptado. Cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que el
instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante.
La renuncia de un legado no puede ser parcial. Si se han hecho dos o ms legados a una
misma persona, uno de los cuales es con cargo, no puede renunciar a ste y aceptar los
legados libres.
El beneficiario de un legado puede aceptarlo o renunciarlo. La voluntad del legatario en uno u
otro sentido no est sujeta a formas sacramentales, pudiendo manifestarse en forma expresa o
tcita, por escrito o verbal.
El derecho de opcin puede ser ejercido por el legatario, o bien por sus sucesores
universales, ya que de producirse el fallecimiento del primero, el mismo se transmite a sus
herederos.
Caracteres de la aceptacin:
1. Es lisa y llana: no puede ser sometida a condicin o a trmino
2. Es indivisible: no puede ser aceptada en forma parcial
3. Es irrevocable: la doctrina mayoritaria sostiene que la aceptacin del legado es irrevocable
Si el legatario renuncia al legado se produce la caducidad de ste. La renuncia no se presume.
El legatario podr renunciar al legado en cualquier tiempo, desde la apertura de la sucesin.
El albacea. Definicin. Caracteres. Designacin. Capacidad
El albacea es la persona designada por el causante con la funcin de hacer cumplir las
disposiciones testamentarias.
Naturaleza Jurdica:
La doctrina no es pacfica respecto a la naturaleza del albacea. En consecuencia, se han
desarrollado distintas posiciones:
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a) Es un mandatario post mortem del causante: el ejecutor testamentario es el mandatario

del causante, designado por l para hacer cumplir sus disposiciones de ltima
voluntad. Tal mandato presenta las siguientes notas especficas:

comienza a producir efectos a partir del fallecimiento del mandante;

el albacea slo puede ser nombrado en forma expresa y por testamento;
los albaceas no pueden ser personas inhbiles.

Esta es la posicin mayoritaria .

b) Es un representante:
segn una primera teora, el albacea representa al difunto;
para otros, es un representante de la herencia, concebida como persona jurdica;
una tercera teora expresa que es un representante de los legatarios, idea que se
funda en el hecho de que, con frecuencia, el albacea es designado para protegerlos
contra el incumplimiento de las mandas por el heredero;
otra teora considera que es un representante de los herederos; esto tampoco es
aceptable, pues justamente en la mayor parte de los casos, la designacin del
ejecutor testamentario tiende a evitar los abusos de aqullos y vigilar su actuacin.
c) Teora del oficio: el albaceazgo sera un oficio o cargo establecido en la ley.
d) Teora de la curatela: el albacea es una especie de curador de los bienes del causante
legados en el testamento (Ollantay Caparrs, 2014, p. 567).
Caracteres:
1. Voluntario: el testador puede o no designarlo y el albacea no est obligado a aceptar esa
designacin.
2. Personalsimo e indelegable: su designacin importa un acto de confianza personal del
causante. Por lo tanto, el albacea no puede delegar el encargo que ha recibido; ni por su
muerte pasa a sus herederos. Ello no impide, sin embargo, que el albacea pueda designar
mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten bajo sus rdenes
inmediatas, aun cuando se hubiese designado albacea subsidiario.
3. Retribuido: El albacea tiene derecho a honorarios que se gradan conforme a la
importancia de los bienes legados y a la naturaleza y eficacia de los trabajos realizados.
4. Temporal: ya que su duracin est referida al cumplimiento de la misin, sin que la ley
haya sealado trmino a sus funciones.
5. El cargo del albacea puede o no ser unipersonal: pues el causante puede nombrar a una o
ms personas para ejercer esa funcin.
Designacin. Capacidad para ser nombrado albacea:
El albacea slo puede ser designado por el testador en el testamento. La designacin puede
realizarse en el mismo testamento cuya ejecucin se quiere asegurar o fuera de ste, pero bajo
las formalidades establecidas para los testamentos.
En tal sentido, postula el art. 2524, primer prrafo, que: El nombramiento del albacea debe
ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en el testamento cuya ejecucin se
encomienda. El albacea debe ser individualizado de tal manera que no exista duda sobre
su designacin.
En los casos que la designacin se hace en virtud del cargo o funcin pblica, se entiende que
ser albacea quien ocupe el cargo al momento de la ejecucin del testamento, cualquiera sea
la persona que lo ejerza.
As, dice la norma en anlisis, en su ltimo prrafo, que: cuando se nombra a un funcionario
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pblico, la designacin se estima ligada a la funcin, cualquiera sea la persona que la sirve.
El art. 2524, en su segundo prrafo, establece que pueden ser albaceas:
Las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben desempear el
cargo [Podrn ser albaceas: los menores emancipados y los mayores de edad. Los
designados deben ser capaces al momento de ejercer el cargo; esto tiene su lgica,
pues antes de la muerte del causante, no tienen funcin que cumplir.];
Las personas jurdicas;
y los organismos de administracin pblica centralizada o descentralizada.
La facultad de designar albacea es indelegable; en consecuencia, ser nula la clusula
testamentaria que disponga que desempear el cargo la persona que sea designada por un
tercero.
Atribuciones
Segn el art. 2523:
Atribuciones. Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas por
el testador y, en defecto de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr el
cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los deberes de
inventariar los bienes y de rendir cuentas. Si el testador designa varios albaceas, el cargo es
ejercido por cada uno de ellos en el orden en que estn nombrados, excepto que el testador
disponga el desempeo de todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser tomadas
por mayora de albaceas y, faltando sta, por el juez.
Conforme a la norma, es dable sealar que:
o En primer lugar, el albacea tiene las atribuciones que surjan del testamento. Esto
responde al respeto de la voluntad del causante.
o Recin en caso de silencio del testador, el juez deber interpretar la voluntad del
difunto y cubrir los vacos del testamento, siempre en el contexto del mismo.
Si bien el Cdigo Civil y Comercial respeta la voluntad ltima del causante, ella resulta
acotada en dos supuestos:
o imposibilidad de dispensa al albacea del deber de inventariar los bienes legados;
o imposibilidad de dispensa de rendir cuentas por su labor.
En el primer supuesto, ser dispensado de efectuar el inventario si los herederos o los
legatarios lo hicieron primero.
Esta norma recepta la libertad del testador de designar uno o varios albaceas; as, podemos
indicar las siguientes posibilidades:
Albacea nico: se designa una sola persona que ejerce el cargo de forma individual.
Albaceas sucesivos: se designan varias personas para que ejerzan el cargo de forma
individual, aunque en forma sucesiva. El albacea que hubiese cesado en su funcin o
hubiese cumplido la labor por la que fue designado, ser seguido por el siguiente.
Albaceas conjuntos: se designan varios albaceas para que acten en forma conjunta.
En este caso, las decisiones se toman por mayora y si no es posible llegar a una
decisin, lo har el juez.
Por ltimo, si se hubiesen designado varios albaceas a los que se les hubiese dado una
tarea o funcin diferente, cada uno ejercer en forma particular el albaceazgo. De esta
manera, la responsabilidad por la actuacin de uno no afecta a los restantes.
Deberes y facultades. Rendicin de cuentas. Responsabilidad
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Facultades del Albacea:

Como vimos precedentemente, las facultades del albacea sern las que designe el causante en
el testamento o, en defecto de ello, las que segn las circunstancias sean necesarias para lograr
el cumplimiento de su voluntad.
Las facultades propias del albacea son las que resultan necesarias para ejecutar el testamento.
Por ejemplo, tiene facultad para exigir a los herederos y legatarios el cumplimiento del cargo
que el testador les hubiese impuesto; en el caso en que hubiese herederos, puede adoptar
medidas de conservacin de los bienes de la herencia, pero no de administracin, salvo que
esta facultad le hubiese sido dada por el testador (situacin diferente cuando no tuviese
herederos).
El art. 2529 prescribe que cuando no hay herederos o cuando los legados insumen la
totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea es el
representante de la sucesin; en consecuencia, entre las facultades comunes se pueden
mencionar:
hacer inventario judicial de los bienes recibidos
intervenir en todos los
juicios en que la sucesin es parte
[administrar] los bienes sucesorios conforme a lo
establecido para el curador de la herencia vacante proceder, con intervencin del juez, a
la transmisin de los bienes que sea indispensable para cumplir la voluntad del causante.
El albacea tiene la facultad de representar a la sucesin y de intervenir en los juicios en los
que se discute la validez del testamento o el alcance de las disposiciones testamentarias, aun
cuando hubiese herederos instituidos.
Deberes del albacea:
Debe hacer asegurar los bienes que componen el acervo hereditario.
Debe proceder al inventario de los bienes con citacin de los interesados (herederos,
legatarios y otros). Habiendo menores, herederos ausentes o que deban estar bajo
curatela, el inventario debe ser judicial. El inventario deber ser realizado en todos los
casos, ya que el testador no puede dispensar al albacea de tal obligacin.
Debe pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que pueden oponerse y,
en ese caso, se suspende la ejecucin hasta que se resuelva la controversia. Esto se
establece con el fin de proteger la legtima. Es la funcin tpica de ejecucin de la
voluntad del causante, pues ejecutar el testamento es esencialmente pagar los legados.
Debe reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del testador y
darles el destino correspondiente.
Debe demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los cargos que el
causante les hubiese impuesto.
Debe dar cuenta a los herederos de su administracin, aunque el testador lo hubiese
eximido de hacerlo.
Responsabilidad:
El albacea responde por los daos que el incumplimiento de sus deberes cause a los
herederos y legatarios.
El Cdigo Civil y Comercial sigue el criterio fijado por el Cdigo Velezano.
El albacea deber responder por los daos causados a los herederos o legatarios derivados del
incumplimiento de sus funciones. Tal responsabilidad es una consecuencia lgica de las
obligaciones de ejecucin del mandato del causante, de inventariar los bienes y de rendir
cuentas. Surge ante el incumplimiento de la manda (con dolo o culpa) y el consecuente dao a
los herederos y legatarios.
El Cdigo vigente limita los sujetos ante quienes debe responder el albacea; estos son; los
herederos y legatarios. Sin embargo, la doctrina mayoritaria estima que aquel debe responder
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por los daos que ocasiones a cualquier persona (acreedores de la sucesin, beneficiarios de
un cargo, etc.), pues no hay razn para eximirlo de ello, lo que resultara contrario al orden
jurdico.
Facultades de los herederos y legatarios:
Estn reguladas en el art. 2528 del Cdigo Civil y Comercial.
La regla es que :Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo desempeo no es
atribuido por la ley o por el testador al albacea.
Los herederos pueden solicitar la destitucin del albacea por:
incapacidad sobreviniente,
negligencia,
insolvencia o
mala conducta en el desempeo de la funcin.
Pedida la destitucin, ser el juez quien evaluar las circunstancias y las causales en las que se
funda tal solicitud.
Por otra parte, en cualquier tiempo pueden poner trmino a su cometido pagando las deudas y
legados, o depositando los fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los
interesados. Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantas necesarias en caso de
justo temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del albacea. En este supuesto, el
albacea podr dar fianza u otra seguridad para continuar en el ejercicio de su funcin.
Remuneracin. Gastos
El albacea tiene derecho a percibir la retribucin fijada por el testador o, en su defecto, la que
sea determinada por el juez conforme a: la importancia de los bienes legados y la naturaleza
y eficacia del trabajo realizado.
En el caso que sea fijada por el testador, el albacea que acept el cargo no puede impugnarla
ni reclamar una suma mayor ni renunciar a tal remuneracin a fin de solicitar que sus
honorarios sean regulados por el juez. Ello se funda en que al aceptar el cargo consinti las
condiciones impuestas en el testamento.
La remuneracin es una carga de la sucesin. El art. 2530 nada dice respecto a la posibilidad
de que el albaceazgo sea gratuito. Ante esto, algunos autores consideran que si el testador
prev en el testamento que la funcin ser gratuita y esto es aceptado por el albacea, debera
respetarse tal solucin .
Cuando el albacea es tambin legatario, se establece que la funcin constituye un cargo del
legado y, por lo tanto, no puede pretender remuneracin alguna, salvo que haya sido otra la
voluntad del causante.
Por otra parte, tiene derecho a que se le reembolsen los gastos incurridos para cumplir sus
funciones. Asimismo, si ha realizado trabajos en ejercicio de su profesin que son de utilidad
para la sucesin, tiene derecho a que se le paguen los honorarios pertinentes. Se recepta la
utilidad como parmetro para la medicin en la retribucin de gastos y honorarios.
Conclusin del albaceazgo
El albaceazgo acaba:
a) por la ejecucin completa del testamento,
b) por el vencimiento del plazo fijado por el testador,
c) por la muerte del albacea,
d) por su la incapacidad sobreviniente,
e) por renuncia, y
f) por la destitucin ordenada por el juez.
Ante el cese de funcin del albacea designado, si subsiste la necesidad de cubrir la vacancia,
el juez lo designar previa audiencia con los herederos y legatarios.

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Cuida tus sueos, son los hijos de tu alma, son las huellas
de lo que aCabaras Consiguiendo

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