Fuentes del Derecho Procesal Orgnico

Antecedentes
Enumeracin
La Legislacin
La Jurisprudencia
La Costumbre
La Doctrina procesal
El Procedimiento en el Derecho Romano
El Procedimiento Entre Los Germanos
El Proceso Romano-Canonico
La palabra fuente deriva del latn frontis, que significa provenir, derramar,
brotar, emerger. Fuente es el origen de algo. El vocablo fuente se refiere al
manantial de agua, en sentido figurado significa aquello que es principio
fundamental u origen de algo, y en materia jurdica fuente es la serie de actos
creadores del Derecho en general [1].
En otros trminos las disposiciones o reglas usadas en la antigedad que
pueden citarse vlidamente en el proceso, para fundar un acto de procedimiento,
se conocen con la denominacin de fuentes del Derecho Procesal.
Antecedentes
Indudablemente los pueblos antiguos como los egipcios y los hebreos, han
conocido reglas empricas para administrar justicia y que la practicaban teniendo
en cuenta las costumbres y an las ideas religiosas.
En Atenas, el comienzo de la litis consista en la intimacin que haca el
demandante al demandado para que compareciere ante los jueces. Cuantas
veces el demandado no cumpla con la intimacin, caso en el que el
demandante se vea obligado a llevarlo con la ayuda de la fuerza pblica. Una
vez en presencia de los jueces, el actor haca una exposicin de la demanda y el
demandado opona sus defensas o excepciones. Pasado este momento se
presentaban las pruebas y sobre ellas los oradores hacan las defensas. Uno de
los oradores de ms categora que hasta ahora es admirado, fue Demstenes.
Estas referencias solo tienen valor histrico, porque el proceso moderno tiene

orgenes en los procesos romanos y germnicos, cuya influencia es innegable.

Esta es la razn para estudiar estos ltimos sin negar que todos constituyan
verdaderas fuentes del Derecho Procesal.
Enumeracin
Las fuentes del Derecho Procesal son:
1. la legislacin,
2. la jurisprudencia,
3. la costumbre y
4. la doctrina procesal.
5. El Procedimiento En El Derecho Romano
6. El Procedimiento Entre Los Germanos
7. El Proceso Romano-Canonico
La Legislacin
Legislacin. Conjunto de disposiciones que tienen contenido legal. La CPE
engloba los principios generales del proceso. Las leyes plasman esos principios.
La Jurisprudencia
Jurisprudencia. (Latn: jus, derecho y prudentia: declarar o decir el derecho).
Conjunto de sentencias uniformes y concordantes emitidas por el tribunal mas
alto.
La jurisprudencia tiene su origen por los Recursos de Nulidad que se interponen
por errores in procedendo y en el Recurso De Casacin que se interpone por
errores por errores in judicando (error en la aplicacin del derecho sustantivo.)
La Costumbre
Costumbre. Es una forma inicial del Derecho Consuetudinario que consiste en la
repeticin constante de un acto que con el paso del tiempo se vuelve obligatoria
y por necesidad, y con consentimiento colectivo y apoyo del poder poltico llega
a convertirse en ley. El Cdigo de las Siete Partidas espaol defini la costumbre
como (se mantiene la redaccin) el derecho o fuero que no es escrito, el cual
han usado los hombres luengo tiempo, ayudndose de l en las cosas y en las
razones por qu lo hicieron.

Ahora bien, pero Que es el Derecho Consuetudinario? Es el conjunto de

principios, valores y normas de carcter jurdico no codificadas [2] que regulan
las relaciones humanas de una sociedad cuya observancia es impuesta de
manera coercitiva [3] por la costumbre.
La Doctrina procesal
Doctrina procesal. Conjunto sistemtico de estudios realizados por tratadistas
del Derecho Procesal.
Se exige en Derecho Procesal que la doctrina sea mayoritaria, es decir se exige
que la doctrina sea uniforme y de mayor aceptacin.
El Procedimiento en el Derecho Romano
En la antigua Roma se han conocido tres sistemas procesales distintos que
corresponden a los tres periodos de la historia poltica de aquel pas.
El sistema llamado de las legis actiones, corresponde a la monarqua. En ese
entonces la funcin judicial era ejercida por el Senado, el pueblo y el Rey. Esto
se debe a que en Roma an no se conoca la separacin de los poderes u
rganos del Estado.
Al comienzo, haca de Tribunal Judicial el Rey, en persona, pero aparecida la
monarqua, la facultad de administrar justicia pas a los Cnsules y, el ao 387
cuando los plebeyos alcanzaron esa dignidad, los patricios, para reservarse la
facultad de administrar justicia, la confiaron a un nuevo magistrado llamado
Pretor.
La instancia comprenda dos partes: ante el magistrado (in jure) y luego ante el
juez (in iudicium), el que era designado por los litigantes y en su defecto por el
magistrado.
Las acciones eran cinco:
La actio sacramenti que se aplicaba a todos los negocios y consista en una
apuesta que el vencido perda en favor del culto.
La iudiciu postulatio, cuyo mecanismo es poco conocido, pero se sabe que no
requera la formalidad del depsito, ni la presencia del objeto litigioso. Se
aplicaba al cumplimiento de las obligaciones.
La pgnoris capio que se conceda a determinados acreedores (soldados y
funcionarios).

La manus injectio, que tambin era un medio de ejecucin sobre la persona del
deudor a quien lo tomaba en presencia del Magistrado hacindolo su esclavo,
con derecho a matarlo o venderlo si en el trmino de sesenta das no satisfaca
la obligacin.
La condictio, introducida por la Ley Sylla para reclamar bienes de dinero.
En las cinco acciones indicadas precedentemente, los contendientes cumplan
una serie de formalidades correspondientes a la accin interpuesta. Ese
cumplimiento lo hacan en presencia de testigos (litis estotes). El proceso que
prevaleca era el oral. Luego de cumplir las anteriores formalidades designaban
al juez y el magistrado determinaba a viva voz los puntos controvertidos. Es esta
primera fase que constitua la litis contestatio, [4] que en nuestro derecho
procesal, hemos seguido practicando hasta antes de la promulgacin del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Despus de los actos procedmentales indicados, la instruccin dcl juicio
continuaba por el juez, autoridad ante quin los testigos repetan las palabras
pronunciadas por el magistrado; luego se producan las pruebas y de acuerdo a
ella se dictaba la sentencia. Por entonces la prueba documental era
desconocida.
Durante la repblica, aparecieron los questores, los ediles, etc. que tambin
tenan la facultad de administrar justicia. Ms tarde como consecuencia de la
presencia de extranjeros en Roma, aparecieron los pretores peregrinos jueces,
que para resolver las controversias aplicaban el ius gentium, cuando intervenan extranjeros y la diferencia era entre ellos, o tambin de los romanos
con los extranjeros de Roma. En aquel perodo fue redactada la Ley de las 12
Tablas.
En esta etapa del derecho romano, gracias a los jueces ya indicados fue creado
el procedimiento formulario que tuvo vigencia en el segundo perodo. Este
procedimiento nuevo consista en que el magistrado despus de or a las partes
en controversia, entregaba al actor una instruccin escrita tambin llamada
frmula que comenzaba con la designacin del juez y comprenda cuatro partes
que eran:
la demostratio o exposicin de los hechos,
la intentio o resumen dc las pretensiones del demandante;
la condenatio o sea la facultad que el juez tena de condenar o absolver y
finalmente,

la adjudicatio facultad de adjudicar la propiedad de la cosa litigada.

El sistema formularo tuvo corta duracin porque fue sustituido por cl
procedimiento extraordinario impuesto por Dioclesiano en forma definitiva. [5]
En el sistema extraordinario que para entonces fue una avanzada, el magistrado
conoca directamente la litis, o controversia y la resolva.
La antigua divisin in jure e in iudicio, desapareci por completo. Fue en este
tiempo que el rgimen imperial se afianz definitivamente y deleg la funcin
jurisdiccional al Senado, luego a los gobernadores y hasta sus oficiales.
Hemos seguido el procedimiento romano hasta el rgimen imperial, y, es en este
tiempo que el procedimiento fue transformndose paulatinamente de oral en
escrito y de gratuito en oneroso. Es igualmente en este tiempo que se adapt la
costumbre de condenar con costas.
El Procedimiento Entre Los Germanos
Despus dela invasin de Atila y sus huestes, stos dejaron varias instituciones
procedimentales de importancia y que han tenido aplicacin en los posteriores
sistemas procesales. Claro est que solo algunas no todas.
Entre los pueblos brbaros la facultad de administrar justicia resida en el
pueblo. Los juicios se resolvan de acuerdo a las tradiciones conservadas por los
ancianos, porque no tenan leyes escritas.
El proceso germano se desarrollaba ante el pueblo reunido en asamblea. Esta
asamblea tena la facultad de dirimir antes que resolver. Era pblica se divida en
dos etapas: una para afirmar y otra para probar, la primera se iniciaba con una
citacin del demandante al demandado; luego se escuchaba la exposicin del
actor; el demandado haca su defensa y seguidamente se dictaba la sentencia
interlocutoria, muy parecida al Auto que en nuestro procedimiento abre el
trmino de prueba. No era obligatoria, porque solo se limitaba a declarar el
derecho e indicar las pruebas. Estas no se dirigan al tribunal sino al adversario,
razn por la cual, podemos afirmar que no se consideraba como una carga. Tal
como sucede en nuestro Cdigo de Derecho Procesal, sino un beneficio.
Los medios de prueba conocidos en el procedimiento germnico eran: el
juramento de purificacin, el testimonio prestado sobre la credibilidad de la parte
en cuyo favor declaraban los testigos: pero el principal medio de prueba de los
pueblos brbaros era el "Juicio de Dios; llamado tambin ordalas".
Posteriormente, cuando se constituyen los condados, se substituy la citacin

privada por el tribunal, el que tena mayor intervencin en el proceso. En ese

entonces, ya se admita la prueba de documentos y testigos sobre los hechos.
Tenemos entendido, que entre el procedimiento romano y el germano existen
diferencias muy marcadas.
En el primero se resolva la litis mediante la conviccin del juez; en el segundo,
se daba crdito a uno de los contendientes por su presentacin la intervencin
divina.
La sentencia para los romanos tena valor de cosa juzgada solo para las partes
que intervenan en la controversia o conflicto de intereses y, para los germanos
se extenda a todos los que haban formado parte de la asamblea.
Nuestro propsito no es profundizar el conocimiento de los dos sistemas
anteriores, sino citar los mismos como valiosas fuentes del derecho procesal.
El Proceso Romano-Canonico
Cuando las partes se sometan voluntariamente a la autoridad de los obispos,
las sentencias dictadas por stos en materia civil tenan fuerza legal. As lo
reconoci el Emperador Constantino el ao 331.
Ms tarde, Mayoriano dio igual concesin a la Iglesia, reconocindole
jurisdiccin para resolver controversias civiles.
Todo ello nos demuestra que, despus de la cada del imperio romano de
occidente, en el orden temporal la iglesia ejerca verdadera supremaca, pero el
procedimiento, el romano, con algunas nuevas formas e instituciones era aplicada por los tribunales eclesisticos. En esa poca la administracin de justicia
no era funcin de magistrados o autoridades judiciales, sino de funcionarios
administrativos jerarquizados de acuerdo a la organizacin poltica bizantina.
Ms tarde, aparecieron los glosadores, quienes elaboraron un procedimiento
mixto, romano-cannico llamado tambin comn.
En este ltimo procedimiento fueron introducidas las instituciones germanas
como la divisin del proceso en dos partes, la solemnidad de la con testacin de
la litis. Los principios fundamentales de la prueba y la sentencia: todos eran de
procedencia romana.
Tal ha sido la influencia del derecho cannico, que el proceso se hizo escrito y el
procedimiento secreto con el sistema de las pruebas legales.