MATEUS, j qualificado nos autos em epgrafe, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado que a esta subscreve (procurao anexa), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, oferecer RESPOSTA ACUSAO Com fulcro no artigo 396-A, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: I DOS FATOS Mateus foi denunciado porque, em agosto de 2010, supostamente teria se dirigido residncia de Masa e a constrangido a com ele manter conjuno carnal, resultando assim na gravidez da suposta vtima, conforme laudo de exame de corpo de delito. Narra ainda a exordial que, embora no se tenha se valido de violncia real ou de grave ameaa para a prtica do ato, o ru teria se aproveitado do fato de Masa ser incapaz de oferecer resistncia ao propsito criminoso, assim como de validamente consentir, por se tratar de deficiente mental, incapaz de reger a si mesmo. II DO DIREITO
Preliminarmente, h que se destacar a ilegitimidade do
Ministrio Pblico para a propositura da presente ao, tendo em vista a inexistncia de manifestao dos genitores da vtima neste sentido. Como se v pelo artigo 225 do Cdigo Penal, somente se procede mediante ao penal pblica condicionada nos casos de hipossuficincia financeira da vtima e de seus genitores. Trata-se, portanto, de ao penal pblica condicionada representao, sendo esta uma manifestao do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de autorizar o Ministrio Pblico a iniciar a ao penal. A representao , nestes termos, uma condio de procedibilidade. Sobre a imprescindibilidade da representao nos casos em que a lei a exige, interessante trazer lume o entendimento jurisprudencial: Indispensabilidade da representao: STJ: Representao. A ao penal, dependente de representao, reclama manifestao do ofendido para atuao do Ministrio Pblico. Sem essa iniciativa, a ao penal nasce com vcio
insanvel.
(RSTJ
104/436)
(MIRABETE Cdigo Penal Comentado
Editora Atlas pg. 643)
Diante de tal situao, h que se comentar que a
representao uma condio especfica para esse tipo de ao sem a qual a ao penal sequer deveria ter sido ajuizada. Nesses termos, o que se denota a ocorrncia de uma da causa de nulidade, sendo
esta, de modo especfico, prevista no artigo 564, III, a do Cdigo de
Processo Penal.
No que diz respeito ao mrito, devemos nos atentar para
o fato de que o ru desconhecia a alegada condio de tratar-se a vtima de dbil mental, sendo este um dos requisitos previstos em lei para que se presuma a violncia. Seno vejamos: Art. 224 Presume-se a violncia, se a vtima: [] b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia. No
sendo
debilidade
aparente
e,
portanto,
desconhecida pelo ru, os atos sexuais, nas circunstncias em que
foram praticados, deram-se de forma no criminosa por manifesta atipicidade. No bastassem tais circunstncias, compulsando os autos, observa-se ainda a inexistncia de Laudo Pericial comprovando a alegada debilidade mental, que, alis, no pode ser presumida. III DO PEDIDO Diante do exposto, requer seja anulada ab initio a presente ao penal, com fulcro no artigo 564, inciso II do Cdigo de Processo Penal, devendo exordial ser rejeitada com fulcro no artigo 395, inciso II do aludido Cdigo. No entendendo desta forma, requer seja o acusado absolvido sumariamente com espeque no artigo 397, inciso III do Cdigo de Processo Penal. Entretanto, caso ainda no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, requer a realizao de Exame Pericial, para que se verifique a higidez mental da suposta vtima e sejam ouvidas as testemunhas a seguir arroladas no decorrer da instruo: Testemunha 1: