Fontes de Direito Internacional Pblico: O Costume Internacional e as Convenes Inter

nacionais

25. Noo de Fontes Formais e Fontes Materiais

A expresso Fontes de Direito pode ser tomada em duas acepes: como Fontes Formais, o
u seja, como processos de formulao do contedo de certa regra; e como Fontes Materia
is, isto , como razes do surgimento do contedo das fontes formais, por exemplo, as
necessidades sociais.
Apenas as Fontes Materiais criam Direito, enquanto as Fontes Formais se limitam
a revel-lo.

26. O Costume Internacional e a doutrina do

Tacitum Pactum .

O Costume uma prtica reiterada e constante com convico de obrigatoriedade. uma conc
epo Voluntarista, reduzindo toda a regra consuetudinria aos Costumes particulares,
fundamenta a obrigatoriedade do Direito Internacional do acordo interestadual, q
ue, quanto ao Costume, revestiria a forma de um Tacitum Pactum.
A doutrina do Tacitum Pactum, destri completamente o fundamento do Costume Intern
acional e diverge em pleno do seu entendimento clssico.

27. A Doutrina Clssica sobre a natureza jurdica do Costume Internacional

O elemento objectivo, que consiste na recepo geral, constante e uniforme da mesma
atitude, ou seja, sempre que os Estados se encontram em dada situao, todos eles pr
aticam ou omitem certo acto, fazendo-o da mesma forma.
O elemento subjectivo ou psicolgico, por seu turno, consiste na convico de que, se
adopta aquela atitude, se est a agir segundo o Direito. Sem este segundo elemento
, a prtica internacional no passa de mero uso, uma vez que lhe falta a conscincia d
a sua jurisdicidade.

28. Relevo do Direito Internacional Pblico consuetudinrio, apesar dos seus defeit
os. O Ius Cogens
No podemos de forma alguma, negar a preponderncia que assumiu o Direito convencion
al como Fonte de Direito Internacional. impensvel pr lado a lado a mole das normas
que diariamente surgem de fonte convencional e de fonte Costumeira. Alis, import
ante verificar que os Tratados Multilaterais vo desempenhando uma certa funo de Dir
eito Consuetudinrio, ao mesmo tempo que a necessidade de rapidez de formao e regulao
dos vnculos internacionais faz surgir modelos menos solenes e menos formais, como so
os acordos em forma simplificada.
As normas consuetudinrias, integradas em Convenes Internacionais, conservam a sua n
atureza de Direito Costumeiro.
O Direito Internacional consuetudinrio tem ainda um relevo importantssimo na formao
de normas de Ius Cogens, ou seja, das normas de direito imperativo que regulam a
s relaes entre os sujeitos da nossa disciplina. O art. 53 da Conveno de Viena define
a norma de Ius Cogens como a que for aceite e reconhecida pela comunidade interna

cional dos Estados no seu conjunto como norma qual nenhuma derrogao permitida e qu
e s pode ser modificada por norma de Direito Internacional da mesma natureza .

29. Hierarquia entre as fontes e hierarquia entre as normas de Direito Internac

ional Pblico
O Princpios de Direito Reconhecidos pelas Naes civilizadas constituem fonte subsidir
ia de Direito Internacional Pblico, s se devendo recorrer aos mesmos no existindo C
ostume ou Tratado aplicveis.
No existe, porm, qualquer hierarquia entre Costume e a Conveno. O Tratado pode revog
ar ou modificar o Costume, se bem que esta hiptese seja menos usual, dado que nor
malmente o Tratado prev o processo de modificao.
Verifica-se, contudo, uma hierarquia entre normas, no podendo as de Ius Cogens se
r contrariadas por outras quaisquer de natureza diferente.
O Costume Local aquele que se estabelece entre Estados concretos, normalmente s d
ois, constituindo um verdadeiro pacto tcito.
Perante a existncia de um Direito Geral e um Direito Particular, ningum vai, certa
mente, negar a unidade do Direito Internacional Pblico, pois o particular s se mani
festa nos limites fixados pelo geral . A relao entre ambos no pode deixar de ser de s
ubordinao do Direito Regional ao Direito Geral.