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() plantea algunas inquietudes que se han generado con ocasin de los varios y
dismiles pronunciamientos judiciales en torno a la procedencia de la redenominacin
de los crditos para financiacin de vivienda a largo plazo y la forma en que fue
realizada por los establecimientos de crdito con ocasin de la entrada en vigencia de
la Ley 546 de 1999.
En primer lugar, debemos advertir que la respuesta a su comunicacin se formular
de manera general y a ttulo simplemente ilustrativo, circunscribindola al
cumplimiento del objetivo inherente a la funcin de atender las consultas que eleven
los particulares ante este Organismo y que versen sobre las materias a su cargo 1 . En
ese sentido, es importante anotar que la tarea asignada a la Superintendencia
Financiera de Colombia para tales efectos tiene como propsito que sta emita una
opinin o dictamen de orden estrictamente didctico sobre el tema puesto a su
consideracin 2 , sin que de modo alguno dicho pronunciamiento implique el definir
1
cual busca ilustrar a los particulares sobre temas propios de su rbita de competencia, sin que la
respuesta que se emita obligue o sea de imperativo cumplimiento para sus destinatarios"
Superintendencia Bancaria, concepto 1999029601-6 del 15 de octubre de 1999.
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Esta norma preceptuaba que corresponda a la Junta Directiva del Banco de la Repblica fijar la
metodologa para la determinacin de los valores en monea legal de la Unidad de Poder Adquisitivo
Constante UPAC, procurando que sta tambin refleje los movimientos de la tasa de inters en la
economa. Esta ltima parte (en negrilla) fue declarada inexequible por la Corte Constitucional
(Sentencia C-383 del 27 de mayo de 1999. M. P. Alfredo Beltrn Sierra).
()
4.11. Al margen de lo dicho, se observa que al incluir la variacin de las tasas
de inters en la economa en la determinacin del valor en pesos de la Unidad
de Poder Adquisitivo Constante, se distorsiona por completo el justo
mantenimiento del valor de la obligacin, se rompe el equilibrio de las
prestaciones, de tal manera que ello apareja como consecuencia un aumento
patrimonial en beneficio de la entidad crediticia prestamista y en desmedro
directo y proporcional del deudor, lo que sube de punto si a su vez a los
intereses de la obligacin se les capitaliza con elevacin consecuencial de la
deuda liquidada de nuevo en Unidades de Poder Adquisitivo Constante que, a
su turno, devengan nuevamente intereses que se traen, otra vez, a valor
presente en UPAC para que continen produciendo nuevos intereses en forma
indefinida.
En relacin con la vigencia del sistema UPAC cabe recordar que, entre otros, el
artculo 134 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993) que
estableca, en desarrollo del principio de valor constante de ahorros y prstamos, la
Unidad de Poder Adquisitivo Constante UPAC, fue declarado inexequible en su
totalidad por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-700 del 16 de septiembre
de 1999. Dijo la Corte:
En conclusin, el Gobierno no elabor los proyectos en la materia aludida que es la del presente proceso de constitucionalidad-, ni los present dentro del
trmino que se le conceda por la norma transitoria (art. 49 transitorio C. P.) y
por lo tanto el mecanismo de legislacin extraordinaria ya mencionado no
poda operar, toda vez que jams principi a transcurrir el plazo para el
Congreso. La iniciacin del respectivo trmino en contra del Congreso exiga
que, a su vez, el Ejecutivo hubiese actuado dentro del suyo.
Si ese era el esquema constitucional dentro del cual poda el Gobierno actuar
para suscribir la normatividad sobre valor constante, crdito y financiacin de
vivienda a largo plazo, dentro de los nuevos lineamientos establecidos por la
Carta Poltica de 1991; si no se puso en prctica, como lo orden el
Constituyente, si no hubo ley cuadro dentro de la cual obrara el Ejecutivo, y
si, adems, las normas marco, por prohibicin expresa del artculo 150,
numeral 10, Ibdem, no podan estar contenidas en decretos dictados con base
en facultades extraordinarias, ya que el Congreso no estaba autorizado para
concederlas, surge de bulto la inconstitucionalidad de las disposiciones
acusadas.
Todas ellas tratan de manera especfica precisamente sobre los asuntos que, al
tenor de los artculos 51, 150, numeral 19, literal d); 189, numerales 24 y 25, y
los
por
los
las
Para absolver esta inquietud, se resalta que uno de los propsitos principales de la
Ley 546 de 1999 fue el de, en cumplimiento -entre otros- de los citados fallos de la
Corte Constitucional, crear un sistema de financiacin de vivienda a largo plazo
ligado al ndice de Precios al Consumidor, concepto bajo el cual se cre la UVR y se
busc que por regla general todos los crditos de este tipo se denominaran en
Unidades de Valor Real (UVR) y slo de manera excepcional en pesos, en cuyo caso
deberan sujetarse a las condiciones sealadas en la misma ley.
As las cosas, el cambio fundamental incorporado en la Ley 546 de 1999 lo
constituye la sustitucin de la unidad de cuenta determinante en los costos de los
crditos individuales otorgados para financiacin de vivienda, esto es de UPAC a
UVR, que oper en forma obligatoria para los que se encontraban denominados en
UPAC y que excepcionalmente podan redenominarse en moneda legal colombiana
siempre que cumplan las condiciones definidas en la ley para este tipo de
obligaciones.
Bajo este escenario, resulta claro, en opinin de este Organismo de Control, que ante
la sustitucin de la Unidad de Poder Adquisitivo Constante -UPAC- por la Unidad de
Valor Real -UVR- aquella desapareci del mbito jurdico nacional y, en ese sentido,
no prevalece para ningn efecto en relacin con las obligaciones que otrora se
establecieron con base en ella, motivo por el cual si se presenta al cobro judicial una
obligacin con base en un pagar an denominado en UPAC, el cual se entiende por
ministerio de la ley redenominado en UVR, debe efectuarse la conversin pertinente
para los efectos del proceso judicial que se pretenda. .
As las cosas, resulta pertinente recordar que los ttulos valores en que las entidades
financieras acostumbran documentar los crditos otorgados a sus clientes en
desarrollo de sus operaciones activas de crdito, que adems cumplen la funcin de
servir como garanta personal de las mismas, se limitan a recoger el clausulado
general del contrato de mutuo. Es decir, el pagar otorgado por el deudor en garanta
de una obligacin de crdito contiene las obligaciones que rigen el desarrollo de la
relacin contractual celebrada entre acreedor -entidad financiera- y deudor.
Se observa, entonces, que un pagar que contenga una obligacin dineraria pactada
antes del 31 de diciembre de 1999 en pesos o en unidades de poder adquisitivo de valor
constante UPAC 8 , en nuestro concepto puede ser utilizado para perseguir judicialmente
su cobro, pero bajo la condicin antes expuesta, esto es, debe efectuarse la conversin
pertinente de UPAC a UVR.
4. La redenominacin ordenada por la Ley 546 de 1999 era facultativa u
obligatoria para acreedores y deudores?.
Con fundamento en lo expuesto en precedencia, en especial la respuesta al interrogante
contenido en el numeral 2. y la parte pertinente transcrita de la Sentencia C-700 de
1999 de la Corte Constitucional, se concluye que era imperativo para los
establecimientos de crdito reexpresar las obligaciones de prstamos de vivienda
vigentes a la fecha de expedicin de la citada ley (incluso aquellas pactadas en pesos)
en la nueva unidad UVR, redonominacin obligatoria tanto para acredores como para
deudores.
5. La ley 546 de 1999 estableci en sus artculos 38 y 39 que dicha redenominacin
deba operar por ministerio de la ley, que en definicin del Diccionario
enciclopdico de derecho usual, (ED., Heliastra, Buenos Aires, 1981, Pg. 677)
significa en virtud de ella, sin ms causa ni trmite, sin llenar ninguna
formalidad. No obstante lo anterior, existe alguna reglamentacin de carcter
legal o administrativa, segn la cual esa redenominacin habra tenido que ser
informada y/o acordada con cada uno de los deudores, segn si sus obligaciones
se encontraban denominadas en UPAC o en pesos al 31 de diciembre de 1999?.
Como se desprende de las consideraciones expuestas en los numerales 2 y 4.
anteriores, la redenominacin a la nueva unidad de cuenta obedece estrictamente a un
8
Obligacin que en virtud del desaparecimiento de dicha unidad y por mandato del legislador debi
redenominarse en Unidades de Valor Real UVR, para lo cual se determin la equivalencia establecida por
el Gobierno Nacional en el Decreto 2703 de 1999 en el que se indica que al 31 de diciembre de 1999,
ltimo da de existencia de la UPAC, una unidad de poder adquisitivo constante -UPAC- equivala a
160.7750 unidades de valor real -UVR-, pues, por ministerio de la ley dichos pagars se entienden
expresados en UVR (artculo 39 de la Ley 546 de 1999).
Este instructivo fue publicado en el Boletn No. 491 del 28 de enero de 2000 del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico, Captulo Superintendencia Bancaria de Colombia, el cual puede
consultarse en nuestra pgina Web www.superfinanciera.gov.co, cono Normativa.
de clculo de la UVR.
Las lneas denominadas en moneda legal como las otorgadas en UVR deben
otorgarse a una tasa fija de inters durante todo el plazo del prstamo, los
sistemas de amortizacin no contemplar capitalizacin de intereses y aceptar
expresamente el prepago, total o parcial, de la obligacin en cualquier
momento sin penalidad alguna.
Conclusiones:
Las ventajas o desventajas de los dos sistemas de amortizacin dependen no
solamente de ellos sino tambin de las necesidades particulares de los
prestatarios y del comportamiento de la inflacin.
En el sistema en pesos se conoce la tasa efectiva para el perodo y la cuota
constante o decreciente que habr de pagarse.
En el sistema UVR la tasa efectiva anual depende del comportamiento de la
inflacin y en ese sentido es difcil conocer con exactitud el valor en pesos de
las cuotas para todo el perodo. Si la inflacin va a la baja, la tasa efectiva
anual de inters tendr tendencia a la baja y si la inflacin sube, se incrementa
la tasa de inters del crdito.
Es necesario destacar que tanto los crditos en pesos como los en UVR tienen
fijadas tasas mximas de inters remuneratorias. No obstante, como los
crditos en UVR estn atados a la inflacin, son menos predecibles que los
contratados en pesos.
8. Habida consideracin de que algunos deudores han solicitado reiteradamente incluso mediante queja presentada a travs de ese Despacho- que los
establecimientos de crdito devuelvan sus crditos a los sistemas de
amortizacin en que se encontraban antes del 31 de diciembre de 1999, sistemas
de amortizacin que hoy en da no se encuentran aprobados por esa
Superintendencia, es posible que la Superintendencia Financiera, previa
solicitud de un establecimiento de crdito, apruebe un sistema de amortizacin
slo para un deudor o un grupo determinado de deudores?.
Es del caso precisar que en cuanto a los sistemas de amortizacin en pesos y UVR
aplicables a la financiacin de crditos para vivienda a largo plazo, vigentes despus
del 31 de diciembre de 1999, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 7 del
artculo 17 de la Ley 546 de 1999, le corresponda a la entonces Superintendencia
Bancaria de Colombia, y hoy a la Superintendencia Financiera de Colombia, aprobar
aquellos sistemas que quieran utilizar las entidades vigiladas para el otorgamiento de
tales prstamos. En todo caso, tales sistemas, sean en UVR o en pesos, deben cumplir
las condiciones de tasa fija por todo el plazo, la no capitalizacin de intereses y
aceptar el prepago parcial o total de las obligaciones previstas en dicha ley.
En desarrollo de lo anterior, la entonces Superintendencia Bancaria de Colombia
expidi la Circular Externa 068 del 2000, recogida por la Circular 085, hoy
incorporada como numeral 5 del Captulo Cuarto, Ttulo Tercero de la Circular
Bsica Jurdica (Circular Externa 007 de 1996), mediante la cual se autoriz, con
carcter general, los sistemas de amortizacin que deben aplicar los establecimientos
de crdito y a los que debieron adecuarse todas las obligaciones de vivienda a partir
del 15 de septiembre de 2000, 10 respecto de los crditos que se encontraban vigentes
a tal fecha as como para aquellos que se otorgaran en adelante, es decir, con
posterioridad a la expedicin del citado instructivo.
Ahora bien, para los efectos de la inquietud propuesta resulta conveniente anotar que
la aprobacin de los sistemas de amortizacin debe ser expresa; ello implica la
expedicin de un acto administrativo por parte de esta Autoridad en el cual se
manifieste de manera inequvoca la aquiescencia de este Organismo Supervisor para
que los sistemas autorizados puedan utilizarse e implementarse por parte de las
vigiladas. Sin embargo, la norma en estudio no distingue 11 si la aprobacin debe
hacerse con carcter general o particular; en ese sentido, no se encuentra restriccin
para que la decisin se adopte bajo cualquiera de las dos modalidades, segn sea el
caso.
En consecuencia, se concluye que resulta jurdicamente viable la aprobacin de un
sistema de amortizacin a una entidad vigilada en particular que lo solicite de modo
individual, en tanto se ajuste en un todo a la Ley 546 de 1999 y sus disposiciones
complementarias. En todo caso ha de resaltarse que la aprobacin deber hacerse a
travs de un acto administrativo de carcter particular donde se manifieste la voluntad
de la Administracin respecto de un caso concreto a fin de crear o generar derechos a
partir de su expedicin.
Como quiera que, en el caso que nos ocupa, se tratara de un acto administrativo de
carcter particular, sus efectos se circunscribiran a la solicitud efectuada por la
entidad correspondiente, pues un acto de tal naturaleza, tal como lo seala la ley, no
puede generar efectos frente a terceros. Lo anterior no implica la exclusividad en el
uso del plan por parte de la entidad financiera que solicite la aprobacin y a favor de
quien se imparta, pues se considera que otras entidades financieras pueden hacer uso
10
del mismo, siempre y cuando las instituciones interesadas eleven solicitud en tal
sentido ante este Ente Estatal o en el evento en que esta Superintendencia determine
la conveniencia de autorizar de manera general el uso de tal sistema, lo cual supone la
modificacin de la Circular Bsica Jurdica en el sentido de incorporar dicho plan o
sistema de amortizacin dentro de los que se encuentran autorizados a todas las
entidades.
Lo que s debe quedar suficientemente claro es que no resulta legalmente posible a
los establecimientos de crdito aplicar sistemas de amortizacin de crditos de
vivienda anteriores a la Ley 546 de 1999, sencillamente porque los mismos no se
ajustan a los requerimientos exigidos por dicha Ley e iran en contrava de los
pronunciamientos antes citados de la Corte Constitucional, se reitera, porque dichos
sistemas de amortizacin contemplaban la capitalizacin de intereses, penalidades por
prepagos, etc., que fueron declarados inconstitucionales.
9. Es posible, legalmente hablando, que un Banco redenomine un crdito
hipotecario de vivienda a un sistema de amortizacin con DTF ms unos puntos
porcentuales adicionales, con capitalizacin de intereses? o mantenerlo en un
sistema de amortizacin vigente antes de la expedicin de la Ley 546 de 1999?.
Teniendo en cuenta la respuesta al interrogante anterior y los pronunciamientos de la
Corte Constitucional, antes mencionados y transcritos, anteriores a la expedicin de la
Ley 546 de 1999, la respuesta a esta inquietud es claramente que un banco no puede
redenominar un crdito hipotecario de vivienda a un sistema de amortizacin que
comprenda capitalizacin de intereses y tampoco mantener un sistema de
amortizacin vigente antes de la expedicin de la referida Ley.
En efecto, en relacin con la aprobacin de los sistemas de amortizacin para la
financiacin de vivienda a largo plazo, debe recordarse que el artculo 17 de la ley en
comento seal las condiciones generales de los crditos de vivienda individual a largo
plazo denominados en UVR, entre ellas la de que tengan una tasa de inters
remuneratoria calculada sobre la UVR, que se cobrar en forma vencida, no podr
capitalizarse y deber ser fija durante toda la vida del crdito (numeral 2o) y que los
crditos podrn prepagarse total o parcialmente en cualquier momento sin penalidad
alguna (numeral 8o); aspectos que reiter en el pargrafo de la misma norma,en
relacin con los crditos de vivienda denominados en moneda legal colombiana,
cuando expres que tales operaciones se otorgarn () con una tasa fija de inters
durante todo el plazo del prstamo, los sistemas de amortizacin no contemplen
capitalizacin de intereses y se acepte expresamente el prepago, total o parcial, de la
obligacin en cualquier momento sin penalidad alguna ().
As las cosas, mal podra un establecimiento de crdito otorgar un crdito para
financiacin de vivienda a largo plazo, pactando con su potencial deudor la adopcin