Sentencia de Vista

Proceso No. : 2009-00899-0-1001-JR-LA-01

Demandante : Hilda Josefina Vilchez Tito
Demandado : Direccin Regional de Educacin de
Cusco
Materia : Contencioso Administrativo
Procede : Juzgado de Trabajo Transitorio de Cusco
Juez Superior Ponente : Quispe lvarez

Resolucin Nro. 12
Cusco, diecisiete de mayo
del dos mil diez.-

VISTO: Con lo dictaminado por la seora Fiscal Superior a fojas ciento veinte;
sin informe oral realizado por los abogados de las partes.

MATERIA DE APELACIN: La sentencia contenida en la resolucin nmero

siete, de fecha veintitrs de marzo del ao en curso, de fojas noventa y siete,
que declara FUNDADA la demanda contenciosa administrativa, interpuesta
por Hilda Josefina Vilchez Tito, contra la Direccin Regional de Educacin
del Cusco y el Gobierno Regional del Cusco representado por su Procurador
Pblico; con lo dems que contiene.

PRETENSIN IMPUGNATORIA: Mediante escrito presentado por el

Representante del Director Regional de Educacin del Cusco, de fecha seis de
abril del ao en curso (folio 109), impugna la sentencia con los fundamentos
que aparecen en el escrito de apelacin, solicitando su revocatoria.

FUNDAMENTOS:

I. ANTECEDENTES:

A. DE LOS HECHOS:

1. Este Tribunal viene conociendo procesos contencioso administrativos

iniciados por profesores cuya pretensin en sede judicial consiste, luego
de haber transitado en promedio un ao en sede administrativa, en lograr
que la entidad administrativa demandada (Direccin Regional de
Educacin, Unidad de Gestin Educativa Local respectiva), cumpla con el
pago por subsidio por luto y por gastos de sepelio, determinando su
monto en funcin de su remuneracin total o ntegra.

2. Sin embargo la administracin empleadora determina

administrativamente de oficio o a pedido del interesado, que este subsidio
debe ser en funcin de su remuneracin total permanente.
 El Profesor considerando que tal beneficio laboral de contenido econmico
debe ser calculado no en funcin de su remuneracin total permanente,
sino de su remuneracin total o ntegra, presenta en algunos casos un
recurso de reconsideracin y, en otros un recurso de apelacin en sede
administrativa, iniciando un procedimiento administrativo (Ley N 27444)
que, en promedio, dura 12 meses 1 ao. El comn denominador de
dichos reclamos en sede administrativa es que las peticiones son
desestimadas.

3. El profesor luego de haber agotado la va administrativa que, como se

sabe es un requisito para iniciar el proceso contencioso administrativo en
sede judicial, presenta una demanda pretendiendo se le pague el subsidio
por luto o gastos de sepelio, en funcin de la remuneracin total o integra
y no de la remuneracin total permanente como lo determina la
administracin.

4. Este Tribunal ha conocido varios de estos casos y en todos ellos se ha

confirmado las sentencias de primera instancia que determinan que la
administracin debe pagar determinando su monto con la remuneracin
total o integra. Por enumerar algunos de estos casos tenemos los
siguientes:

- Expediente N 2008-1536, seguido por Marcusa Inca

Amanca.
- Expediente N 2009-846, seguido por Nieves Chacn
Zamalloa.
- Expediente N 2009-857, seguido por Mara Melendrez
Meza.
- Expediente N 2008-2375, seguido por Aurora Lubi
Snchez Rosello.
- Expediente N 2007-00060, seguido por Mara Flores
Bayona.
- Expediente N 2007-1103, seguido por Francisco Trujillo
Ortiz de Orue.

Lo propio ha hecho la Primera Sala Civil de esta Corte Superior de Justicia de

Cusco.

5. Es una realidad que estos procesos contencioso administrativos que

alojan tales pretensiones, en los que se estiman las demandas que le dan
origen, duran en promedio 18 meses a 24 meses, sin considerar las
adversidades que debe afrontar la etapa de ejecucin.
6. Es una realidad tambin que los profesores forman parte de una
inmensa masa de trabajadores no necesariamente bien remunerados en
funcin de la delicada labor que tienen frente al futuro de pas, cual es
educar a nios y jvenes que ocuparan ms tarde la responsabilidad de
dirigir el pas.

Es reprochable que un profesor tenga, entonces, que asumir gastos en

trmites administrativos y judiciales para reclamar un derecho ya
establecido a su favor y que merece ser cumplido por parte de su entidad
empleadora sin objecin alguna en el marco del artculo 38 de muestra
Constitucin.

7. Es un imperativo, para este Tribunal, establecer a nivel jurisdiccional no

un trato privilegiado a los profesores que inician procesos judiciales con la
pretensin ya indicada, sino una decisin que, cumpliendo estrictamente
lo que establece nuestro ordenamiento jurdico, ste le sea efectivamente
cumplido, lo que sin duda es el objeto de toda pretensin de cumplimiento
de la ley a favor de un ciudadano de nuestra Repblica, que por tal razn
lo dignifica.

8. Este Tribunal no encuentra mejor forma de dignificar a un ciudadano

educador que estableciendo, a su favor, el cumplimiento estricto del
derecho legal que le corresponde desde la perspectiva de la justicia
distributiva1, en el marco de una tutela preventiva.

En consideracin a lo dicho, de acuerdo al sentido de la decisin que

contiene esta resolucin, se proceder a declarar un estado de cosas
ilegal, estableciendo la posibilidad de que un Profesor en homognea
situacin a la de la demandante en este proceso, pueda acudir ante el
Juez de este proceso, solicitando la declaracin de homogeneidad y
posterior represin del acto homogneo al declarado ilegal.

Esta nuestra decisin se inspira, como no puede ser de otro modo, en el

artculo 1 de la Constitucin que consagra la defensa de la persona
humana y el respeto de su dignidad, dejando en claro que son un fin
supremo de la sociedad y el Estado, del que el Poder Judicial forma parte
fundamental.

La tutela preventiva, dentro de la que se enmarca la presente resolucin

no es ajena a la interdiccin de la arbitrariedad en los actos de la
1
Nuestro ordenamiento constitucional ha previsto, para los casos de exigibilidad del
cumplimiento del ordenamiento legal a favor de los ciudadanos, el proceso
constitucional de cumplimiento en su artculo 200.6., el mismo que ha sido desarrollado
por el Cdigo Procesal Constitucional. A su vez, el Proceso Contencioso Administrativo,
actualmente regulado por el Decreto Supremo N 013-2008-JUS., contempla tambin la
posibilidad de pretender el cumplimiento de lo debido de parte de la administracin
cuando ello esta contemplado en la ley o en un acto administrativo.
 administracin, lo que inspira la existencia del proceso contencioso
administrativo en sede constitucional de acuerdo al artculo 148 de
nuestra Constitucin, desarrollado por el artculo 1 del Decreto Supremo
N 013-2008-JUS.

B. DEL DERECHO:

9. Remuneracin total permanente o total (integra): El artculo 8 del

Decreto Supremo N 051-91-PCM, conceptualiza como:

Remuneracin Total Permanente, a aquella cuya percepcin es regular en

su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carcter general para
todos los funcionarios, directivos y servidores de la Administracin Pblica;
y est constituida por la Remuneracin Principal, Bonificacin Personal,
Bonificacin Familiar, Remuneracin Transitoria para Homologacin y la
Bonificacin por Refrigerio y Movilidad.

Remuneracin Total, es aquella que est constituida por la Remuneracin

Total Permanente y los conceptos remunerativos adicionales otorgados por
Ley expresa, los mismos que se dan por el desempeo de cargos que
implican exigencias y/o condiciones distintas al comn.

10. Subsidio por Luto en el Sector Educacin:

a. El artculo 51 de la Ley N 24029, Ley del Profesorado modificada por la

Ley N 25212, regula lo siguiente:

Artculo 51.- El profesor tiene derecho a un subsidio por luto al fallecer su

cnyuge, equivalente a dos remuneraciones o pensiones, y subsidio
equivalente a una remuneracin o pensin por fallecimiento del padre y
madre. Al fallecer el profesor, activo o pensionista, el cnyuge, hijos,
padres o hermanos, en forma excluyente, tienen derecho a un subsidio de
tres remuneraciones o pensiones.

As mismo el Decreto Supremo N 019-90-ED Reglamento de la Ley

anterior, en el artculo 219 prescribe: que el subsidio por luto se otorga al
profesorado activo o pensionistas, por el fallecimiento de su cnyuge, hijos
y padres. Dicho subsidio ser de dos remuneraciones o pensiones totales
que le corresponde al mes del fallecimiento

b. Es de resaltar que estas normas manejan el concepto de remuneracin

ntegra, para la determinacin del derecho que tiene el Profesor por
subsidio por luto y por gastos de sepelio, empero el artculo 8 del Decreto
Supremo N 051-91-PCM antes indicado, no concibe tal concepto, causando
en la administracin confusin al momento de aplicar las leyes.
 Ante esta incertidumbre y como consecuencia de la dacin del D. S. N
041-2001-ED, el 19 de junio de 2001, que posteriormente fue derogado2, el
Tribunal Constitucional3 estableci4 que las remuneraciones a las que se
refiere los artculos sealados en el literal anterior deben ser entendidas
como remuneraciones totales y no como remuneraciones totales
permanentes, conforme la definicin contenida en el D.S. N 051-91-PCM.

c. En tal sentido, el derecho a percibir el subsidio por luto y por gastos de

sepelio que les corresponde a los profesores, debe otorgarse sobre la base
de la remuneracin total o ntegra y no sobre la base de la remuneracin
total permanente.

11. Es oportuno poner en relieve la existencia y vigencia del Decreto

Regional N 002-2009-GR-CUSCO/PR., del 3 de febrero de 2009, publicado
en el diario oficial El Peruano el 2 de agosto de 2009 (p. 400089), cuyos
artculos primero y segundo establecen:

Artculo primero.- DISPONER a todas las Unidades Ejecutoras del Pliego

446: Gobierno Regional del Departamento del Cusco u rganos
desconcentrados con Facultades Resolutivas, que al momento de Resolver
peticiones administrativas sobre Pago de Subsidio por Fallecimiento,
Gastos de Sepelio y Luto, Bonificaciones por cumplir 20, 25 y 30 aos de
servicios, as como vacaciones truncas dentro del Rgimen del Sector
Pblico, se deber observar el criterio interpretativo establecido por el
Tribunal Constitucional en el sentido que el clculo se deber realizar con
la Remuneracin Total y no con la Remuneracin Total Permanente.

Artculo segundo.- ESTABLECER, que la Procuradura Pblica Regional del

Gobierno Regional Cusco, priorice el ejercicio de su facultad Transaccional,
Conciliadora y/o de Desistimiento que corresponda, conforme a sus
facultades que la Ley confiere

No obstante la existencia de esta norma, sin que a este Tribunal le

corresponda analizar la razn, no se cumple administrativamente para
reconocer y pagar el subsidio por luto y por gastos de sepelio a favor de
los profesores comprendidos en la Ley del Profesorado. Una prueba de
esta aseveracin es la existencia de este proceso.

2
Derogado por el Decreto Supremo N 008-2005-ED, del 03 de marzo del 2005.
3
Expediente N 3534-2004-AA/TC, La Libertad y Expediente N 09286-2005-PA/TC-ICA.
4
De conformidad a la Primera Disposicin Final de la Ley N 28301 Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional que establece: Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican
las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos segn los
preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos
que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de
procesos, bajo responsabilidad.
12. La constatacin anterior justifica la oportunidad y vigencia de la
presente decisin.

II. DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL:

13. La presente resolucin gira en torno a dos sentencias del Tribunal

Constitucional: a) la expedida el 6 de abril de 2004, en el Exp. N 2579-
2003-HD/TC Lambayeque Julia Eleyza Arellano Serqun y, b) la
expedida el 20 de marzo de 2009, en el Exp. N 04878-2008-PA/TC Lima
Viuda de Maritegui e Hijos S.A.

La primera sentencia desarrolla la institucin del estado de cosas

inconstitucional y, la segunda, la de los actos homogneos

Como se puede apreciar, adems, la represin de los actos lesivos

homogneos est regulada por el artculo 60 del Cdigo Procesal
Constitucional que establece:

Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos.

Si sobreviviera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en
un proceso de amparo, podr ser denunciado por la parte interesada ante
el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el Juez resolver ste con previo traslado a la otra
parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelable sin efecto
suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin
del amparo, incorporando y ordenando la represin del acto represivo
sobreviviente.

14. El Tribunal Constitucional define la represin de actos lesivos homogneos

como () un mecanismo de proteccin judicial de derechos
fundamentales frente a actos que presentan caractersticas similares a
aquellos que han sido considerados en una sentencia previa como
contrarios a tales derechos. En ese sentido, lo resuelto en un proceso
constitucional de tutela de derechos fundamentales no agota sus efectos
con el cumplimiento de lo dispuesto en la sentencia respectiva, sino que
se extiende haca el futuro, en la perspectiva de garantizar que no se
vuelva a cometer una afectacin similar del mismo derecho.(Exp. N
04878-2008-PA/TC Lima, el 20 de marzo de 2009, Viuda de Maritegui
e Hijos S.A., Cf. fundamentos 3) (el subrayado nos corresponde).

En la misma sentencia el Tribunal Constitucional establece los

fundamentos para la represin de los actos lesivos homogneos: a) la
necesidad de garantizar la obligatoriedad de las sentencias ejecutoriadas
 y, b) evitar nuevos procesos frente actos que en forma previa han sido
analizados y calificados como lesivos a derechos fundamentales.

El Tribunal Constitucional justifica el segundo fundamento del siguiente

modo:

Un primer fundamento de la represin de actos lesivos homogneos, que

ha sido mencionado de forma expresa en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, lo constituye la necesidad de evitar que las personas
afectadas en sus derechos por un acto homogneo a aqul calificado
como inconstitucional en un primer proceso, tenga que dar inicio a uno
nuevo para cuestionarlo. En este sentido, el Tribunal ha sealado (STC
5033-2006-PA, fundamentos 5)
() mediante la represin de actos homogneos se busca evitar
que los justiciables se vean obligados a interponer una nueva
demanda de amparo, en caso se configure un acto (u omisin)
sustancialmente homogneo al declarado lesivo de derechos
fundamentales en un proceso de amparo.
Al no ser necesario el desarrollo de nuevos procesos constitucionales
tambin se evita la existencia de decisiones contradictorias entre los
rganos jurisdiccionales respecto a hechos que son homogneos. Se
busca, as, evitar que una persona que cuenta con una sentencia
favorable, al acudir a otro proceso respecto a un acto lesivo homogneo,
se encuentra frente a una sentencia desfavorable. 5

Para tal efecto, el Tribunal Constitucional declara que una determinada

situacin lesiva de derechos fundamentales constituye un estado de cosas
inconstitucional, por cuanto los efectos de su decisin sobre un caso
concreto benefician a cualquier otra persona que se encuentre en similar
situacin. De producirse la afectacin de un derecho, a travs de la
reiteracin de una accin u omisin que ha sido calificada como un estado
de cosas inconstitucional, la persona agraviada no tendra que dar inicio a
un nuevo proceso constitucional (que es justamente lo que busca evitarse
con la mencionada declaracin) sino acudir a la represin de actos lesivos
homogneos. 6

15. As como el Tribunal Constitucional declara un estado de cosas

inconstitucional, para denotar aquellos hechos, actos y omisiones
contrarios a la Constitucin y los derechos que ella reconoce, para
posteriormente extender los efectos de una sentencia de un proceso
constitucional, a aquellas personas que estn en similar situacin de
aquella persona que obtuvo para s el restablecimiento de su derecho
constitucional, este Tribunal no encuentra impedimento alguno

5
Cf. fundamento 7.
6
Cf. fundamento 25.
 para la declaracin de un estado de cosas ilegal y autorizar la
represin de aquellos actos homogneos al as declarado,
respecto de una persona que se halle en una situacin individual
homognea a la declarada como inconstitucional.

16. Estado de cosas ilegal.- Siguiendo los lineamientos para la

declaracin de un estado de cosas inconstitucional, procedemos a
declarar un estado de cosas ilegal en los siguientes trminos:

Es ilegal por contravenir el artculo 51 de la Ley N 24029, Ley del

Profesorado modificada por la Ley N 25212 y el artculo 219 del Decreto
Supremo N 19-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado,
determinar administrativamente para efectos de pago del subsidio por
luto y por gastos de sepelio, en funcin de la remuneracin total
permanente, y no en funcin de la remuneracin total que percibe el
Profesor.

16.1. Elementos subjetivos.- Implica establecer:

Caractersticas de la persona o personas afectadas por el acto

homogneo: Es el Profesor comprendido en la Ley N 24029, Ley del
Profesorado modificada por la Ley N 25212 y del Decreto Supremo N
19-90-ED Reglamento de la Ley del Profesorado, que tiene derecho a
percibir un subsidio por luto y por gastos de sepelio, en funcin a la
remuneracin total o ntegra que perciba al momento de generar tal
derecho.

Caractersticas de la fuente u origen de este acto: El origen de la

vulneracin del derecho, es la Direccin Regional de Educacin y/o de las
Unidades de Gestin Educativas Locales respectivas, como empleadores
de los Profesores comprendidos en las normas citadas, que determinan el
monto del subsidio por luto y/o por gastos de sepelio en funcin a la
remuneracin total permanente, mediante actos administrativos
contenidos en resoluciones.

16.2. Elemento objetivo.- Las actuaciones administrativas de la Direccin

Regional de Educacin y/o de las Unidades de Gestin Educativas Locales
respectivas, que determinan el monto del subsidio por luto y/o por gastos
de sepelio en funcin a la remuneracin total permanente, cuando lo
correcto es determinar en funcin de la remuneracin total o ntegra.

16.3. Una resolucin similar a la presente, relacionada a la bonificacin por

tiempo de servicios en la Ley del Profesorado, fue emitida por este
Tribunal en el Expediente N 2009-627, seguido por Amira Nuez del
Prado Santander con la Direccin Regional de Educacin de Cusco, la
 misma que puede ser consultada en
ww.http://segundasalacivildecusco.blogspot.com.

III. EL CASO CONCRETO:

17. Antecedentes: La Profesora demandante al haber fallecido su seor

padre Leandro Vilchez Duran, mediante Resolucin Directoral N 2576, del
07 de diciembre de 2004 (fojas 7), se le otorga dos remuneraciones
permanentes por luto y dos remuneraciones permanentes por sepelio,
cuyo monto asciende a monto a S/. 360.72.

18. Sin embargo, al considerar que el clculo debi realizarse no en base a

la remuneracin permanente, sino por el contrario por la remuneracin
integra o total, es que interpone recurso de apelacin contra la resolucin
administrativa indicada ante el Gobierno Regional, dando inicio a un
proceso administrativo, instancia que siguiendo la misma lnea de
argumentacin, tambin declara infundado el recurso mediante
Resolucin Ejecutiva Regional N 869-2009-G CUSCO/PR, del 30 de junio
de 2009 (fojas 3), rectificada por las Resoluciones Ejecutivas Regionales
N 1347 y 1103-2009-GR CUSCO/PR del 15 de setiembre y 10 de agosto
de 2009 respectivamente (5 y 6).

19. Ante un procedimiento administrativo sin xito, la actora decide recurrir al

rgano jurisdiccional interponiendo demanda contenciosa administrativa
el 19 de noviembre de 2009 (folio 9) con lo que se da inicio al presente
proceso judicial.

20. Del tema de fondo:

20.1. Conforme a lo establecido en el artculo 209 de la Ley N 27444, fue

innecesario haber interpuesto el recurso de apelacin contra la
Resolucin Directoral N 2576, del 07 de diciembre de 2004 (fojas 7),
expedida por la Direccin Regional de Educacin Cusco, ante la
Presidencia del Gobierno Regional, en razn a que esta entidad de
gobierno regional no tiene competencia nacional. Es por esta razn, en
aplicacin del artculo 10.2 y 3.1 de la Ley N 27444, que dicho acto
administrativo es nulo y as debe ser declarado.

En atencin a lo expuesto, es correcta la decisin del Juez de origen de

declarar fundada la demanda contencioso administrativa, respecto a la
declaracin de nulidad de la Resolucin Ejecutiva Regional N N 869-
2009-G CUSCO/PR, del 30 de junio de 2009 (fojas 3), y de las Resoluciones
Ejecutivas Regionales N 1347 y 1103-2009-GR CUSCO/PR del 15 de
setiembre y 10 de agosto de 2009 respectivamente (5 y 6), expedidas por
 el Gobierno Regional de Cusco, pero, en razn a lo expuesto y no por los
argumentos de la sentencia.

20.2. Si por efecto de esta decisin se pudiese pensar que la pretensin

demandada ha ingresado al rea de la caducidad, ello no es as porque la
administracin demandada (en su conjunto), al haber notificado la
Resolucin Directoral N 2576, del 07 de diciembre de 2004 (fojas 7),
expedida por la Direccin Regional de Educacin Cusco, omiti hacerlo
cumpliendo los artculos 24.1.4 y 24.1.6 de la Ley N 27444, razn por la
cual es de aplicacin su artculo 24.2.

Adicionalmente, debe tenerse presente que no puede caducar una

pretensin que en esencia busca lograr el cumplimiento de una norma
jurdica en tanto est vigente.

20.3. Lo anterior implica que el nico acto administrativo de la administracin

demandada que debe ser materia del control jurisdiccional en este
proceso, es la Resolucin Directoral N 2576, del 07 de diciembre de 2004
(fojas 7), expedida por la Direccin Regional de Educacin Cusco y que la
nica demandada debi haber sido esta entidad, en aplicacin de lo
establecido en el artculo 17.1 del Decreto Supremo N 013-2008-JUS
Texto nico Ordenado que Regula el Proceso Contencioso Administrativo.

Es esta resolucin aquella que agota la va administrativa en razn a que

contra ella no proceda legalmente impugnacin alguna, conforme al
artculo 209 de la Ley N 27444, en concordancia con su artculo 218,
218.2.a, con citacin, para efectos de defensa, del Procurador Pblico
Regional.

En casos como el presente, nada impide que el Gobierno Regional de

Cusco participe, pero lo deber hacer voluntariamente en el marco del
artculo 97 del Cdigo Procesal Civil.

20.4. Ahora bien, al margen de las formalidades, la actora pretende que el

clculo de su derecho al subsidio por luto y por gastos de sepelio
derecho que adems no se encuentra en discusin se efecte en base a
la remuneracin total o integra, solicitando se declare la nulidad de las
resolucin emitidas en sede administrativa y se ordene el pago respectivo.

20.5. Siendo as, el tema de anlisis, gira en torno a determinar si el subsidio

por luto y por gastos de sepelio se otorgan en funcin de la remuneracin
permanente o de la remuneracin total o ntegra.

20.6. La posicin administrativa de la demandada, en conjunto, consiste en

afirmar que el subsidio por luto y por gastos de sepelio, fueron pagados
 conforme al Decreto Supremo N 051-91-PCM., en base a la remuneracin
total permanente (Cf. lo resolvieron folio 3 a 7) y su posicin judicial es la
misma de acuerdo al texto de las contestaciones a la demanda (folios 23 y
34).

20.7. La sentencia materia de apelacin, acogiendo la interpretacin de la

parte demandante, le da la razn, sosteniendo que el subsidio por luto y
por gastos de sepelio se otorga sobre la base de la remuneracin total y
no sobre la base de la remuneracin total permanente (Cf. considerandos
quinto y sexto de la sentencia).

20.8. Conforme se ha desarrollado y dejado establecido en el punto B. Del

Derecho de la presente resolucin esta bonificacin extraordinaria se
deben otorgar en base a la remuneracin total o ntegra.

20.9. Es por ello que la decisin del Juez de origen de declarar fundada la
demanda contencioso administrativa es correcta debiendo precisarse que
respecto al extremo que declara la nulidad total de la Resolucin Ejecutiva
Regional y las que rectifican esta (folios 3 a 6), son nulas, pero por las
razones expuestas en el fundamento 20.1 de la presente resolucin.

IV. Del Sistema de Defensa Judicial del Estado:

21. Segn el artculo 47 de la Constitucin Poltica del Per, la defensa de los

intereses del Estado est a cargo de los Procuradores Pblicos conforme a
ley.

22. En consecuencia se tiene que los Gobiernos Regionales disponen que la

defensa de sus derechos e intereses a nivel regional se ejercen
judicialmente a travs de los Procuradores Pblicos.

23. Del presente proceso y de otros que han sido materia de revisin, este
Colegiado considera necesario sealar que la intervencin de los
Procuradores Pblicos debera ceirse conforme a lo establecido en el
artculo 2 del Decreto Regional N 002-2009-GR-CUSCO/PR (referido en el
fundamento 11 de la presente resolucin), procurando que la solucin de
los procesos judiciales y de los recursos administrativos que se tramitan a
nivel regional, sean conforme a las normas legales citadas que amparan el
derecho solicitado por los Profesores y no realizar una actuacin judicial
innecesaria a travs de los diferentes actos procesales en los que
intervienen en casos similares al presente.

24. Es ms es preciso manifestar que dichos Procuradores Pblicos deberan

tener una conducta acorde con su funcin considerando adems lo
sealado por Tribunal Constitucional al manifestar que: Por tanto la
 configuracin del Sistema de Defensa Judicial del Estado y la actuacin de
los procuradores pblicos en el Estado Constitucional de Derecho, debera
presuponer, en opinin de este Supremo Colegiado, una colaboracin
activa y tenaz con los rganos jurisdiccionales en procura de la solucin
justa, pacfica y oportuna del conflicto judicial, pues no debe olvidarse que
el Sistema de Defensa Judicial del Estado, como rgano constitucional, se
encuentra ntimamente vinculado al respeto, promocin y defensa de los
derechos fundamentales de la persona. De manera tal que los actos
temerarios y dilatorios de los procuradores pblicos a sabiendas de la
desestimacin evidente de sus pretensiones, deberan ser sancionados
como faltas graves que atentan contra el valor supremo de justicia, Bajo
esta concepcin constitucional es que se debe redefinir el sistema de
defensa judicial del Estado, debiendo actuar sta, a travs de sus
procuradores pblicos, en coordinacin fluida con los titulares de los
ministerios, rganos pblicos ejecutivos y no ejecutivos y dems
reparticiones administrativas, a efectos que estos le sinceren la realidad
del caso justiciable, y atendiendo a ello, el Procurador Pblico disee la
estrategia judicial a seguir, gozando ste ltimo de real autonoma al
momento de ejercer la defensa y el ataque del Estado, pues, siendo
profesionales en derecho, su actuacin judicial y administrativa debera
estar imbuida primeramente de criterios deontolgico. 7. (los nfasis nos
corresponden)

POR ESTOS FUNDAMENTOS:

1. CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin nmero siete, del

veintitrs de marzo del ao en curso, de fojas noventa y siete, que declara:
FUNDADA la demanda contenciosa administrativa, interpuesta por Hilda
Josefina Vilchez Tito, contra la Direccin Regional de Educacin del
Cusco, y el Gobierno Regional del Cusco representado por su Procurador
Pblico.; en consecuencia: a) Declara la Nulidad Parcial de la Resolucin
Ejecutiva Regional N 869-2009-GR CUSCO/PR, del treinta de junio de dos
mil nueve (folio 3) expedida por el Presidente Regional del Gobierno
Regional del Cusco, solo en el extremo referente a la demandante y, as
como la Nulidad Total de la Resolucin Ejecutiva Regional N 1103-2009-GR
CUSCO/PR del diez de agosto del dos mil nueve y de la Resolucin
Ejecutiva Regional N 1347-2009-GR CUSCO/PR del quince de setiembre
del dos mil nueve, emitidas por el Presidente del Gobierno Regional del
Cusco.- b) Declara la Nulidad Parcial de la Resolucin Directoral N 2576,
del siete de diciembre del dos mil cuatro (fojas 7) expedida por la Direccin
Regional de Educacin Cusco y, ordena que la demandada Direccin
Regional de Educacin del Cusco, mediante su director, disponga el pago
de DOS REMUNERACIONES TOTALES por concepto de subsidio por luto, as
mismo disponga el pago de DOS REMUNERACIONES TOTALES por concepto

7
Cf. fundamento 11 del Expediente N 04063-2007-PA/TC.
 de gastos de sepelio, calculados sobre la base de la remuneracin total al
mes del deceso de su causante; con lo dems que contiene.

2. DECLARAR el estado de cosas que origin el presente proceso

contencioso administrativo, y que ha sido la controversia en este proceso,
COMO UN ESTADO DE COSAS ILEGAL, consistente en que el subsidio
por luto y subsidio por gastos de sepelio, establecido en el artculo 51 de la
Ley N 24029 Ley del Profesorado y el artculo 219 del Decreto Supremo
N 19-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado es pagado en funcin
de la remuneracin total permanente, pues la determinacin del indicado
subsidio debe ser en funcin de la remuneracin total o ntegra que perciba
su destinatario al momento del fallecimiento de su cnyuge, padre, madre
o hijo conforme a las indicadas normas para su percepcin.

3. EN CONSECUENCIA, en el presente caso:

3.1. Se identifica como el derecho vulnerado: El derecho de percibir el subsidio

por luto y el subsidio por gastos de sepelio en base a la remuneracin total
o integra y no en base a la remuneracin total permanente.

3.2. Se identifica como el acto lesivo al derecho invocado: Las actuaciones de

la administracin (Direccin Regional de Educacin y/o la Unidad de
Gestin Educativa Local respectiva) que determinan el monto del subsidio
por luto y subsidio por gastos de sepelio, tomando en cuenta la
remuneracin total permanente y no la remuneracin total o integra que
percibe el Profesor.

3.3. La actuacin administrativa que corresponde desarrollar a la Entidad

demandada, para no vulnerar el derecho invocado: La administracin
demandada deber determinar el monto del subsidio por luto y el subsidio
por gastos de sepelio, en base a la remuneracin total o integra del
Profesor.

3.4. La autoridad que debe llevar adelante la actuacin administrativa indicada

y ordenada por el Juzgado: La Direccin Regional de Educacin y/o la
Unidad de Gestin Educativa Local respectiva.

3.5. El plazo para la realizacin de la actuacin administrativa ordenada por el

Juzgado: Ser aquel que determine el Juez del proceso, luego de la
determinacin de la existencia de un acto homogneo, en el marco del
artculo 41.4 del D.S. N 013-2008-JUS.

3.6. Las medidas coercitivas: En aplicacin de la primera Disposicin Final del

T.U.O. de la Ley N 27584, Ley del Proceso Contencioso Administrativo,
 aprobado por Decreto Supremo N 013-2008-JUS, las medidas coercitivas
aplicables son las establecidas por el artculo 53 del Cdigo Procesal Civil.

4. CONSIDERANDO LA DECLARACIN ANTERIOR (ESTADO DE COSAS

ILEGAL) EL EFECTO DE LA PRESENTE SENTENCIA SER EXTENSIVO: a
aquellos trabajadores (Profesores) de la administracin, comprendidos en
la Ley del Profesorado que habiendo solicitado el pago por subsidio por
luto y/o subsidio por gastos de sepelio, se les determine
administrativamente, de parte de la entidad pblica correspondiente, la
bonificacin extraordinaria en funcin de su remuneracin total
permanente. En consecuencia:

4.1. El profesor a quien se le haya determinado administrativamente el pago

del subsidio por luto y/o subsidio por gastos de sepelio, en el marco de lo
que la presente resolucin determina es un estado de cosas ilegal, podr
acudir al Juez director del presente proceso, pretendiendo que la
afectacin a su derecho legal sea declarado homogneo al declarado en la
presente resolucin como un estado de cosas ilegal, al ser un derecho
individual homogneo, debiendo acreditar la existencia de su derecho
homogneo.

4.2. El Juez del proceso, ante la pretensin de represin del acto homogneo al
declarado en el presente como un estado de cosas ilegal, proceder a
evaluar previa audiencia a la parte demandada la concurrencia o no de
los elementos subjetivos y objetivos que le permitan identificar la
existencia de homogeneidad, para as ordenar la represin del acto
homogneo.

4.3. Lo anterior implica que quien acuda al Juez del presente proceso,
solicitando la represin del acto homogneo a aqul declarado como un
estado de cosas ilegal en la presente resolucin y que afecta su derecho
subjetivo, no tenga que recurrir, administrativamente, el acto
administrativo infractor de la ley, ni agotar va administrativa alguna.

4.4. La pretensin de represin del acto homogneo al declarado en la

presente como uno de estado de cosas ilegal, se har en el marco del
procedimiento establecido en el artculo 60 del Cdigo Procesal
Constitucional.

5. Una vez que esta resolucin haya sido consentida, o impugnada que sea
confirmada, NOTIFQUESE a la Presidencia del Gobierno Regional y
Direccin Regional de Educacin para que eviten emitir actos
administrativos contrarios a la presente resolucin y homlogos al que dio
origen a este proceso, violndose as el derecho legal de los profesores
comprendidos en la Ley del Profesorado que soliciten el pago de subsidio
 por luto y/o subsidio por gastos de sepelio. Estos actos administrativos
estn sujetos a la consecuencia establecida en el artculo 45 del D.S. N
013-2008-JUS.

6. Invquese a los miembros de la Procuradura Pblica a cargo de la defensa

judicial de los asuntos del Gobierno Regional Cusco y la Sub Direccin
Regional de Educacin a regir su actuacin en el marco del artculo 38 de
la Constitucin y a lo expresado por el Tribunal Constitucional en la
sentencia trascrita parcialmente y lo pertinente en el fundamento 24 de
esta resolucin.

7. Una vez que esta resolucin haya sido consentida, o impugnada que sea
confirmada, PUBLQUESE su texto en el diario judicial del distrito judicial
correspondiente a la Corte Superior de Justicia del Cusco y ELABRESE un
comunicado al que se le dar la publicidad correspondiente, para ser
conocida por aquellas personas que se encuentren en una situacin igual a
la considerada como un estado de cosas ilegal, en el marco de los
derechos individuales homogneos y proceda, si acaso lo consideran as, a
solicitar la represin de actos homogneos sin tener que agotar va
administrativa alguna, ni iniciar un proceso contencioso administrativo. Y
los devolvieron.- T.R. y H.S.-
S.S.

QUISPE LVAREZ CONCHA MORA MURILLO

FLORES