Derecho de familia III- ADOPCIN

INTRODUCCIN
La necesidad de contar con un sistema adecuado de proteccin a los nios y
adolescentes As como de aliento y respeto a sus derechos es innegable. Segn las
proyecciones del INEI Para el ao 2025, el Per habr alcanzado sobrepasar los 35.5
millones de habitantes, de los cuales al menos hoy en da son 10.6 millones de nios y
adolescentes.
De estos, el 45% vive en condicin de pobreza. Estas cifras evidencian la urgencia de
un compromiso estatal real por la promocin y proteccin de su bienestar. El Estado
tiene el deber de asistir a los padres en su misin de criar y proveer a sus hijos cuando
estos no estn en condiciones de hacerlo, as como tambin de velar por aquellos nios
vulnerables por carecer de cuidado parental. Con este fin el Per, como cualquier otro
estado. Entre las medidas previstas por nuestro ordenamiento estn el apoyo
intrafamiliar, la colocacin familiar y en familias sustitutas, la institucionalizacin y la
adopcin. Como se ver a lo largo de esta tesis, contrario a lo que es considerado ms
beneficioso para los nios y adolescentes, a la fecha la institucionalizacin sigue siendo
la medida de proteccin ms popular.
Desde tiempos remotos los Estados se han preocupado por los derechos del nio ya
que ellos son el presente y el futuro de los Estados, todos los peruanos deseamos el
bienestar y una patria donde no existan nios abandonados, nios en las calles, nios
explotados.
Para solucionar el problema de los nios abandonados surge la adopcin de los
menores desde tiempos antiguos antes de Cristo.
La adopcin como medida de proteccin del nio y adolescente bajo vigilancia del
Estado. Se encuentra estipulado en el Actual Cdigo de los Nio y Adolescentes en los
artculos 115 al 132. (Ley 27337 de fecha 07 de Agosto del 2000) Finalmente invocamos
al cumplimiento de las disposiciones legales que previenen el bienestar familiar
respecto al abandono de nios y a las adopciones.
DR: Karla Farias Lazo

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LA ADOPCIN
I.- CONCEPTO DE ADOPCIN
La adopcin es la creacin de una filiacin artificial por medio de un acto condicin, en
el cual se hace de un hijo biolgicamente ajeno, un hijo propio.
ETIMOLOGIA: Proviene de la palabra latina "Adoptio". En el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, en su artculo 115 se define a la Adopcin como; "Una medida de
proteccin al nio y al adolescente por la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece
de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tiene por
naturaleza.
En consecuencia el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea. Es con actos de amor que se crea un vnculo
irreversible entre los nios y adolescentes as como entre las personas dispuestas a
integrarlos dentro de sus familias, tcnicamente la adopcin es una medida de
proteccin a las nias, nios y adolescentes entre personas que por naturaleza no la
tienen.
II.- ANTECEDENTES HISTRICOS
DERECHO ANTIGUO
No se conoce pas civilizado en donde no se haya establecido normas legajos en forma
indumentaria, 4000 A. C., surgen las civilizaciones en Egipto y Sumeria, en ellas ya
existan acciones de represin contra menores y proteccin a favor de ellos. En cuanto
a las primeras, recordemos que en la Biblia el xodo, nos da a conocer cmo los
Egipcios esclavizaron cruelmente a los Israelitas, y dispusieron que cuando los que
atendan los partos sirvieran a los hebreos se fijasen en el sexo del recin nacido
estipulando que, "Si era nia dejarle vivir pero si es nio mtadlo". Sin embargo, las
parteras tuvieron temor de Dios y no hicieron lo que el Rey de Egipto les haba

ordenado, sino que dejaron vivir a los nios. Fue en esta poca cuando un hombre de la
tribu de Levi, se cas con una mujer de la misma tribu, la cual qued embarazada y tuvo

un hijo. Al ver que era el nio hermoso, lo escondi durante tres meses, pero al ver que
no lo poda tener escondido por ms tiempo, lo tomo, lo puso en un canastillo de Junco,
seguidamente le tap todas las rendijas con asfalto natural y brea, para que no le
entrara agua y luego puso al nio dentro del canastillo para posteriormente dejarlo entre
juncos a orillas del ro Abilo, adems dejo a una hermana del nio para que se quedara
a una distancia prudencial y estuviera al tanto de lo que pasar con l. Luego de
pasado un tiempo y de haberse deslizado el canastillo por el ro la hija del Faran al
momento de baarse en el ro y mientras su sirvienta se paseaba a la orilla esta vio el
canastillo. La hija del Faran llamada Termala al abrir el canastillo y ver que ah dentro
haba un nio llorando, sinti compasin por l y dijo "este es un nio llorando". Ms
adelante aquel nio adoptado se convertira en Moiss, cuyo nombre traducido significa
para algunos el salvado de las aguas o el marido.
Recordemos que los Egipcios condenaban al padre cuyos maltratos ocasionaban la
muerte del hijo, a permanecer abrazando al cadver durante tres das. Frente a ellos,
vemos que los rabes enterraban vivas a las primognitas (mujeres) que

nacan,

porque consideraban un signo fatal para la estabilidad de la familia. Entre los griegos la
Patria potestad estaba subordinada a la ciudad. El menor perteneca a la ciudad, la cual
exiga una educacin adecuada para que sirviese con eficacia a la comunidad.
Los nios abandonados fueron ayudados por primera vez en Roma mediante hojas de
asistencia instituidas desde los aos 100 D.C. por Trajano y Adriano, para solventarles
sus ms vitales necesidades.
"En el Derecho Romano en el perodo de Justiniano, se distingua 3 perodos en la
edad: uno de irresponsabilidad absoluta hasta los 7 aos, llamado de la infancia y el
prximo a la infancia (infantil) hasta 10 aos y medio en el varn y 9 aos y medio en la
mujer. El infante no poda hablar, an no era capaz de pensamiento criminal, el segundo
correspondiente a la proximidad de la pubertad, hasta los doce aos en la mujer y en el
varn hasta los 14 aos, en que el menor no poda an engendrar, pero en el cual la

incapacidad de pensamiento poda ser avivada por la malicia, el impber poda ser
castigado; y el tercero de la Pubertad hasta los 18 aos extendido despus hasta los 25

aos, denominado de minoridad, en que eran castigados los actos delictuosos

cometidos por los menores, estableciendo slo diferencias en la naturaleza y en la
calidad de la pena"
Segn el antiguo criterio de los romanos, el infante era literalmente, el que no poda
hablar. Como se ha indicado en la poca de Justiniano la infancia terminaba a los 7
aos y la impubertad, a los 14 aos; profari significo entonces pronunciar palabras cuyo
sentido no se entenda y no como antes, que era no hablar.
Durante la poca de Constantino (ao 315 D.C.) se protegi a los nios desamparados
y bajo la influencia del Cristianismo se crearon los primeros establecimientos para nios
en situacin difcil.
En Roma surge la Patria potestad como un derecho de los padres; sobre todo del
padre, en relacin con los hijos en derechos sobre la vida y la propiedad del mismo.
En Roma surge la adopcin de caracteres definidos. Los romanos la sistematizaron y le
dieron gran importancia, considerndose por tanto la adopcin como de origen romano:
"La adopcin surge de una necesidad religiosa: Continuar el culto domstico a los
antepasados, el mismo que debi ser realizado por un varn".
Conjuntamente con el motivo religioso coexista el inters poltico, ya que slo el varn
poda ejercerlo, tal es el caso de la adopcin de Octavio por Cesar y la de Nern por
Claudio en Roma. Otros motivos como el de pasar de la calidad de Plebeyo a Patricio o
viceversa, el inters econmico, etc., dieron vigencia a esa adopcin la misma que era
establecida en beneficio del adoptante y del grupo social al cual este perteneca
resultando el adoptando un medio del cual se serva un individuo o familia para darse un
sucesor de los bienes, del nombre, de las tradiciones aristocrticas y del culto de los
antepasados familiares. La palabra adopcin en Roma se convirti en una voz genrica,
y se distinguieron 2 especies: adrogacin, que se aplica a los jefes de familia a sui uiris,
y la adopcin propiamente dicha, aplicable a los alieniuiris o hijos de familia. Por la

primera el adoptado pasaba con todos sus bienes y con las personas que de l
dependan, a la familia del adoptante. La segunda en cambio, se hizo a travs de una

forma ficticia; la mancipalia, alienato, per a estet libran, que destrua la patria potestyad
y la In Jure Cesto, por la que el magistrado declaraba que el hijo perteneca, como tal al
adoptante. En los ltimos tiempos de la Repblica se introdujo la costumbre de
declararla testamentariamente, en la misma que se consideraba como hijo de un
ciudadano determinado, como hizo por ejemplo Julio Csar respecto a Octavio, pero
entonces era precisa la ratificacin por un plebiscito ni aun as, tal forma de adopcin
slo otorgaba derechos hereditarios.
"El Derecho Germnico, conoci un tipo especial de adopcin, realizada solemnemente
ante la asamblea a travs de varios ritos simblicos y con efectos ms bien de orden
moral que jurdico.
Al ponerse en contacto con el derecho romano, los germanos encontraron en la
adopcin de este un modo adecuado de suplir la sucesin testamentaria, que
desconoca"
EL DERECHO CANNICO
Reconoci la irresponsabilidad de los menores hasta los 7 aos cumplidos, y de esta
edad hasta los 14 aos, se aplicaba una pena disminuida, atendindose su
responsabilidad, sin embargo dividi a los canonistas en 2 tendencias: unos sustentaron
la tesis de que lo era si es que obraba con discernimiento, y otros defendieron la
imputabilidad siempre, aunque castigndole en forma atenuada.
"El Parlamento de Pars en 1452, estableci el principio de que los seores deban de
participar en el mantenimiento de los nios pobres. Dos figuras resplandecen en el siglo
de las Luces en Francia; Vicente de Paul y Juan Budos, quienes fundaron
establecimientos para nios abandonados.
En el siglo XIV se fund "El padre de los hurfanos" una institucin destinada a la
educacin correctiva y la capacitacin profesional de los menores delincuentes y

desamparados en 1793. En 1407 se cre un juzgado de hurfanos y en 1410 San

Vicente Ferrer

constituyo una cofrada que atenda en un asilo a nios abandonados

por sus padres. Un siglo ms tarde igual iniciativa ampliada a los delincuentes tuvo en
Francia San Vicente de Pal.
En Inglaterra, la situacin en el Medioevo y el Renacimiento era semejante al resto de
Europa. En el siglo X, ante el primer robo, los padres deban de garantizar la futura
honestidad del autor del delito y si era menor de 15 aos, jurar que no reincidira. Si los
parientes no lo tutelaban, el adolescente era aprisionado para pagar su culpa.
Cuando se produca un nuevo delito era conducido a la horca como los mayores.
DERECHO MODERNO
En 1703 el Papa Clemente XI con fines de correccin, enmienda, formacin profesional
y moral, crea el hospicio de San Mechelle en Roma.
En el viejo Derecho Espaol, las partidas hicieron una distincin entre los delitos de
lujuria y los dems acerca de la edad, hacen muy curiosos comentarios los Glosadores
de esta ley de Partidas del siglo XIII, porque si cesase la presuncin de que antes de los
14 aos fuere el nio pber, debera ser castigado. El autor menciona la cita de San
Gregorio en sus dilogos, quien cuenta que un nio de 9 aos dej embarazada a su
nodriza, Juan de Anam, recuerda que San Jernimo en su carta a Viltalpbro, dice que
Salomn y Achaz procrearon hijos a los 11 aos, y aade luego que una mujerzuela cri
a un nio abandonado sirvindole de nodriza, y como el nio durmiese con ella hasta la
edad de 10 aos sucedi que habiendo la mujer bebido ms de lo que permite la
templanza, impulsado despus por su liviandad, con torpes movimientos excit al nio
para el coito. Por todo esto unos opinaban que el menor de 14 aos deba ser penado
por estupro, y los otros se atenan al texto de la partidas que negaban toda la pena
desde 1734, en Sevilla, se procuraba mantener bibliografa del menor para resolver su
caso.
ACCIN INTERNACIONAL

1.- Medidas para establecer la paz, la seguridad colectiva enunciada en la tercera

reunin de Ministerios de Relaciones Exteriores de la Repblicas Americanas en las
siguientes declaraciones:
2.- Que la paz del mundo ha de estar basada sobre los principios de respeto

al

derecho, justicia y cooperacin que inspira a las naciones de Amrica.

3.- Que un nuevo orden pacfico ha de sustentarse en principios econmicos que
hagan equitativo y durable el trfico internacional con igualdad de oportunidades para
todas las naciones, que la seguridad colectiva ha de fundarse no slo en instituciones
polticas sino en sistemas econmicos justos, eficaces y liberales.
ACCIN NACIONAL
a. Una poltica nacional que asegure la oportunidad econmica a todos, un salario
equitativo y un equilibrio justo entre la produccin y el consumo para que puedan
resultar utilidades de acuerdo con los productores y un nivel de vida que favorezca
a todos.
b. Precauciones de seguridad social contra los riesgos de muerte; enfermedad y
cesanta.
c. Disposicin de asistencia pblica para los que tienen oportunidades de conseguir
empleo remunerado y la seguridad social para un nivel de vida adecuado.
En los Congresos de 1973, 1977, 1984 se sealaban algunas expresiones clave:
anemias, nutricionales de privacin, desnutricin irreversible, situacin irregular,
estrategia de sobrevivencia, grupos de riesgo, infraestructura de la violencia, nios
vulnerables, persona deficitaria, sociedad marginalizada, pobreza crtica, zona
marginal.
En el Congreso de 1977 en Chile, se afirmaba que la problemtica del menor en
situacin irregular tiene su causa principal en las contradicciones socio

econmicas

de nuestros pases, solo superables con una profunda transformacin de nuestra

estructura.
En este congreso se opin que para corregir esta situacin y adoptar medidas de
justicia social, as como poder llenar la canasta familiar, o el otorgamiento

de

prstamos para la adquisicin de viviendas y para apoyar a las clases menos

favorecidas con apoyo social. El menor necesita el apoyo de su familia y de la
comunidad y del Estado a travs de acciones y polticas planificadas a travs del
tiempo y en el espacio.
En el Congreso de Montevideo en 1984 en la ciudad de Washington se plantearon
estrategias diversas:
1. Que la familia sea el intermediario necesario y conveniente entre el nio y los
medios de comunicacin.
2. Que la familia asegure la educacin del menor junto con el Estado.
3. Que el Estado re encargue a la familia y a la comunidad el cuidado de los menores
que deambulan.
4. Que en los planes nacionales de educacin el punto de partida sea la educacin
para la familia.
5. Que se realicen campaas para la promocin de la vida en familia.
6. Que en la institucin familiar se d el marco indispensable para el desarrollo fsico,
afectivo y familiar del individuo y como fundamento de la sociedad ordenada.
7. Que la salud es importante para el desarrollo armnico integral de la familia para
formar una unidad indisoluble.
8. Que la comunidad sirva para jugar un papel significativo en el control de los factores
biolgicos y sociales para promover la salud de los nios.
DECLARACIONES INTERNACIONALES SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO

Desde tiempos remotos que no se precisa la fecha se ha venido haciendo

declaraciones a favor de los nios, declaraciones nacionales, internacionales, veamos
3 fundamentales:
DECLARACIN DE GINEBRA
La primera declaracin sistemtica fue compuesta por la pedagoga Suiza
EnglontineJebb y el 28 de setiembre de 1924, la Asamblea de las Naciones, la
denomino "Declaracin de Ginebra, la cual fue una respuesta de esperanza frente al
holocausto que significo la primera guerra mundial, era una esperanza de paz.
Cuando estall la segunda guerra mundial en 1939 las declaraciones se convirtieron en
un simple papel sin valor.
La declaracin de Ginebra consta de 5 puntos. Ellos son los siguientes:
El nio debe ser colocado en condiciones de desarrollarse de una manera normal,
fsica y espiritualmente.
El nio hambriento debe ser alimentado, el enfermo debe ser asistido, el retrasado
debe ser estimulado, el extraviado debe ser conducido, el hurfano y el abandonado
deben ser recogidos y socorridos.
El nio debe recibir el apoyo en poca de calamidad.
El nio debe ser dotado de medios con que ganarse la vida; debe ser protegido contra
la explotacin.
El nio debe ser educado y sus mejores cualidades deben ser puestas al servicio de
sus hermanos.

DECLARACIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS

El 1 de diciembre de 1948 fue proclamada por las naciones unidas, denominndola

Declaracin de los Derechos del Hombre siendo cambiado el Ttulo el 05 de febrero de
1952, la Declaracin de los Derechos Humanos consta de un prembulo y 30 artculos.
DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL NIO
Fue aprobada por la asamblea de las naciones unidas el 20 de noviembre de 1959. Su
texto es el siguiente contiene 10 principios:
Principio I
El nio disfrutar de todos los derechos enunciados en esta declaracin. Estos
derechos sern reconocidos a todos los nios sin excepcin alguna ni distincin o
discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas,
nacionalidad o posicin social, posesin econmica, nacimiento de otros motivos de l
o de su familia.
Principio II
El nio gozar de una proteccin especial y dispondr de oportunidades y servicios
dispensando todo ello por la Ley y otros medios, para que pueda desarrollarse fsica,
mental, moral, espiritual, socialmente en forma saludable y normal en condiciones de
libertad y dignidad.
Al promulgar la ley con este fin, la consideracin fundamental ser el inters superior
del nio.
Principio III
El nio tiene el derecho desde su nacimiento a su nombre y a una nacionalidad.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
1010

Principio IV

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
1110

El nio debe gozar de beneficios de la seguridad social, tendr derecho a crecer y

desarrollarse en buena salud, la madre y el recibirn cuidados especiales, incluso
prenatal y postnatal.
Principio V
El nio fsico o mentalmente impedido o que sufra algn impedimento social debe
recibir tratamiento, la educacin y el cuidado especial, que requiere.
Principio VI
El nio para el pleno, armonioso desarrollo de su personalidad necesita amor y
comprensin.
Principio VII
El nio tiene derecho a recibir educacin que ser gratuita, obligatoria por lo menos en
etapas elementales.
El inters superior del nio debe ser el principio rector de quienes tienen la
responsabilidad de su educacin y orientacin, dicha responsabilidad incumbe en
primer trmino a sus padres.
El nio debe disfrutar plenamente de juegos y recreaciones para lograr el fin
perseguido.
Principio VIII
El nio debe, en todas las circunstancias, figuras entre los primeros que reciban
proteccin y socorro.
Principio IX

El nio debe ser protegido contra toda forma de abandono crueldad y explotacin.

No se le permitir al nio trabajar antes de una edad adecuada.

Principio X
El nio debe ser protegido contra las prcticas que puede fomentar la discriminacin
racial, religiosa o de cualquier otra ndole, debe ser educado en un espritu de
comprensin, tolerancia, amistad entre los pueblos paz y fraternidad universal as como
con aptitudes al servicio de sus semejantes.
DECLARACIONES

DE

OPORTUNIDADES

DEL

NIO,

FORMULADA

EN WASHINGTON EN EL AO DE 1942
LA VIDA DE FAMILIA
OPORTUNIDADES: Para que cada nio pueda crecer rodeado de cario y con la
disciplina indulgente con la vida familiar se debe adoptar las siguientes medidas.
a. Todos los nios debern vivir en el seno de la familia cuyo nivel de
vida sea adecuado y disfrute de una situacin econmica estable.
b. El Estado debe tomar las medidas necesarias para asegurar la
estabilidad econmica de la familia.
c. El Estado debe procurar que los nios que no tienen hogar, deban
crecer en un ambiente adecuado.
d. Solo cuando no es posible cuidar a los nios en un ambiente
familiar se le colocar en un asilo.
HORAS LIBRES
OPORTUNIDAD: Para que el nio pueda hacer uso de sus facultades creadoras en
sus horas libres, se debe fomentar el buen aprovechamiento de las horas libres.

CIUDADANIA

OPORTUNIDAD: Para que el nio se pueda incorporar a la vida de la colectividad.

Con este propsito en mente es necesario estimular la conciencia del Nio para que
se d cuenta de su obligacin de contribuir al progreso de la comunidad y prepararlos
para las responsabilidades de la ciudadana y que se d cuenta que los derechos
disfrutados es democracia.
OPORTUNIDAD: Para que el nio pueda tener parte en las actividades que conviertan
las materias primas de la vida humana en creaciones de utilidad o de belleza como
artista o en la fbrica, como miembro de las instituciones organizadas para el
mejoramiento social.
La indigencia de la madre no poda ser motivada para separarlos por completo de su
hijo, el Estado deber proporcionarle un subsidio o pensin mientras se resuelva su
situacin.
OPORTUNIDAD: Para que cada nio pueda obtener los alimentos esenciales de una
vida sana y correcta: alimento nutritivo, recreo saludable suficiente descanso, para un
buen desarrollo fsico, emocional e intelectual y tambin para los que le rodeen, se
requiere lo siguiente:
a. Alimentacin adecuada.
b. Vigilancia regular, mdica psicolgica.
c. Recreacin experimentalmente dirigida.
d. Descanso suficiente y reparacin.
e. Orientacin de la personalidad en todos sus aspectos y
manifestaciones.
f. Preparacin para la vida colectiva.

EDUCACIN: Para que el nio pueda determinar cules son sus aptitudes especiales
debe recibir una solucin de acuerdo con su edad y capacidad mental.

A) Orientacin de las vacaciones del nio.

B) Organizacin

apropiada

de

la

educacin intelectual, fsica, espiritual y cultural.

PERSONALIDAD Y TRABAJO
Para que cada nio aprenda a asumir responsabilidades y tenerlas en la vida de la
colectividad.
Con este propsito en mente es necesario crear trabajo de acuerdo a su edad, tales
como:
Ensear al nio a dominarse en su vida de manera que pueda asumir la debida
responsabilidad a cualquier edad.
Fomentar leyes sobre el trabajo, que fijen edad mnima para que puedan dedicarse a
ocupaciones de seis horas. Mximo.
LA CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO
Si bien en todos los instrumentos antes mencionados se propugnaba la proteccin del
menor, no es hasta la Convencin sobre los Derechos del nio (1989) que los nios
logran obtener el estatus de sujetos de Derecho. Como lo explica Jean Zermatten,
miembro del Comit de los Derechos del Nio de la ONU, en un informe realizado para
el Institut International des Droits de Lenfant, esta convencin responde a un cambio
social llevado a cabo en la segunda mitad del siglo XX, en la que se provoc una
ruptura de la concepcin de la familia como cdula intocable y se consagr el
concepto del individualismo. En el mbito familiar, el objetivo ya no era ser una buena
familia sino ser buenos padres. Hasta entonces el nio era entendido como objeto de
inters y parte de una familia idealizada. Con estos cambios el nio dej de ser
inexistente para llegar a ser una persona entera reconocida como un individuo al que

le corresponden derechos subjetivos y no slo el objeto de proteccin y beneficiario de

garantas149. El

nio es, por tanto, objeto de proteccin y sujeto de derechos.Tanto as que incluso
tiene el derecho de ser odo y de que su opinin sea tomada en cuenta (artculo 12,
Convencin sobre los Derechos del Nio)
Esta Convencin fue adoptada el 20 de Noviembre de 1989 por la Asamblea General
de Naciones Unidas. Us muchos de los principios en la Declaracin de los Derechos
del Nio y expandi lo mencionado en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos en cuanto a la proteccin de los derechos del nio y su bienestar.
En el artculo 3 se establece que todas las medidas concernientes a los nios que
tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a
que se atender ser el inters superior del nio. Sobre el rol del inters superior del
nio se abundar en el captulo IV de este trabajo.
Este artculo tambin impone al Estado la obligacin de asegurarse de que las
instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de
los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes,
especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su
personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin. Este apartado del
artculo sera aplicable entonces a las instituciones pblicas en donde residen nios y
adolescentes desamparados y en estado de abandono.
El artculo 7 menciona que el nio tiene, derecho a conocer a sus padres y a ser
cuidado por ellos en cuanto sea posible. El Manual de Implementacin de la
Convencin de los Derechos del Nio en su explicacin del artculo hace notar que

149

ZERMATTEN, Jean. El inters superior del Nio: del anlisis literal al alcance filosfico. Informe de

trabajo. Institut International desde Droits de Lenfant. 2003. pp. 27-29.

150

Artculo 12: 1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio

propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose

debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal fin, se
dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo
que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en
consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.

los padres de los nios y adolescentes no pueden ser identificados (en caso de nios
en estado de abandono), otros en que la madre se rehsa a identificar al padre (casos
de violacin o incesto) y aquellos en que los padres no deben ser identificados pues
existen normas que as lo imponen, como es el caso de pases en que no se permite la
adopcin abierta antes mencionada.
En todos estos casos existe un deber del Estado de valorar el inters superior del nio
y tomar todas las medidas pertinentes para promover y hacer posible que los nios
sean criados por sus padres y que slo en casos excepcionales, como el abandono o
maltrato por parte de los padres, figuras como la adopcin puedan surgir.
El artculo 8 establece que los Estados Partes respetarn el derecho del nio a
preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares
de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. Y que cuando un nio sea privado
ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados
Partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer
rpidamente su identidad.
El manual de implementacin profundiza en este artculo y seala que la identidad del
nio va ms all de conocer quines son sus padres. Los hermanos, abuelos y otros
parientes tambin son importantes para forjar el sentido de identidad de los nios. Por
tanto, condena las adopciones secretas. Por otro lado, se menciona que ha de
hacerse lo posible por que los nios adoptados, en instituciones de guarda tengan la
oportunidad de disfrutar su herencia tnica, cultural, lingstica o religiosa
Este artculo es muy pertinente en lo referente a la adopcin internacional pues es
innegable que esta institucin genera un quiebre con la identidad originaria del

152 Artculo 7: 1. El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde
que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a
ser cuidado por ellos. 153 UNICEF. 2007. p. Cit. p. 114.

y esta resultara injustificada e ilcita en los casos de trfico infantil ya que los nios y
adolescentes son extrados ilegalmente de su lugar de origen con el fin de ser
entregados en adopcin a ciudadanos de otros pases. En esta lnea, UNICEF insta a
que se d asistencia que incluya medidas legislativas en el mbito civil y penal155. Por
ejemplo, la anulacin de adopciones irregulares y la penalizacin de las sustracciones
ilcitas.
El manual enfatiza que la identidad del nio no slo depende de su parentesco y
cultura originaria pues a medida que los nios crecen van adoptando la identidad de la
familia o cultura en la que viven. Es as que UNICEF entiende que remover a los nios
de su familia adoptiva una vez que estos lazos han sido asumidos resultara en una
segunda privacin que no siempre responde al inters superior del nio

156

El artculo 20 menciona que los nios temporal o permanentemente privados de su

medio familiar, o cuyo superior inters exija que no permanezcan en ese medio,
tendrn derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado. Y que los Estados
Partes garantizarn, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado
para esos nios. Dentro de esos cuidados figura la colocacin en hogares de guarda,
la adopcin o las instituciones adecuadas de proteccin de nios y adolescentes.
As tambin, se estipula que se debe prestar particular atencin a la conveniencia de
que haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y
lingstico.
Esto es muy relevante pues la adopcin internacional es una alternativa que priva al
nio de un completo goce de su origen tnico, religioso, cultural y lingstico pues har

suyas las caractersticas de sus padres adoptivos. Y, de estar expuesto a su cultura,

ser una exposicin limitada.

En esta lnea, el artculo 9 impone al Estado el deber de velar por que el nio no sea
separado de sus padres contra la voluntad de stos a excepcin de los casos
sealados por ley siguiendo los procedimientos aplicables y siempre que la separacin
responda al inters superior del nio.
Una vez entendidos estos artculos cobra sentido que en el artculo 21 se establezca
que la adopcin en otro pas es otro medio de cuidar del nio, en el caso de que ste
no pueda ser colocado en un hogar de guarda o entregado a una familia adoptiva o no
pueda ser atendido de manera adecuada en el pas de origen.
TEORA SOBRE LA ADOPCIN
La naturaleza jurdica de la adopcin ha variado con el tiempo, pudindose sealar en
la actualidad cuatro teoras:
a).- La Contractual, que deja a la voluntad, de las partes su formulacin. El autor
seala a Planiol y Ripert, Colin y Capitant ellos definen como un "Contrato Solemne"
concluido entre el adoptante y el adoptado. Prima en esta concepcin el espritu
romanista, civilista, del acuerdo de voluntades del consentimiento, y el concepto que
domin la estructura familiar, de los "Derechos poderes" el inters del padre de familia
prescindiendo del inters del hijo de familia, del menor.
b).- La Teora del Acto Condicin, "Considerada as por autores como Julio
Armando, DoldoTristtanNarvaja, Hctor Lafaile, Julian, quienes sealan a la adopcin
como un acto jurdico sometido a formas particulares, por medio de las cuales los
interesados ponen en movimiento en su provecho la institucin de la adopcin.
c).- La Teora de institucin, para unos de Derecho Privado, para otros de derecho
de familia, y para terceros los derechos de menores. Los primeros sealan que es una
institucin fundada en un acto de voluntad del adoptante, nacida de la sentencia del

juez en virtud al cual se establece entre dos personas una relacin anloga la que
surge de la filiacin matrimonial anloga ms no igual por tener

caractersticas

singulares. Los segundos indican que el vnculo adoptivo es una institucin del
derecho de familia y descansa en ese aspecto del derecho pblico que tiene todo el
derecho de familia, y los terceros preconizan que la adopcin es una Institucin del
Derecho de Menores que tiende a fines eminentemente de proteccin de los nios
menores. La adopcin es entendida as como la institucin jurdica solemne y de orden
pblico, que crea entre los individuos relaciones de paternidad y filiacin.
EL NIO Y EL ADOLESCENTE EN ESTADO DE ABANDONO
A. DEFINICIN.
El abandono es una condicin que no est definida en nuestra legislacin. A pesar de
la ausencia de definicin, aparece en el artculo 4 de nuestra Constitucin que
puntualiza la proteccin especial que le es debida por el Estado y la comunidad al nio
y adolescente en situacin de abandono.
El Cdigo de los Nios y Adolescentes tambin lo regula en el Captulo IX, cuyo
nombre es Medidas de proteccin al nio y adolescente en presunto estado de
abandono. De la misma forma lo hace el Decreto Supremo 0011-2005-MIMDES,
norma que reglamenta este captulo y el X del cdigo en mencin.
En el Informe No. 153 de la Defensora del Pueblo se define al abandono como:
El descuido, desatencin o desamparo, negligente o no,
del nio, nia o adolescente por parte de las personas
responsable de su cuidado que tiene como presupuesto
indispensable la consiguiente carencia de soporte familiar
sumada a la existencia de situaciones que afectan
gravemente, en cada caso concreto, al desarrollo integral
de un nio, nia y adolescente y que, a partir de

esta

situacin de desproteccin, no permiten el goce y disfrute

de sus derechos fundamentales

259

A partir del anlisis de las causales de abandono que permiten a un juez declarar a un
nio o adolescente en estado de abandono puede entenderse que en nuestro
ordenamiento el abandono est relacionado con dos presupuestos: la carencia de
soporte familiar y la existencia de situaciones que afectan el desarrollo integral de un
nio que le impide el goce y ejercicios de sus derechos

260

Debido a la vulnerabilidad acrecentada que el nio y adolescente vive al sufrir este

descuido o desamparo, el Estado est en la obligacin de tomar una serie de medidas
de proteccin para lograr que el nio o adolescente pueda eventualmente reinsertarse
en su familia o vivir en un ambiente familiar adecuado.
Como se coment al comenzar este captulo, la Doctrina de la Situacin Irregular
justificaba intervenciones estatales que buscaba controlar a nios y adolescentes que
por su condicin de abandono eran considerados candidatos a cometer conductas
delictivas. As, los nios y adolescente eran comnmente enviados a vivir en una
institucin pblica y los padres eran sancionados con la prdida de la patria
potestad261. Bajo esta perspectiva, las causas detrs del abandono no eran
debidamente investigadas y abordadas lo que haca casi imposible que los vnculos
familiares pudieran retomarse con el tiempo.
La Doctrina de la Proteccin Integral exige que las causas del abandono sean
identificadas y se reconozca la irregularidad de las circunstancias que atentan contra
los derechos del nio y adolescente, en contraposicin a la

257

Artculo 4.- Proteccin a la familia. Promocin del matrimonio: La comunidad y el Estado protegen especialmente

al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y

promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. La
forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son reguladas por la ley.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 20

258

DEFENSORA DEL PUEBLO. El derecho de los nios, nias y adolescentes a vivir en una familia: la situacin

de los Centros de Atencin Residencial estatales desde la mirada de la Defensora del Pueblo. Informe Defensorial
No. 50. 2010. p. 137.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 20

Errada concepcin de la irregularidad del nio o adolescente, y sean afrontadas de

forma que los derechos de estos sean restituidos. Esto no significa ms que si un nio
se ve privado de su derecho de vivir en familia los esfuerzos. Deben ir hacia hacer
posible que pueda volver a vivir con su familia y, de ser imposible, viva en un ambiente
familiar adecuado.
A partir de esto puede hacerse una diferenciacin clara entre lo que es una situacin
de riesgo y la situacin de abandono ya que por su naturaleza distinta requieren una
respuesta estatal distinta. El riesgo implica la posibilidad de la existencia de un dao y
se aplica a los casos en que, por ejemplo, los nios viven en circunstancias que hacen
pensar que podran perder el cuidado parental. Esto lleva a pensar que la accin
estatal debe estar destinada a prevenir esta posible prdida mediante medidas de
apoyo directo a los padres con el fin de que puedan cumplir adecuadamente con sus
responsabilidades de crianza.
Los nios que se encuentran en estado de abandono, entonces, son nios que ya
viven la privacin de sus derechos y, por tanto, requieren medidas destinadas a su
proteccin

262

CAUSAS DEL ABANDONO DEL NIO Y ADOLESCENTE.

El artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes regula las causales por las que
un juez puede declarar a un nio o adolescente en estado de abandono. Estas son:
Que:
A) Sea expsito;
B) Carezca, en forma definitiva, de las personas que conforme a la ley tienen el
cuidado personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las
obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las calidades
morales o mentales necesarias para asegurar la correcta formacin;
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
2121

C) Sea objeto de maltratos por quienes estn obligados a protegerlos o permitir

que otros lo hicieran;
D) Sea entregado por sus padres a un establecimiento de asistencia social
pblico o privado y lo hubieran desatendido injustificadamente por seis
meses continuos o cuando la duracin sumada exceda de este plazo;
E) Sea dejado en instituciones hospitalarias u otras similares con el evidente
propsito de abandonarlo;
F) Haya sido entregado por sus padres o responsables a instituciones pblicas
o privadas, para ser promovido en adopcin;
G) Sea explotado en cualquier forma o utilizado en actividades contrarias a la
ley o a las buenas costumbres por sus padres o responsables, cuando tales
actividades sean ejecutadas en su presencia.
H) Sea entregado por sus padres o responsables a otra persona mediante
remuneracin o sin ella con el propsito de ser obligado a realizar trabajos no
acordes con su edad; y
I) Se encuentre en total desamparo.

El artculo tambin resalta que la pobreza o carencia de recursos no es razn para

declarar a un nio en estado de abandono. Se entiende que esto responde a que las
carencias econmicas deben ser paliadas por el Estado mediante programas de
asistencia antes que medidas que pudieran implicar la separacin del nio o
adolescente de sus padres.
En este sentido se pronuncia tambin las Directrices sobre las modalidades
alternativas de cuidado de los nios en su prrafo 15 al establecer que la pobreza

econmica o material no puede ser la nica justificacin para separar a un nio del
cuidado de sus padres, para recibir a un nio en un cuidado alternativo o para impedir

su reintegracin en el medio familiar sino que debe considerarse un indicio de la

necesidad de proporcionar el apoyo necesario a la familia.
Estas causales son taxativas y responden al comportamiento inadecuado de los
padres o de aquellos responsables del cuidado de los nios y adolescentes. Si bien las
causales son taxativas, el inciso f) que incluye el total desamparo es lo
suficientemente vaga como para resultar ser un cajn de sastre para aquellas
circunstancias que no implican dolo de parte de los responsables de los nios y
adolescentes en concordancia con el prrafo 14 de las Directrices sobre las
modalidades alternativas de cuidado de los nios.

Menores Vctimas de Guerra

La violencia poltica y los conflictos armados en algunos pases de Centro Amrica y
Sur Amrica en las ltimas dcadas han causado un nmero enorme de vctimas. Las
guerras llevadas a cabo entre grupos insurgentes, paramilitares y fuerzas armadas
adems de dejar una gran cantidad de heridos y muertos, han arrastrado a miles de
nios al combate han destruido familias, han agudizado la pobreza, han forzado al
desplazamiento interno o al refugio internacional.
Las guerras silenciosas siguen afectando en Colombia y han afectado al Per, a las
familias las mismas que se han desplazado a las ciudades formando asentamientos
humanos con una pobreza extrema y gran cantidad de nios han perdido sus padres y
familiares cercanos quedando abandonados con una situacin socio afectiva
lamentable.
Menores Vctimas de Maltrato

El menor que sufre en forma ocasional o habitual actos de violencia fsica y sexual o
emocional tanto por parte del grupo familiar, como por parte de terceros va a ser una
causa para abandonar su familia.

La Pobreza Crtica
La pobreza crtica de los padres hace que abandonen a sus hijos, por falta de
alimentos vestido, vivienda y no poder dar salud. La pobreza crtica es por falta de
trabajo para muchos.
Menores Vctimas de la Violencia Armada
Esta categora est conformada por todos los menores que producto de la violencia
armada vivi el pas:
Han perdido por muerte, desaparicin a uno o ambos padres o familiares cercanos,
estas personas ya sean subversivos o personal de las fuerzas armadas y policiales.
Tienen a sus padres encarcelados porque realizaron actividades subversivas o por
que cometieron algn error en sus funciones policiales por lo tanto sus hijos estn en
estado de abandono.
En esta categora tambin se encuentra a aquellos menores que han sido llevados
para participar en la subversin directamente.
Menores vctimas de desastres naturales o ecolgicos. En esta categora se incluye
los menores heridos, hurfanos, desplazados y en general afectados por catstrofes
naturales tales como inundaciones, sequa, accin volcnica o terremoto y desastres
ecolgicos.
III. RESPUESTA TUTELAR DEL ESTADO PERUANO.
1. INVESTIGACIN TUTELAR.

Segn el artculo 245 del Cdigo de los Nios y Adolescentes cuando el Ministerio de
la Mujer y Poblaciones Vulnerables tome conocimiento de que un adolescente se
encuentra dentro de las causales de abandono abrir una investigacin tutelar con

conocimiento del Fiscal de Familia y se dispondrn las medidas de proteccin

necesarias que estn mencionadas en el artculo 243.
De acuerdo al artculo 2 del Decreto Supremo 011-2005-MIMDES el procedimiento de
investigacin

tutelar

es

el

conjunto

de

actos

diligencias

tramitadas

administrativamente que tienen como fin la verificacin de la situacin de estado de

abandono de acuerdo a las causales ya vistas anteriormente y, de comprobarse tal
situacin, se dictarn las medidas de proteccin pertinentes.
Segn el Cdigo de los Nios y Adolescentes

263

, la investigacin tutelar es de tipo

administrativa. Est a cargo del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables

264

,a

travs de la Direccin de Investigacin Tutelar adscrita a la Direccin General de

Nias, Nios y Adolescentes. Estas funciones previamente las desempe la Unidad
Gerencial de Investigacin Tutelar del INABIF
No obstante, la Ley 28330

266

265

del ao 2004 dispuso que la instancia administrativa ira

asumiendo progresivamente esta competencia y que hasta lograrlo en su totalidad el

Poder Judicial seguira teniendo la competencia de las investigaciones tutelares de los
procesos que no hayan sido transferidos a la va administrativa.
De acuerdo a la Resolucin Administrativa N 344-2011-SJ-PJ de la Corte

263

Artculo 29.- EI Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (MIMDES) como ente rector del Sistema: ()

c) Abre investigaciones tutelares a nios y adolescentes en situacin de abandono y aplica las medidas
correspondientes ().
264

Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables.

DECRETO SUPREMO 003-2012-MIMP.

265 DECRETO SUPREMO 011-2005-MIMDES. Artculo 3: De la Instancia Administrativa: Es competente para

conocer el Procedimiento de Investigacin Tutelar, el Programa Integral Nacional para el Bienestar Familiar

del Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social, que en adelante se denomina INABIF, el cual dirige la
investigacin tutelar de acuerdo a las funciones que le asignan el Cdigo y el presente Reglamento.
El Procedimiento de Investigacin Tutelar a cargo del INABIF, se rige por el Principio de Proteccin Integral
del Nio o Adolescente y el Principio de Inters Superior del Nio, a quien se reconoce como sujeto de
derechos.

Suprema, el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, en conformidad con la

accin estratgica mencionada en el Plan Nacional de Apoyo a la Familia, Decreto
Supremo N 005-2004-Mimdes, deba asumir la totalidad de las investigaciones
tutelares en el ao 2011267. Sin embargo, esta meta no se ha logrado a la fecha y que
la instancia administrativa slo ha asumido la materia tutelar en los distritos judiciales
de Lima, Lima Norte, Lima Sur y Callao

268

Los casos de materia tutelar iniciados antes de lo dispuesto por la ley 28330 son
llevados desde el ao 2008 por los Juzgados Transitorios de Familia Tutelar. Las
investigaciones realizadas en estos procesos suelen demorar varios aos

269

pues se

hace uso de los asistentes sociales y psiclogos que forman parte del equipo
multidisciplinario que trabaja para toda la Corte Superior de Lima. Por otro lado, si bien
el objetivo de hacer que la Investigacin Tutelar fuera realizada en va administrativa
era que se realizase ms expeditivamente (se tuvo un objetivo inicial de 6 meses) en
la realidad esto no se comprob. Tngase en cuenta que en el primer semestre de
funcionamiento de la UGIT en el 2006 debi realizar 500 investigaciones tutelares, en
la prctica slo llev a cabo

270

Luego de terminada la investigacin la misma es enviada al Fiscal de Familia para su

evaluacin y, de ser aprobada, el Juez pasa a declarar el estado de abandono del nio
o adolescente.

El procedimiento de investigacin tutelar realizado por la Direccin de Investigacin

Tutelar se inicia mediante un informe policial o una denuncia de parte, o tambin

cuando los responsables de establecimientos de asistencia social o de salud informan

a la autoridad competente en un plazo

267

DIARIO OFICIAL EL PERUANO. Judicatura seguir a cargo de la investigacin tutelar. Publicacin del

2/10/2011.
En: http://www.elperuano.com.pe/edicion/noticia.aspx?key=ELYSiAV/Itw=
268

DEFENSORA DE PUEBLO. Informe Defensorial No. 153. p. Cit. p. 98.

269

OYARZU, Bennett. Ladoption entre La France et le Perou dans Le cadre de la Convention de la Haye du

29 Mai 1993. Tesis para la obtencin del doctorado por la Universidad de Lyon, Francia. 2012.

De 72 horas desde que tuvieron conocimiento del presunto estado de abandono de un

nio o adolescente

271

. Adems, cualquier persona puede hacer de conocimiento de la

autoridad que existe tal situacin pues es el deber de proteccin de los nios
adolescentes le corresponde a la comunidad y al Estado

272

Luego de recibida la denuncia de parte o el informe policial, la Direccin de

Investigacin Tutelar tiene un da para expedir una resolucin en la que se decide abrir
la investigacin o deniega la misma, motivando debidamente su decisin273. Debe, a
su vez, notificarse la resolucin de inicio al Fiscal Provincial de Familia o Mixto, se
haya abierto la investigacin en sede administrativa o judicial.
La Resolucin Administrativa que dispone abrir la Investigacin Tutelar debe
contener

274

:
a). El resumen de la forma y circunstancia en que se origin el
presunto estado de abandono, as como los datos de
identificacin del nio o adolescente.
b). Las causales de abandono que dan lugar a la investigacin c).
Las medidas provisionales de proteccin
d). Las diligencias que debern actuarse para determinar el estado
de abandono
e). Las diligencias para obtener la Constancia de Nacimiento.

Las medidas provisionales de proteccin estn enumeradas en el artculo 22 del

Decreto Supremo 011-2002-MIMDES y son

275

a. El cuidado en el propio hogar;

b. La participacin en el Programa Oficial o Comunitario de Defensa con
Atencin educativa, de salud y social;
c. Incorporacin a una familia sustituta o colocacin familiar; y,
d. Atencin integral en un Establecimiento de Proteccin Especial.
Estas medidas son de tipo numerus clausus y suponen el diseo e implementacin de
planes y/o estrategias de intervencin socio-familiar, previo diagnstico preliminar con
el fin de brindar proteccin y cuidado urgente, buscando siempre la recomposicin de
los vnculos familiares

276

La norma no incluye gua alguna para la eleccin de una medida sobre otra, dejndose
a criterio del ente administrativo o el juez elegir la que considera satisface el inters
superior del nio o adolescente en cuestin. No obstante, el mismo artculo menciona
que se ha de tener como prioridad del fortalecimiento de los vnculos familiares y
comunitarios as como el tratamiento de los casos como problemas humanos.
Como se ver en el prximo apartado, estas medidas son casi las mismas que las
medidas especiales de proteccin contenidas en el artculo 243 a excepcin de la
adopcin que por su carcter permanente es entendible no deba ser una medida
transitoria.
En cuanto a lo que implica la investigacin tutelar, durante sta se realizan una serie
de diligencias que buscan evaluar la salud, integridad fsica y psicolgica y la situacin
socio- familiar, etc. del nio o adolescente.
Las distintas diligencias estn incluidas en el captulo II del Decreto Supremo 0112005-MIMDES y de acuerdo al mismo informe de la Defensora del Pueblo puede ser
agrupado en dos tipos: aquellas diligencias cuyo fin es la identificacin del nio o

adolescente, los exmenes y/o evaluaciones mdico-legales que deben llevarse a

cabo para evaluar la situacin del nio y adolescente, las diligencias relativas a

antecedentes patolgicos y de riesgo, otras dirigidas a la evaluar la realidad sociofamiliar del nio o adolescente, las diligencias orientadas a la bsqueda, ubicacin e
identificacin de los familiares del nio o adolescente y las declaraciones de los nios
y adolescentes y sus familiares

277

En los casos que el ente administrativo es el encargado de la investigacin tutelar est

conminado por el artculo 30 del Decreto Supremo 011-2005-MIMDES y el artculo 249
del Cdigo del Nio y Adolescente a realizar un informe final con las conclusiones de
la investigacin tutelar una vez terminadas las diligencias, debiendo remitir el
expediente al juez competente en un plazo no mayor de 1 da hbil.
En los lugares en los que el procedimiento de investigacin tutelar es realizado por los
Jueces de Familia o Mixtos, son ellos los que deciden cul es la medida de proteccin
a tomarse sin la participacin de la Direccin de Investigacin Tutelar y, por tanto, el
informe final antes mencionado no se lleva a cabo.
En los lugares en los que el procedimiento de investigacin tutelar es realizado por los
Jueces de Familia o Mixtos, son ellos los que deciden cul es la medida de proteccin
a tomarse sin la participacin de la Direccin de Investigacin Tutelar y, por tanto, el
informe final antes mencionado no se lleva a cabo.
Si bien existen plazos para los informes, la remisin de documentos y la realizacin de
diligencias, no existe un plazo establecido o mximo para llevar a cabo la investigacin
tutelar. Esta falta de plazos y las dilaciones propias de la carga procesal hacen que
muchos nios y adolescentes tengan una estada indefinida en un CAR. Al respecto
surgen las alternativas de otorgar preferencia a los procesos de abandono en relacin
con otros vistos en los juzgados o incluso la necesidad de crear tribunales especiales
para estos casos. Sin embargo, estas ideas no han tenido acogida an en nuestro
pas.

Proteccin pertinente. El PROMUDEH podr autorizar a instituciones pblicas o privadas especializadas a

Realizar investigaciones tutelares.

272

DEFENSORA DEL PUEBLO. Informe Defensorial No. 153. p. 95.

Decreto Supremo 011-2005-MIMDES. Artculo 6.
274
INABIF. Instructivo Legal, Social, Psicolgico, y de Salud de la Unidad Gerencial de Investigacin Tutelar.
2011. p. 9.
276
DEFENSORA DEL PUEBLO. Informe Defensora No. 153. p. Cit. p. 104.
273

ADOPCIN
(Artculo 377) Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y
deja de pertenecer a su familia consangunea
REQUISITOS DE ADOPCIN.
(Artculo 378).- Para la adopcin se requiere:
1. Que el adoptante goce de solvencia moral.
2. Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la
mayoridad y la del hijo por adoptar.
3. Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su
cnyuge.
4. Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.
5. Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria
potestad o bajo su curatela.
6. Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si
el adoptado es incapaz.
7. Que sea aprobada por el juez.
8. Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aqul
ratifique personalmente ante el juez su voluntad de adoptar. Se
excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el extranjero
por motivo de salud.
PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN.
(Artculo 379).- La adopcin se tramita con arreglo al Cdigo de Procedimientos
Civiles o al de Menores.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 30

Terminado el procedimiento, el juez oficia al registro del estado civil respectivo para
que se extienda nueva partida de nacimiento del adoptado, en sustitucin de la
original.
La partida original conserva vigencia slo para el efecto de los impedimentos
matrimoniales.
La adopcin no puede hacerse bajo modalidad alguna concordancia C.C. Arts. 171 y
55.
PROHIBICIN DE PLURALIDAD
Ms nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por los cnyuges
concordancia C.C. Art. 378, Inc. 3.
LA ADOPCIN POR EL TUTOR O EL CURADOR
El tutor puede adoptar a su pupilo as como el curador, despus de aprobadas las
cuentas de su administracin y satisfecho el alcance que resulte de ellas. La adopcin
es irrevocable, concordancia artculo 342, 385 de las personas a quienes se pretende,
sin que dichos bienes sean inventariados o tasados judicialmente y sin que el
adoptante constituya garanta suficiente a juicio del juez.
El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se deje sin
efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora de edad o a la fecha en que
desapareci la incapacidad.
Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio. C.C. 1852: Art. 235.
C.C. 1936: Art. 348.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
3131

Irrevocabilidad de la adopcin

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
3231

Artculo 380.- La adopcin es irrevocable.

La adopcin como acto puro
Artculo 381.- La adopcin no puede hacerse bajo modalidad
alguna. Prohibicin de pluralidad de adoptantes
Artculo 382.- Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, a no ser por
los cnyuges.
Adopcin de pupilo y curado
Artculo 383.- El tutor puede adoptar a su pupilo y el curador a su curado solamente
despus de aprobadas las cuentas de su administracin y satisfecho el alcance que
resulte de ellas.
Inventario de los bienes del adoptado
Artculo 384.- Si la persona a quien se pretende adoptar tiene bienes, la adopcin no
puede realizarse sin que dichos bienes sean inventariados y tasados judicialmente y
sin que el adoptante constituya garanta suficiente a juicio del juez.
Cese de adopcin a pedido del adoptado
Artculo 385.- El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que
se deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha en
que desapareci su incapacidad. El juez lo declarar sin ms trmite.
En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin consangunea y la
partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo har la inscripcin del
caso por mandato judicial.

A. ) TIPOS DE ADOPCIN

Adopcin de mayores de edad La adopcin de los mayores de edad con capacidad de

goce y ejercicio se realiza ante el Notario o el Juez de Paz. Se lleva a cabo mediante
un documento que debe contener los requerimientos generales exigidos por ley a los
otorgantes: la nacionalidad, el estado civil (de ser casado han de indicarse los
nombres y apellidos del cnyuge) el nmero de DNI, Libreta Militar, la ocupacin y la
direccin domiciliaria.
La Ley de Competencia Notarial, Ley 26662, establece en su artculo 21 que los
notarios slo tramitan ante notario la adopcin de personas mayores de edad con
capacidad de goce y de ejercicio. La solicitud consta de una minuta que presenta el
adoptante que debe ir acompaada de una serie de documentos

318

as como la

expresin de voluntad del adoptante y del adoptado y el asentimiento de

sus

respectivos cnyuges (en concordancia con el numeral 3 del artculo 378 del Cdigo
Civil), en caso de ser casados y tambin la declaracin jurada del adoptante en el
sentido que goza de solvencia moral (segn lo exigido por el artculo 378 inciso 1 del
Cdigo Civil).

El notario se encarga de dar conformidad a la minuta y la documentacin requerida.

Una vez hecho esto, eleva la minuta a escritura pblica y oficia al Registro respectivo
para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado.
La adopcin de mayores de edad tambin puede llevarse a cabo en va judicial en el
marco de un proceso no contencioso

319

. A diferencia de la adopcin realizada

notarialmente, en va judicial tambin puede realizarse la adopcin de incapaces,

siempre que intervenga su representante. Si el adoptante es el representante entonces
la solicitud se entender con el Ministerio Pblico. El artculo 782 requiere que

se

acompaen ciertos documentos, que son los mismos exigidos en la adopcin realizada
notarialmente salvo la exigencia de que el adoptante otorgue garanta que el juez
estime suficiente, cuando el adoptado es incapaz.

As, de no existir oposicin el solicitante, y su cnyuge si es casado, ratificarn su

voluntad de adoptar y har lo propio el adoptado y su cnyuge

320

. Luego,

el juez dar la resolucin que declara la adopcin y oficiar al Registro del Estado Civil
respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento del adoptado

321

El artculo 785 agrega que dentro del ao que siga al cese de la incapacidad del
adoptado, ste puede pedir que se deje sin efecto la adopcin siguiendo el mismo
trmite.
ADOPCIN POR EXCEPCIN
Este tipo de adopcin es una medida de proteccin del nio y adolescente excepcional
pues es tomada por el juez de familia en el marco de un proceso y no requiere que el
nio o adolescente sea declarado judicialmente en abandono como paso previo para
ser adoptado.
Este tipo de adopcin est contenida en el artculo 128 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes:

EXCEPCIONES.- En va de excepcin, podrn iniciar accin

judicial de adopcin ante el Juez especializado, inclusive sin
que medie declaracin de estado de abandono del nio o del
adolescente, los peticionarios
Siguientes:
A) El que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio
o el adolescente por adoptar. En este caso el nio o
adolescente mantienen los vnculos de filiacin con el padre o
madre biolgicos;

B) El que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de

consanguinidad o segundo de afinidad con el nio o
adolescente pasible de adopcin; y
C) El que ha prohijado o convivido con el nio o el adolescente por
adoptar, durante un perodo no menor de dos aos.
Como se ve, segn el inciso a, el padrastro o la madrastra de un nio o adolescente
podra adoptarlo mediante un proceso judicial a su hijastro o hijastra, aunque estos
mantendran el vnculo de filiacin con los padres biolgicos.
El inciso b, considera a los familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad con el nio o adolescente a adoptarse.
El inciso c incluye a aquellas personas que han prohijado o convivido con el nio o
adolescente por al menos dos aos. Valindose de este inciso, puede pedirse la
adopcin de nios declarados en abandono judicialmente, y que estn en colocacin
familiar por ms de 2 aos por parte de las personas que los tienen bajo su cuidado.
Como se coment, los requisitos contenidos en el artculo 378 del Cdigo Civil se
aplican a este tipo de adopcin tambin, adems de otros requeridos por el Poder
Judicial

322

El procedimiento consiste en que los solicitantes interponen una demanda que podr
ser contestada por la madre o padre biolgico. En caso que los padres biolgicos o
familiares no contesten la demanda, se hacen publicaciones por edictos. Y, de no ser
ubicados, se nombramiento a un curador, quien deber contestar la demanda.
320 Cdigo Procesal Civil. Artculo 783.
321 Cdigo Procesal Civil. Artculo 784.

b). PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE ADOPCIN

Segn lo estipulado en el Reglamento de la Ley 26981, el procedimiento de adopcin
tiene Tres etapas: evaluativa, adoptiva y post adoptiva.

Los trmites comienzan con la asistencia opcional de las personas que expresan
inters en adoptar un nio o adolescente a las charlas y talleres informativos. Luego,
deben acercarse a la Direccin General de Adopciones en la que debern llenar una

ficha de inscripcin adjuntando fotos de su vivienda. As, se inicia la preparacin para

las entrevistas personales y las pruebas psicolgicas a las que se sometern.
Finalizada esta etapa se podr presentar la Solicitud de Adopcin.
La etapa evaluativa empieza propiamente con la presentacin de la Solicitud de
Adopcin, despus de la cual los padres prospectivos sern evaluados en diversos
mbitos como el psicolgico, moral, social y legal. Dentro de esta evaluacin integral
se busca que los postulantes cumplan con el perfil

327

requerido que garantice al nio o

adolescente a adoptarse una crianza adecuada. Esta etapa tiene una duracin de 15
das. Esta solicitud adems contendr la documentacin legal necesaria

328

. Una vez

que la Evaluacin culmina satisfactoriamente se declara la Aptitud de las personas que

buscan adoptar y se los inscribe en el Registro Nacional de Adoptantes.
325 Artculo 378.- Requisitos de la adopcin:
Para la adopcin se requiere:
1.- Que el adoptante goce de solvencia moral.
2.- Que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por
adoptar.
3.- Que cuando el adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cnyuge.
4.- Que el adoptado preste su asentimiento si es mayor de diez aos.
5.- Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela.
6.- Que se oiga al tutor o al curador del adoptado y al consejo de familia si el adoptado es
incapaz.
7.- Que sea aprobada por el Juez, con excepcin de lo dispuesto en las leyes especiales.
8.- Que si el adoptante es extranjero y el adoptado menor de edad, aquel ratifique personalmente
ante el juez su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito, si el menor se encuentra en el
extranjero por motivo de salud.
326 Artculo 123.- Trmites.- La Oficina de Adopciones y las instituciones autorizadas para participar
en Programas de Adopcin estn prohibidos de otorgar recompensa alguna a los padres por la
entrega que hagan de sus hijos para ser dados en Adopcin y de ejercer sobre ellos presin
alguna para obtener su consentimiento. El incumplimiento de esta disposicin, sin perjuicio de
las acciones penales a que haya lugar, acarrea la destitucin del funcionario

infractor o la

cancelacin de la licencia de funcionamiento si el hecho se hubiere cometido por una institucin

autorizada para llevar a cabo Programas de Adopcin.

Los adoptantes entonces han de esperar a que el Consejo Nacional de Adopciones les
designe un nio o adolescente. Como se mencion, la Direccin General de
Adopciones es la encargada de presentar las propuestas por nio o adolescente
considerado para ser adoptado.
La presentacin de las propuestas deber tener en consideracin criterios como el
tiempo de presentacin y aprobacin del expediente de los adoptantes (el tiempo de
espera) y las expectativas de los adoptantes en cuanto a la edad, sexo y dems
caractersticas del nio o adolescente.
A su vez, los adoptantes que aceptan adoptar nios mayores de 5 aos, adolescentes,
con problemas de salud o grupos de hermanos entran dentro de lo que se llama las
adopciones prioritarias, parte del programa ngeles que Aguardan329. De esta
manera, de ser declarada apta una familia en la evaluacin integral nacional o
internacional, es propuesta ante el Consejo de Adopciones con el nio, nia o
adolescente solicitado, mediante una designacin directa, y no en duplas o ternas
como en los procesos regulares.
Luego de que la Direccin General de Adopciones designa a un nio a los padres
adoptantes, y ellos la aceptan, se realiza la Presentacin del nio o adolescente a los
mismos, realizndola en la institucin donde se encuentre albergado. A partir de esto
se realiza un informe de empata que, de ser favorable y los adoptantes manifiesten su
aceptacin, dentro de un da hbil la Direccin General de Adopciones comunicar la
designacin al Poder Judicial o al INABIF, dependiendo del caso, as como a la fiscala
que hayan conocido la investigacin tutelar.
Luego se realiza el externamiento del nio o adolescente de la institucin en la que se
encuentra. Una vez realizado ste, los adoptantes se presentarn ante la Direccin
General de adopciones, quien emitir una Resolucin Administrativa que dispone la
Colocacin Familiar a favor de los adoptantes.
La colocacin tiene un plazo de 7 das durante los que se realizan visitas de
evaluacin a la casa de los adoptantes y adoptado para analizar su adaptacin. Se

realiza un informe que, de ser aprobatorio, en el transcurso de 24 horas la Direccin

General de Adopciones expide la Resolucin Administrativa declarando la adopcin.

sta ha de ser motivada y firmada por el Secretario Nacional de Adopciones. Se

comunicar la misma a quienes sencargaron de la Investigacin Tutelar. As tambin,
se comunicar a la RENIEC para que otorgue una nueva partida.
Esta resolucin puede ser impugnada por persona que acredite vnculo de parentesco
hasta el segundo grado de consanguinidad, dentro del da hbil de notificacin. Ser
resuelta por el Despacho Viceministerial en un plazo de 5 das. Ante esta ltima
resolucin, slo cabe la accin contencioso-administrativa.
El control post adoptivo est dirigido a todas las familias adoptantes y es realizado
cada seis meses durante 3 aos, en el caso de adopciones nacionales y 4 aos en las
adopciones internacionales.
329 DIRECCIN GENERAL DE ADOPCIONES. Adopciones Prioritarias ngeles que
Aguardan. En:http://www.mimp.gob.pe/index.php?
option=com_content&view=article&id=1631&Itemid=252 (ltima visita: 3/07/2012)

DOCTRINAS ACTUALES REFERENTES AL NIO Y ADOLESCENTES

Actualmente existen 2 teoras o doctrinas referentes al menor: una es la denominada
de la situacin irregular y otra de la proteccin integral. Ambas doctrinas tienen un
objetivo comn y es de la proteccin integral del nio para lograr su pleno desarrollo y
sus ms claras potencialidades para convertirse en un sujeto que permita una
contribucin eficiente de una sociedad en democracia, libertad, justicia, igualdad.
Esta doctrina sustentada desde tiempos atrs con el surgimiento del llamado Derecho
de Menores y avalada entre otros instrumentos internacionales por la Declaracin de
Ginebra de 1924, la declaracin de los derechos del nio (1959) preconiza en primer
lugar la proteccin no solamente del nio en situacin irregular, sino tambin del
menor que por razones de conformacin fundamentalmente, de la familia en que
conviene, se desve de la regla normal impuesta por la sociedad.
La doctrina de la situacin irregular protege fundamentalmente al nio, para unos
desde el mismo momento de la adopcin (Per). Para otros desde el mismo momento
del nacimiento y cuando tiene figura humana (Espaa). El nio es protegido pero como

quiera que el nio no es un ser totalmente independiente desde el momento en que es

concebido, tambin se dispensa proteccin a la madre en la etapa de embarazo, del
parto y post parto, protegindose adems el derecho de ser amamantado por su
progenitora.
La proteccin tambin comprende a la familia a esa familia nuclear, formada por
padres y por hijos.
Protege al nio en edad pre escolar, en edad escolar, en el trabajo del denominado
Juez de Menores y Tribunal de Apelacin de Menores, establece un fuero especial
cuyo objetivo fundamental es emitir las resoluciones teniendo en consideracin el
inters superior del nio. "Este inters superior del nio no solamente se refiere segn
esta doctrina, a la resolucin judicial sino tambin a la administrativa de cualquier
orden".
En cuanto a los hechos que atentan o agraden a la sociedad, los considera actos
antisociales, anmicos, es decir con circunstancias de la vida del menor de edad
inimputable, es decir sin responsabilidad penal, en consecuencia el Juez tiene la
obligacin de imponer medidas que traten de rehabilitar o readaptar o proteger al
menor de edad que puede est en situaciones tales como: abandono moral y/o
material, en estado peligroso (antisociales) menores deficientes sensoriales y
mentales, menores impedidos fsicos, menores en crisis familiar.
Esta doctrina ha sido como tambin el trmino derecho de menores. Es explicable la
posicin que se adopte desde el punto de vista terico, por que si tomamos como
premisa que esta doctrina solamente qued escrita en el papel y en la realidad no se
cumple, tiene validez dicha recusacin.
Es muy importante el anlisis histrico como uno de los caminos ms adecuados para
llegar a una comprensin no ideolgica de los problemas vinculados a la llamada
cuestin criminal y a su control social.
En la dcada de los 70 la existencia de gobiernos autoritarios en la regin tuvo las
consecuencias perversas de que muchos intelectuales no aceptaban realizar cambios
en la esfera de lo jurdico. En la dcada de los 80 con el advenimiento de

la

democracia y persistencia de deficiencias y malestares sociales, ponen en evidencia la

necesidad de cambio gradual en cuanto se refiere a los nios y adolescentes.
DOCTRINA DE LA PROTECCIN INTEGRAL DE LAS NACIONES UNIDAS.
Es aquella que considera al nio como sujeto de derecho, y consecuentemente ha de
respetar los derechos humanos que tiene toda persona, los derechos especficos que
corresponde a esas personas en desarrollo, le reconoce tambin las libertades est
como sujeto en que se le debe reconocer imperativamente tales derechos. En materia
penal se considera infractor penal al adolescente y transgresor penal al nio, para el
primero habrn medidas socioeducativas, para el segundo medidas de proteccin pero
qu se protege?. Se protege en que el infractor penal ha de ser juzgado con las
garantas que la ley seala.
No podr ser procesado por un delito que no est previamente tipificado en la ley
penal es decir se sigue el principio "no hay pena sin delito" se le ha de reconocer el
derecho de un debido proceso, el poder ser informado de su detencin, el informrsele
a los padres al no estar, conjuntamente con adultos, etc. la doctrina de la proteccin
integral se basa fundamentalmente en el inters superior del nio, considerado a este
como sujeto de derechos.
Los representantes ms conocidos de esta doctrina son los doctores Emilio Garca
Mendez, Alejandro Barata, Elias Carranza, Antonio Amaral Da Silva.
Por lo expuesto el autor llega a la conclusin de que ambas doctrinas apuntan a un
mismo objetivo, la proteccin integral en base al inters, superior del nio, pero que
este sea una realidad no simplemente deben desarrollarse las polticas, los
programas, las acciones lo que la convencin y el cdigo manden.
TITULO I
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
CAPITULO PRIMERO

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 40

RECONOCIMIENTO DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES

HIJO EXTRAMATRIMONIAL

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 40

Artculo 386.- Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio.
Artculo 387
El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la paternidad o la maternidad son los
nicos medios de prueba de la filiacin extramatrimonial.
Artculo 388
El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la madre conjuntamente o
por uno solo de ellos.
Artculo 389
El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por los abuelos o abuelas de la
respectiva lnea, en el caso de muerte del padre o de la madre o cuando stos se
hallen comprendidos en los artculos 43, incisos 2 y 3, y 44, incisos 2 y 3, o en el
artculo 47.
Artculo 390
El reconocimiento en el registro puede ser hecho en el momento de inscribirse el
nacimiento o en declaracin posterior mediante actas firmado por quien lo prctica y
autorizada por el funcionario correspondiente.
C.C. 1852: Art. 238.
C.C. 1936: Arts. 254 255.
ADOPCIN EN LA LEGISLACIN PERUANA
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
4141

I.- Despus de 31 aos de haberse proclamado la independencia del Per, el 28 de

julio de 1852, el Cdigo Civil tuvo influencia del derecho romano va el derecho
colonial

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
4241

o por revalorizacin hecha por jus naturalismo, influye tambin el derecho castellano,
los proyectos espaoles de 1821, 1836 y 1851, el alemn a travs del jurista Heinicio y
el francs con la poderosa influencia del Cdigo de Napolen y de los juristas Aubry y
Rail Donat y Duranton.
La adopcin fue considerada en el Ttulo V del Libro I a travs de 15 artculos. En el
artculo 289 se sealaba que la "adopcin" o prohijamiento es el acto de tomar por hijo
al que no lo es por el adoptante.
Los requisitos que se sealan han de influir en el Cdigo de 1936. As que el
adoptante sea mayor de 50 aos y que no tengan hijos legtimos ni naturales
reconocidos, ni otros descendientes con derecho a heredarle, que concurre el
consentimiento de cnyuge a no ser que se hallan legalmente separados, consientan
los padres del adoptado si ste se halla bajo la patria potestad y que el adoptante si es
mayor de 14 aos preste su consentimiento, etc. tambin se considera que el apellido
del adoptante y su familia natural conservan sus derechos de sucesin legtima, el
adoptado no hereda a los parientes del adoptante, etc.
Es pues una adopcin interesada de corte romanista el procedimiento aclara algunos
aspectos (Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912).
En lo que concierne a nuestro ordenamiento el inters superior del nio est incluido
implcitamente en el artculo 4 de la Constitucin, que establece que la comunidad y el
estado protegen especialmente al nio y al adolescente. As lo manifiesta el Tribunal
Constitucional en su sentencia del expediente No. 02132-2008-PA/TC:
El principio constitucional de proteccin del inters superior del nio, nia y
adolescente constituye un contenido constitucional implcito del artculo 4 de
la Norma Fundamental en cuanto establece que la comunidad y el Estado
protegen especialmente al nio, al adolescente, ()613.

En su sentencia del Exp. No. 2079-2009-PHC/TC el Tribunal Constitucional seala que

la tutela especial que el artculo 4 ofrece al nio tiene una base en el inters superior

del nio, doctrina que se admite en el mbito jurdico a travs del bloque de
constitucionalidad de acuerdo a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin y del artculo IX del ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y
Adolescentes en el que se menciona que ante toda medida concerniente a un nio se
tomar en cuenta su inters superior.
En la sentencia del Exp. No. 0187-2009-PHC/TC, el Tribunal Constitucional menciona
que el respeto del inters superior del nio implica a:
Las acciones del Estado, la sociedad, la comunidad y la familia,
en lo que respecta a la proteccin de los nios y a la promocin,
preservacin, ejercicio y disfrute de sus derechos, tengan que
estar orientadas a lograr su pleno bienestar fsico, psquico,
moral, intelectual, espiritual y social.

Ms adelante adiciona que:

Este principio tambin impone la elaboracin, interpretacin y
aplicacin de las normas relacionadas con los nios, as como
las polticas pblicas y programas sociales, deban estar
dirigidas al pleno, armoniosos e integral desarrollo de su
personalidad en condiciones de libertad, bienestar y dignidad.

Siendo esto as es claro que el Tribunal Constitucional reconoce lo ya visto con

anterioridad en el anlisis del concepto de inters superior y entiende que ste le
impone al Estado la obligacin de adoptar todas las medidas que aseguren de manera
rpida y eficaz la proteccin de los nios y adolescentes en todo mbito. Y, as, el
Estado sume el deber de adoptar acciones y medidas de todo tipo con el fin de
proteger a los nios de cualquier amenaza a sus derechos.
As, agrega que la atencin prestada debe ser especial en la medida en que un nio
posee caractersticas singulares y particulares y que sea cual sea el resultado del
caso, el tratamiento de sus derechos durante el proceso debe ser escrupuloso.

611

Corte IDH: Atala Riffo y Nias vs. Chile, Sentencia de 24 de febrero de 2012 (Fondo, Reparaciones y

Costas), considerando 109.

612 DELPIANO LIRA, Cristin. p. Cit. p. 10

613 As tambin es sealado en otras sentencias como la del Exp. No. 0187-2009-PHC/TC, EXP. No. 020792009-PHC/TC.

As tambin la atencin ha de ser prioritaria pues el inters superior del nio tiene
precedencia en la actuacin estatal respecto de las decisiones judiciales que no
involucren sus derechos fundamentales. Cabe resaltar que segn lo visto en el anlisis
normativo, la Convencin sobre los Derechos del Nio impone al Estado la obligacin
de examinar cualquier medida que concierna al nio bajo la luz de inters superior del
nio dndole una importancia primordial. Siendo esto as, la Convencin sobre los
Derechos del Nio no garantiza la preponderancia de los intereses del nio en todo
caso.
Sin embargo, se puede deducir que el Tribunal Constitucional ha subido la valla de
proteccin del nio y adolescente entendiendo que en los casos en que se encuentren
el inters superior del nio y el de otros, siempre ser preferido en desmedro de
cualquier otro inters. En la sentencia del EXP. 02079-2009-PHC/TC se dice que:
() Por tanto, constituye un deber el velar por la vigencia de
los derechos del nio y la preferencia de sus intereses,
resultando que ante cualquier situacin en la que colisione o se
vea en riesgo el inters superior del nio, indudablemente, este
debe ser preferido antes que cualquier otro inters (). En
consecuencia, en la eventualidad de un conflicto frente al
presunto inters del adulto sobre el del nio, prevalece el de
este ltimo ().

En esta misma sentencia se consagra que el principio de inters superior est

investido de fuerza normativa y que debe ser entendido como vrtice de interpretacin
en los casos relativos a los nios.

Podemos concluir entonces que en nuestro ordenamiento el principio del inters

superior del nio ya no es slo un principio garantista que extiende una obligacin a

entidades estatales y particulares sino que se ha pasado a reconocer un derecho

subjetivo a favor de los nios de que en cualquier caso su inters superior sea
examinado primordialmente y prime sobre cualquier otro inters. Por tanto, los nios
tienen conferidos el grado ms alto de proteccin en nuestro ordenamiento.

614 Esta obligacin est tambin mencionada en otras sentencias como la del EXP. 06165-2005-HC/T

CODIGO DE MENORES DE 1962

En el ao de 1962, al ponerse en vigencia, el Cdigo de Menores Ley autoritaria N
13968, la institucin de la adopcin insurge con caractersticas definidas en cuanto a
los menores en abandono material o moral de 14 aos de edad o menor. Esta autoriz
al Juez de menores para que pudiere dispensar a los adoptantes de los requisitos
prescritos en los tres primeros incisos del Art. 326 del Cdigo Civil referente a la edad
mnima fijada en 50 aos, y a la falta de descendientes con derechos a heredar.
Mantuvo sin embargo la influencia de resolver el problema del nio en funcin de la
familia y no est en funcin del primero.
En la prctica, la adopcin cuya frmula estuvo contenida en el art. 68 del Cdigo de
Menores no soluciono el problema medular del nio en situacin de necesidad la
tramitacin conforme al Cdigo de Procedimientos Civiles y en la va civil la
intervencin necesaria del letrado, la vinculacin del adoptado con su familia biolgica,
el impulso procesal de parte y la falta de ampliar facultades para el juez de Menores
motivaron morbosidad en el trmite, cobros excesivos por quienes se convirtieron en
especialistas de esta clase de adopciones y el consecuente desaliento de personas
que sin reunir gran poder econmico estaban dispuestas a proporcionar una familia al
nio abandonado.

La adopcin considerado anteriormente, no tuvo mayor repercusin en lo referente a la

situacin de los menores abandonados o en peligro material y/o moral. Por eso se
promulg el Decreto Ley N 22209, vigente desde el 15 de julio de1978.
Este decreto se refiri a los menores de 14 o menos aos en las situaciones
especiales. En cuanto al adoptante se refiere, seal podan ser los solteros, viudos,
divorciados, o el casado separado de hecho por ms de tres aos, con la condicin de
que viviese en familia convenientes al adoptante..
Por otra parte, las adopciones por poderes, sin previa relacin entre los pretendientes
a adoptantes y adoptados, desvirtuaron la finalidad principal de la institucin, en la
modalidad empleada en el Cdigo de Menores, cual es la vinculacin directa entre el
futuro padre e hijo.
En cuanto al procedimiento seala la va tutelar desarraiga totalmente al menor de su
familia consangunea. La adopcin creada por este dispositivo origina el asentimiento
de una nueva partida de nacimiento anulando la que pudiera existir, la misma que
mantiene su vigencia slo para los impedimentos matrimoniales, legisla sobre la
adopcin internacional y obliga a los extranjeros a tramitar la adopcin en forma
personal. Los apellidos son los del adoptante.
Su lema es "Dar una familia a un nio y no un nio a una familia". Es decir el nio
ingresa a su familia cono si la naturaleza lo decidiera. Es un nuevo hijo con todas sus
virtudes y defectos. Por eso deviene en irrevocable.
DECRETO LEY N 22209
CODIGO CIVIL DE 1984
La adopcin esta legislada en su parte sustantiva en el captulo segundo del Cdigo
Civil, vigente desde el 14 de noviembre de 1981.

El Dr. Hctor Cornejo Chvez, seala que en tesis general, la normacin legal de la
figura de la adopcin debe tener como finalidad suprema, dar una familia al menor que
no la tiene, una familia digna de ese nombre, donde el adoptado halla calor y amor de
hogar, y agrega todo lo que a ello se proponga, incluso ciertamente el riesgo de que
tras el disfraz de la adopcin, alguien pretenda asegurarse servicios domsticos
gratuitos, debe ser cuidadosa y firmemente eliminada.
Podemos agregar las diferentes modalidades que se utiliza para convertir una
institucin protectora por excelencia en una forma de lucro, mediante el trfico de
menores en sus diversas modalidades.
En el caso sustantivo, el Cdigo Civil norma a travs de 9 artculos (del 377 a 385), la
adopcin mediante la cual el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante, y deja
de pertenecer a su familia consangunea por lo que establece 8 requisitos los mismos
que se requieren para la adopcin.
Que el adoptante goce de solvencia moral, que la edad del adoptante sea por lo
menos al igual a la suma de la mayoridad y a la del hijo por adoptar, que cuando el
adoptante sea casado concurra el asentimiento de su cnyuge, que el adoptado preste
su asentimiento si es mayor de 10 aos, que asienten los padres del adoptado bajo la
patria potestad, no se precisa el consentimiento de los padres, en casos de que el
adoptante sea extranjero y el adoptado menor de edad, aquel debe ratificar
personalmente ante el juez, su voluntad de adoptar. Se excepta de este requisito si el
menor se encuentra en el extranjero por motivo de salud.
Nadie puede ser adoptado por ms de una persona o no ser por los cnyuges, el tutor
puede adoptar a su pupilo, solamente despus de aprobadas las cuentas de su
administracin y satisfecho el alcance que resulte de ellas. Si la persona a quien se
pretende adoptar tiene bienes, dichos bienes deben ser inventariados y trazados
judicialmente y el adoptante debe constituir garanta suficiente a juicios del juez.

TEXTO UNICO ORDENADO DEL CODIGO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE.

Con base legal de acuerdo al texto nico ordenado del Cdigo del nio y del
adolescente tenemos los siguientes artculos sobre adopcin:
CONCEPTO
(ARTICULO 115)

La adopcin es una medida de proteccin al nio y al adolescente por

la cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la relacin

paterno - filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el
adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia
consangunea.
SUBSIDIARIDAD DE LA ADOPCIN POR EXTRANJEROS.
(ARTICULO 116) La adopcin por extranjeros es subsidiaria de la adopcin por
nacionales.
En caso de concurrir solicitudes de nacionales y extranjeros, se preferir la solicitud de
los nacionales.
ARTICULO 117 Requisitos.
Para la adopcin de nios o de adolescentes, se requiere que hayan sido declarados
previamente en estado de abandono, sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos
sealados en el Art. 378 del Cdigo Civil.
ARTICULO 118 Situaciones Imprevistas
Si ocurrieren circunstancias imprevistas que impidan culminar el trmite de adopcin,
la Oficina de Adopciones adoptar las medidas pertinentes teniendo en cuenta el
Inters Superior del Nio y del Adolescente.

Disposiciones Generales.
ARTICULO 119 Titular del Proceso.

La Oficina de Adopciones de la Gerencia de Promocin de la Niez y la Adolescencia

del PROMUDEH es la institucin encargada de tramitar las solicitudes de Adopcin de
nios o de adolescentes declarados en estado de abandono, con las excepciones
sealadas en el artculo 128 del Presente Cdigo. Sus atribuciones son indelegables,
salvo lo dispuesto en la Ley.
Esta Oficina cuenta con un Consejo de Adopciones conformado por seis miembros:
dos designados por el PROMUDEH, uno de los cuales lo presidir; uno por el
Ministerio de Justicia y uno por cada colegio profesional de psiclogos, abogados y
asistentes sociales.
La designacin de los integrantes del Consejo de Adopciones ser ad honrem, tendr
una vigencia de dos aos y sus funciones especficas sern sealadas en el
Reglamento.
ARTICULO 120 Registro Nacional de Adopciones.
La Oficina de Adopciones cuenta con un registro, en el que se inscribirn las
adopciones realizadas a nivel nacional. En l deben constar, expresamente, los datos
de los adoptantes: nombre, nacionalidad, domicilio, estado civil, institucin extranjera
que la patrocina y los datos del nio y del adolescente.
TITULAR DEL PROCESO
PROGRAMA DE ADOPCIONES
(ARTICULO 121) Por Programa de Adopcin se entiende el conjunto de actividades

tendentes a brindar hogar definitivo a un nio o adolescente. Comprende su recepcin

y cuidado, as como la seleccin de los eventuales adoptantes.

El nio o adolescente ingresarn a un Programa de Adopcin slo con autorizacin de

la Oficina de Adopciones.

DESARROLLO DE PROGRAMAS DE ADOPCIN.

(ARTICULO 122) Solamente desarrollan Programas de Adopcin la Oficina de
Adopciones de la Gerencia de Promocin de la Niez y la Adolescencia del
PROMUDEH o las instituciones pblicas debidamente autorizadas por sta.
TRMITES.
(ARTICULO 123) La Oficina de Adopciones y las instituciones autorizadas por esta

para participar en Programas de Adopcin estn prohibidas de otorgar recompensa

alguna a los padres por la entrega que hagan de sus hijos para ser dados en Adopcin
y de ejercer sobre ellos presin alguna para obtener su consentimiento. El
incumplimiento de esta disposicin, sin perjuicio de las acciones penales a que haya
lugar, acarrea la destitucin del funcionario infractor o la cancelacin de la licencia de
funcionamiento si el hecho se hubiere cometido por una institucin autorizada para
llevar a cabo Programas de Adopcin.
GARANTAS PARA EL NIO Y EL ADOLESCENTE.
(ARTICULO 124). Mientras permanezcan bajo su cuidado, la institucin autorizada

para desarrollar Programas de Adopcin garantizar plenamente los derechos de los

nios o de los adolescentes susceptibles de ser adoptados. Est prohibida la entrega
de nios o de adolescentes a cualquier persona o institucin sin cumplir los requisitos
consagrados en la presente Ley.
SUPERVISIN DE LA OFICINA DE ADOPCIONES.
(ARTICULO 125) La oficina de adopciones, asesorar y supervisar permanentemente

a las instituciones que desarrollan Programas de Adopcin.

SANCIONES.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 50

(ARTICULO 126) En caso de incumplimiento o violacin de las disposiciones

establecidas en este Cdigo o su reglamento que expedir el PROMUDEH, la Oficina

de Adopciones aplicar sanciones a las instituciones, segn la gravedad de la falta, sin
prejuicio de las responsabilidades civiles o penales a que hubiese lugar.
TITULO II
PROGRAMA DE ADOPCION
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE ADOPCIONES.
DECLARACIN PREVIA DEL ESTADO DE ABANDONO
(ARTICULO 127) La adopcin de nios y adolescentes peruanos slo proceder una

vez declarada el estado de abandono, salvo los casos previstos en el Artculo 128 del
presente Cdigo.
EXCEPCIONES
(ARTICULO 128) En va de excepcin, podrn iniciar accin judicial de adopcin ante

el Juez especializado, inclusive sin que medie declaracin de abandono del nio o del
adolescente, los peticionarios siguientes:
A.- El que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o el adolescente

por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantienen los vnculos de filiacin con
el padre o madre biolgicos.
B.- El que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o

segundo de afinidad con el nio o adolescente pasible de adopcin; y

C).- El que ha prohijado o convivido con el nio o el adolescente por adoptar, durante

un periodo no menor de dos aos.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
5151

INTERS

SUPERIOR

COMO

PRINCIPIO

RECTOR

DE

LA

ADOPCIN

INTERNACIONAL.
De lo explicado en el punto anterior queda claro que el inters superior del nio en
nuestro ordenamiento ser privilegiado a cualquier otro inters (estatal o particular) a
la hora de tomar cualquier decisin que los incumba. Esto tambin es aplicable a la
figura de la adopcin internacional, en la que los el principio del inters superior del
nio es pieza fundamental para su desarrollo.
Los Tratados Internacionales se refieren al mismo resaltando que el inters del nio
ser el que prevalecer siempre en todo lo que respecta a la adopcin internacional.
Esto es digno de mencionarse porque, como se vio, la Convencin de los Derechos del
Nino slo otorga esta primaca en casos contados.
As, el artculo 21 de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece que en los
Estados Partes que permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters
superior del nio sea la consideracin primordial y que en el caso especfico de la
adopcin internacional, sta ser considerada cuando no pueda ser colocado en un
hogar de guarda o entregado, a una familia adoptiva o en cualquier otra forma
alternativo de cuidado alternativo que pueda ocuparse del nio o adolescente
adecuadamente, establecindose, as, lo que se llama el llamado principio de
subsidiariedad.
Se regulan, adems, unas obligaciones al Estado como la de velar por que la adopcin
del nio slo sea autorizada por las autoridades competentes, las que determinarn,
con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables, teniendo en cuenta toda la
informacin pertinente y fidedigna, que la adopcin es admisible en vista de la situacin
jurdica del nio en relacin con sus padres, parientes y representantes legales y que,
de ser necesario, las personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa su
consentimiento a la adopcin sobre la base del asesoramiento que pueda ser
necesario.

El Estado deber velar tambin para durante la misma, el adoptado goce de las
salvaguardias y normas equivalentes de las que goza en el pas de origen. Tambin se
exige que el Estado tome todas las medidas de prevencin de los beneficios
financieros indebidos en las adopciones internacionales.
En el artculo 1 del Convenio de la Haya de 1993 sobre Adopcin Internacional se deja
muy claro que uno de sus objetos es el de establecer garantas para que las
adopciones internacionales tengan lugar en consideracin al inters superior del nio y
al respeto a los derechos fundamentales que le reconoce el Derecho internacional. De
la misma forma, segn el artculo 4, las adopciones consideradas por el Convenio slo
pueden tener lugar cuando las autoridades competentes del Estado de origen, entre
otras cosas, hayan constatado, despus de haber examinado adecuadamente las
posibilidades de colocacin del nio en su Estado de origen, que una adopcin
internacional responde al inters superior del nio.
Es evidente entonces que el inters superior del nio es el principio rector por
excelencia de la adopcin internacional. No obstante, el contenido del mismo en lo
relacionado a la adopcin internacional no ha sido sealado, dejndose as su
determinacin a las autoridades estatales, siendo que tampoco existen guas de
determinacin como la existente para el caso del inters superior de los nios
refugiados, publicada por la ACNUR.
Adopcin Internacional.
Entindase por Adopcin Internacional la solicitada por residentes en el exterior. Estos
no estn exceptuados de los procedimientos y plazos establecidos en el presente
Cdigo.

Para que proceda este tipo de adopcin es indispensable la existencia de convenios

entre el Estado Peruano y los Estados de los extranjeros adoptantes o entre las
instituciones autorizadas por stos.

Los extranjeros residentes en el Per con una permanencia menor de dos aos se
rigen por las disposiciones sobre Adopcin internacional. Los extranjeros residentes en
el Per con una permanencia mayor se sujetan a las disposiciones que rigen la
Adopcin para los peruanos.
OBLIGATORIEDAD DE CONVENIOS
(Artculo 130) Los extranjeros no residentes en el Per que desearan adoptar a un nio

o adolescente peruano presentarn su solicitud de Adopcin, por medio de los

representantes de los centros o instituciones autorizados por ese pas para tramitar
adopciones internacionales. Lo harn ante la Oficina de Adopciones o las instituciones
pblicas debidamente autorizadas por sta.
Estas organizaciones actuarn respaldadas en convenios celebrados entre el Estado
del Per y los Estados correspondientes, o entre los organismos reconocidos por su
Estado de origen y el Estado peruano.
DISPOSICIONES ESPECIALES PARA ADOPCIONES INTERNACIONALES
ETAPA POSTADOPTIVA
Artculo 131 Informacin de los Adoptantes Nacionales
Los adoptantes peruanos deben informar sobre el desarrollo integral del nio o el
adolescente semestralmente y por un periodo de tres aos a la Oficina de Adopciones
o a las instituciones debidamente autorizados por sta.
Artculo 132 Informacin de los adoptantes Extranjeros
El centro o institucin extranjera que patrocin a los adoptantes ser responsable de la
supervisin del estado del nio y, en su caso, de la legalizacin de la Adopcin en el

pas de los adoptantes. A este efecto, remitir peridicamente, de conformidad con los
convenios suscritos, los informes respectivos dirigidos a la Oficina de Adopciones.

SECCION PRIMERA
DISPOSICIONES
GENERALES TITULO I
APLICACIN
DECLARADOS

DE

LA

LEY

DE

JUDICIALMENTE

ADOPCIONES
EN

DE

ABANDONO

MENORES
CAPITULO

DE
UNICO

EDAD
DEL

CONTENIDO Y ALCANCES
Una vez que la Investigacin Tutelar ha terminado luego de realizarse las
averiguaciones del caso de la situacin del nio, su exanimacin fsica y psicolgica, se
han llevado a cabo las visitas sociales y los intentos de reinsercin familiar de aplicarse
o se han agotado intentos por ubicar a los padres del nio presuntamente abandonado,
se remite al Ministerio Pblico para su opinin con el fin de que el expediente est
expedito para que el juez pueda pronunciarse sobre el estado de abandono del nio,
quien pasar luego a ser registrado en el Programa de Adopciones.
Como se ve en el esquema antes presentado, si bien existen plazos para los informes,
la remisin de documentos y la realizacin de diligencias, no existe un plazo
establecido o mximo para llevar a cabo la investigacin tutelar. Como se mencion en
el Captulo II, las investigaciones tutelares llevadas a cabo en va judicial demoran
muchos aos, y la instancia administrativa no hace un trabajo mucho mejor al respecto.
Esta falta de plazos y las dilaciones propias de la carga procesal hacen que muchos
nios y adolescentes tengan una estada indefinida en un CAR.
Si a esto se le agrega la inexistencia de un sistema adecuado de registro nacional de
nios y adolescentes que incluya tanto a los CARS como a los albergues privados, as
como un monitoreo y control continuo que permita tener las cifras claras de los nios
dentro del sistema de proteccin, el nmero de nios ingresados como medida
previsional, las medidas tomadas en busca de la reinsercin familiar, su comunicacin

o incomunicacin con sus padres o responsables legales, y el tiempo que llevan dentro
de estas instituciones, la situacin se agrave
La representante de la Direccin General de Adopciones con quien nos reunimos nos
hizo referencia de que cuando esta entidad llevaba por nombre la Secretara Tcnica
de
Adopciones exista un equipo llamado de Impulso Tutelar, el mismo que se encargaba
de impulsar la Investigacin Tutelar, que en esa poca se llevaba a cabo slo
judicialmente, mediante la revisin de expedientes de los nios y adolescentes con el
fin de identificar aquellos casos potenciales de ser promovidos adopcin, se
acompaaban y hasta conducan a estos nios a la realizacin de los exmenes que
deben realizarse por ley en medio de esta investigacin y asistan al juez a la hora de
sealar los casos ya listos para la declaracin de abandono.
De esta forma la Investigacin Tutelar segua las exigencias de ley pero de manera
ms rpida con su asistencia. Hoy en da, la Direccin General de Adopciones no
cuenta con esta funcin por la razn de que entre sus funciones no est el seguimiento
de la Investigacin
Tutelar y porque se entiende que esta funcin est asumida por la Direccin de
Investigacin Tutelar. Sabemos ya que en provincias la investigacin tutelar sigue
siendo judicial y, por tanto, toma mucho ms tiempo debido a la carga procesal. Incluso
en Lima, donde es realizada administrativamente, no se da prioridad a la identificacin
de nios que pueden ser adoptados porque la funcin de este organismo es realizar la
Investigacin Tutelar de todo nio en presunto estado de abandono, sin especial
atencin a ningn caso particular.
Al eliminarse este servicio de asistencia se ha generado que nios y adolescentes que
bien podran ser adoptados ms rpidamente, sigan permaneciendo en las

instituciones durante largos periodos. Sera importante volver a considerar entregar

esta facultad a la Direccin General de Adopciones.

Artculo 1 CONTENIDO.
El presente reglamento regula lo dispuesto por la Ley de procedimiento Administrativos
de adopcin de Menores de Edad Declarados Judicialmente en Abandono y establece
las disposiciones tcnico legal y administrativas que regirn las adopciones de nias
y nios y adolescentes a nivel nacional.
Toda referencia a la Ley se entender que alude a la Ley N 26981, Ley de
Procedimientos Administrativos de Adopcin de Menores de Edad Declarados
Judicialmente en Abandono.
Artculo 2 DEFINICIN.
La oficina de Adopciones es el rgano encargado de proponer, ejecutar y fiscalizar la
poltica en materia de adopciones de menores de edad en estado de abandono, as
como desarrollar el programa de adopciones y tramitar las solicitudes respectivas. Esta
facultad para autorizar a instituciones para que desarrollen programas de adopcin.
Sus atribuciones son indelegables.
Artculo 3 FUNCIONES.
Son funciones de la Oficina de Adopcin:
a. Proponer a la gerencia de Promocin de la Niez y la Adolescencia la poltica
nacional, planes programas en materia de adopciones y fiscalizar su cumplimiento.
b. Proponer la normatividad para el desarrollo del programa de Adopcin.
c. Impulsar y desarrollar el Programa de Adopcin de nia, nios y adolescentes
judicialmente declarados en abandono, directamente o a travs de las instituciones
autorizadas.
d. Propone la suscripcin de convenios en materia de adopciones internacionales por
los gobiernos extranjeros y/o con las instituciones autorizadas por estos.

e. Autorizar el funcionamiento de entidades para que desarrollen programas de

adopcin de nias, nios y adolescentes, determinando el nmero de instituciones
autorizadas y el mbito geogrfico que desarrollarn sus actividades.
f. Asesorar, supervisar, controlar y sancionar a las instituciones autorizadas que
ejecuten programas de adopciones.
g. Orientar a las madres y padres biolgicos sobre los fines y alcances de la adopcin,
procurando la reflexin de estos y ofrecindoles alternativas o mecanismos
transitorios de proteccin para los hijos que quieran dar en adopcin.
h. Brindar atencin integral a la nia, nio y adolescente que es entregado por sus
progenitores para el programa de adopcin desarrollado por esta, hasta su
internamiento.
i.

Realizar la evaluacin y seleccin de los adoptantes emitir los informes tcnicos y

las propuestas de designacin de la nia nio y adolescente judicialmente
declarados en abandono.

j.

Tramitar el procedimiento administrativo de adopciones de nias, nios y

adolescentes judicialmente declarados en abandono, emitiendo las respectivas
resoluciones administrativas.

k. Tomar conocimiento e impulsar la investigacin tutelar de nias, nios y

adolescentes hasta la declaracin judicial de abandono.
l.

Realizar seguimiento post-adoptivo de nias, nios y adolescentes adoptados por

un periodo de 3 aos tratndose de adopciones nacionales y 4 en el caso de
adopciones internacionales.

m. Llevar y mantener el Registro Nacional de Adopciones de Menores de Edad

declarados en abandono.
n. Llevar y mantener el Registro Nacional de Adoptantes.
o. Coordinar con los juzgados, fiscalas oficinas del Registro Nacional de Identificacin
y Estado Civil (RENIEC), y adems instituciones pblicas o privadas para el
cumplimiento de sus fines

p. Informar. Difundir, y sensibilizar sobre el procedimiento y alcances del Programa de

Adopciones.

q. Velar por el cumplimiento de la ley, del presente Reglamento, de los convenios

suscritos y de la normatividad en general en materia de adopciones.
r. Las que sean propias para el cumplimiento de sus fines.
Artculo 4 DEL PROGRAMA DE ADOPCIN.
El programa de adopcin comprende la atencin de nias, nios y adolescentes desde
su entrega a la Oficina de adopciones, o a las instituciones autorizadas hasta su
designacin en una familia, la prestacin de servicios tcnicos de orientacin a los
padres biolgicos y a los adoptantes, evaluacin y seleccin de los adoptantes, apoyo
en el impulso de las investigaciones tutelares hasta la declaracin judicial de
abandono, evaluacin y designacin de la nia, nio o adolescente, elaboracin de
informes de empata y colocacin familiar, aprobacin de la adopcin y el control post adoptivo nacional o internacional correspondiente.
Artculo 5 DEL REGISTRO NACIONAL DE ADOPCIONES.
La Oficina de Adopciones tendr a su cargo el Registro Nacional de Adopciones en
donde deber inscribir las adopciones de menores de edad declarados judicialmente
en abandono realizadas a nivel nacional con indicacin expresa de los siguientes
datos:
a. Fecha de inicio y fin del trmite administrativo de adopcin.
b. Nombre, nacionalidad, domicilio y estado civil de los adoptantes.
c. Institucin extranjera que patrocine la adopcin de ser el caso.
d. Edad, nombre original y posterior a la adopcin de la nia, nio o adolescente.
e. Indicacin del juzgado que tramit la investigacin tutelar.
Artculo 6 DEL REGISTRO NACIONAL DE ADOPTANTES.

La Oficina de Adopciones tendr a su cargo el Registro Nacional de Adoptantes en

donde deber inscribir a todas aquellas personas que de acuerdo al procedimiento

administrativo de adopcin de menores de edad declarados judicialmente en

abandono no haya llenado y firmado la ficha de inscripcin de adoptantes.
Artculo 7 DE LAS OFICINAS DE ADOPCIN DESCONCENTRADAS.
La Oficina de Adopciones para su desconcentracin y proteccin de la niez y
adolescencia del interior del pas, contar con sedes concentradas, las cuales estarn
reguladas por esta.
Artculo 8 OBLIGATORIEDAD DE CONVENIOS INTERNACIONALES.
Para que proceda la solicitud de adopcin de menores de edad peruanos por parte de
ciudadanos extranjeros residentes en el exterior, es condicin entre el Estado del Per
y los estado respectivos, o entre organismos reconocidos por su Estado y el del Per.
SECCION SEGUNDA
PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO

DE

ADOPCINDE

LA

EVALUACIN,

REQUISITOS Y DECLARACIN DE APTITUD

DE LA EVALUACIN
Artculo 9 DE LA INFORMACIN E INSCRIPCIN.
Los cnyuges o la persona natural que desee adoptar una nia, nio o adolescente
debern acercarse a la Oficina de Adopciones, donde se les informar con respecto al
trmite de adopcin. Una vez que se les haya informado, se les entregar una ficha de
inscripcin de adoptantes, la cual deber ser llenada e ingresada en el registro
correspondiente.
Artculo 10.- INICIO Y CONCLUSIN DE LA EVALUACIN.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 60

El proceso de evaluacin del Procedimiento Administrativo de Adopcin, se inicia con

la presentacin de la solicitud de adopcin de los cnyuges o persona natural mayor

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 60

de edad a la Oficina de Adopciones, que la evaluar en los quince das e incluso de la

lista de adoptantes aptos. La evaluacin comprender los aspectos psicolgicos,
morales, sociales y legales de los adoptantes.
Artculo 11.-DE LA EVALUACIN PSICO-SOCIAL.
La evaluacin psico - social se realizara en tres sesiones, las que consentirn en una
visita social domiciliaria y dos entrevistas psicolgicas. En caso que alguno de los
profesionales del Equipo Tcnico lo considerarse necesario podr citarse a los
adoptantes a una cuarta sesin. La evaluacin psicosocial se realizar en un plazo de
10 das hbiles.
Artculo 12.- PERFIL DEL ADOPTANTE.
Para ser aceptados como adoptantes los solicitantes debern reunir las siguientes
aptitudes:
a. Madurez.
b. Antecedentes educativos que permitan apoyar en su normal desarrollo a la nia,
nio o adolescente.
c. Estabilidad emocional, capacidad afectiva y de aceptacin hacia los dems.
d. tica, integridad moral, autoconfianza y seguridad personal.
e. Aptitudes, valores y sentimientos positivos haca las nias, nios y adolescentes.
f. Expectativas y metas realistas respecto a la nia, nio o adolescente por adoptar.
g. La edad debe estar en relacin directa a lograr la atencin mas adecuada de la
nia, nio o adolescente sujeto a adopcin.
h. Acreditar ingresos estables y suficientes para cubrir las necesidades de crianza,
educacin, salud y desarrollo integral de la familia, especialmente la nia, nio o
adolescente.
i.

Capacidad para cubrir las necesidades de crianza, salud y desarrollo integral de la

familia, especialmente de la nia, nio o adolescente adoptado.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
6161

Artculo 13.- INFORMEN PSICOLGICO Y SOCIAL DE LOS ADOPTANTES.

Tanto el informe psicolgico como el informe social de los adoptantes evaluados
debern ser por escrito y firmados por el psiclogo y la trabajadora social del equipo
tcnico de la oficina de Adopciones o por los profesionales que esta oficina autorice de
ser necesario.
CAPITULO II
LA DOCUMENTACIN LEGAL REQUERIDA
Artculo 14.- REQUISITOS PARA ADOPTANTES RESIDENTES EN EL PAIS.
Los adoptantes que haya cumplido con la evaluacin psicosocial debern presentar a
la Oficina de Adopciones la siguiente documentacin para la respectiva evaluacin
legal, la cual se realizar en el plazo de 5 das hbiles.
a. Solicitud dirigida a la Oficina de Adopciones en la que se presenta el o los
solicitantes exponiendo su motivo para adoptar una nia, nio o adolescente de
acuerdo al formato anexo.
b. Copia fedatada del documento de identidad de los adoptantes.
c. Copia fedatada de la partida de nacimiento de los adoptantes.
d. En caso de ser casados, copia fedatada de la partida de Matrimonio Civil.
e. En caso divorciado o divorciada, copia certificada de la sentencia de divorcio o
documento equivalente.
f. Copia fedatada de la partida de nacimiento del hijo o hijos biolgicos, de ser el caso.
g. En caso de viudez, copia fedatada de la partida de defuncin correspondiente.
h. Copia fedatada de la partida de nacimiento del hijo o hijos adoptados del o los
reportes de seguimiento post adoptivo, en aquellas adopciones que no hayan sido
tramitadas en la Oficina de Adopciones de ser el caso.

i.

Certificado de antecedentes policiales y penales.

j.

Certificado domiciliario.

k. Certificado mdico de salud fsica y mental, con una antigedad no mayor de tres
meses, expedidos por un centro de salud o institucin autorizada, incluyendo los
resultados de los exmenes de HIV, Hepatitis B, otras enfermedades infectas
contagiosas, rayos X de pulmones de el o los adoptantes y de las personas que
convivan con ellos.
l.

Certificado de trabajo, constancia de ingresos, declaracin jurada del impuesto a la

renta y dems documentos que acrediten ingresos estables y capacidad
econmica.

m. Fotografas de los adoptantes y de su hogar.

Toda la documentacin antes indicada deber ser presentada en un plazo de quince
das hbiles a partir de la fecha de la evaluacin psicosocial.
Artculo 15.- ADOPTANTES EXTRANJERAS RESIDENTES EN EL PERU.
Tratndose de residentes extranjeros en el Per, debern acreditar una permanencia
no menor de dos aos en el pas al momento de presentar su solicitud de adopcin y
permanencia posterior a tres aos.
Artculo 16.- REQUISITOS PARA ADOPTANTES RESIDENTES EN EL PERU
EXTRANJERO.
Los adoptantes residentes en el extranjero debern presentar su solicitud de adopcin
a los centros o instituciones autorizados por su pas de residencia para tramitar
adopciones internacionales, de conformidad con los convenios internacionales, de
conformidad con los convenios internacionales vigentes. Asimismo, debern presentar
los siguientes documentos:
a. Solicitud dirigida a la Oficina de Adopciones en la que se presenta el o los
solicitantes exponiendo su motivo para adoptar una nia, nio o adolescente.
b. Copia legalizada del pasaporte o del documento de identidad de los adoptantes.

c. Autorizacin oficial de su pas para adoptar una nia, nio o adolescente peruano
en estado de abandono judicialmente declarado.

d. Partida de nacimiento de los adoptantes.

e. Copia fedatada de la partida de matrimonio civil.
f. En caso de ser divorciado o divorciado, copia certificada de la sentencia de divorcio
o documentos equivalentes.
g. Partida de nacimiento del hijo o hijos biolgicos ser el caso.
h. En caso de viudez, partida de defuncin correspondiente.
i.

De ser el caso, partida de nacimiento de hijo o hijos adoptados y reportes de

seguimiento post adoptivo, en aquellas adopciones que no hayan sido tramitadas a
travs de la oficina de adopciones.

j.

Certificados de antecedentes policiales y penales.

k. Certificado domiciliario.
l.

Certificados mdicos de salud fsica y mental, con una antigedad no mayor de tres
meses, expedidos por un centro de salud o institucin autorizada, incluyendo los
resultados de los exmenes de HIV, otras enfermedades infectas contagiosas y
rayos X de pulmones de el o los adoptantes y de las personas que convivan con
ellos.

m. Certificados de trabajo, constancia de ingresos, declaracin jurada del impuesto a la

renta y adems documentos que acrediten ingresos estables y capacidad
econmica.
n. Fotografas de los adoptantes y de su hogar.
o. Informe psicosocial de los adoptantes, en que deber contener la motivacin para
adoptar,

relaciones

interfamiliares,

relaciones

sociales

relacionadas

interpersonales, evaluacin de su situacin econmica, as como cualquier otro

aspecto que permita una mayor aproximacin econmica, as como cualquier otro
aspecto que permita una mayor aproximacin a su entorno socio familiar.
Toda la documentacin presentada por los adoptantes residentes en el exterior deber
estar traducida al espaol por traductor pblico y visado por las autoridades oficiales
del pas extranjero, por el consulado peruano y por el ministerio de relaciones
exteriores del Per.

Artculo 17.- ADOPTANTES PERUANOS RESIDENTE EN EL EXTERIOR.

Tratndose de peruanos residentes en el extranjero stos no se encontrarn sujetos a
la obligatoriedad de presentar su solicitud y documentacin a travs de las
instituciones autorizadas para el trmite de adopciones internacionales, pudiendo
hacerlo directamente ante la Oficina de Adopciones, quien dispondr su evaluacin.
Para que proceda la adopcin deber sujetarse a las disposiciones respecto a la
obligatoriedad del seguimiento post adoptivo.
Lo dispuesto en el prrafo precedente ser tambin de aplicacin a los peruanos
residentes en el extranjero que hayan contrado matrimonio con ciudadanos de distinta
nacionalidad.
CAPITULO III
DE LA DECLARACIN DEL APTITUD
Artculo 18.- REVISIN DE LA DOCUMENTACIN EXIGIDA.
Revisando el expediente, si este careciera de algn requisito, o se necesitar mayor
documentacin, esto ser comunicado mediante oficio a los adoptantes, a fin de que
se subsane la omisin o defecto en un plazo de quince das naturales, en caso
contrario se archivar el expediente, lo que deber ser comunicado en el da a los
adoptantes.
En caso que el expediente haya cumplido con todos los requisitos de ley el presente
reglamento y las evaluaciones psicosociales hayan sido favorables, se emitir la
respectiva Declaracin de Aptitud y se incluir a los solicitantes en la lista de
adoptantes aptos.
DESIGNACIN, COLOCACIN FAMILIAR Y APROBACIN DE LA ADOPCIN

Artculo19.- DE LA DESIGNACIN.

Declarada judicialmente en el estado de abandono de una nia, nio o adolescente y

con posterioridad al estudio de las caractersticas personales de mismo, el Equipo
Tcnico de la Oficina de Adopciones propondrn temas o duplas annimas de
adoptantes a favor de cada nia, nio o adolescente susceptible de adopcin; con la
finalidad que el Consejo de Adopciones elige el adoptante ms compatible e idneo,
quedando en segundo y tercer lugar los adoptantes restantes de acuerdo a las mismas
consideraciones.
Artculo 20.- CRITERIOS PARA LA DESIGNACIN.
La seleccin designacin del tema o dupla, segn sea el caso estar bajo la
responsabilidad de la Oficina de Adopciones, la que atendiendo preferentemente al
inters superior del nio, tomar en consideracin los siguientes criterios:
a. Tiempo de presentacin del expediente de los adoptantes.
b. Casos de adoptantes que aceptan la adopcin de nias o nios mayores de 5 aos
y/o con discapacidad, quienes tendrn prioridad en su designacin.
c. Expectativas de los adoptantes con respecto a la edad, sexo, y otras caractersticas
de la nia, nio o adolescente.
Artculo 21.- DESIGNACIN DIRECTA.
Atendiendo al Principio del Inters Superior del Nio y para evitar mayor tiempo de
institucionalizacin del mismo, la oficina de adopciones podr proponer al Consejo de
Adopciones la designacin directa de nias, nios o adolescentes, siempre que se
considere que las caractersticas compatibilizan con las expectativas de los adoptantes
cuando soliciten una nia, o nio con discapacidad fsica y/o mental o que sea mayor
de cinco aos y en cualquier otro caso debidamente fundamentando.
Artculo 22.- ACEPTACIN DE LOS ADOPTANTES

Aprobada la designacin de una nia, nio o adolescente por el Consejo de

Adopciones esta deber ser comunicada de inmediato a los adoptantes, quienes
tendrn siete das naturales a partir de la fecha de la comunicacin.
Artculo 23.- PRESENTACIN E INFORME DE EMPATIA
Dentro del plazo indicado en el artculo precedente se producir la presentacin de la
nia, nio o adolescente con los adoptantes en presencia de personal especializado
designado por la Oficina de Adopciones, quien deber emitir un informe de Empata
dentro del da hbil siguiente a la presentacin, salvo que a criterio del profesional
responsable de la presentacin se requiera un plazo mayor hasta por una mximo de 7
das naturales, para una mejor evaluacin de la empata entre la nia, nio o
adolescente y el o los adoptantes.
En caso que el Informe de Empata emitido por el especialista de la Oficina de
Adopciones sea favorable y los adoptantes hayan manifestado su aceptacin, en el da
la Oficina de Adopciones proceder a comunicar mediante oficio la designacin de la
nia, nio o adolescente al Juzgado de Familia y a la Fiscala de Familia que
concedieron el Proceso de Investigacin Tutelar.
Artculo 24 EXTERNAMIENTO.
Al da siguiente de realizadas las comunicaciones tanto al Juzgado como a la Fiscala
de Familia, la Oficina de Adopciones dispondr el externamiento de la nia, nio o
adolescente mediante oficio, con indicacin de los nombres de los adoptantes, dirigido
al centro tutelar que alberga al menos de edad, debiendo realizarse el externamiento
en el da.
Artculo 25.- SEGUNDA OPORTUNIDAD.

En el caso de que no se produzca la aceptacin por parte de la nia, nio o

adolescente, o de los adoptantes, y el Informe de Empata sea desfavorable y

siempre que medie motivo justificado de la no aceptacin de los adoptantes, stos

tendrn una segunda oportunidad se ser designados.
CAPITULO III
COLOCACIN FAMILIAR
Artculo 26.- DE LA COLOCACIN FAMILIAR.
Realizado el externamiento de la nia, nio o adolescente promovido en adopcin, los
adoptantes debern presentarse en el da a la Oficina de Adopciones, la que en dicho
momento emitir y comunicar la respectiva Resolucin Administrativa disponiendo a la
Colocacin Familiar a favor de los adoptantes, quienes debern suscribir el Acta de
Entrega del nio en Colocacin Familiar.
Artculo 27.- PLAZO DE COLOCACIN FAMILIAR.
La colocacin familiar de la nia, nio o adolescente tendr un plazo de siete das
naturales durante los cuales, el especialista que designe la Oficina de Adopciones,
realizar las visitas y/o entrevista que considere necesarias para apreciar la adopcin
de la nia, nio o adolescente con su familia adoptiva.
En aquellos casos en que el especialista designado por la Oficina de Adopciones lo
considere necesario, el plazo de Colocacin Familiar podr ser prorrogado por otros
siete das naturales.
Artculo28.- REVOCATORIA DE LA COLOCACIN FAMILIAR.
La Oficina de Adopciones podr revocar la resolucin que otorgo la Colocacin Familiar
del Especialista designado por la Oficina de Adopciones sea desaprobatorio o cuando
los adoptantes manifiesten por escrito su voluntad de desistir de la adopcin.

Es aplicable a lo dispuesto en el prrafo precedente lo establecido en el artculo 25 del

presente reglamento.
Artculo 29.- COMUNICACIN AL JUZGADO.
La resolucin administrativa que revoca la colocacin familiar deber ser comunicada
al Juzgado competente que conoci la investigacin tutelar de la nia, nio o
adolescente para que dicte la medida de proteccin pertinente en consideracin al
Principio Superior del nio.
CAPITULO IV
RESOLUCIN ADMINISTRATIVA DE ADOPCIN
Artculo 30.- APROBACIN DE LA ADOPCIN.
Si el informe de colocacin familiar es aprobatorio, en el da la Oficina de Adopciones
expedir la respectiva resolucin declarando la adopcin, la cual deber ser motivada y
firmada por el jefe de la Oficina de Adopciones y rubricada en cada una de sus
pginas.
La resolucin administrativa que declara la adopcin, la cual deber ser motivada y
firmada por el jefe de la Oficina de Adopciones y rubricada en cada una de sus
pginas.
La resolucin administrativa que declara la adopcin deber ser comunicada en el da
al juzgado que conoci de la investigacin tutelar de la nia, nio o adolescente.
Artculo 31.- COMUNICACIN A RENIEC.
La resolucin administrativa que aprueba la adopcin deber ser comunicada mediante
oficio a la Oficina del Registro Nacional de Identificacin y estado Civil de la localidad

donde se registr el nacimiento para que deje sin efecto la partida original y proceda de
inmediato a inscribir y emitir la nueva partida de nacimiento de la nia nio

adolescente sin expresar en ella el trmino de su hijo adoptado. En caso que la nia,
nio o adolescente carezca de partida de nacimiento, esta ser emitida por la Oficina
del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil de la localidad de la Oficina de
Adopciones que tramit la adopcin.
Artculo 32.- AUTENTICACIN DE FIRMA
La Oficina de Adopciones podr emitir copias de la resolucin administrativa que
aprueba la adopcin con autenticacin de la firma del Jefe de la Oficina de Adopciones
o del Presidente del Consejo de Adopciones Desconcentrado, de ser el caso.
En los procedimientos administrativo de adopcin tramitados por las sedes
desconcentradas de la Oficina de Adopciones, la firma de presidente del Consejo de
Adopciones o del Presidente del Consejo de Adopciones Desconcentrado, de ser el
caso.
En los procedimientos administrativos de adopcin tramitados por las sedes
desconcentradas de la Oficina de Adopciones, ser autenticada por el jefe de la Oficina
de Adopciones de Lima; y tratndose de procedimientos tramitados por la Oficina de
adopciones de Lima, la firma del Jefe de la Oficina ser autenticada por el Gerente de
Promocin de la Niez y Adolescencia.
CAPITULO V
IMPUGNACIN Y TRMITE DE ACCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Artculo 33.- IMPUGNACIN.
La resolucin administrativa que declara la adopcin podr ser impugnada por
cualquier persona que acredite legtimo inters, dentro del da hbil siguiente de su
notificacin a los interesados.
DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 70

Presentada la impugnacin ante el Jefe de la Oficina de Adopciones, este elevar en

el da con el expediente al viceministro de promocin de la Mujer y Desarrollo
Humano, ltima Instancia administrativa, quien resolver en el plazo mximo de cinco
das hbiles.
El recurso de reconsideracin no proceder en estos casos.
Artculo 34.- ACCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA.
Contra lo resuelto en la ltima instancia por el viceministro de promocin de la Mujer y
Desarrollo Humano procede la interposicin de accin contencioso administrativa, la
misma que deber ser presentada ante la Sala Civil de la Corte Superior Competente
en un plazo mximo de cinco das , a partir de la comunicacin de la resolucin a los
interesados.
CAPITULO VII
PROCESO JUDICIAL DE ADOPCIONES
LA ADOPCIN INTERNACIONAL
AMBITO DE APLICACIN DEL CONVENIO
ARTICULO 1
Establecer garantas para que la adopcin internacional tenga lugar en consideracin
al inters superior del nio y al respecto a los derechos fundamentales que le conoce
el derecho internacional.
ARTICULO 2

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 717

El convenio se aplic cuando un nio con residencia habitual en su estado contratante

("el estado de origen") ha sido, es o va a ser desplazada a otro estado contratante ("el
estado de recepcin"), bien despus de su adopcin en el estado de origen por

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 727

cnyuges o por una persona con residencia habitual en el estado de recepcin, bien
con la finalidad de realizar tal adopcin en el estado de origen.
a. Instaurar un sistema de cooperacin entre los estados contratantes que asegure el
respeto a dichas garantas y, en consecuencia, prevengo la sustraccin, la venta o
trfico de nios.
b. Asegurar el conocimiento del reconocimiento en los estados contratantes de las
adopciones realizadas de acuerdo con el convenio.
c. El convenio slo se refiere a las adopciones que establecen en vnculo de filiacin.
ARTICULO 3
El convenio deja de aplicarse sino se han otorgado las acepciones a las que se refiere
el CONDICIONES DE LAS ADOPCIONES INTERNACIONALES.
Artculo 17, apartado c), antes de que el nio alcance la edad de dieciocho aos.
ARTICULO 4
Las adopciones consideradas por el convenio slo pueden tener lugar cuando las
autoridades competentes del estado de origen:
a. han establecido de que el nio es adoptable.
b. Se constata las posibilidades de colocacin del nio.
ARTICULO 5
Las adopciones consideradas por el convenio slo pueden tener lugar cuando las
autoridades competentes del estado de recepcin.

3) AUTORIDADES CENTRALES Y ORGANISMOS ACREDITADOS

ARTICULO 6

a. Todo estado contratante designar a una autoridad central encargada de dar

cumplimiento a las obligaciones que el convenio impone.
b. Un estado federal, un estado en el que estn en vigor diversos sistemas jurdicos o un
estado con unidades territoriales autnomas puede designar ms de una autoridad
central y especificar la extensin territorial o personal de sus funciones, el estado que
haga uso de esta facultad, designar la autoridad central.
ARTICULO 35.- OBJETIVO DEL CONTROL POSTADOPTIVO.
La oficina de adopciones es responsable del control post adoptivo cuyo objetivo
principal es velar por el bienestar de la nia, nio y adolescente y su evolucin futura,
en tal virtud, el control post adoptivo debe ayudar a que progresivamente tenga lugar
un vnculo emocional natural, preparar un entorno seguro de integracin padres hijos
y orientar paulatinamente hacia la realidad de una unidad familiar adoptiva. La etapa
pos adoptiva est dirigido a todas las familias adoptantes del pas y el extranjero.
ARTICULO 36.- CONTROL POST ADOPTIVO DE ADOPTANTES RESIDENTES EN
EL PAIS.
El control post adoptivo a los adoptantes residentes en el pas ser realizado por el
profesional que la oficina de adopciones designe a travs de la entrevista y/o visitas
domiciliarias con una posterioridad de seis meses durante tres aos.
Tratndose de adoptantes residentes fuera del mbito de la oficina de adopciones o se
suspender desconcentradas la Oficina de Adopciones podr coordinar con
profesionales de la especialidad que dependen de una institucin autorizada del
Estado para la realizacin del control post adoptivo siguiendo los lineamientos
sealados por la Oficina de Adopciones.
ARTICULO

37.-

CONTROL

RESIDENTES EN EL PAIS.

POSTADOPTIVO

DEL

ADOPTANTES

NO

El control post adoptivo de adoptantes no residentes en el pas se realizar de acuerdo

a lo dispuesto en la ley y los convenios internacionales.
ARTICULO 38.- CONTROL POST ADOPTIVO POR EXCEPCION.
En aquellos casos de adoptantes residentes en el pas, en que por motivos justificados
estos deban ausentarse del pas, el control post adoptivo se realizar a travs de las
instituciones autorizadas para el trmite de adopciones en el extranjero reconocidas
por convenios.
En caso que la nueva residencia de los adoptantes sea en un pas con el que no existen
convenios, la Oficina de Adopciones podr coordinar con la autoridad tutelar equivalente
de dicho pas a efectos de viabilizar el control directamente a travs de profesionales
especializados reconocidos legalmente en dicho pas, debiendo remitir semestralmente
a la Oficina de Adopciones los informes respectivos.

ANEXOS
NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES ADOPTADOS A NIVEL NACIONAL (1)

2007 - 2014(2)

AO
2007

TOTAL
225

2008

239

2009

246

2010

258

2011

204

2012

203

2013

181

2014

20

Fuente y elaboracin: Direccin General de Adopciones - MIMP

(1) Este resultado incluye las Adopciones Prioritarias
(2) Informacin al 31 de enero 2014.

EXP. N. 2165-2002-HC/TC
LIMA
LADY RODRGUEZ PANDURO

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 14 das del mes de octubre de 2002, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores
Magistrados Rey Terry, Presidente; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen,
Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Lady Rodrguez Panduro contra la sentencia
expedida por la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos Ordinarios con Reos en Crcel de la
Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 190, su fecha 8 de julio de 2002, que declar infundada
la accin de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES

La demandante, con fecha 17 de junio de 2002, interpone accin de hbeas corpus contra la
Ministra del Ministerio de Promocin de la Mujer y del Desarrollo Humano (Promudeh), doctora
Cecilia Blondet Montero, y el Jefe de la Oficina de Adopciones, doctor Milko Rubn Sierra
Asencios, con el objeto de que le sea entregada la menor L.E.P.D.L.R., de 3 aos y 6 meses de edad,
quien se encuentra internada en la Aldea Infantil Virgen del Pilar de la ciudad de Tarapoto, desde el
11 de abril de 2001.

Refiere que el 24 de diciembre de 1998, doa Loidith Chumbe Trigozo, madre biolgica de
la menor N.N., se la entreg para que la cuide y posteriormente la adopte como hija. El 5 de enero de
1999 inscribi a la menor como su hija ante la Municipalidad Provincial de Mariscal Cceres de
Juanju. El 21 de setiembre de 2000, la madre biolgica le dio facultad para realizar los trmites de
adopcin; y, el 2 de octubre de 2000, ante un notario pblico de la ciudad de San Martn, la madre
biolgica ratific su entrega. Despus de casi 2 aos de tener a la menor como su hija los padres
biolgicos se la reclamaron, por lo que tuvo que entregarla. Sin embargo, al comprobar el estado de
abandono en que tenan a la menor, solicit al Fiscal Provincial Mixto de Bellavista la realizacin de
una investigacin tutelar. En ese proceso se declar el estado de abandono de la menor y se dispuso
que permanezca en la Aldea Infantil Virgen del Pilar. Asimismo, indica que mediante Resolucin
Administrativa N. 01, de fecha 15 de mayo de 2002, el Promudeh la consider como persona no
apta para obtener la adopcin de la menor.
Realizada la investigacin sumaria, el Jefe de la Oficina de Adopciones emplazado rinde su
declaracin y seala que la demandante, con fecha 21 de marzo de 2002, present una solicitud de
adopcin de la menor L.E.P.D.L.R. En el informe social de la demandante, remitido por el director
de la Aldea Infantil de Tarapoto, se seala que sobre la base del estado emocional de la demandante y
por la presencia de los padres biolgicos de la menor, doa Lady Rodrguez Panduro no se encuentra
en condiciones de asumir la custodia de la nia. En la evaluacin psicolgica se concluy, en que de
acuerdo al perfil psicolgico de la demandante, la menor se desarrollara en un ambiente poco
estimulante, asignndole un pronstico desfavorable para la adopcin. Asimismo, la demandante no
cumpli con presentar los documentos requeridos conforme al artculo 14 del Decreto Supremo N.
001-99-Promudeh, por lo que se resolvi declararla no apta para la adopcin, resolucin contra la
que no present ningn recurso impugnativo.
La Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Promocin de la
Mujer y del Desarrollo Humano, a fojas 184, seala que la menor se encuentra en la Aldea Infantil
Virgen del Pilar como consecuencia de un proceso judicial regular que ha culminado con una
resolucin que ha generado la autoridad de cosa juzgada, al comprobarse que los padres biolgicos
de la menor, Loidith Chumbe Trigozo y Abel Silva Prez, la tenan en completo estado de abandono;
y, adems, la demandante fue declarada no apta en el proceso de adopcin.
El Juzgado Especializado en lo Penal de Turno Permanente de Lima, con fecha 17 de junio
de 2002, declar infundada la demanda, por considerar que la demandante no es la madre de la
menor y que en el proceso de adopcin que inici fue declarada no apta. Asimismo, la menor se
encuentra en la Aldea Infantil Virgen del Pilar por disposicin del Juez de Primera Instancia de
Bellavista, que declar a la menor en abandono, resolucin que fue confirmada por la Corte Superior
de Justicia de San Martn.
La recurrida confirm la apelada por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS

1. El objeto de la presente accin de garanta es que la menor L.E.P.D.L.R. o N.N..S.Ch., quien se

encuentra internada en la Aldea Infantil Virgen del Pilar de la ciudad de Tarapoto, sea entregada a
la demandante, doa Lady Rodrguez Panduro.
2. Segn consta en autos, el 20 de diciembre de 1998 naci la menor, quien a los pocos das de
nacida fue entregada por su madre biolgica, doa Loidith Chumbe Trigozo, a la demandante
para que la crie como su hija, quien la registr como tal ante la Municipalidad Provincial de
Mariscal Cceres, de acuerdo a la partida de nacimiento que obra a fojas 3 de autos, la que
mantiene todos sus efectos por no haber sido cuestionada. Casi 2 aos despus de este hecho, la
madre biolgica denunci a la demandante por rapto y reclam la entrega de la menor. Ello
motiv que se iniciara en su contra un proceso penal por los delitos contra el estado civil, en la
modalidad de parto simulado y alteracin o supresin de filiacin de menor; proceso en el que
fue absuelta por la Corte Superior de Justicia de San Martn mediante sentencia de fecha 3 de
julio de 2001, por considerar que la demandante actu de buena fe, buscando salvaguardar la
integridad de la menor.
3. Segn consta a fojas 19 de autos, la demandante, al haber sido condenada en primera instancia en
el proceso que se menciona en el fundamento anterior, procedi a entregar a la menor a su madre
biolgica, con intervencin del Fiscal Provincial de Mariscal Cceres-Juanju. Sin embargo,
ninguno de los padres biolgicos de la menor cumplieron con sus obligaciones y posteriormente
la entregaron a sus abuelos paternos, quienes tampoco asumieron responsabilidad sobre la
integridad de la menor, tenindola en completo estado de abandono. Es por ello que la Fiscal
Provincial de Bellavista, mediante resolucin de fecha 11 de abril de 2001, a fojas 14 de autos,
dispuso que la menor sea puesta en custodia en el Albergue de Menores Virgen del Pilar; y, el
Juzgado Mixto de Bellavista, por resolucin de fecha 28 de setiembre de 2001, declar el estado
de abandono de la menor, disponindose como medida de proteccin la continuacin de su
internamiento, segn consta a fojas 18 de autos.
4. Este Colegiado considera que la demandante demostr solidaridad para con una recin nacida,
en delicado estado de salud y abandonada por su madre biolgica, quien no ha mostrado mayor
inters por la menor segn se corrobora con la resolucin de fojas 14 de autos, expedida por el
Fiscal Provincial de Bellavista, en la que se seala que la menor le fue entregada hasta en dos
oportunidades, sin que haya asumido alguna responsabilidad respecto de su cuidado y
proteccin. Por otro lado, doa Lady Rodrguez Panduro durante casi 2 aos brind amor,
cuidados y proteccin a la menor, hacindola partcipe de su entorno familiar, y luego se
preocup por indagar si la madre biolgica cumpla con su obligacin de cuidarla, constatando
que no lo haca, por lo que dio aviso de ello a las autoridades, quienes confirmaron el hecho. Es
decir, la demandante ha actuado en todo momento como una verdadera madre para la menor. En
atencin a lo antes sealado y teniendo en consideracin que la Constitucin Poltica establece
que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado, y que tanto la comunidad
como el Estado protegen especialmente al nio en situacin de abandono; y asimismo, que el
Cdigo de los Nios y Adolescentes prescribe que en toda medida que adopte el Estado
concerniente al nio se considerar el inters superior de ste y el respeto a sus derechos, y que

todo menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de una familia, este Tribunal
considera que la nia debe ser entregada a doa Lady Rodrguez Panduro.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le

confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar infundada la demanda; y,
reformndola, declara FUNDADA la accin de hbeas corpus; en consecuencia, ordena que la
menor L.E.P.D.L.R. sea entregada a doa Lady Rodrguez Panduro en un plazo no mayor de 48
horas. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS.
REY TERRY
AGUIRRE ROCA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA

Planteamiento y anlisis de la cuestin

El problema fctico gira en torno a un caso de Derecho de Menores; en la pretensin de
una de las partes, de obtener la adopcin y la tenencia de una menor de edad, y la
pretensin de la parte contraria representada por el sector del Estado; el Ministerio de la
Mujer a travs de la Oficina de Adopciones de mantener la custodia de dicha menor en un
albergue de menores y no otorgar la adopcin de esta ltima a favor de la adoptante. El
tema transcurre tambin, en una lucha legal de la adoptante con los padres biolgicos de
la menor, referentes, del mejor derecho a la tenencia de la menor por motivos de
abandono tutelar.
Respecto del problema jurdico, esta se presenta en dos posiciones; de un lado la justicia
ordinaria que resuelve el caso desde un punto de vista positivo, legalista, bajo
dicho presupuestos no admite la demanda de la adoptante, y por el otra lado la posicin

principista del Tribunal Constitucional, inclinada a los valores y principios de nuestra

Constitucin y los fundamentos del Derecho de Menores, del Inters Superior del Nio,

posicin que se inclina a volares axiolgicos bsicamente iusnaturalistas, por lo que bajo
dichas premisas otorga la tenencia de la menor a favor de doa Lady.
Anlisis sobre el entorno social cultural
Podramos manifestar, que el contexto jurdico donde se desarrolla dicho evento es un
ambiente de un Estado de Derecho normal donde no existe interferencia en la
independencia de los poderes jurisdiccionales, por lo que dichos rganos resuelven el
proceso en un ambiente, sin intromisiones polticas o sociales.
El contexto social donde dicho hechos se desarrollaron estuvieron representados de una
parte ms concretamente, los padres biolgicos de la menor, en que estos ltimos tienen
carencias no solo econmicas sino tambin culturales, frente a la posicin econmica de la
adoptante que tuvo la oportunidad de viajar a la ciudad del Lima y tramitar la adopcin y
consecuentemente interponer una demanda de habeas corpus, ntese tambin el grado
de cultura de la adoptante que es relevante en relacin con los padres biolgicos.
Es muy particular la posicin del Ministerio de Justicia, la considero cerrada en la medida
que para efectos de las adopciones no tomo criterios de valor sino mas bien criterios
tcnicos y demasiado formales que muchas veces produce graves entrampamientos en
los procesos de adopciones.
Enfoque de criterios de conflictos de valor
Ciertamente el principal criterio de conflicto de valor se produce en la decisin de los
jueces, respecto de este proceso de Derecho de Menores, entre asumir un posicin
legalista, del juez es la "boca de la ley", y la otra posicin principista del juez impartidor de
justicia. Entre resolver conforme a ley y resolver conforme a justicia. Entre el concepto de
simple administrador de justicia y el creador del derecho [3]
BASES NORMATIVAS, JURISPRUDENCIA Y CDIGO DE ETICA
a) Respecto del rgano jurisdiccional ordinario, observo que los mismos se apoyan en las
siguientes bases normativas: en base al principio de legalidad, en la legislacin procesal
respecto a la legitimidad para obrar; en el criterio tcnico de la Secretaria de Adopciones.

b) En lo que se refiere al tribunal constitucional, los mismos se apoyan en la Constitucin,

basado en los derechos fundamental de la persona: que establece que la persona humana
es el fin supremo de la sociedad y del Estado y que tambin la Comunidad y el Estado

protegen especialmente al nio abandonado y por ltimo en el Cdigo de los Nios y

Adolescentes: en el principio del Inters Superior del Nio.
Es obligado analizar las bases normativas en la que los rganos jurisdiccionales se
apoyaron para resolver el proceso y que propuesta normativa, jurisprudenciales y bases
en torno al cdigo de tica se podra ofrecer. El rgano jurisdiccional ordinario no ofrece
mayor base normativa que la legalista, quedando corto respecto al derecho del menor de
contar con una familia. El Tribunal Constitucional en este proceso de Derecho de Menores,
sienta las bases a nivel de jurisprudencia vinculante, del Inters Superior del Nio,
sentencia que vincula a los rganos jurisdiccionales inferiores a resolver en casos
similares en conformidad con dicha jurisprudencia vinculante.
Si bien el Declogo del Juez y el Cdigo de tica del Poder Judicial del Per, publicado en
el diario el Peruano el 3 de julio del 2004, no estaba en vigencia para la resolucin del
caso que se est tratando. Si tendra que resolver hoy, un caso parecido considero que
sera conveniente citar complementaria el Cdigo de tica del Poder Judicial Art. 2 que
dice "El juez debe encarnar un modelo de conducta ejemplar sustentado en los valores de
justicia.....los cuales deben manifestarse en la trasparencia de sus funciones publicas y
privadas".
Sustento doctrinario
El Dr. Helder Tern Dianderas en su ensayo[4]nos presenta un propuesta muy interesante,
referentes a las virtudes del magistrado, el profesor manifiesta que existen dos grandes
virtudes; las ticas o morales y las diagnosticas o intelectuales; las primeras regulan la
parte irracional y los sentimientos y deseos en ella contenida en tanto que las segundas
regulan la parte racional. Sigue el profesor que entre las virtudes morales se encuentran
las virtudes clsicas; la fortaleza, la templanza, la liberalidad o generosidad, la amistad, la
justicia Tambin se encuentran entre las virtudes, los hbitos y menciona las siguientes: la
lealtad, veracidad, probidad, independencia, imparcialidad, diligencia, decoro, rectitud y
firmeza. Entre las virtudes intelectuales se encuentra la deliberacin prudencial, el
razonamiento tico-jurdico y la hermenutica jurdica. Manifiesta el profesor, que estas

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 80

virtudes morales o intelectuales deber ser una constante actitud del magistrado para
alcanzar la justicia y la excelencia profesional, asumimos como nuestra dicha posicin.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a 80

Ahora abordemos nuestro tema desde la perspectiva de dichas virtudes del magistrados
respecto de la jurisprudencia que estamos tratando, como puede observarse el caso
planteado nos ofrece los siguientes temas; la virtud moral de la "justicia" y la virtud
intelectual del razonamiento tico as como tambin el anlisis de la hermenutica jurdica,
Analicemos cada uno de ellos, comencemos por los dos ltimos.
El razonamiento tico-Jurdico.Considera el profesor, que las decisiones de los magistrados deben ser sobre la base de
construcciones de la lgica jurdica, en un perfecto ejercicio del silogismo jurdico y dentro
del marco de los valores que conduciran a una verdadera justicia. Sigue el profesor que
los magistrados tambin deben fundamentar sus decisiones en un procedimiento de
argumentacin donde hayan empleado los mtodos de interpretacin jurdica, la forma en
que deberan haberse empleado los mtodos de interpretacin jurdica, y que el
razonamiento correcto es aquel que muestra la decisin mejor justificada tanto en el
mbito interno como externo, la justificacin interna se refiere a la lgica interna del
razonamiento, o, lo que es lo mismo, a que la decisin resulte en el razonamiento de
premisas coherentes. La justificacin externa se refiere a la correccin material de cada
una de las premisas empleadas en el razonamiento.
Entonces dice al final el profesor que "la virtud del magistrado en este caso debe ser el
lograr un razonamiento tico jurdico, que significa esto; que el juez al momento de
resolver y firmar la sentencia pone de manifiesto dos valores: El cultural e Intelectual que
consiste en aplicar correctamente la ley buscando la justicia, para lo cual emplea
las herramientas de la interpretacin e integracin de la normas....y por ultimo el valor de
la tica, pues de nada sirve una norma y resolucin perfectamente encausada dentro, los
parmetros de la legalidad si contravienes los derechos de las personas y no persigue una
justicia verdadera.
Revisemos nuestro caso jurisprudencial para evaluar si los magistrados en atencin a lo
antes vertido se condujeron con la virtud del razonamiento tico-jurdico, respecto de los
jueces ordinarios y del Ministerio de la Mujer creemos que no, si bien su comportamiento

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
8181

en el aspecto interpretativo legal fue correcto, no aplicaron la ley buscando la justicia

conculcaron el derecho del menor a desarrollarse en seno de un familia.

DR: Karla Farias Lazo

Pgin
a
8281

En lo que se refiere al comportamiento de los jueces del Tribunal Constitucional creemos

que fue correcta, aplicaron el parmetro legal haciendo prevalecer los derechos del menor
sobre la posicin legalistas de los jueces ordinarios y sector del Estado.
Hermenutica Jurdica.El Profesor manifiesta que existen situaciones en las que las disposiciones legales a
aplicar y calificar son incompletas o contradictorias por lo que no se alcanza a comprender
el exacto significado de una norma, para lo cual se utilizan diferentes criterios o mtodos.
Esto sucede con la resolucin de casos difciles y complejos donde el magistrado tiene
mayor discrecional en su rol creador del Derecho. Expone diferentes mtodos de
interpretacin de la norma, los que revisaremos someramente para al final hacer un
contraste con nuestro caso planteado.
Mtodo Literal.- El significado del texto normativo se colige mediante el uso de las reglas
lingsticas de uso comn o de su uso especializado (significados propios del leguaje
jurdico)
Mtodo de la ratio legis.- El significado del texto normativo equivale a su razn de ser
intrnseca, la que puede extraerse del propio texto y que no se confunde con la razn o
intencin del legislador.
Mtodo Sistemtico.- El significado del texto normativo se obtiene a partir de la
comparacin de una norma con otras relacionadas conceptualmente con esta. Podemos
distinguir ente el mtodo sistemtico por ubicacin de la norma, que implica una
comparacin prxima con otras normas de la misma clase o grupo o acpite normativo; y
el mtodo sistemtico por comparacin con otras normas, en la que la comparacin se
hace con otras normas as no se ubiquen en el mismo acpite normativo.
Mtodo Histrico.- El significado del texto normativo equivale a descubrir la intencin del
legislador histrico, la misma que se encuentra plasmada en las exposiciones de motivos,
declaraciones

pblicas,

diario

de

debates,

artculos

cientficos,

entre

otros documentos histricos.

Mtodo Sociolgico.- Para comprender el texto normativo es necesario tomas en cuenta
las variables sociales que rodean al caso con la intencin de adaptarla.

Ahora analicemos que mtodo interpretativo ha utilizado los magistrados que han resuelto
el caso propuesto en la jurisprudencia
Primero a decir de los jueces ordinarios podramos manifestar que si tendramos que elegir
entre los mencionados han utilizado el mtodo literal, como anlisis de interpretacin de
las normas, ya que se basan en que doa Lady no es la madre de la menor, y asimismo
que la ley establece que tienen legitimidad para obrar solo aquellos a quienes va afectar la
decisin o su entorno jurdico por lo que consideran que doa Lady es un tercero ajeno al
proceso. Asimismo esta ltima le ha sido negada la adopcin, por la Secretaria de
Adopciones por que no reuna los requisitos legales establecidos.
Segundo, respecto del Tribunal Constitucional consideramos que el mtodo de
interpretacin utilizado de los propuesto ms arriba es el sistemtico ya que no solamente
recurrieron a una sola norma de interpretacin, sino compararon entro otras normas, con
la Constitucin y el Cdigo de Los Nios y Adolescentes por lo que llegaron a la conclusin
que ms que un normativizo estricto, primaba los derechos del menor, de obtener una
familia con lo cual primo un criterio teleolgico de los fines de la norma y no de la norma
en s.
La Justicia
Una de las virtudes clsicas de los magistrados a decir del profesor Helder Tern, es la
justicia. El juez es la "justicia" animada dice, el sentido de la justicia en general para
designar la rectitud o bondad de la conducta humana. En este caso no designa una virtud
particular, distinta de las dems virtudes, sino un estado de bondad que supone la
existencia del mltiples virtudes, la justicia es una de la parte de la bondad y rectitud de la
persona humana y trata de regular las relaciones de los hombres entre si para dar a cada
uno lo suyo. Aristteles distingue dos tipos de justicia la distributiva y la correctiva o
reparadora. La primera tiene por objeto de distribuir los cargos, honores, y dems
beneficios entre los miembros de la comunidad. La segunda se vincula con
la responsabilidad judicial, la justicia correctiva tiene por objeto mantener las relaciones de
los ciudadanos entre si dentro de un cauce de justicia.

Respecto del contraste de nuestra jurisprudencia planteada tenemos que manifestar que al
final el fallo del Tribunal Constitucional fue justo y merece nuestra aprobacin, que es

deber de la comunidad y el Estado brindar tanto a nivel social, poltico, normativo velar en
principio que un menor abandonado crezca y se desarrolle en seno de una familia y que ni
el Poder Judicial o el Poder Ejecutiva puedan obstaculizar este derecho fundamental
implcito en la Constitucin del Estado ya que representa tambin un clamor Supranacional
a nivel normativo.
Conclusiones interpretacin y/o integracin
Creemos en lo que se refiere al mtodo de interpretacin utilizado para resolver el
presente caso, no fue el mtodo de integracin, el utilizado; que podra representar una
co- creacin de la norma, por parte del rgano jurisdiccional, no alcanzamos ha percibir
que pudiera haber una vaci legal en el caso planteado, toda vez que existira la norma en
el Art. IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, que regula el
Inters Superior del Nio. De manera que era una obligacin del Tribunal aplicar la norma
jurdica pertinente si los rganos jurisdiccionales inferios no pudieron advertir dicha manera
de interpretar la norma. Entonces consideramos que es en todo caso una virtud de los
Magistrados del Tribunal Constitucional en haberse dado cuenta que la norma se aplicaba
al presente caso.
Tambin consideramos que la actitud del mximo Tribunal Constitucional, fue en el
cumplimiento de un deber legal, por lo que debemos manifestar que no fue un
comportamiento estrictamente moral, debido a que el mximo, resolvi el fallo en el
cumplimiento de un deber legal. Para que un comportamiento sea moral, debe ser libre, un
acto espontneo, que sea un acto que no busque recompensa o agradecimiento, que el
acto no busque reconocimiento pblico y que por ltimo el acto no sea obligatorio [5]
Vemos que cumple con casi todos los requisitos de los elementos de un comportamiento
moral pero le falta el ultimo; que dicho comportamiento si fue hecho en el cumplimiento de
un deber legal. De manera que dicho acto fue una virtud y no un comportamiento moral o
tico, ms bien la virtud del mximo supremo es en haberse dado cuenta o haber
descubierto para el presente caso, que la aplicacin era la interpretacin sistmica.

CONCLUSIONES
1. La adopcin es una institucin tan antigua como la misma sociedad humana que ha
gozado de una casi total universalidad a lo largo de los tiempos. Existen algunas
excepciones como la cultura islmica en la que est prohibida la formacin de lazos
familiares artificiales.
2. Las motivaciones para la realizacin de adopciones han sufrido modificaciones a lo
largo del tiempo. Antiguamente fue utilizada para evitar que un hombre sin hijos
biolgicos muriera sin dejar descendientes y en la actualidad esto ha evolucionado
hasta ser considerada como una medida de proteccin para nios y adolescentes sin
cuidado parental, promoviendo as sus intereses como prioritarios.
3. A diferencia de la adopcin domstica, la adopcin internacional s es una institucin
moderna. Surge tras la Primera Guerra Mundial, cobra mayor importancia tras la
Segunda ante la existencia de miles de hurfanos que fueron adoptados por familias
extranjeras. No obstante, empez a tener mayor auge en los aos 60 cuando una
serie de factores sociales devinieron en la reduccin de los ndices de natalidad en los
pases desarrollados por lo que hubo menos nios aptos para la adopcin nacional.
4. Debido a la demanda creciente a partir de los aos 60 y los lamentables casos de
trfico infantil que surgan con aparente rapidez, la adopcin internacional se
complejiza en cuanto a la fundamentacin de su existencia ya que a pesar de haber
surgido como una forma de asistencia a nios y adolescentes en estado de necesidad,
pareca haberse convertido en una respuesta a las necesidades de personas del
primer mundo.
5. Se han dado diversos intentos de regulacin, no obstante ninguno de los instrumentos
internacionales que buscaron regular esta figura tuvo mucha acogida y se limitaron a

dar guas y principios generales. De ah, no lograron hacer una mella real en el trfico
infantil. No es hasta el Convenio relativo a la Proteccin del Nio y a

la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional o Convenio de la Haya de 1993,

que se logra llegar a acuerdos para la regulacin de la adopcin internacional.
6. Hoy en da se ha llegado al consenso de que la adopcin internacional es ante todo
una institucin en servicio de los nios y adolescentes, por lo que su regulacin y
aplicacin deber tener en cuenta su inters superior.
7. Debido a los condicionamientos sociales y demogrficos, el Per es principalmente un
pas de origen. Los casos de adopcin internacional que proliferan en el Per son
aquellos en los el elemento extranjero proviene de los adoptantes.
8. En el Per existen tres tipos de adopciones: la adopcin de mayores de edad, la
adopcin judicial por excepcin de nios y adolescente, as como tambin la adopcin
administrativa de nios y adolescente declarados en estado de abandono. Todas ellas
pueden contar con el elemento de extranjera.
9. El Convenio de la Haya de 1993 sobre adopcin internacional slo es aplicable a nios
o adolescentes con residencia en un pas distinto a la de los adoptantes, siempre que
la adopcin implique un traslado fuera de su pas de residencia luego de la adopcin o
para llevarla a cabo en el pas de residencia de los padres adoptivos. En el Per no
est permitido este ltimo escenario.
10.

A la adopcin de mayores de edad, la adopcin de nios y adolescentes por

nacionales o extranjeros residentes habituales en el Per, y la mayora de supuestos

dentro de la adopcin judicial por excepcin, no les es aplicable el Convenio de la
Haya de 1993. De ah que ante la existencia de un elemento de extranjera les son de
aplicacin las normas contenidas en el Libro X del Cdigo Civil y, supletoriamente, los
principios y criterios de Derecho Internacional Privado.

Bibliografa

Manual de Derecho de Familia

HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto.
Editorial San Marcos, 1999.

Manual de Derecho de Familia. Doctrina, Jurisprudencia y

Prctica Gallegos Canales, Yolanda
Jurista Editores. Lima, 2008.

Cdigo Civil
Jurista Editores. Lima 2007.

Cdigo Procesal Civil

Jurista Editores. Lima
2007.

Cdigo de los Nios y

Adolescentes Jurista Editores. Lima
2007.

Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo

Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos

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Discente de la Academia de la Magistratura. Miembro del Ilustre Colegio de

Abogados de Tacna Registro N 479.

EXP. N. 2165-2002-HC/TC

Derecho de familia III- ADOPCIN

DR: Karla Farias Lazo

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