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disolucin de Organizaciones
sin nimo de lucro.
INDICE
INDICE ............................................................................. 2
INTRODUCCION ............................................................... 6
FORMAS JURDICAS ASOCIATIVAS. CMO SE
CONSTITUYE UNA ENTIDAD SIN NIMO DE LUCRO?
CINCO INTERROGANTES CLAVES. ................................ 10
1.
Vigilancia. ........................................................................................117
Control. ...........................................................................................117
Requerimientos de informacin y alcance de la facultad de
supervisin. .....................................................................................117
mbito Externo.- Autoridades competentes segn el tipo de objeto
estatutario. ......................................................................................119
Entidades Culturales. ......................................................................120
Entidades Ambientales. ..................................................................120
Iglesias, movimientos y congregaciones religiosas. ........................121
Entidades de Salud y vinculadas al Sistema de Bienestar Familiar. 122
Entidades de Educacin. .................................................................124
mbito Interno.- Obligacin o no de tener Revisor Fiscal ..............125
prctica ............................................................................................134
3.
mayor. .................................................................................................151
INTRODUCCION
Consideracin previa. Se relaciona con el nfasis en objetos estatutarios:
organizaciones religiosas, educativas, culturales, de salud, el sistema de
bienestar familiar, de proteccin al adulto mayor, al medio ambiente, al
hbitat.
Las organizaciones no surgen por generacin espontnea, son creaciones
humanas y por ello requieren de la intencin o del acuerdo mutuo entre
voluntades y esfuerzos comunes en distintos frentes para hacerlas
realidad y mantenerlas en el tiempo. Muchas veces hemos sido testigos
de una frase bastante ilustrativa: Las personas pasan, mientras que las
organizaciones permanecen. No sobra preguntarnos qu sentido tiene
la frase. Las organizaciones se quedan porque existen personas que las
crean, que se preocupan por asegurar su relevo generacional por medio
de la toma adecuada de decisiones en su diario vivir. En ltimas, porque
se preocupan por cumplir a cabalidad con el objeto social. Le alguna vez
en un aparte de un libro acerca del mundo de las organizaciones en el
sector no lucrativo. Deca que el impulso inicial de crear entidades de
este estilo podra durar muy poco mientras las organizaciones no se
comprometieran a asegurar la permanencia de las mejores personas: las
ms hbiles, las ms talentosas, las que siempre ponen un plus, las que
generan valor agregado en la tarea diaria sin esperar beneficios ni
reconocimientos.
es
absolutamente
transversal,
de
forma
tal
que
el
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encaminados
fundar
integrar
formalmente
la
facultad
de
toda
persona
para
fundar
entendida
integrar
libre
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del derecho de
un conjunto
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El
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Ahora bien, algo muy importante es el hecho de que si bien las entidades
no existen para generar utilidades para los asociados, ello no implica la
carencia de excedentes en sus operaciones. Es fundamental recordar que
lo especfico de estas entidades radica en la forma en que finalmente se
distribuirn los excedentes y no en la existencia de los mismos.
En relacin con este ltimo aspecto, es importante analizar qu papel
juega el desarrollo de las actividades mercantiles en la realizacin del fin
primordial para el cual se constituy la entidad. Intentemos ilustrar el caso
con un par de ejemplos:
Qu ocurre con una entidad sin nimo de lucro cuyo objeto es la atencin
de nios afectados con cncer? Sin duda que para el ejercicio de su actividad,
como lo hara cualquier otra entidad incluso comercial, debera contar con unas
fuentes de ingresos que le permitieran hacer posible el mantenimiento de su
objeto y ser financieramente viable. Podra, con muy buen criterio, asegurarse
un importante stock de medicamentos (va financiamiento, donaciones de
terceros, importacin, entre otros) y a su vez proveerlos a clnicas e instituciones
privadas con nimo de lucro? Adems, seran estos ingresos por la venta de
medicamentos gravados con el impuesto de renta? En el contexto en el que fue
creada la entidad habra lugar a la exencin, en la medida en que se acredite la
conexidad del objeto con el ingreso realizado. Qu ocurre, por ejemplo, si en
el desarrollo del objeto esta entidad decidiera por voluntad de su consejo
directivo, emprender una campaa de divulgacin de prevencin contra el
cncer, y para ello hubiera elaborado un material escrito (cartilla, folleto, revista,
manual, gua, etc.), con el fin de proveerlo a clnicas e instituciones privadas con
nimo de lucro? En este caso volvera a ser determinante el tema de la
conexidad en el tratamiento tributario de dichos ingresos.
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ASOCIACIN O CORPORACIN
FUNDACIN
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Con
la
claridad
anterior,
pasemos
entonces
describir
estas
bien
interesante,
la
cual
nos
permitimos
transcribir
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de esa
multiplicidad de organizaciones.
La sociedad civil, segn la publicacin, est compuesta por dos sectores;
uno lucrativo, cuyo principal propsito es la generacin de riqueza, y otro
no lucrativo, en el cual el objetivo principal es la consecucin del
bienestar de la comunidad. Dentro del sector lucrativo se encuentran las
personas naturales profesionales, comerciantes y artesanos, as como las
personas jurdicas constituidas como empresas y grupos corporativos.
Dentro del sector no lucrativo se encuentran las organizaciones
comunitarias (juntas de accin local, juntas de accin comunal,
asociaciones de vecinos, de madres comunitarias y juntas de pobladores
urbanos y rurales); las organizaciones sectoriales (sindicatos, gremios,
asociaciones
de
profesionales,
cooperativas,
precooperativas,
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de
fuerzas
sociales
organizadas
en
formas
asociativas
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Nombre,
identificacin
domicilio
de
las
personas
que
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una entidad sin nimo de lucro con el nombre de otra que previamente
se encuentre inscrita. Por ello se hace necesaria la definicin previa de un
nombre para la organizacin sin nimo de lucro y la consulta del mismo
en Cmara de Comercio mediante el servicio de homonimia.
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que
posibilite
su
funcionamiento.
Por
ello,
dicha
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Sobre este ltimo punto, conviene anotar que la naturaleza jurdica de las
entidades sin nimo de lucro no permite que haya distribucin del
remanente de activos entre los asociados, constituyentes o fundadores,
por cuanto deben destinarse a una entidad sin nimo de lucro o beneficio
comn o de naturaleza semejante. As se prev desde la expedicin del
Decreto 059 de 1991, cuando al referirse a las normas sobre disolucin y
liquidacin de asociaciones o corporaciones y fundaciones, se estipula
que:
Si quedara un remanente de activo patrimonial, este pasar a la entidad
que haya escogido la asamblea segn los estatutos, si ni la asamblea ni
los estatutos disponen sobre este aspecto, dicho remanente pasar a una
institucin de beneficencia que tenga radio de accin en el Distrito
Especial.
Las facultades y obligaciones del revisor fiscal. Si es el caso, deben
determinarse claramente, atendiendo para ello las prescripciones legales
que consagran la obligatoriedad del cargo. En la prctica conocemos el
criterio de las cmaras de comercio para exigir el nombramiento del
revisor fiscal en el caso de las fundaciones domiciliadas en la jurisdiccin
del Distrito Capital de Bogot, avalado por el Decreto 059 de 1991. En
los dems casos de entidades sin nimo de lucro, como las asociaciones
o corporaciones, la obligacin de contar con el revisor fiscal est dada en
funcin de lo que determinen los estatutos, salvo que para casos
especiales de entes sin nimo de lucro se exija la presencia de la revisora
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3. Registro y reconocimiento
segn tipo de persona
jurdica. (Se relaciona con
el nfasis en objetos
estatutarios: religiosas,
educacin, salud, sistema
de bienestar familiar,
cultura y adulto mayor,
medio ambiente, hbitat).
de
entidad
(fundacin,
corporacin
asociacin,
caja
de
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Entidades ambientalistas.
Entidades cientficas, tecnolgicas, culturales e investigativas.
Asociaciones de copropietarios, coarrendatarios, arrendatarios de
vivienda compartida y vecinos, diferentes a las reguladas por las leyes
sobre propiedad horizontal, regidas por las leyes 182 de 1948, 16 de
1985 y 675 del 2001.
Cmaras de comercio no reguladas por el Cdigo de Comercio.
Asociaciones agropecuarias y campesinas y no nacionales.
Corporaciones o asociaciones y fundaciones creadas para
adelantar actividades en comunidades indgenas.
Asociaciones, corporaciones y fundaciones e instituciones de
utilidad comn: gremiales, de beneficencia, profesionales, juveniles,
sociales, democrticas y participativas, cvicas y comunitarias, de
egresados, de rehabilitacin social y ayuda a indigentes, clubes sociales.
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Entidades culturales.
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c) Artes escnicas;
d) Expresiones culturales tradicionales, tales como el folclor, las
artesanas, la narrativa popular y la memoria cultural de las diversas
regiones y comunidades del pas;
e) Artes audiovisuales;
f) Artes literarias;
g) Museos (Museologa y Museografa);
h) Historia;
i) Antropologa;
j) Filosofa;
k) Arqueologa;
l) Patrimonio;
m) Dramaturgia;
n) Crtica;
) Y otras que surjan de la evolucin sociocultural, previo concepto del
Ministerio de Cultura.
Esta disposicin resulta interesante en el momento de conocer los
estmulos de naturaleza tributaria para entidades sin nimo de lucro que
se dediquen al desarrollo de la cultura, pues segn el artculo 19 de
Estatuto Tributario, el rgimen especial que a ellas les aplica parte de
considerar la actividad cultural en los trminos que se refiere el artculo
descrito. Incluso, las normas reglamentarias del rgimen especial,
concretamente el decreto 4400 del 30 de diciembre del 2004, junto con
las modificaciones del Decreto 640 del 9 de marzo del 2005, hacen
alusin al artculo 18 de la ley 397 de 1997, para enmarcar en ese
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desempean
como
entes
sustitutos
del
Estado
en
el
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de
vida
mediante
la
promocin
de
respeto,
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de
Proteccin
Social
para
el
Adulto
Mayor.
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Se
considerarn
medidas
especiales
para
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Interno.
Documento
que
define
la
razn
social:
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una
urgencia
de
salud,
causada
por
accidentes
enfermedades.
rea
Ocupacional.
Implementacin
de
diversas
actividades
de
Entidades ambientalistas.
Sin duda, existe un marco de referencia legal que sirve para ilustrar sobre
los distintos frentes de trabajo que podran desarrollar este tipo de
entidades, cuyo contenido se recoge en la ley 99 del 22 de diciembre de
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incentivar
la
conformacin
de
organismos
no
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religiosas,
sus
federaciones,
asociaciones
ministros,
vale
la
de
pena
confederaciones
advertir
los
siguientes
comentarios:
De acuerdo con el artculo 4 de la Ley 20 de 1974, por medio de la cual
se aprueba el Concordato y protocolo final entre la Repblica de
Colombia y la Santa Sede, el Estado colombiano reconoce verdadera y
propia personera a la Iglesia Catlica, e igualmente a las dicesis,
comunidades religiosas y dems entidades eclesisticas a las que la ley
cannica otorga personera jurdica, representadas por su legtima
autoridad.
De esta forma, el Concordato reconoci personera jurdica a la Iglesia
Catlica. El mismo artculo admiti que otras entidades eclesisticas
tenan personera jurdica reconocida por la legislacin cannica, pero
exigi que para tener un reconocimiento civil de las mismas deban
acreditar con certificacin su existencia cannica.
El artculo 11 de la Ley 133 de 1994, sobre la libertad religiosa, ratifica la
necesidad del reconocimiento de personera civil de las entidades
religiosas catlicas conforme a las indicaciones del artculo 4 del
concordato aprobado por la Ley 20 de 1974. A su vez, el Decreto 782 de
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Estatutos.
Ahora bien, los estatutos que se definen en el acta de Constitucin deben
igualmente cumplir un mnimo de requisitos que estn inmersos en la
Resolucin 13565 del 6 de noviembre de 1991, as:
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Estudio de Factibilidad.
Es igualmente importante para estas personas jurdicas tener en cuenta
que, adems del acta de Constitucin y sus estatutos, a la solicitud de
reconocimiento de personera jurdica debe acompaarse un estudio de
factibilidad, a fin de establecer el cumplimiento de las condiciones de
calidad tecnolgica y cientfica para la atencin mdica, de suficiencia
patrimonial y de capacidad tcnico-administrativa. Esto en cumplimiento
del artculo 24 del Decreto 1088 de 1991.
La calidad tecnolgica y cientfica a la que se refiere el artculo 20 de la
Ley 10 de 1990, deber apreciarse por la autoridad competente, en cada
caso, teniendo en cuenta las normas de carcter tecnolgico y cientfico
que de manera especfica regule la clase de servicios a prestar por la
institucin.
La capacidad tcnico-administrativa a la que se refiere el artculo 20 de la
Ley 10 de 1990, deber apreciarse por la autoridad competente, en cada
caso, con base en el estudio de factibilidad de que trata el presente
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(instalaciones
fsicas
mantenimiento);
dotacin
independientes
solamente
estarn
obligados
al
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De capacidad tcnico-administrativa:
Son condiciones de capacidad tcnico-administrativa para una institucin
prestadora de servicios de salud, las siguientes: 1. El cumplimiento de los
requisitos legales exigidos por las normas vigentes con respecto a su
existencia y representacin legal, de acuerdo con su naturaleza jurdica. 2.
El cumplimiento de los requisitos administrativos y financieros que
permitan demostrar que la institucin prestadora de servicios de salud
cuenta con un sistema contable para generar estados financieros segn
las normas contables vigentes.
Para el caso de los Centros de Atencin en Drogadiccin, la resolucin
1315 del 25 de abril del 2006, establece las condiciones de habilitacin
para este tipo de personas jurdicas sin nimo de lucro. En este sentido,
debern cumplir con las condiciones de suficiencia patrimonial y
financiera establecidas en las normas reglamentarias del Decreto 1011 de
2006 o de las normas que la substituyan, modifiquen o adicionen, con las
condiciones de capacidad tcnico-administrativa establecidas en el
artculo 9 del decreto en mencin, y con las condiciones de capacidad
tecnolgica y cientfica que se adoptan mediante la presente resolucin,
sin perjuicio de las dems condiciones que deban cumplir de acuerdo
con su naturaleza jurdica u objeto social.
Son condiciones de capacidad tcnico-administrativa para estos centros,
las mismas que se determinan para las instituciones prestadoras de
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Formalizacin.
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Una vez aprobada la reforma estatutaria por parte del ICBF mediante acto
administrativo,
uno
de
los
ejemplares
ser
correspondiente constancia.
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devuelto
con
la
Licencias de Funcionamiento.
De acuerdo con la Resolucin 3899 del 8 de septiembre del 2010, se
trata de un acto administrativo mediante el cual el ICBF autoriza a una
persona jurdica para la prestacin de algn programa o modalidad en los
servicios de proteccin. Las clases de licencias de funcionamiento son:
Licencia de Funcionamiento Inicial: es el acto administrativo mediante el
cual el ICBF autoriza a la persona jurdica por un trmino de tres (3)
meses, para que d inicio a las actividades contempladas en el Proyecto
de Atencin Institucional (PAI), cuando por ser nuevo el servicio no resulta
factible la verificacin de la totalidad de los requisitos tcnicoadministrativos. Esta clase de licencia se otorga una sola vez. La exigencia
de requisitos tcnico-administrativos para la licencia de funcionamiento
inicial se har verificando los estndares de talento humano, definidos
para el rea administrativa en su totalidad, mientras que para las reas
profesionales y de servicio, se verificar el cumplimiento de al menos una
persona de los oficios identificados en cada una de ellas.
Licencia de Funcionamiento Bienal: es el acto administrativo mediante el
cual el ICBF autoriza a la persona jurdica por un trmino de dos (2) aos,
para que desarrolle el Proyecto de Atencin Institucional (PAI) respecto al
programa o la modalidad de que trata la solicitud, una vez verificado el
cumplimiento de la totalidad de los requisitos legales,
administrativos
tcnicofinancieros.
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Entidades de Educacin.
recursos
humanos,
tecnolgicos,
metodolgicos,
materiales,
podrn
fundar
establecimientos
educativos
en
las
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espiritual,
travs
de
experiencias
de
socializacin
pedaggicas y recreativas.
La educacin bsica obligatoria corresponde a la identificada en
el artculo 356 de la Constitucin Poltica como educacin primaria y
secundaria; comprende nueve (9) grados y se estructurar en torno a un
currculo
comn,
conformado
por
las
reas
fundamentales
del
todo
entidades,
medios
masivos
de
comunicacin,
medios
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Formalizacin.
La solicitud de personera jurdica se formular ante el Gobernador, o el
Alcalde Mayor de Bogot, por conducto de la Secretara de Educacin
respectiva, y ante el Ministro de Educacin Nacional, por conducto de las
respectivas Secretaras de Educacin. Los estatutos, como mnimo, deben
contener los siguientes requisitos:
Nombre de la entidad.
Clase de persona jurdica.
Domicilio (el domicilio en este caso es Bogot y la direccin es
donde funcionara la entidad).
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Duracin.
Objeto social y las actividades que desarrollar la entidad para el
cumplimiento del mismo.
Patrimonio y forma de hacer los aportes.
rganos de direccin, administracin, representante legal y
control (fiscal o revisor fiscal) de la entidad.
Funciones de los miembros de los diferentes rganos.
Clases de reuniones.
Convocatorias.
Qurum.
Disolucin y liquidacin (establecidas por el Decreto Distrital 059
de 1991)
Fecha y lugar de aprobacin de los estatutos.
Firmas del presidente y secretario designados para la reunin en
que se aprobaron los mismos.
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Habilitacin y Funcionamiento.
persona
natural
jurdica
debe
solicitar
la
licencia
de
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Que es un administrador.
en
concreto
el
artculo
22:
Son
administradores
el
104
en
la
prctica
que
este
nombre
se
le
atribuye
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utilidades
sociales,
reformas
estatutarias,
transformacin,
rganos
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civiles (sin nimo de lucro) con las sociedades mercantiles (con nimo de
lucro), derogando de paso, la regulacin que, desde la expedicin del
Cdigo Civil, se haba previsto para las sociedades civiles en los artculos
2079 a 2141, y que el artculo 242 de la misma ley 222 de 1995 derog
expresamente.
Entonces, al estar sometidas las sociedades civiles al igual que las
mercantiles a las previsiones contempladas en la legislacin comercial, es
obligatorio darles aplicacin, entre otras, a todas las normas que sobre las
sociedades mercantiles contempla el Libro Segundo del Cdigo de
Comercio, cuando se trate de la constitucin, aportes de los asociados,
utilidades sociales, reformas estatutarias, transformacin y rganos
directivos, entre otros, de las sociedades civiles.
Como puede apreciarse de los extractos de la jurisprudencia, cuando se
habla de sociedades civiles, el trmino, a voces de la sentencia,
comprende lo que genricamente se trata como entidades sin nimo de
lucro. Adems de ello, existe una clara remisin normativa en los
aspectos fundamentales del manejo de las sociedades comerciales a las
entidades sin nimo de lucro, que estn enmarcadas dentro del trmino
de sociedades civiles.
De esta manera, atendiendo a los lineamientos de la ley y la
jurisprudencia, los miembros de junta directiva de una entidad sin nimo
de
lucro,
en
calidad
de
administradores,
tienen
asignada
una
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asociados,
cooperados,
comuneros
consorciados,
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organizacin
la
escogencia
de
ante
quin
responde
prioritariamente.
En la prctica, estas organizaciones sin fines de lucro deben tomar
en cuenta diversas fuentes de legitimidad. Se tienen: la legitimidad
moral, basada en valores morales con suficiente aceptacin y fuerza para
su reconocimiento; la legitimidad tcnica, que surge del conocimiento y
la experticia en su trabajo social; la legitimidad poltica, derivada de la
representatividad democrtica; y la legitimidad legal, que tiene como
soporte el cumplimiento de los estndares y expectativas legales.
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Fundamento constitucional.
Rgimen legal aplicable.
Definicin de conceptos: inspeccin, control y vigilancia.
Requerimientos de informacin y alcance de la facultad de
supervisin.
mbito externo. Autoridades competentes segn el tipo de
objeto estatutario. Se relaciona con el nfasis en objetos estatutarios:
entidades religiosas, educativas, de salud, de cultura, de proteccin al
sistema de bienestar familiar, al adulto mayor, al medio ambiente y al
hbitat.
mbito interno. Obligacin o no de tener revisor fiscal.
Sanciones.
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Fundamento constitucional
En virtud del artculo 189, numeral 26 de la Constitucin Poltica de
Colombia, le corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de
Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa, ejercer la
inspeccin y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn para que sus
rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y, para que en todo lo
esencial, se cumpla la voluntad de los fundadores.
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descentralizada
territorialmente
en
los
departamentos,
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Inspeccin.
Es la actividad del rgano competente para aprehender todo tipo de
documentacin relacionada con el quehacer administrativo, financiero y
jurdico de la persona jurdica.
Vigilancia.
Es la actividad del ente de control para velar que las personas jurdicas sin
nimo de lucro se comporten acorde con los planteamientos estatutarios,
legales y constitucionales.
Control.
Es el ejercicio del poder coercitivo del Estado, concretado en la
aplicacin de las sanciones de tipo administrativo, basadas en la
normatividad vigente.
117
ordenar
las
modificaciones
estatutarias
que
consideren
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Entidades Culturales.
Para este tipo de entidades se aplican las normas anteriormente
comentadas del Decreto 059 de 1991. (Ver cuadro 2).
Entidades Ambientales.
Para este tipo de entidades tambin se aplican las normas del Decreto
059 de 1991 atrs comentadas. (Ver cuadro 2). No obstante, conviene
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con
el
captulo
II
del
Cdigo
de
Infancia
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Entidades de Educacin.
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tres
situaciones:
cancelacin de la personera
suspensin
de
personera
jurdica,
Esto
debe
determinarse
claramente,
atendiendo
para
ello
las
125
los
estatutos, salvo que para casos especiales de entes sin nimo de lucro se
exija la presencia de la revisora fiscal como rgano de fiscalizacin, como
es la situacin prevista por va de ejemplo para las universidades
constituidas bajo esta forma jurdica.
Para complementar este aspecto de inters general, resulta til conocer
el concepto 011 del 15 de febrero del 2007, emitido por el Consejo
Tcnico de la Contadura Pblica. De su contenido se derivan varias
aplicaciones:
La aplicabilidad de la ley 43 de 1990, concretamente del artculo 13, en lo
tocante al deber de contar con revisor de acuerdo con los ingresos o
activos brutos del ente econmico, se refiere nicamente a sociedades
comerciales, lo cual no cobija al grupo de entidades sin nimo de lucro.
No obstante, dice el concepto que conviene revisar la integralidad de la
materia.
En desarrollo de esa revisin integral se encuentra el Decreto 59 del 21
de febrero de 1991 de la Alcalda Mayor de Bogot, por el cual se dictan
normas sobre trmites y actuaciones relacionados con la personera
jurdica de entidades sin nimo de lucro y sobre el cumplimiento de las
funciones de inspeccin y vigilancia en las instituciones de utilidad
comn. El referido decreto tiene mbito de aplicacin para el D.C. de
Bogot.
Igualmente, este decreto designa a la Alcalda Mayor de Bogot como el
organismo encargado de reconocer personera jurdica a las asociaciones,
corporaciones y fundaciones de utilidad comn, reconocimiento que vino
a ser modificado con la expedicin del Decreto 2150 de 1995, al atribuir
126
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TEMARIO PROPUESTO.
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131
que
procedimiento
existen
de
dos
regmenes
disolucin
legales
liquidacin
de
que
las
regulan
el
fundaciones,
132
133
134
Hay que citar y reunir al rgano mximo definido en los estatutos para
aprobar el proceso de disolucin, luego de lo cual deber producirse el
acta correspondiente, en la cual, no solamente se ambienta y motiva la
disolucin, sino que tambin se procede al nombramiento del liquidador
que puede ser una persona distinta del ltimo representante legal inscrito
o el mismo representante legal, persona que a su vez debe aceptar el
cargo y evidenciarlo en el acta respectiva. El acta debe ser sometida a
registro de la Cmara de Comercio y luego enviada al respectivo ente de
control y vigilancia.
Como hemos sealado, se trata de dos actos jurdicos consecuentes: el
de la disolucin y el de la liquidacin. En trminos prcticos, puede
suceder que la fundacin decida en un momento aprobar la disolucin y
enseguida la liquidacin misma, presentando las cuentas finales; o que
transcurrido un tiempo se rena el rgano mximo definido en los
estatutos para aprobar el proceso de disolucin y mediante la
elaboracin de un acta se presente y apruebe la cuenta final de
liquidacin y el destino del remanente acorde con la previsin legal, es
decir, la transferencia a otra entidad con fines similares. El acta, de igual
manera, debe ser objeto de la Cmara de Comercio y luego enviada al
respectivo ente de control y vigilancia.
Si bien, como qued indicado, existen diferencias entre las causales de
disolucin de una fundacin constituida en Bogot o fuera de ella, como
en este caso hemos venido asumiendo el ejemplo de una fundacin,
debemos decir que el procedimiento de la disolucin y liquidacin s es
comn a ambas situaciones (fundaciones domiciliadas tanto en el D.C. de
135
136
falta
de
capacidad
tcnico-administrativa,
insuficiencia
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cambiar
simplemente
el
nombre
pasar
de
XXX es advertir la
140
TRANSFORMACION.
Se trata de dilucidar la inquietud de si una entidad sin nimo de lucro
puede transformarse en otra de distinta naturaleza; por ejemplo, en una
sociedad comercial con marcado nimo de lucro.
Resolver el interrogante planteado (ESAL a SOCIEDAD COMERCIAL)
significa en primer trmino llamar la atencin al artculo 167 del Cdigo
de Comercio que establece en su parte pertinente: Una sociedad podr,
antes de su disolucin, adoptar cualquier otra de las formas de sociedad
comercial reguladas en este Cdigo, mediante una reforma del contrato
social. En consecuencia, podra definirse la transformacin como un
fenmeno jurdico por medio del cual una sociedad comercial cambia su
estructura originaria por otra de las reconocidas por la legislacin,
conservando su personalidad jurdica inicial.
A simple vista, lo primero que habra que anotar es que la norma se
refiere a sociedades comerciales y a la posibilidad de que, al estar una
sociedad en alguna de las figuras propias del derecho comercial, pueda
ser transformada en otro tipo de sociedad. En consecuencia, la figura que
se analiza no est prevista para ser aplicada por entidades sin nimo de
lucro, en tanto que, por esencia y naturaleza jurdica, tales entidades no
son sociedades comerciales. Esto nos indica que una entidad sin nimo
de lucro, sea cual fuera su forma jurdica esto es asociacin o
corporacin, o fundacin no puede transformarse en una sociedad
comercial con marcado nimo de lucro. El concepto 220-30821 del 3 de
junio de 1997 de la Superintendencia de Sociedades reitera la postura:
De acuerdo con lo expresado, la transformacin de una asociacin en
141
llamar
la
atencin
de
un
concepto
proferido
por
la
FUSION.
Se trata de dilucidar la inquietud de si una entidad sin nimo de lucro, por
ejemplo una fundacin, podra fusionar a otra entidad sin nimo de lucro
de la misma naturaleza (fundacin). En temas de fusin, el artculo 172 del
Cdigo de Comercio, indica que tendr lugar cuando una o ms
sociedades se disuelvan, sin liquidarse para ser absorbidas por otra o
para crear una nueva. Al respecto, es bastante ilustrativa la doctrina en la
que es evidente la imposibilidad de que estas entidades se fusionen con
otras que no sean de su misma naturaleza y no persigan un objeto similar
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exclusiva
de
personas
jurdicas
societarias,
y,
por
entidad,
concluyendo
que
es
viable
la
fusin
entre
dos
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vale la pena agregar a las razones de orden legal las que permiten afirmar
la imposibilidad de transformacin de sociedades cooperativas a, o con
sociedades comerciales y, al contrario, otra de carcter filosfico, cual es
la que estriba en que las formas asociativas objeto de comentario
constituyen dos categoras cuyos fundamentos y finalidades las hacen
diferir en su naturaleza y, en consecuencia, en su estructura y tratamiento
jurdico.
En relacin con la posibilidad de estos procesos en el marco de las
entidades del sector solidario, es ilustrativo el concepto que hemos
venido comentando:
Un pronunciamiento ms reciente, proferido con ocasin de anlisis sobre
la viabilidad de constituir personas jurdicas no societarias en virtud de la
escisin de sociedades mercantiles, fue publicado en el 2002 en
Doctrinas y conceptos jurdicos. Esta Superintendencia en el oficio 2203637 de enero 20 del mismo ao expres: Aunque por su objeto y por
su tratamiento legal las entidades sin nimo de lucro difieren en su
esencia de las sociedades comerciales y no se encuentra remisin que
permita la aplicacin general del rgimen societario y s, en cambio se
encuentran disposiciones que prohben as por ejemplo, el artculo 100
de la Ley 79 de 1998 conforme a la cual, a las entidades del sector
cooperativo, fondos de empleados y asociaciones mutuales, les est
vedado transformarse en sociedad comercial, y a la vez autoriza la fusin
o incorporacin nicamente cuando su objeto social sea comn o
complementario su conversin en sociedades comerciales o su fusin
con empresas que no compartan el objeto que inspir la creacin de la
entidad sin nimo de lucro, respecto de la escisin otras pueden ser las
consideraciones que deban tenerse en cuenta.
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NORMATIVIDAD
A continuacin se presentan de manera descriptiva las normas que han
sido referidas dentro del anlisis de los temas contenidos en la presente
obra. Dentro del concepto de normatividad, se incluyen leyes, decretos
nacionales y locales y resoluciones, que para entendimiento del lector, se
clasifican de la siguiente manera:
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Decreto Distrital 059 de 1991 por el cual se dictan normas sobre trmites
y actuaciones relacionados con la personera jurdica de las entidades sin
nimo de lucro y el cumplimiento de las funciones de inspeccin, control
y vigilancia sobre instituciones de utilidad comn.
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Ley 100 de 1993 por la cual se expiden normas sobre seguridad social en
Colombia.
Decreto Nacional 1088 de 1991 por el cual se reglamenta el rgimen de
las instituciones del subsector privado del sector salud.
Resolucin 13565 del 2006 por la cual se reglamenta el artculo 37 del
Decreto 1088 de 1991.
Ley 1098 del 2006 por la cual se expide el cdigo de la infancia y
adolescencia.
Decreto Nacional 1011 del 2006 por el cual se establece el sistema
obligatorio de garanta de calidad de la atencin de salud del sistema
general de seguridad social en salud.
Resolucin 1046 del 2006 por la cual se establece las condiciones que
deben cumplir los prestadores de salud para habilitar sus servicios e
implementar el componente de auditora para el mejoramiento de la
calidad de la atencin.
Ley 7 de 1979 por la cual se dictan normas para la proteccin de la niez
y se reorganiza el ICBF.
Resolucin 3899 del 2010 por la cual se establece el rgimen especial
para otorgar, renovar, conceder, suspender y cancelar la personera
jurdica y las licencias de funcionamiento de las instituciones del sistema
nacional de bienestar familiar que prestan servicios de proteccin
integral, y para autorizar a los organismos acreditados para desarrollar el
programa de adopcin internacional.
Resolucin 001315 del 2006, por la cual se definen las condiciones de
habilitacin para los Centros de Atencin en Drogadiccin y servicios de
farmacodependencia, y se dictan otras disposiciones.
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