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Sumrio
Captulo 1. Teorias do Direito Empresarial, 11
1. Origem e Evoluo do Direito Empresarial, 11
2. Teoria da Empresa, 12
3. Empresrio Individual Caracterizao e Excees, 13
4. Empresrio Individual Requisitos e Outros Aspectos
Relevantes, 14
5. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, 15
6. Obrigaes Registro, 16
7. Obrigaes Escriturao, 17
Captulo 2. Sociedade, 19
1. Teoria Geral do Direito Societrio, 19
2. Sociedades No Personificadas, 19
3. Sociedades Personificadas Autonomia Patrimonial, 21
4. Sociedades Personificadas Teoria da Desconsiderao
da Personalidade Jurdica, 21
5. Espcies de Sociedades Personificadas, 22
6. Formas Societrias Menores Sociedade em Nome
Coletivo, 23
7. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita Simples, 24
8. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita por Aes, 25
Captulo 3. Sociedade Limitada, 27
1. Sociedades Limitadas Disciplina Jurdica e Regncia
Supletiva, 27
2. Sociedades Limitadas Capital Social, 28
3. Sociedades Limitadas Scio Remisso e Cesso de
Quotas, 29
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Competncia, 81
Legitimidade Passiva, 81
Objetivo, 82
Finalidade, 82
Realizao do Ativo, 83
Excluso da Sucesso e Atuao do Ministrio
Pblico, 84
8. Pressuposto Ftico Jurdico, 84
9. Depsito Elisivo, 85
10. Sistema de Defesa e Recursal Falimentar, 86
11. Efeitos da Falncia, 86
12. Crditos Extraconcursais, 87
13. Crditos Concursais, 87
14. Correo Monetria e Juros Compensao na
Falncia, 88
15. Vencimento Antecipado Prescrio Ao de
Restituio, 89
16. Perodo Suspeito Ao Revocatria de Falncia, 91
17. Linha de Processo Falimentar, 92
18. Linha de Processo Falimentar Extino das
Obrigaes, 93
Captulo 1
Teorias do Direito
Empresarial
12
Direito Empresarial
Ocorre que essa teoria se revelou ultrapassada na medida em que certas atividades, antes consideradas irrelevantes, passaram a ganhar importncia considerando o novo contexto econmico, como o caso da prestao de servios.
No incio do sc. XX, Csare Vivante desenvolve a Teoria da Empresa, estabelecendo um critrio cientfico para a determinao da matria de Direito Comercial,
que passa a considerar a empresa enquanto atividade exercida.
2. Teoria da Empresa
Atualmente no Brasil vige a Teoria da Empresa recepcionada pelo Cdigo Civil de
2002 em substituio Teoria dos Atos de Comrcio previsto no Cdigo Comercial e Regulamento n 737, de 1850.
O Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil cataloga as regras inerentes ao
Direito de Empresa.
O conceito de empresa entendido como toda atividade econmica organizada e exercida com profissionalismo pelo empresrio, seja para produzir ou circular
bens ou servios.
Alberto Asquini desenvolve um estudo acerca dos distintos perfis de empresa,
o chamado Perfil Polidrico da Empresa.
Segundo o contemporneo de Vivante, a empresa pode ora ser tomada como
sinnimo de empresrio (perfil subjetivo), ora como sinnimo de estabelecimento
empresarial (perfil objetivo), como sinnimo de atividade (perfil funcional) ou de
instituio (perfil corporativo).
Vale frisar que o que prevalece a anlise da Teoria da Empresa desenvolvida
por Vivante, ou seja, empresa enquanto atividade exercida pelo empresrio.
Com base no perfil funcional, empresa a atividade econmica organizada
para a produo de bens (transformao e montagem), circulao de bens (intermediao), produo e circulao de servios.
Exerccios
1. (VUNESP 2012 TJ Juiz Substituto MG) Com a vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do art. 966, correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu
a transio para a:
a)
Direito Empresarial
13
14
Direito Empresarial
Exerccio
3. (FCC 2012 TRT 24 Regio Juiz do Trabalho SE) Assinale a alternativa
correta. Empresrio caracterizado:
a)
Pelo exerccio profissional de atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou de servios.
Exerccio
4. Se o empresrio tornar-se incapaz:
a)
Direito Empresarial
b)
15
No poder, ainda que por meio de representante, continuar na empresa, salvo, por intermdio deste, at a liquidao, e os bens que possuir,
estranhos atividade empresarial, no respondero pelas dvidas contradas para o funcionamento dela.
c)
d)
Somente poder continuar a empresa, se o curador nomeado pelo juiz puder exercer atividade de empresrio, respondendo a cauo, que este prestar, pelas dvidas que assumir durante o exerccio da empresa, se os bens
do incapaz vinculados atividade empresarial forem insuficientes para o
pagamento das dvidas caso venha a ser decretada a falncia do incapaz.
Exerccio
5. (2013 Juiz do Trabalho) Relativamente empresa individual de responsabilidade limitada, disciplinada pela Lei n 12.441/2011 incorreto afirmar:
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Direito Empresarial
a)
6. Obrigaes Registro
De acordo com a Lei n 8.934/94, o registro pblico de empresas mercantis ser
exercido em todo o territrio nacional, com as seguintes finalidades:
dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma da lei;
cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas
e manter atualizadas as informaes pertinentes;
proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao
seu cancelamento.
Os servios do registro pblico de empresas mercantis sero exercidos, em
todo o territrio nacional, de maneira uniforme, harmnica e interdependente,
pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM), composto
pelos seguintes rgos:
Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI), rgo central
do SINREM, com funes supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano tcnico;
Direito Empresarial
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Juntas Comerciais, como rgos locais, com funes executora e administradora dos servios de registro.
Os servios de registro compreendem:
a) a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e interpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais.
b) o arquivamento: dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas individuais, sociedades empresrias e cooperativas; dos
atos relativos a consrcio e grupo de sociedade; dos atos concernentes a empresas estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil; das declaraes de microempresa; de atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao
Registro Pblico de Empresas ou daqueles que possam interessar ao empresrio;
c) a autenticao: dos instrumentos de escriturao dos empresrios e dos
agentes auxiliares do comrcio.
Exerccio
6. Julgue a assertiva:
7. Obrigaes Escriturao
Os empresrios devem, portanto, escriturar seus livros ou fichas, por sistema mecanizado ou no, de forma uniforme, respeitando:
os requisitos intrnsecos, que dizem respeito ao modo de escriturar os livros, sempre em conformidade com as tcnicas de cincia contbil;
os requisitos extrnsecos, tais como os termos de abertura e de encerramento devidamente assinados pelo empresrio e por contabilista e a
respectiva autenticao pela junta comercial.
O livro dirio, cuja escriturao imposta a todo e qualquer empresrio, tem
natureza contbil e nele sero lanadas, com individuao, clareza e caracterizao do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas
as operaes relativas ao exerccio da empresa.
A escriturao do livro dirio ser feita em idioma e moeda corrente nacionais
e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos
em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as
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Direito Empresarial
Exerccio
7. (Juiz Substituto TJ/SP 2013) O Juiz s poder autorizar a exibio integral
dos livros e papis de escriturao empresarial quando necessria para:
a) Verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observa, ou no,
em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
b) Resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
c) Apurar se a atividade empresarial gerou lucros ou prejuzos no exerccio
financeiro.
d) Apurar se a empresa paga pontualmente os tributos incidentes sobre a
atividade empresarial.
Captulo 2
Sociedade
Exerccio
8. Julgue a alternativa:
As sociedades por aes, independentemente do objeto explorado, sero sempre da espcie empresria; j as cooperativas sero sempre da espcie simples.
2. Sociedades No Personificadas
Enquanto no inscritos os atos constitutivos da sociedade simples ou empresria
(exceto a sociedade annima em organizao) no rgo de registro competente,
ela ser regida pelas regras da sociedade em comum.
Nas sociedades em comum, os scios, nas relaes entre si ou com terceiros,
somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros
podem prov-la de qualquer modo.
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Direito Empresarial
Exerccio
9. (TJ Amazonas Juiz) Com relao ao Direito Societrio, assinale a afirmativa correta:
a) A sociedade comum uma espcie de sociedade despersonificada,
cujos scios respondem de forma ilimitada e solidria pelas obrigaes
sociais, e o scio que contratou pela sociedade no pode se valer do
benefcio de ordem.
b) A subsidiria integral, considerada como exceo regra da pluralidade
dos scios exigida para a constituio de uma sociedade, sempre uma
sociedade annima unipessoal, cujo nico scio uma pessoa natural
ou jurdica brasileira.
c) A transformao de uma sociedade limitada depende de aprovao de
3/4 do capital social, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que
o dissidente poder retirar-se da sociedade mediante alterao do contrato social.
d) As aes so espcies de valores mobilirios e, nos termos da Lei n
6.404/1976, conferir ao seu titular a condio de scio, incluindo os
direitos essenciais concernentes ao voto, retirada, participao nos lucros e no acervo da companhia em caso de dissoluo.
Direito Empresarial
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Exerccio
10. (FCC MPE/CE 2008) A sociedade empresria, como pessoa jurdica, sujeito
de direito personalizado. Posta a premissa, FALSA a consequncia seguinte:
a) Sua titularidade negocial, ou seja, ela quem assume um dos polos na
relao negocial.
b) Sua titularidade processual, isto , pode demandar e ser demandada
em juzo.
c) Sua responsabilidade patrimonial, ou seja, tem patrimnio prprio, inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de seus scios.
d) Extingue-se por um processo prprio, que compreende as fases de dissoluo, liquidao e partilha de seu acervo.
e) A responsabilizao patrimonial, solidria e direta dos scios, em relao aos credores, pelo eventual prejuzo causado pela sociedade.
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Direito Empresarial
Exerccio
11. (Cespe 2013 DPE-DF Defensor Pblico) Julgue o item seguinte, acerca
da desconsiderao da personalidade jurdica:
Direito Empresarial
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A sociedade simples constituda por pessoas que exercem atividade intelectual (exemplo: mdico, advogado, dentista) ou rural, desde que no apresentem
elemento de empresa.
Cumpre destacar que as cooperativas so constitudas para prestar servios
aos seus associados e sempre sero sociedades simples porque possuem forma e
natureza jurdica prpria e so de natureza civil, no sujeitas falncia.
J a sociedade empresria tem atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, constituindo elemento de empresa.
A sociedade empresria classificada em:
a) sociedade em nome coletivo;
b) sociedade em comandita simples;
c) sociedade limitada;
d) sociedade por aes (sociedade annima e sociedade em comandita por
aes).
Assim, temos que a sociedade empresria possui a caracterstica de unio de
pessoas fsicas, e algumas vezes jurdicas, constituindo elemento de empresa e
tendo como representante legal um administrador.
Por fim, analisando o disposto no art. 982 do Cdigo Civil, resta claro a definio de que so consideradas sociedades empresrias as que possurem por objeto
o exerccio de atividade prpria de empresrio, e simples as demais.
Exerccio
12. Dos tipos de sociedades personificadas o objeto sempre definir se empresria ou simples?
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Direito Empresarial
Exerccio
13. Qual o momento em que o scio da sociedade em nome coletivo pode ser
cobrado com os seus bens particulares?
Direito Empresarial
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Diante das diferenas apontadas entre os dois tipos de scio para a sociedade em comandita simples, fica ntido que os scios comanditados contribuem
com capital e trabalho e ainda so responsveis pela administrao da empresa.
Tambm possuem responsabilidade ilimitada perante terceiros, devendo saldar as
obrigaes contradas e no quitadas pela sociedade.
Por fim, vale lembrar que na razo social s pode conter nomes dos scios
comanditados, todavia, se ocorrer a presena do nome de algum scio comandatrio, restar presumido que o mesmo comanditado e passar a responder de
forma ilimitada.
Exerccio
14. Os atos de gesto e fiscalizao podem ser exercidos pelos scios comanditrios?
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Direito Empresarial
Exerccio
15. Qual a importncia da deciso dos diretores acionistas em comparao aos
demais acionistas?
Captulo 3
Sociedade Limitada
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Direito Empresarial
Por fim, resta ntido que os scios se beneficiam nesse tipo de sociedade, pois
num eventual insucesso do negcio, eles somente pagaro pelo valor mximo de
suas quotas, as quais foram definidas no capital social firmado no contrato de
constituio da empresa e alteraes.
Exerccio
16. O que acarreta a omisso do termo Ltda. na razo social ou denominao
da empresa de sociedade limitada?
Direito Empresarial
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Exerccio
17. Quais as possibilidades de formao do capital da sociedade limitada?
Exerccio
18. (FCC 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Em relao s sociedades limitadas,
analise as afirmativas abaixo:
I. As alteraes do contrato social dependem de deliberao dos scios, tomada em reunio ou assembleia, pelos votos correspondentes a, no mnimo,
do seu capital social.
II. Nas sociedades limitadas todos os scios devem contribuir para a formao da sociedade sendo vedada a contribuio que consista unicamente em
prestao de servio.
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Direito Empresarial
III. Na omisso do contrato social, o scio poder ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos demais scios, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de
um quarto do capital social.
a) I, II e III.
b) II.
c) I e III.
d) II e III.
e) I e II.
Exerccio
19. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A administrao na sociedade limitada tem
as seguintes caractersticas, exceto uma:
a) A Ltda. administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. O contrato social poder permitir administradores no scios, cuja designao dever ocorrer aps a integralizao do capital social e por deliberao unnime dos scios.
b) O administrador designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao e o exerccio
do cargo de administrador cessa pela destituio, em qualquer tempo,
Direito Empresarial
31
Exerccio
20. (Cespe 2007 Petrobrs Advogado) Lcio e Paulo so dois dos treze
scios da TK Plsticos Ltda. Lcio administrador da sociedade e pai de Paulo, que foi eleito pela Assembleia Anual de Scios para compor o conselho
fiscal. Acerca da situao hipottica apresentada e das normas atinentes
sociedade limitada, julgue o item seguinte:
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Direito Empresarial
6. Deliberaes Sociais
As deliberaes sociais so as decises tomadas pelos scios em assembleia ou
reunio sobre assuntos de interesse da sociedade. A assembleia modalidade de
conclave obrigatria para sociedades com mais de dez scios.
Nos termos do art. 1.071 do CC, dependem da deliberao dos scios, alm
de outras matrias indicadas na lei ou no contrato, as matrias privativas, por
exemplo, a aprovao das contas da Administrao.
Para que possa alterar qualquer clusula do contrato precisa submeter a matria apreciao dos scios.
As operaes societrias, como fuso, incorporao, bem como a dissoluo
da sociedade devem passar por prvia apreciao dos scios.
O pedido de recuperao judicial tambm depende de prvia deliberao dos
scios.
Assembleia e reunio de scios, do ponto de vista ftico, possuem a mesma
natureza, porm no mbito jurdico h uma diferena, que est nas formalidades
para a vlida tomada de uma deliberao social.
Quando falamos em convocao, a assembleia sempre haver convocao de
acordo com as regras estabelecidas no CC (art. 1.073), j na reunio, as regras
para vlida convocao podero ser livremente pactuadas pelos scios no contrato social. O quorum necessrio para instalao da assembleia ou reunio diz
respeito a do capital social, portanto devero estar presentes scios detentores
de pelo menos 75% do capital. Em segunda convocao a assembleia se instala
com a presena de qualquer nmero de scios.
Exerccio
21. (FGV 2008 TCM/RJ Procurador) Assinale a alternativa correta:
a) Nas Limitadas, as deliberaes em assembleia so obrigatrias se o nmero de scios for superior a dez.
b) A administrao atribuda ao scio no contrato social de sociedade limitada presume-se conjuntiva.
c) Os scios de sociedade limitada respondem ilimitadamente pela integralizao do capital social.
d) Nas limitadas, o Conselho Fiscal rgo de existncia obrigatria, mas
de funcionamento permanente ou no.
e) clusula contratual essencial a nomeao dos administradores no
contrato social.
Direito Empresarial
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Exerccio
22. Julgue a assertiva:
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Direito Empresarial
iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes e por incapacidade superveniente, por exemplo, interdio por se
tornar brio habitual.
A Limitada pode tambm comportar a modalidade de excluso extrajudicial,
nos termos do art. 1.085 do CC, mediante deliberao de scios que representem
mais da metade do capital social, em assembleia especialmente convocada para
esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento
e o exerccio do direito de defesa.
Os requisitos para que essa excluso extrajudicial ocorra so:
indispensvel que a maioria dos scios, representativa de mais da metade dos scios, deseje essa excluso;
preciso ter a falta grave; e
o contrato da sociedade deve prever de forma expressa a possibilidade da
excluso judicial.
A excluso extrajudicial por justa causa deve decorrer da prtica de ato de
inegvel gravidade que ponha em risco a continuidade da empresa explorada
pela sociedade.
Na hiptese de dissoluo parcial, o valor de reembolso ser considerado
pelo montante realizado de modo efetivo, liquidando-se a quota, salvo disposio
contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade,
data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. H questes
pontuais sobre o reembolso dispostas no art. 1.031 do CC.
A retirada, excluso ou morte no o exime das responsabilidades pelas obrigaes sociais anteriores at dois anos depois de averbada a dissoluo da sociedade, nem nos dois primeiros casos em obrigaes posteriores, enquanto no
requerer a averbao.
Exerccio
23. Julgue a assertiva:
Captulo 4
Sociedade Annima
Exerccio
24. (Ceperj 2012 Procon-RJ Advogado) A sociedade annima W, de capital
fechado, pretende lanar aes no mercado burstil aberto. No sistema jurdico brasileiro, ela deve obter autorizao ao seguinte rgo:
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Direito Empresarial
2. S.A. Constituio
O art. 80 da Lei n 6.404/76 dispe que a constituio da companhia depende do
cumprimento de alguns requisitos preliminares.
O primeiro requisito a subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as
aes em que se divide o capital social fixado no estatuto.
Importante observar que este requisito no uma regra absoluta, j que existem sociedades annimas unipessoais. Exemplos: empresas pblicas e subsidiria
integral, espcie de companhia unipessoal que possui todas as aes representativas de seu capital social titularizadas por um nico acionista, sociedade com
sede no Brasil.
O segundo requisito a integralizao, como entrada, de 10%, no mnimo,
do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro.
Por fim, o terceiro requisito o depsito, no Banco do Brasil S.A., ou em outro
banco autorizado pela CVM, da parte do capital realizado em dinheiro.
Passa-se anlise dos requisitos para constituio de uma companhia aberta,
ou seja, companhia por subscrio pblica. Cumpre esclarecer que a constituio
de companhia por subscrio pblica depende do prvio registro da emisso na
CVM, e a subscrio somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira.
Ademais, o pedido de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso
de Valores Mobilirios e ser instrudo com:
o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento;
o projeto do estatuto social; e
o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio
financeira intermediria.
Por seu turno, a constituio de companhia por subscrio particular do
capital pode fazer-se por deliberao dos subscritores em assembleia geral ou
por escritura pblica, considerando-se fundadores todos os subscritores (LSA,
art. 88).
Direito Empresarial
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Exerccio
25. (Vunesp 2009 TJ-MT Juiz) A companhia que pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira,
denominada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.
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Direito Empresarial
Exerccio
26. (TJ MT 2009 Juiz) A companhia que pode ser constituda, mediante
escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira, denominada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.
Direito Empresarial
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Exerccio
27. Julgue a assertiva:
ii)
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Direito Empresarial
Exerccio
28. Julgue a assertiva.
Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante,
qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o
poder de veto s deliberaes da assembleia nas matrias que especificar.
Direito Empresarial
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Exerccio
29. (Vunesp 2008 TJ-SP Juiz) A debnture um ttulo emitido:
a) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela.
b) Por sociedade annima e sociedade em comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sem privilgio, ou garantia, contra elas.
c) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela, vedada sua converso em aes.
d) Por sociedade annima e sociedade comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sendo facultada a previso de garantia
real ou flutuante.
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Direito Empresarial
Exerccio
30. (Cespe 2007 Advogado Petrobrs) Acerca dos valores mobilirios emitidos pelas sociedades annimas, julgue o item que segue:
Direito Empresarial
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Exerccio
31. (FGV 2009 TJ/PA Juiz) Em regra em uma sociedade annima, a deliberao sobre a emisso de debntures da competncia:
a) Exclusiva da Diretoria Especial de Debntures.
b) Originria do Conselho Fiscal.
c) Privativa da Assembleia Geral.
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Direito Empresarial
Exerccio
32. Julgue a assertiva:
O direito de recesso assegurado a todos os acionistas da companhia que no
tenham votado favoravelmente aprovao da matria, ainda que titulares de
aes sem direito a voto ou ausentes quando da realizao da Assembleia.
Direito Empresarial
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Exerccio
33. (BADESC Advogado FGV 2010) O Conselho de Administrao, nas
sociedades annimas, de acordo com a Lei n 6.404/76, poder ser:
a) Facultativo nas sociedades de economia mista e nas sociedades de capital aberto.
46
Direito Empresarial
b) Facultativo nas sociedades de economia mista e obrigatrio nas sociedades de capital aberto.
c) Obrigatrio nas sociedades de economia mista e facultativo nas sociedades de capital fechado.
d) Obrigatrio somente nas sociedades de economia mista.
e) Facultativo somente nas sociedades de capital autorizado.
Exerccio
34. (TJ MT 2009 Juiz Substituto) Em relao ao de responsabilidade civil
contra o administrador de companhia, pode-se afirmar que:
a) Independe, em regra, de deliberao a ser tomada em assembleia geral.
b) Compete ordinariamente prpria companhia promov-la.
c) Poder ser promovida, ordinariamente, por qualquer acionista.
Direito Empresarial
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Exerccio
35. (TRT-MG Juiz do Trabalho 2007) Com relao s sociedades annimas,
assinale a alternativa incorreta:
a) A companhia de capital autorizado ter, obrigatoriamente, Conselho
de Administrao.
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Direito Empresarial
Exerccio
36. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A Lei n 6.404/76, dispe que o acionista
deve exercer o direito a voto no interesse da companhia. O voto ser considerado abusivo ou em conflito em trs dos quatro itens abaixo. Indique o
item cujo voto proferido no abusivo ou em conflito:
a) Quando o voto for exercido com o fim de causar dano companhia ou
a outros acionistas.
b) Quando o voto for proferido nas deliberaes da assembleia geral relativas ao laudo de avaliao de bens com que o acionista concorrer para
a formao do capital social e na aprovao de suas contas.
c) Quando o voto for exercido com o fim de obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar prejuzo
para a companhia ou para outros acionistas.
Direito Empresarial
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Exerccio
37. Julgue a assertiva:
O tag along previsto no art. 254-A exclusivo para acionistas minoritrios
que detenham aes com direito a voto, mas o estatuto da companhia poder assegurar aos detentores de aes preferenciais sem direito a voto o
50
Direito Empresarial
direito de terem suas aes includas na oferta pblica de alienao do controle prevista no citado artigo. Certo ou errado?
Exerccio
38. (FGV 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Nos termos da Lei n 6.404/76, se um
signatrio de acordo de acionistas, devidamente arquivado na Companhia,
votar contrariamente ao acordo firmado:
a) Ele responder objetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante os demais signatrios.
b) Seu voto no ser computado pelo presidente da assembleia ou do
rgo colegiado de deliberao.
c) Ele responder subjetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante a Companhia.
d) Haver a suspenso da deliberao, com instaurao de assembleia
especial da qual participaro somente os signatrios do acordo para
resolver a questo.
Captulo 5
Estabelecimento Comercial
1. Estabelecimento Comercial
Estabelecimento comercial ou empresarial o conjunto de bens corpreos e incorpreos organizado pelo empresrio para o exerccio da empresa.
A natureza jurdica do estabelecimento empresarial a de universalidade de
fato, pois se trata de uma pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria, de acordo com o art. 90 do CC.
Tema importante o da transferncia do estabelecimento comercial. Esta
feita por um contrato denominado trespasse, que o negcio jurdico que tem
por objeto a transferncia do estabelecimento empresarial.
S produzir efeitos perante terceiros depois de arquivado na Junta Comercial
e publicado na imprensa oficial (publicao esta que ser dispensada para o MEI).
Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os
credores ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias
aps a sua notificao (o silncio implica em consentimento tcito).
Se o credor se manifestar contra a transferncia, o empresrio deve ou pagar
os credores ou desistir da transferncia, pois, se esta ocorrer, ser irregular e, consequentemente, ineficaz. Assim, se o credor executar o alienante irregular, poder
indicar penhora os bens alienados em trespasse. Tambm uma consequncia da
alienao irregular a decretao de sua falncia (art. 94, III, c, da Lei n 11.101/05).
Exerccio
39. (DPE-SC Fepese 2012) Considerando que o estabelecimento da empresa
um complexo de bens organizado para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria, sobre o estabelecimento, assinale a
alternativa correta:
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Direito Empresarial
Direito Empresarial
53
Exerccio
40. Julgue a assertiva:
54
Direito Empresarial
Exerccio
41. (TJ-SP Juiz 2013) De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia na interpretao da Lei de Locaes (Lei n 8.245/91), a expresso
accessio temporis utilizada para viabilizar o perfazimento do prazo mnimo
legal exigido para a renovao das locaes empresariais significa a possibilidade da soma dos prazos:
a) Dos contratos escritos de locao do cedente e do cessionrio da locao.
b) De explorao de ramos diferentes de comrcio do locatrio.
c) Dos contratos escritos de locao do antecessor e do sucessor da locao.
d) Dos contratos celebrados por escrito, entremeados por pequeno lapso
temporal de contrato no escrito.
Direito Empresarial
55
Exerccio
42. Julgue a assertiva:
Captulo 6
Propriedade Industrial
Direito Empresarial
57
Exerccio
43. (Juiz do Trabalho TRT 20 Regio) Assegura-se ao autor o direito de obter
patente, que lhe garante a propriedade:
a) Somente de inveno que atenda aos requisitos de novidade e atividade inventiva, ainda que no tenha aplicao industrial.
b) Como modelo de utilidade, de objeto de uso prtico, ou parte deste,
suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no
seu uso ou em sua fabricao.
c) Como descoberta, de teorias cientficas e de mtodos matemticos.
d) Como inveno, de tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem
como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo
humano ou animal.
e) Como descoberta, de todo ou de parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados,
inclusive o genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os
processos biolgicos naturais.
58
Direito Empresarial
Exerccio
44. (TJSP Juiz do Trabalho 2011) So patenteveis:
Direito Empresarial
59
ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir
de tipo de fabricao industrial.
So requisitos para o registro de um desenho industrial:
novidade (no compreendido no estado da tcnica);
originalidade (deve resultar dele uma configurao visual distintiva em relao a outros objetos anteriores);
desimpedimento: no registrvel como desenho industrial:
I o que for contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra
ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto
religioso ou ideia e sentimentos dignos de respeito e venerao;
II a forma necessria comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais.
Ainda, no se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico.
O registro de desenho industrial tem prazo de durao dez anos, contados a
partir da data do depsito do pedido de registro. Este prazo pode ser prorrogado
por at trs vezes, sendo cada prorrogao pelo prazo de cinco anos cada. A
prorrogao deve ser pleiteada no ltimo ano de vigncia do prazo de registro,
ou at 180 dias aps a sua expirao.
O direito se extingue nas hipteses de expirao do prazo de registro, renncia do titular, falta de pagamento da retribuio anual devida ao INPI e a falta de
representante legal no Brasil.
Exerccio
45. Julgue a assertiva:
Diferentemente da patente de inveno e do modelo de utilidade, os direitos decorrentes do registro de desenho industrial no se extinguem pela
caducidade.
60
Direito Empresarial
Exerccio
46. Julgue a assertiva:
Captulo 7
62
Direito Empresarial
Ainda, versa o 3 do art. 889: O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
O princpio da autonomia pode ser analisado sobre dupla perspectiva:
O ttulo autnomo em relao ao negcio jurdico subjacente. Ainda que
o negcio jurdico seja nulo, no ser contaminada a validade jurdica do
ttulo de crdito.
Cada signatrio de um ttulo de crdito tem uma obrigao independente,
autnoma, que no se contamina pela obrigao de coobrigados.
3. Princpios da Literalidade
O princpio da literalidade significa que o ttulo de crdito vale por aquilo que nele
houver sido escrito.
O princpio da literalidade se subdivide em dois subprincpios, o da Liberalidade Positiva e o da Literalidade Negativa.
Na literalidade positiva, tudo que houver sido escrito em ttulo de crdito a ele
se incorpora, contra ele pode ser oposto e discutido em eventual demanda judicial.
Neste sentido versa a Smula n 258 do STJ: A nota promissria vinculada a
contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Ainda, versa a Smula n 380 do STJ: A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
Neste sentido versa a Smula n 60 do STJ: nula a obrigao cambial assumida
por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste.
Versa a Smula n 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses,
ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou
do protesto.
4. Subprincpios
Na literalidade negativa, nada que tenha sido escrito em um ttulo de crdito
contra ele pode ser oposto ou discutido em eventual demanda judicial.
Alm dos princpios essenciais que so previstos para todos os ttulos de crdito, h tambm os chamados subprincpios no essenciais (incidentais), sendo eles
a abstrao e a causalidade, ou seja, h ttulos abstratos e ttulos causais. Ambos
os ttulos so vlidos.
Direito Empresarial
63
5. Ttulo de Crdito
Versam os arts. 914, 897, pargrafo nico, e 903 do Cdigo Civil:
Art. 914: Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso,
no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo.
Art. 897, pargrafo nico: vedado o aval parcial.
Art. 903: Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de
crdito pelo disposto neste Cdigo.
importante destacar que no h nenhum ttulo de crdito que no seja
tratado por lei especfica.
Sendo assim, o art. 903 do CC determina que o Cdigo Civil s ser aplicado
se no houver lei especfica.
Segundo Cesare Vivante, existem dois tipos de ttulos de crdito: os ttulos de
crdito tpicos, que so tipificados nominadamente em lei especial e os ttulos de
crdito atpicos, que so aqueles inventados.
64
Direito Empresarial
Neste sentido versa o art. 889 do CC: Deve o ttulo de crdito conter a
data da emisso, a indicao precisa dos direitos que confere, e a assinatura do
emitente.
As causas interruptivas da prescrio esto dispostas no art. 202, III, do CC:
A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
III por protesto cambial.
Aps o disposto no artigo supracitado, houve uma derrubada da Smula n
153 do STF, que previa: Simples protesto cambirio no interrompe a prescrio.
Ainda, versa o art. 1.647, III, do Cdigo Civil: Ressalvado o disposto no art.
1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime
da separao absoluta: III prestar fiana ou aval.
Para corroborar o disposto no artigo supramencionado, versa a Smula n
332 do STJ: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a
ineficcia total da garantia.
Captulo 8
Obrigaes Cambiais
1. Obrigaes Cambiais
Ordinariamente atuam em um ttulo de crdito trs pessoas:
Sacado: pessoa contra quem a ordem foi expedida;
Sacador: pessoa que cria o ttulo de crdito, que expede a ordem;
Tomador: pessoa a quem a quantia deve ser paga.
O aceitante a pessoa que deu o seu aceite no ttulo de crdito. Que se faz
pela simples assinatura no anverso do ttulo de crdito.
importante destacar que o aceite a obrigao cambial e s existe no ttulo
de crdito.
O devedor cambial direto a pessoa que faz o pagamento extintivo da obrigao cambial.
J o devedor cambial indireto a pessoa que faz o pagamento de regresso, ou
seja, a pessoa que paga o ttulo de crdito, no entanto no o extingue.
Sendo assim, observa-se que o aceite a obrigao cambial pela qual uma
pessoa se torna devedora direta de um ttulo de crdito.
Versa o art. 26 do Decreto n 57.663/66, Anexo 01, Lei Uniforme Relativa s
Letras de Cmbio e Notas Promissrias:
Art. 26. O aceite puro e simples, mas o sacado pode limit-lo a uma parte
da importncia sacada.
Qualquer outra modificao introduzida pelo aceite no enunciado da letra
equivale a uma recusa de aceite. O aceitante fica, todavia, obrigado nos termos
do seu aceite.
66
Direito Empresarial
3. Endosso
O endosso a obrigao cambial pela qual se transfere necessariamente um ttulo de crdito. D-se pela assinatura do beneficirio no verso do ttulo de crdito.
H dois tipos de endosso, o endosso prprio e o endosso imprprio.
O endosso prprio, tambm conhecido como endosso pleno e endosso translativo, trata-se do endosso pelo qual transfere a propriedade de um ttulo de crdito.
Quem transfere chamado de endossante e quem recebe chamado de
endossatrio.
No endosso prprio, o endossante transfere no somente o papel, mas tambm o crdito nela mencionado.
J no endosso imprprio, o endossante transfere ao endossatrio a crtula,
mas no crdito nela mencionado.
Existem duas modalidades de endosso imprprio:
Endosso Mandato: O endossante faz do endossatrio o seu procurador
para apresentar o ttulo, receber a quantia, dar a quitao. O endossante
constitui o endossatrio seu procurador para apresentar o ttulo, receb
-lo, dar quitao.
Direito Empresarial
67
Endosso Cauo: O devedor de um contrato credor de um ttulo de crdito, dar endosso ao credor do contrato para assegurar o pagamento.
4. Tipos de Endosso
Existem dois tipos de endosso:
Endosso em Preto ou Especial: endossante nomeia expressamente o endossatrio;
Endosso em Branco ou Geral: se d pela simples assinatura do beneficirio
no verso do ttulo, sem que ele mencione o endossatrio.
A clusula no ordem uma clusula proibitiva do endosso.
Referida clusula impede, em tese, uma sucesso de endossos. A clusula
probe o endosso, mas no o impede.
O endosso dado com violao clusula no ordem se d com a forma e os
efeitos de uma cesso de crdito.
Neste sentido, versa o art. 290 do Cdigo Civil: A cesso do crdito no tem
eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente
da cesso feita.
Ainda, versa o art. 294 do Cdigo Civil: O devedor pode opor ao cessionrio
as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que veio a
ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
68
Direito Empresarial
6. Aval x Fiana
O aval a obrigao cambial pela qual se garante a adimplncia (pagamento de
um ttulo de crdito).
Tanto o aval quanto a fiana so modalidades de garantia fidejussria e necessitam da anuncia do cnjuge para sua eficcia.
Contudo, aval a obrigao cambial autnoma e fiana modalidade de
contrato, uma obrigao acessria.
Ainda, a obrigao do avalista solidria com o avalizado, no havendo benefcio de ordem. Na fiana, presume-se a responsabilidade subsidiria, havendo
benefcio de ordem.
Ademais, pelo aval antecipado, o avalista se obriga antes do avalizado, assina
o ttulo antes mesmo que o avalizado tenha feito. Ainda que o avalizado no se
obrigue, permanecer plenamente vlido.
A doutrina majoritria entende que o aval antecipado, ainda quando o avalizado no se obrigue no futuro, plenamente vlido em razo do princpio da
autonomia das relaes cambiais.
Direito Empresarial
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Captulo 9
Aes Cambiais
2. Prescrio
H duas modalidades de prescrio: prescrio aquisitiva de direito e prescrio
extintiva de direito, que ser aqui estudada.
O prazo prescricional de um ttulo varia conforme o devedor que esteja sendo
demandado.
Direito Empresarial
71
A regra geral que o ttulo de crdito prescreve para ser executado em trs
anos, contra o devedor direto e seus avalistas. De forma diversa, contra o devedor
indireto e seus avalistas o prazo de um ano. Por fim, o prazo para ingressar com
ao de regresso de seis meses, contados do efetivo pagamento do ttulo.
Conforme mencionado anteriormente, existe a regra geral, porm h excees. A primeira exceo a duplicata, nos termos do art. 18 da Lei n 5.474/68.
A segunda exceo o cheque e, segundo a Lei n 7.357/85, o prazo prescricional para se executar um cheque de seis meses.
De acordo com o princpio da actio nata, o prazo prescricional conta-se do
nascimento do direito de ao. Assim, a prescrio de seis meses deve ser contada
da expirao do prazo de apresentao.
3. Ao Cambial
Existem trs aes cambiais. A primeira a ao cambial clssica, que segue
o rito executivo. A segunda a ao fundamental e a terceira a ao de
locupletamento.
A ao fundamental aquela em que o credor cobrar do devedor o negcio
jurdico subjacente ao ttulo. Neste caso, a crtula vem aos autos apenas como
um elemento de prova.
Cumpre observar que no existe prazo especfico para a ao fundamental,
pois o prazo ir variar de acordo com o negcio jurdico subjacente que estar
sendo cobrado. Ainda, o prazo computa-se da exigibilidade do negcio jurdico
subjacente.
Quanto ao de locupletamento, necessrio entender que locupletar significa enriquecer. No Direito, usado no sentido de enriquecimento sem causa,
ilcito.
A ao de locupletamento uma ao que sucede a consumao da prescrio da execuo.
A despeito da literalidade da lei, o Cdigo Civil prev expressamente no art.
206, 3, V, que a prescrio seria de trs anos, a contar da consumao da prescrio da execuo do ttulo de crdito. No entanto, extraordinariamente, o STJ
vem fixando o prazo de cinco anos.
Captulo 10
Ttulos de Crdito em
Espcie
1. Letra de Cmbio
A letra de cambio a ordem direta de pagamento de quantia com promessa
indireta.
O sacador ordena ao sacado que pague ao beneficirio certa soma em dinheiro.
A doutrina classifica as figuras intervenientes em um ttulo de crdito em:
intervenientes necessrias e intervenientes facultativas.
So trs as figuras intervenientes necessrias, aquelas que quando ausentes
implicam a nulidade do ttulo: sacador, beneficirio ou tomador e sacado.
J as figuras intervenientes facultativas so aquelas que podem ou no estar
presentes, sendo estas: avalista, endossante e aceitante.
Ademais, a doutrina classifica os requisitos de validade da letra de cmbio em
dois grupos: requisitos intrnsecos e extrnsecos.
Trs so os requisitos intrnsecos: agente capaz, objeto lcito e vontade livre e
desembaraada de se obrigar cambialmente. Quanto aos requisitos extrnsecos,
estes podem ser essenciais (aqueles que, quando ausentes, geram nulidade do
ttulo) ou no essenciais.
Observa-se que h trs requisitos no essenciais comuns a todos os ttulos de
crdito: poca do vencimento, praa do pagamento e praa de emisso.
importante destacar que o Cdigo Civil classifica as obrigaes em dois grupos.
Na obrigao querable, o credor tem nus de apresentar o ttulo ao devedor. J na
obrigao portable, o devedor localiza o credor e lhe oferece o pagamento.
Direito Empresarial
73
H duas figuras intervenientes necessrias, quais sejam o emitente e o beneficirio. Isso porque, a nota promissria no pode ser emitida ao portador, devendo
mencionar o nome do beneficirio.
H tambm duas figuras intervenientes no essenciais: o avalista e o endossante.
O cheque uma ordem de pagamento vista, considerando-se no escrita
qualquer meno em contrrio.
Insta salientar que o chamado cheque pr-datado no possui amparo legal.
No entanto, importante esclarecer que a Smula n 370 do STJ estabelece
que caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
necessrio elucidar que o dano moral no vem do direito cambial, mas sim
do direito obrigacional subjacente ao cheque.
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Direito Empresarial
Direito Empresarial
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fazer uma nica duplicata mencionando cada parcela, seu valor e data de vencimento; ou pode fazer duplicatas em srie (uma duplicata para cada parcela).
7. Duplicata Aceite
O primeiro ponto a ser estudado que o aceite de duplicata obrigatrio.
O sacador deve remeter a duplicata ao sacado, para que este, dando seu
aceite, devolva o ttulo.
Assim, tendo sido sacada uma duplicata, o sacador tem obrigao legal de
tentar obter o aceite. Deve remeter o ttulo ao sacado para que este d seu aceite
e restitua o ttulo.
A remessa feita por intermdio dos Correios com carta registrada com aviso
de recebimento.
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Direito Empresarial
Captulo 11
Protesto
1. Protesto
O protesto regulamentado pela Lei n 9.492/97. Por esta lei, temos o seguinte
conceito: protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o
descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida.
Trata-se de conceito incuo.
Protesto , na verdade (conceito doutrinrio), o ato formal e solene pelo qual
se comprova um fato: a apresentao.
O protesto deve ser lavrado na praa do pagamento. Caso este dado no
conste do ttulo, caber ao credor apresentar ao devedor, no domiclio deste.
Quando se tratar de protesto com fins falimentares, dever ser lavrado no lugar
do foro competente para conhecer do pedido de falncia. Este o entendimento,
inclusive, do STJ. Ademais, s pode ser lavrado o referido protesto se constar do
ttulo pessoa que pode falir: regra geral, o empresrio, pessoa natural ou jurdica.
A jurisprudncia do STJ vem entendendo que o protesto cambial por falta de
pagamento que observa as formalidades do processo especial com fins falimentares ser vlido para esta finalidade. Veja tambm a Smula n 361 do STJ.
Com relao ao prazo, quando se trata de protesto cambialmente facultativo,
no existe prazo.
J o protesto cambialmente necessrio tem prazo de um dia til aps o vencimento, considerando-se til o dia de expediente bancrio normal.
Para este prazo, temos trs excees:
duplicata: o prazo para protesto de duplicada de 30 dias corridos;
cheque: a apresentao do cheque para compensao equivale ao protesto,
e o prazo para apresentao ser de 30 ou 60 dias, a depender de ser a praa
de emisso, respectivamente, igual ou diferente da praa de apresentao.
cdula de crdito bancrio: protesto sempre facultativo para fins cambiais.
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Direito Empresarial
2. Finalidade do Protesto
A lei de protesto prescreve a finalidade do protesto: os servios concernentes ao
protesto, garantidores da autenticidade, publicidade, segurana e eficcia dos
atos jurdicos, ficam sujeitos ao regime estabelecido nesta Lei.
Ao receber um ttulo, o tabelio deve investigar se de tal ttulo constam todos
os requisitos extrnsecos de validade para que possa, enfim, ser protestado. No
sero investigados, entretanto, a prescrio e a decadncia. Ausentes os requisitos, deve o tabelio orientar o credor ou apresentante, de acordo com a Smula
n 387 do STJ.
Os ttulos podero ser apresentados aos tabelies por meio eletrnico.
A intimao pode ser feita de maneira pessoal (regra) ou por edital, mas o tabelio no vai investigar quem efetivamente recebeu a intimao, quando esta foi
feita por correio: Protocolizado o ttulo ou documento de dvida, o Tabelio de
Protesto expedir a intimao ao devedor, no endereo fornecido pelo apresentante do ttulo ou documento, considerando-se cumprida quando comprovada a
sua entrega no mesmo endereo.
Mas, quando se trata de protesto especial com fins falimentares, no se pode
utilizar da teoria da aparncia, amplamente aceita pela lei de protesto, conforme
visto anteriormente.
o que determina a Smula n 361 do STJ: A notificao do protesto, para
requerimento de falncia da empresa devedora, exige a identificao da pessoa
que a recebeu.
No sendo possvel a intimao pessoal, ser feita por edital. Tambm assim
ser feito quando o devedor recusar-se a assinar a intimao, quando o devedor
morar fora da comarca ou em lugar de difcil acesso e ainda quando estiver em
lugar incerto ou no sabido. O edital ser publicado em jornal dirio ou afixado
na parede do tabelionado.
Direito Empresarial
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Captulo 12
Falncia
Direito Empresarial
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Falncia o processo promovido contra o devedor empresrio em estado econmico especial (insolvente).
2. Competncia
O art. 3 da Lei de Falncias prescreve que competente para o juzo falimentar
aquele em que est localizado o principal estabelecimento.
Sobre o que seja o principal estabelecimento h trs teorias.
A primeira teoria traz que principal estabelecimento aquele com maior faturamento, maior movimentao financeira.
A segunda teoria considera como principal estabelecimento a sede social,
aquela mencionada no contrato social.
O entendimento hoje dominante que principal estabelecimento sinnimo
de sede administrativa, ou seja, o local de onde partem os atos de gesto.
preciso entender que decretada a falncia, no h extino da pessoa jurdica, como tambm no extingue a personalidade natural.
No se deve confundir falida com massa falida. Falida a sociedade ou o
empresrio individual. A pessoa jurdica continua sua existncia normalmente e a
ser representada na forma estatutria pelos seus administradores. Massa falida
uma entidade despersonificada, representada pelo administrador judicial.
Observa-se que o que a falncia ocasiona uma limitao na capacidade civil
do devedor, pois este perde a posse e a administrao de seus bens.
A massa falida pode ser subjetiva ou objetiva. A subjetiva formada pela
comunidade de credores que habilitou o seu crdito e a objetiva formada pelos
bens e direitos arrecadados do falido.
3. Legitimidade Passiva
A regra geral est no art. 1 da Lei n 11.101/05, que dispe que pode falir o
empresrio, pessoa natural ou jurdica.
Ocorre que, no Direito h excees, casos de pessoas que, mesmo no sendo
empresrias, so sujeitas passivas no processo falencial.
A primeira hiptese o esplio do empresrio, previsto no art. 96, 1, da
Lei de Falncias. At um ano aps o bito do empresrio individual, possvel a
falncia do esplio.
A segunda hiptese est no art. 81 da mesma lei, que traz que, em caso de
falncia de sociedade em que haja scio de responsabilidade ilimitada, a falncia
da sociedade acarretar tambm a falncia destes scios.
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Direito Empresarial
4. Objetivo
Para que o credor empresrio requeira falncia de outrem, deve ser um empresrio regular. Observa-se que a lei exige que o autor do pedido demonstre esta
regularidade.
H um caso em que o empresrio irregular pode ser autor do pedido, quando
se tratar de autofalncia.
Nota-se que pode requerer falncia o credor, mesmo que tenha garantias
reais; o devedor, em caso de autofalncia; e o inventariante do esplio.
necessrio esclarecer que o Ministrio Pblico no pode requerer falncia.
Nota-se que a Fazenda Pblica parte legtima ativa, uma vez que credora.
Ocorre que, a despeito de ser parte legtima, o STJ no admite o pedido de
falncia formulado pelas Fazendas Pblicas, por questo de ausncia de interesse
processual.
5. Finalidade
O art. 75 da Lei n 11.101/05 dispe que a falncia, ao promover o afastamento
do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva
dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.
Direito Empresarial
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6. Realizao do Ativo
Conforme j estudado, a teoria que orienta a falncia a teoria da preservao
da empresa.
Para que se faa a venda dos bens de maneira a implementar referida teoria,
se fez a ordem do art. 140 da Lei n 11.101/05. Isso, porque tal artigo prescreve
uma ordem de venda dos bens, a qual potencializa a preservao da empresa.
Assim vem disposto:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferncia:
I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas
isoladamente;
III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos
do devedor;
IV alienao dos bens individualmente considerados.
O art. 141, II, da Lei de Falncias dispe que o objeto da alienao estar livre
de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
O art. 142 estabelece modalidades ordinrias de realizao de ativos:
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao
do Comit, se houver, ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das
seguintes modalidades:
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Direito Empresarial
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Estabelece o art. 1.191 que o juiz s poder autorizar a exibio integral dos
livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas
a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
Ressalta-se que a insolvncia de fato pressuposto para insolvncia civil.
A insolvncia jurdica se assenta em um sistema de presunes legais que fazem externar da intimidade da vida do empresrio a presuno de runa.
H duas maneiras de se externar da intimidade da vida do empresrio. A primeira a impontualidade, que caracterizada por dois atos: ato extrajudicial (art.
94, I, da Lei n 11.101/05) e ato judicial (art. 94, II, da Lei n 11.101/05).
importante destacar a Smula n 361 do STJ, que estabelece que a notificao do protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a
identificao da pessoa que a recebeu.
9. Depsito Elisivo
O art. 94, II, da Lei n 11.101/05 dispe que ser decretada a falncia do devedor
que executado por qualquer quantia lquida, no paga , no deposita e no
nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
Insta salientar que a presuno que decorre da impontualidade uma presuno relativa, pois, ainda que comprovada a impontualidade, o devedor pode
comparecer e realizar o chamado depsito elisivo.
O depsito elisivo vem previsto no art. 98, pargrafo nico, da Lei n 11.101/05.
Observa-se que o depsito elisivo deve ser feito no prazo da defesa, ou seja,
dez dias contados da juntada do mandado.
Realizado o depsito elisivo a tempo e modo hbeis, h uma modificao na
natureza jurdica da ao de falncia.
A ao continuar tramitando, porm vedado ao juiz decretar a falncia.
Isso porque, feito o depsito elisivo, h modificao na natureza jurdica de falncia para cobrana.
O art. 94, III, do diploma legal aqui estudado traz algumas condutas que, uma
vez praticadas pelo devedor, fazem externar de sua intimidade, a presuno de
insolvncia jurdica, autorizando o pedido de falncia.
Observa-se que a presuno que decorre dos atos ruinosos uma presuno
absoluta, j que no cabe depsito elisivo.
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Ademais, o administrador judicial analisa se o contrato bilateral fundamental ou no para a preservao daquela atividade empresarial.
Quando se est diante de um contrato unilateral, preciso verificar se a massa
falida credora ou devedora do referido contrato.
Se for credora, este no se resolve pela decretao da falncia, cabendo ao
administrador judicial arrecadar para a massa falida o objeto, na forma contratada.
Se a massa falida for devedora, caber ao administrador judicial da massa, ouvindo o comit de credores, examinar as circunstncias do caso concreto e decidir
segundo a convenincia econmica da massa.
Por fim, cumpre observar que a falncia no causa resolutiva de contrato
de emprego.
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O 4 do art. 83 da Lei n 11.101/05 prev que todo crdito trabalhista, objeto de cesso, perde sua natureza alimentar e cai para quirografrio.
Em segundo lugar esto os crditos com garantia real (no limite da garantia
real).
Na garantia real, o credor tem, assegurando a adimplncia da obrigao,
um bem destacado, notadamente no patrimnio do devedor, mas no obrigatoriamente.
Em terceiro lugar, esto os crditos tributrios. Dispe a Smula n 563 do STF
que o concurso de preferncia a que se refere o pargrafo nico, do art. 187, do
Cdigo Tributrio Nacional, compatvel com o disposto no art. 9, I, da Constituio Federal.
Em quarto lugar h o privilgio especial e, em quinto, o privilgio geral.
Em sexto lugar est o crdito quirografrio. Na garantia quirografria o credor
tem, assegurando a adimplncia da obrigao, o patrimnio do devedor, como
um todo considerado.
Em stimo lugar esto as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas, inclusive as multas tributrias.
Em oitavo lugar est o chamado crdito subordinado, pois se subordina ao
pagamento de todos os demais credores.
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Ao Pauliana
Necessrio demonstrar a fraude
Necessrio demonstrar o dano
Julgada procedente, o bem ser arrecadado para a massa falida, beneficiando toda a massa falida subjetiva.
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Captulo 13
Recuperao de Empresas
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cedor na recuperao, pagar em dez anos sem juros nem correo monetria.
O risco da aviao transferido para o servio de combustveis. O STF ao excluir
a sucesso trabalhista em caso de venda na recuperao teve como meta a preservao da empresa.
Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua
realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza
tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei.
Art. 47 da Lei n 11.101/05:
A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao
de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da
fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores,
promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica.
O STF decidiu que no h sucesso trabalhista quanto s dvidas da recuperanda.
Estando o devedor em recuperao, seu dbito trabalhista se submeter normalmente aos termos do plano de recuperao judicial e, concomitantemente,
no ter sucesso trabalhista.
Aps deciso do STJ, a jurisprudncia se pacificou no sentido de que no h
sucesso trabalhista em caso de venda de estabelecimentos na recuperao.
Perguntou-se em prova para o TRT 3 Regio, se no haveria um conflito de
leis entre o pargrafo nico do art. 60 da Lei de Falncias, que afasta a sucesso
trabalhista em caso de venda na recuperao, e os arts. 10 e 448 da CLT, que preveem a sucesso trabalhista, perguntando, como harmonizar esses artigos. No
h conflito algum, a CLT a lei geral, um decreto que tem eficcia de lei ordinria.
A Lei de Falncias lei ordinria, com mesmo nvel hierrquico que a CLT. A regra
geral a inexistncia da sucesso trabalhista. A Lei de Falncias, que lei especial,
afasta a regra geral, por isso no h conflito entre a CLT e a lei de falncias.
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3. Espcies Extrajudicial
A lei classificou as recuperaes de empresas em dois grupos:
Extrajudiciais;
Judiciais.
A Recuperao de Empresas Extrajudicial se divide em duas modalidades:
Homologao Judicial Facultativa;
Homologao Judicial Necessria (ou obrigatria).
Na Recuperao Extrajudicial, o devedor convoca seus credores fora de juzo e
lhes prope uma repactuao do passivo.
Art. 161 da Lei n 11.101/05:
O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e
negociar com credores plano de recuperao extrajudicial.
O devedor deve atender aos requisitos: no estar falido; se estiver, devem
estar extintas suas obrigaes; observar o prazo de desincompatibilizao legal;
no ter sido condenado por crime falencial, entre outros.
Credores excludos:
Fazenda Pblica o crdito tributrio no poder ser includo na recuperao
extrajudicial.
O crdito tributrio no pode ser objeto de transao e no sujeito recuperao extrajudicial.
O empregado (e acidentado do trabalho) no tem autonomia para aceitar ou
recusar o plano de recuperao ofertado pelo empregador.
Na vigncia do contrato de emprego, o direito do trabalho indisponvel.
Cinco crditos excludos da recuperao judicial e extrajudicial, art. 49,
3 e 4:
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Existe, ainda, a hiptese de haver a rejeio do plano pelos credores. Salienta-se que s h um caso em que o juiz poder desafiar a deliberao da AGC e
aprovar o plano de recuperao, a despeito de sua rejeio pela comunidade de
credores (cram down). Para que se opere o cram down, necessrio:
1. Ter havido a negativa do plano em uma das classes, mas pelo menos outra
classe haver de ter aprovada;
2. Na classe em que houve a rejeio, houve aprovao por mais de 1/3;
3. Houve aprovao pela maioria econmica dos presentes no conclave;
4. Na classe em que houve a rejeio, no pode ter havido tratamento diferenciado entre os credores.
Captulo 14
Registro Empresarial
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Captulo 15
Contratos Empresariais
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3. Factoring
O contrato de factoring, assim como o contrato de leasing, um contrato atpico,
no havendo previso em lei no Brasil.
Trata-se da conjugao de dois contratos: um contrato que tem contedo
financeiro, pois a factoring compra do lojista os seus ttulos de crdito e, concomitantemente, disponibiliza um contrato de prestao de servios (gesto de
negcios).
O STF entende que as factorings no compem o sistema financeiro, portanto
no esto sujeitas regulamentao e fiscalizao do Banco Central.
necessrio observar que toda operadora de factoring, obrigatoriamente,
assume o risco de inadimplncia da obrigao fatorizada.
H clusulas essenciais ao contrato de factoring:
1. Clusula que prescreve a assuno do risco da inadimplncia pelo fatorizado.
2. Clusula que faculta a factoring escolher quais os ttulos de crdito que ela
fatorizar.
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6. Abertura de Crdito
O contrato de abertura de crdito, tambm conhecido como contrato de cheque
especial, aquele por meio do qual o banco se obriga a disponibilizar certa soma
em dinheiro para o cliente, que o utilizar, conforme suas necessidades.
preciso lembrar que nos contratos bancrios, os juros so presumidos.
Referidos juros devem ser pagos, caso no haja contrato, segundo a mdia
praticada no mercado.
Insta salientar que o STJ considera abusivo apenas quando a taxa de juros
cobrada em um caso concreto supere exageradamente a mdia praticada no
mercado.
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O contrato de abertura de crdito um contrato consensual, bilateral, oneroso, autnomo e de execuo continuada.
Ademais, ainda que o banqueiro remeta mensalmente ao cliente o extrato,
este faz jus a ao de prestao de contas contra o banqueiro.
Dispe a Smula n 259 do STJ que a prestao de contas pode ser proposta
pelo titular de conta-corrente bancria.
J a Smula n 477 do STJ traz que a decadncia do art. 26 do CDC no
aplicvel prestao de contas para obter esclarecimentos sobre cobrana de
taxas, tarifas e encargos bancrios.
preciso observar a redao da Smula n 328 do STJ, que dispe que na
execuo contra instituio financeira, penhorvel o numerrio disponvel, excludas as reservas bancrias mantidas no Banco Central.
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8. Desconto Bancrio
O contrato de desconto bancrio um contrato pelo qual o banqueiro antecipa
para o empresrio a soma de um ttulo ou documento de dvida, descontando
o valor relativo aos seus juros e encargos que representam a remunerao da
instituio financeira.
Trata-se de um contrato real que s se aperfeioar com a efetiva entrega do
documento de crdito ao banqueiro, assim como o banqueiro comprovando a
entrega do dinheiro a empresrio descontrio.
Como caractersticas do contrato de desconto bancrio, tem-se que se trata
de um contrato real, bilateral, oneroso, atpico e normativo.
Na prtica, o desconto bancrio se opera no chamado curto prazo, ou seja,
so levadas a desconto bancrio operaes que no extrapolam 180 dias. No
entanto, preciso esclarecer que a lei no regulamenta o prazo.
Segundo Nelson Abro, o redesconto a operao pela qual o banco, no
desejando aguardar o vencimento do ttulo sobre o qual operou o desconto, para
encaixar o seu montante, por sua vez, desconta-o junto a outro banco, recuperando o prprio capital.
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vel, em que h uma cesso de direito. Tambm poder ser uma aplice nominativa, registrada no nome do proprietrio.
Outro ponto a ser observado que a Smula n 61 do STJ prescreve que o
seguro de vida cobre o suicdio no premeditado.
Ademais, a Smula n 246 do STJ prev que o valor do seguro obrigatrio
deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.
A Smula n 402 do STJ, por sua vez, traz que o contrato de seguro por danos
pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso.
Captulo 16
Interveno e Liquidao
Extrajudicial
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A liquidao extrajudicial composta de duas fases: investigatria e liquidatria. A fase investigatria se opera da mesma maneira que a interveno extrajudicial. Quanto fase liquidatria, aqui os bens e direitos sero vendidos e pagos os
credores, segundo o quadro geral.
Outro ponto a ser observado que o art. 36 dispe acerca da responsabilidade dos administradores da instituio financeira.
Salienta-se que, quanto responsabilizao dos gerentes e conselheiros fiscais, depender de uma deliberao proposta pelo Banco Central ao Conselho
Monetrio Nacional.
A responsabilizao do Banco Central, perante a instituio financeira, no
caso de decretao de interveno ou liquidao que no era necessria, ser
objetiva.
Por outro lado, perante o investidor, s h que se falar em ao de responsabilidade civil contra o Banco Central aps o trmino do processo administrativo
de interveno e liquidao extrajudicial. Ademais, o STJ decidiu que a responsabilidade civil do Banco Central perante o investidor subjetiva.
Captulo 17
Cdula de Crdito
Bancrio
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se no tiver, no se faz presumida, podendo o ttulo ser transferido mediante cesso civil. Havendo clusula ordem a CCB s pode gozar de endosso em preto,
sendo vedado o endosso em branco.
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Anotaes
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Gabarito
1. Letra B.
2. Incorreta.
3. Letra C.
4. Letra C.
5. Letra A.
6. Correta.
7. Letra B.
8. Correta.
9. Letra A.
10. Letra E.
11. Incorreta.
12. Em regra sim, mas existe uma
exceo quanto s sociedades
por aes, pois independente do
objeto sempre sero da espcie
empresria.
13. Atendendo ao princpio da autonomia patrimonial, aps exauridos
os bens da sociedade empresria.
14. No. Os atos de gesto so privativos dos scios comanditados,
podendo os scios comanditrios apenas fiscalizar a gesto da
empresa.
15. Podemos classificar como anuncia essencial a vontade dos diretores acionistas, pois sem a concordncia dos mesmos nenhum
ato importante para a sociedade
poder ser realizado.
16. O grave erro em eventual omisso do termo Ltda. determina
a responsabilidade solidria e ilimitada dos scios.