VIA PROCESAL DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS EN CASO DE LITISCONSORTES

FACULTATIVO
La doctrina moderna concepta a las medidas cautelares como parte integrante del derecho
fundamental a la defensa, desde luego que ellas hacen posible que el ciudadano pueda
obtener la plena ejecucin del fallo que le es favorable, a fin de que el transcurso del proceso
y su posible retardo no se vuelva contra l; de all, que esta Sala considere que las medidas
cautelares son inherentes a la efectividad de la tutela jurisdiccional, o dicho de otra manera,
constituyen la garanta de la eficacia del acto productor de justicia en que se traduce la
sentencia.
Ahora bien, respecto de la va procesal mediante la cual se deducen pretensiones de esta
naturaleza, la doctrina nacional y fornea la asimila a un verdadero proceso, donde las partes
actan bajo una perspectiva diferente y con un objeto distinto del que constituye el juicio
principal; por ende, goza de los atributos de autonoma e independencia, aun cuando se halle
preordenado a la eficacia del eventual fallo reconocedor del derecho del actor.
...La solicitud de medida preventiva supone la subsecuente sustanciacin de un verdadero
juicio, en el cual existe una parte demandante, una demanda y una pretensin; un demandado,
un juez, un objeto, una causa Petendi y un thema decidendum distinto, o ms exactamente
diramos diverso, al del juicio principal. La pretensin del solicitante es el aseguramiento del
resultado prctico de la ejecucin forzosa, el objeto del juicio son los bienes a afectar o
afectados por la medida y la causa de la pretensin est representada por el peligro en la
mora; por manera que el tema a decidir, no es que sea contrario o ajeno al del juicio
principal, sino que se halla en una dimensin distinta a la de ste. Ciertamente, el proceso
preventivo es esencialmente un juicio ejecutivo en cuanto solo lo refiramos a la aprehensin
de bienes... En cambio, el juicio principal es un proceso de conocimiento en el cual solo se
persigue la formacin del mandato contenido en la sentencia pasada a la autoridad de cosa
juzgada; la finalidad de la medida preventiva no es, pues, la declaracin; es el aseguramiento
material y efectivo de esa declaracin. Tales disparidades dejan ver la necesidad de una plena
autonoma de sustanciacin.... Y es que, no tomndose nunca en consideracin, dentro del
juicio principal, la existencia de las condiciones de la accin cautelar (apariencia del
derecho; estado de peligro del derecho aparente), ya que el juicio principal tiene su origen
en una accin diversa, no se puede, por tanto, considerar la providencia que declara la
inexistencia del derecho principal como declaracin retrospectiva de la inexistencia de una
de las condiciones de la accin cautelar, y, por tanto, como revelacin de la ilegitimidad de
la medida cautelar concedida y actuada Se insiste que la pretensin procesal objeto del
proceso cautelar es distinta a la del proceso principal; que aquella pretensin recibe un
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tratamiento procesal ms o menos amplio pero diferenciado del correspondiente a la

pretensin principal; que en muchos casos es necesario establecer reglas de competencia
objetiva y territorial especficas para pretensiones procesales cautelares, sin que cuando
esto ltimo no ocurre... pueda argumentarse en contra de la autonoma, dado que tambin la
competencia para la ejecucin es muchas veces funcional, y no por ello se niega su calidad
de proceso diferenciador
Ello si pues el proceso cautelar es un instrumento que permite alcanzar la plena ejecucin de
lo decidido, la naturaleza, el procedimiento y sus efectos, as como las finalidades de ambos
son considerablemente distintos. As pues, es de observar que mientras el objeto de las
cautelares es asegurar la eficacia de lo decidido mediante la aprehensin de bienes, o la orden
de abstencin o de prohibicin de efectuar determinados actos jurdicos, en los procesos
declarativos o de condena se persigue el reconocimiento del derecho material deducido.
Apuntala lo antes expresado la autonoma y urgencia con que el proceso cautelar debe
tramitarse, destinado como est a proteger al demandante contra los efectos gravosos de la
demora del juicio y la posibilidad de que sea inefectiva la sentencia del mrito de la
controversia. En efecto, el artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que Ni
la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de terceros,
suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno separado
de aquellas, cuando se hayan terminado. Por consiguiente, de conformidad con la norma
citada el juez est obligado a abrir tantos cuadernos como partes a ser afectadas por las
cautelares indique el solicitante, a fin de que cada una de ellas individualmente consideradas
pueda llevar a cabo las defensas y pruebas que estimen pertinentes a sus intereses. Lo
anterior queda reforzado por lo dispuesto en el denunciado artculo 602 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual exige un inters procesal en quien pretenda ejercer dicho
recurso al establecer que Dentro del tercer da siguiente a la ejecucin de la medida
preventiva, si la parte contra quien obre estuviere ya citada; o dentro del tercer da siguiente
a su citacin, la parte contra quien obre la medida podr oponerse a ella .... Por tanto,
basta que el afectado ponga de manifiesto que tiene razones jurdicas vlidas para enervar los
fundamentos de derecho que motivaron el decreto de la cautelar (la presuncin de buen
derecho y el peligro de infructuosidad del fallo) una vez que se de por citada para que, sin
mas, comience a correr el lapso de oposicin, sin importar que el resto de los demandados no
hayan sido llamados a juicio, pues lo que exige la norma es, en esencia, un inters legtimo
configurado por la necesidad de articular los medios defensivos que prev la ley en contra de
la cautelar, que no podra ser otro que el hecho mismo de haberse decretado o ejecutado la
medida en bienes de quien se presenta al proceso a procurar su revocatoria. Lo sealado
cobra mayor significacin si se tiene en cuenta que las medidas preventivas implican, por lo
general, la desaprehensin de bienes o conductas en el demandado que afectan su esfera
jurdica personal, por lo que en ningn caso es dable interpretar que los medios impugnativos
y de defensa previstos en la ley se haya condicionada a la citacin de todos los demandados
en un juicio, desde luego que ello es atentatorio tanto de la garanta de la tutela judicial
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efectiva a que tienen derecho todos los ciudadanos, independientemente de su diversa

posicin en el proceso, como tambin del derecho de propiedad sobre sus bienes.
La CRBV postula como valores que deben ser atendidos por todos los Jueces, que el proceso es un
instrumento para la realizacin de la justicia, la cual debe garantizar sin dilaciones indebidas, por
lo que su tramitacin debe permitirse a las partes el ejercicio oportuno de los medios y recursos
previstos en la ley para defender eficazmente. Por esa razn, no es posible considerar el principio
de equidad de los lapsos que impera en los juicios que persiguen el reconocimiento de un derecho
material, resulta aplicable en el trmite de las medidas cautelares cuando estas se dirigen contra
litisconsortes demandados de manera facultativa, debido a que cada codemandado debe reputarse
como litigante distinto, a fin de que los actos realizados por cada uno de ellos no aprovechen ni
perjudiquen al resto, de conformidad con lo dispuesto en el art. 147 CPC. En consecuencia,
conforme a la letra del art- 602 eiusdem, las oposiciones de las codemandadas deben ser resueltas
separadamente, por cuanto la situacin particular de cada litisconsorte podra aplicar perfectamente
en algunos casos, en atencin a las pruebas cursantes en autos y a los dems requisitos de
procedencia, las medidas cautelares decretadas deban subsistir respecto de algunos demandados y
deben ser revocados respecto de otros. Por la misma razn, conforme al art. 603 del CPC, es deber
del tribunal dictar sentencia al expirar el respectivo trmino probatorio.

ACTOS PROCESALES QUE EXCEPCIONALMENTE

PRINCIPAL CON LAS MEDIDAS PREVENTIVAS.

VINCULAN

AL JUICIO

Los actos de procedimiento incursos en las incidencias sobre medidas preventivas resultan
independientes y autnomos con respecto al juicio principal, al punto que lo decidido en uno, no
ejerce influencia en el otro, con excepcin, evidentemente, de aquellos actos tales como el
desistimiento, las formas de autocomposicin procesal, asi como la perencin, ya que ellos ponen
fin a la controversia. Art. 601 CPC
Respecto a las medidas preventivas, esta Sala de Casacin ha sostenido en numerosos
fallos, respecto a su autonoma e independencia del proceso judicial principal, las cules
se tramitan en cuaderno separado, y es por ello, que se afirma, que constituyen pequeos
juicios autnomos, distintos e independientes de aquel, tal y como lo ha sentado la doctrina
de esta Mxima Jurisdiccin Civil
Consecuencia de la doctrina citada, los actos de procedimiento incursos en las incidencias
sobre medidas preventivas resultan independientes al juicio principal, al punto que lo
decidido en uno, no ejerce influencia en ste, con excepcin, evidentemente, de aqullos
actos tales como el desistimiento, las formas de autocomposicin procesal, as como la
perencin ya que ellos ponen fin a la controversia.
PROBANZA PARA DECRETAR MEDIDA CAUTELAR
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La medida cautelar requiere la prueba por el solicitante de la misma, a objeto de producir en

el Juez la conviccin de que el aseguramiento preventivo es necesario. Para tomar tal
determinacin, el tribunal resuelve con fundamento en su prudente arbitrio, debiendo
verificar los extremos legales exigidos por los artculos 585 y 588 CPC, siendo impugnable
tal decreto por la via de la oposicin contemplada en el art. 602 eiusdem
Sin embargo, aun cuando se encuentren llenos los extremos que determinan la procedencia y
validez de la medida preventiva solicitada, ella est regida por la facultad soberana que le ha
otorgado el legislador al Juez para negar las mismas, de conformidad con lo previsto en el Artculo
588 del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el Artculo 23 ejusdem. De manera
que no siendo una discrecionalidad absoluta, puede decretar alguna de las medidas previstas en el
Artculo 585 ejusdem; vale decir, que lo autoriza a obrar segn su prudente arbitrio.En ese sentido, el Juez no est obligado a decretar ninguna medida an cuando estn llenos los
extremos del referido Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues est actuando de
manera soberana.
DECISIONES DOBRE MEDIDAS CAUTELARES TIENEN CARCTER PROVISIONAL
Las decisiones que surjan producto de la solicitud de decreto de medida cautelar, en los cuales se
acuerda medida, tienen carcter provisional debido a que tal pronunciamiento puede ser revisado e
incluso modificado por el mismo juez que la dict, y que por ello el medio de impugnacin es la
oposicin y no la apelacin, de conformidad con lo estipulado en el artculo 601 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
La Sala, evidencia que a pesar de que se trata de decisiones que por sus caractersticas propias,
constituyen interlocutorias que no concluyen la incidencia cautelar, y tienen carcter provisional,
ya que pueden ser modificadas posteriormente por el mismo juez que las decret, y contra ellas,
una vez decretadas, nace por mandato de la propia ley, la posibilidad de oponerse o no, lo cual
genera la sustanciacin del procedimiento pautado a tales efectos; se les ha permitido el acceso a
casacin en contravencin a lo estipulado en el ordinal 1 del artculo 312 ejusdem.
CARCTER DE OPOSICION A MEDIDAS PREVENTIVAS
Si bien la oposicin puede equipararse de alguna manera a la contestacin de la demanda, en
aquella, no se crea ninguna presuncin desvirtuable que permita al Juzgador entrar a resolver el
debate de fondo, atendiendo a la contumacia, como si se tratara de la falta de contestacin
(artculo 362 del Cdigo de Procedimiento Civil). Por ello, pese a que la parte contra quien obre la
medida cautelar, haga o no oposicin, siempre quedar abierto el lapso probatorio, donde las partes
debern ingresar las pruebas que estimen conducentes para desvirtuar o acentuar la procedencia de
la cautela.

FORMA DE COMPUTAR EL LAPSO PROCESAL PARA EJERCER OPOSICION A

CUALQUIER PROVIDENCIA JUDICIAL.
Los trminos o lapsos procesales establecidos para ejercer oposicin a cualquier providencia
judicial, deben ser computados por dias que efectivamente el Tribunal despache
Artculo 197. Los trminos o lapsos procesales se computarn por das calendarios consecutivos
excepto los sbados, los domingos, el Jueves y el Viernes santo, los declarados das de fiesta por la
Ley de Fiestas Nacionales, los declarados no laborables por otras leyes, ni aquellos en los cuales el
Tribunal disponga no despachar.
Ahora bien, debe destacarse que la Sala mediante decisin N 319, contentiva de la aclaratoria
publicada en fecha 9 de marzo de 2001, dispuso lo siguiente en cuanto a la aplicacin del artculo
197 del Cdigo de Procedimiento Civil:
() De forma que, ser la naturaleza de las actuaciones procesales las que distinguirn si el
cmputo del trmino o lapso se realizar por das calendarios continuos sin atender a las
excepciones previstas en el artculo in comento, o, si por el contrario, debern hacerse nicamente
en funcin de que el tribunal despache. En virtud, de que esta Sala considera que el ejercicio
oportuno de los derechos adjetivos que les asiste a las partes en un proceso -oportunidad que slo
puede verificarse si el tribunal despacha- forma parte de la esfera esencial del derecho a la defensa
y al debido proceso. En virtud, de que esta Sala considera que el ejercicio oportuno de los derechos
adjetivos que les asiste a las partes en un proceso -oportunidad que slo puede verificarse si el
tribunal despacha- forma parte de la esfera esencial del derecho a la defensa y al debido proceso.
Artculo 197. Los trminos o lapsos procesales se computarn por das calendarios consecutivos
excepto los sbados, los domingos, el Jueves y el Viernes santo, los declarados das de fiesta por la
Ley de Fiestas Nacionales, los declarados no laborables por otras leyes, ni aquellos en los cuales el
Tribunal disponga no despachar.
TRAMITE DE OPOSICION A MEDIDAS PREVENTIVAS Y DECISION SOBRE SU
APELACION.
...A tenor del artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil en cualquier estado y grado
de la causa, desde que se presente la demanda, siempre que se acompae un medio de
prueba que constituya a lo menos presuncin grave del derecho que se reclame, podr el
Tribunal acordar... alguna de las medidas preventivas que se enumeran en el mismo artculo.
Estas medidas, conforme al artculo 601 ejusdem, se dictan si el Tribunal encuentra bastante
la prueba producida por el solicitante, procedindose de inmediato a su ejecucin y sin oir
apelacin, es decir, se dictan en forma sumaria y se ejecutan sin haberse citado todava al
demandado. Por ello, se hace necesario, abrirle a la parte contra quien obran, mediante una
articulacin probatoria, la posibilidad de que pueda discutir si dicha medida estuvo bien o
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mal decretada y con ello, que el sentenciador que la dict, la confirme o la revoque, segn lo
que se desprenda del plenario.
Ocurre con este procedimiento sobre medidas preventivas, lo mismo que pasa en los
interdictos posesorios: el amparo o la restitucin se decretan sin haberse citado al querellado,
con la sola prueba producida por el querellante y, por ello, el legislador le da al querellado no
solamente el derecho a hacer oposicin, sino que aun sin haberse hecho sta, se abre una
articulacin probatoria a partir de la ejecucin del decreto, para que el querellado pueda
atacar ese decreto y haya as un pronunciamiento definitivo con intervencin tambin de ste
y no solo del querellante.
Es por lo antes expuesto, que en el caso de las medidas preventivas, el legislador estableci
en el primer aparte del artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, que haya o no haya
habido oposicin, se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das en los juicios
escritos, y de cuatro en los breves, para que los interesados promuevan y hagan evacuar las
pruebas que convengan a sus derechos sentencindose la articulacin dentro de dos das, a
mas tardar, de haber expirado el trmino probatorio, sin hacer relacin ni oir informes, en lo
cual tambin este procedimiento se asemeja al interdictal.

CITACION ES NECESARIA PARA QUE CORRA LAPSO DE OPOSICION Y SE ABRA

ARTICULACION PROBATORIA
Al contrario de lo que sucede en la incidencia del artculo 589 -levantamiento de
la medida mediante caucin-, la articulacin probatoria de ocho das hbiles
posterior a la oposicin de la parte, se entiende abierta ope legis. En el caso de la
oposicin del tercero, a tenor del artculo 546, el juez debe proceder a abrir la
articulacin de ocho das.
La frase haya habido o no oposicin se entender abierta una articulacin de ocho
das de la segunda parte de este artculo 602, no puede entenderse en el sentido de
que si no hay oposicin la articulacin probatoria corre a partir de la fecha
cuando comenz el lapso til para formular la oposicin. Segn el texto legal se
entender abierta la articulacin probatoria, aunque no haya habido oposicin, lo
cual quiere decir que hay dos lapsos; uno anterior para oponerse y uno posterior
para probar; la independencia del trmino probatorio respecto a la oposicin
efectiva y el carcter contingente de sta no quita el carcter necesario del
trmino de tres das para formularla
En otras palabras significa, que no se necesita ningn pronunciamiento por parte
del Tribunal sealando su inicio, sino que ste depender de la citacin de la parte
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contra quien obre la medida. Si la misma ya est citada, los tres (3) das para
formular la oposicin comienzan desde el momento en que se practic la medida,
de no ser as, se iniciar en el momento que se practique la citacin, y, vencidos
esos tres (3) das se abre se repite- ope legis el lapso probatorio. Respecto de la
citacin, destaca el referido artculo 602 eiusdem, que la parte contra quien
obre la medida podr oponerse a ella , lo que hace necesario que esta Suprema
Jurisdiccin establezca quien es la parte contra quien obr la medida, en el sub
iudice, a los fines de determinar s era necesario la citacin de todos los
codemandados o solo alguno de ellos.

VIA IDONEA PARA IMPUGNAR MEDIDA CAUTELAR Y NO AMPARO

Al respecto, cabe destacar que ha sido criterio de esta Sala Constitucional declarar que la va
idnea para que alguna de las partes en un juicio ordinario impugne una medida cautelar
decretada en su contra, es mediante la oposicin prevista en el artculo 602 del Cdigo de
Procedimiento Civil o la tercera prevista en el artculo 371 eiusdem, y no el amparo constitucional
autnomo contra ella, pues opera la causal contenida en el numeral 5 del artculo 6 de la Ley
Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales.
ARTICULACION Y LAPSO PROBATORIO OPE LEGIS.
Una vez decretadas las medidas preventivas solicitadas, se contemplan dos supuestos, los cuales
son: 1.- Que la parte afectada por la cautela se oponga a ella y, 2.- que no lo haga. Supuestos ante
los cuales imperativamente, por mandato expreso de la ley adjetiva, debe abrirse, ope legis, un
lapso de ocho das para que los interesados promuevan y hagan evacuar las pruebas que convengan
a sus derechos, e igualmente ejerzan el control y contradiccin sobre las que fueran incorporadas.
MEDIOS PARA ATACAR MEDIDA CAUTELAR
En materia civil, los medios de defensa idneos para atacar el decreto de una medida cautelar son
la oposicin y la apertura de la articulacin probatoria
En materia civil, pues el afectado por la medida podr oponerse y se abrir una
articulacin probatoria, y que el afectado por la medida podr oponerse y se
abrir una articulacin probatoria de conformidad con los artculos 588 segundo
pargrafo y 602, 603 y 606 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cual demuestra
que la persona contra la cual obra la cautelar siempre podr ejercer medios de
defensa contra las medidas preventivas dictadas en cualquier grado de la causa,
adems de disponer del recurso extraordinario de casacin.

Haya habido o no oposicin, se entender abierta un articulacin de ocho das,

para que los interesados promuevan y hagan evacuar las pruebas que convengan a
sus derechos .

TRMITE Y CONTENIDO EN DOS LAPSOS

CAUTELAR: PARA OPONERSE Y PARA PROBAR.

CONTRA

MEDIDA

La frase haya habido o no oposicin se entender abierta una articulacin de ocho das de la
segunda parte de este artculo 602, no puede entenderse en el sentido de que si no hay oposicin la
articulacin probatoria corre a partir de la fecha cuando comenz el lapso til para formular la
oposicin. Se trata que hay dos lapsos: uno anterior, para oponerse; y uno posterior, para probar. La
independencia del trmino probatorio respecto a la oposicin efectiva y el carcter contingente de
sta, no quita el carcter necesario del trmino en tres das para formularla. En dicha articulacin
no se le debe permitir a la parte contra quien obra la medida hacer las defensas que debi formular
en la oportunidad correspondiente a la oposicin; debe limitarse su actuacin en el lapso
probatorio, al diligenciamiento de las pruebas que desvirten lo alegado o demostrado por el
solicitante, en la misma forma que lo hara el demandado que no asisti al acto de contestacin de
la demanda en lo principal, sin aportar argumentos nuevos que modifiquen la traba de la litis. Y es
que la norma est indicando claramente que las pruebas de la incidencia deben ser consideradas
por el Juzgador, el cual esta obligado a pronunciarse respecto a ellas. Tales pruebas debern
orientarse a la legalidad o no del decreto de la medida solicitada y acordada, sin producir hechos
nuevos, los cuales si debern ser rechazadosIgualmente debe tomarse en cuenta si las pruebas
fueron promovidas en el lapso de hacer oposicin o en el lapso para promoverlas y evacuarlas-.
ARTICULACION PROBATORIA DE OFICIO
De conformidad con lo establecido en el artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, haya
habido o no oposicin, se abre una articulacin probatoria de ocho dias para que los interesados
promuevan y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos ; esto demuestra
que independientemente de que en el caso de autos hubiera habido oposicin (tempestiva
o extempornea) era deber del Juez abrir una articulacin probatoria y pronunciarse dentro de los
dos (2) das siguientes a haber expirado el trmino probatorio.
APERTURA ARTICULACIN ES DE LEY E INDEPENDIENTE DE QUE SE HAGA O
NO OPOSICION
El texto de la ley es bien claro al respecto: ejecutada una medida preventiva, se abre
necesariamente, por ministerio de la Ley, una articulacin, y sin que la falta de oposicin impida
que la misma se abra el texto de la ley es bien claro al respecto: ejecutada una medida preventiva,
se abre necesariamente, por ministerio de la Ley, una articulacin y sin que la falta de oposicin
impida que la misma se abra para que los interesados promueven y hagan evacuar las pruebas que
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convengan a sus derechos como reza el citado artculo 602. Por consiguiente la circunstancia del
que el interesado no exponga las razones y fundamentos que tuviere que alegar, pasado el tercer
da siguiente a la ejecucin de la medida preventiva, no puede servir de fundamento para que el
sentenciador deje de pronunciarse en definitiva sobre la legalidad de la medida dictada,
confirmndola si concluyere que estuvo bien dictada o revocndola en caso contrario, no pudiendo
por tanto limitarse, simplemente, a establecer que el recurso se tiene como no hecho, por haber
precluido el termino para formularlo.
CITACIN ES NECESARIA PARA QUE CORRA EL LAPSO DE OPOSICION Y SE
ABRA ARTICULACIN PROBATORIA
Al contrario de lo que sucede en la incidencia del artculo 589 -levantamiento de
la medida mediante caucin-, la articulacin probatoria de ocho das hbiles
posterior a la oposicin de la parte, se entiende abierta ope legis. En el caso de la
oposicin del tercero, a tenor del artculo 546, el juez debe proceder a abrir la
articulacin de ocho das.
La frase haya habido o no oposicin se entender abierta una articulacin de ocho
das de la segunda parte de este artculo 602, no puede entenderse en el sentido de
que si no hay oposicin la articulacin probatoria corre a partir de la fecha
cuando comenz el lapso til para formular la oposicin. Segn el texto legal se
entender abierta la articulacin probatoria, aunque no haya habido oposicin, lo
cual quiere decir que hay dos lapsos; uno anterior para oponerse y uno posterior
para probar; la independencia del trmino probatorio respecto a la oposicin
efectiva y el carcter contingente de sta no quita el carcter necesario del
trmino de tres das para formularla
Entonces, en otras palabras significa, que no se necesita ningn pronunciamiento
por parte del Tribunal sealando el inicio de esta articulacin probatoria, sino que
ste depender de la citacin de la parte contra quien obre la medida. Si la misma
ya est citada, los tres (3) das para formular la oposicin comienzan desde el
momento en que se practique la citacin, y, vencidos esos tres dias posteriores a
la citacin, se abre se repite- ope legis, de manera automtica, haya habido o no
oposicin, el lapso probatorio. Respecto de la citacin, destaca el referido art.
602, que la parte contra quien obre la medida preventiva, si estuviere ya citada,
podr oponerse a ella al tercer da siguiente a su ejecucin, pero en caso de no
estar citada, solo despus de que se cumpla este requisito, dentro del tercer da
siguiente, podr oponerse a ella.
FORMAS SOBRE OPOSICION EN
DENUNCIA SOBRE SU INFRACCION.
9

INCIDENCIAS

CAUTELARES

El articulo 602 Cdigo de Procedimiento Civil establece las formas en que se

realiza la oposicin, el lapso probatorio y la decisin en las incidencias
cautelares, lo cual hace que su infraccin signifique un vicio denunciable a travs
de una denuncia por defecto de actividad, por quebrantamiento de formas
sustanciales de los actos que menoscaben el derecho de defensa, y no a travs de
la presente infraccin de Ley, pues el Juez no la utiliz para resolver el mrito,
sino para comprobar la tempestividad o no de la oposicin, cuestin que sera,
aunado a lo anterior, suficiente para desechar la denuncia. Sin embargo, debe
expresarse que esta Sala de Casacin Civil tiene establecido que los alegatos que
pudieran presentarse para atacar el acto procesal de la oposicin a tales medidas,
resultan irrelevantes en la suerte de la misma, pues al margen de su acontecer
debe producirse ope lege la articulacin probatoria y la consecuente decisin del
juez sobre el destino de la medida dictada, a tenor de lo previsto en el artculo
602 del Cdigo de Procedimiento Civil.
SIEMPRE SE DEBE PROMOVER PRUEBAS HAYA O NO OPOSICIN EN
MEDIDA CAUTELAR PUES SU DECRETO NO ADQUIERE FIRMEZA
PORQUE NO SE LE HAYAN OPUESTO
Puede el tribunal decretar tres medidas cautelares, dos innominadas y un
secuestro, y el demandado oponerse solo contra las innominadas y, en aplicacin
acorde con el articulo 602 CPC, el Sentenciador de Primera resuelva lo referente a
las tres medidas cautelares, desechando la oposicin ejercida contra las
innominadas y ratificando el secuestro. Contra esta decisin el accionado ejerci
su recurso subjetivo procesal de apelacin; es decir, apel del fallo que desech
su oposicin a las medidas innominadas y ratific el secuestro decretado. En este
orden de ideas, por el hecho de haber ejercido su recurso subjetivo procesal de
apelacin en contra del fallo que desech la oposicin ejercida y ratific la
medida cautelar de secuestro, sube al tribunal de alzada el conocimiento completo
de la incidencia cautelar; es decir, el Juez Superior adquiere plena jurisdiccin
para resolver sobre todo lo relacionado con la incidencia cautelar, razn por la
cual poda revisar nuevamente los fundamentos de esos decretos, confirmndolos
o revocndolos. Por tanto, el Superior puede confirmar que se deseche la
oposicin sobre las innominadas, pero a su vez revocar el secuestro que ratificara
el Tribunal de la cognicin, pues la oposicin a las medidas cautelares no delimita
o determina el tema decidendum, adems de que el decreto de cualquier medida
cautelar no adquiere definitiva firmeza por hecho de que no se realice oposicin
expresa al mismo. Ahora bien, por el hecho de no haber ejercido el demandado la
oposicin a la medida de secuestro, no implica que el demandante y solicitante de
las medidas no hubiere promovido ni evacuado pruebas para apuntalar dicha
medida por lo que al revocarla no se violenta su derecho a la defensa; es mas el
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referido art. 602, expresamente seala, Haya habido o no oposicin, se

entender abierta una articulacin de ocho das, para que los interesados
promueven y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos, lo
cual si se pretende sustentar la medida de secuestro, puede el demandante
perfectamente, en apego al texto del artculo en cuestin, haber promovido y
evacuados las pruebas que le convinieren.
CONSTITUCIONALIDAD DE LA NORMA Y APLICACIN ANALGICA
DEL ART. 589 PARA SUPERAR LAGUNA EN CUANTO A LA POSIBILIDAD
DE IMPUGNACIN DE GARANTA SOBRE MEDIDA
En realidad, el artculo 602 prev, en principio, el supuesto contrario: una vez practicadas las
medidas se abre una articulacin probatoria, disponiendo el afectado de la facultad de oponerse a
su concesin, aunque la sola impugnacin ni suspende, ni impide la prctica de la cautelar
acordada, pues es slo al final de la incidencia, cuando el juez fallar sobre la vigencia de dicha
medida; debindose acotar al respecto que, la decisin que recaiga en dicha incidencia slo tiene
apelacin en un slo efecto por aplicacin analgica del artculo 603 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
No obstante ello, el aparte ltimo del artculo 602 eiusdem -objeto del recurso- contiene la
excepcin al principio aludido: en los casos previstos en el artculo 590 de ese Cdigo puede
acordarse la medida sin articulacin probatoria ni oposicin, aunque se deja que la parte, contra la
cual obre, pueda suspender su ejecucin de la manera que previ el artculo 589 ibidem. De esta
manera, la norma que se recurri incluye una doble remisin a fin de completar su contenido.
Ahora bien, en el presente caso es esencial tener claro que el Cdigo de Procedimiento Civil
establece dos regmenes muy distintos para la concesin de medidas cautelares: uno, general,
previsto en el artculo 585, en el que se exigen determinados requisitos (fumus boni
iuris y periculum in mora, concretamente) cuyo significado y alcance la doctrina y jurisprudencia
se han encargado de precisar. El otro, excepcional, en el que no es necesario cumplir con ninguno
de esos requisitos, sino que se basa en la exigencia y constitucin de una caucin o garanta eficaz.
ANLISIS EN SEGUNDA INSTANCIA DE PRUEBAS EN INCIDENCIA CAUTELAR
Por este motivo, el Tribunal de Alzada no poda revocar la medida cautelar sin analizar las pruebas
en que se bas la primera instancia, desde luego que, como consecuencia de la apelacin la alzada
revisa la materia en las mismas condiciones que lo hizo el tribunal de la cognicin De estar

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llenos los extremos para el decreto de la medida, el Tribunal de la causa es soberano para acordarla
con la nica limitacin establecida en el artculo 586 CPC.

LIMITES A DISCRECIONALIDAD DEL JUEZ EN DECRETO DE MEDIDAS

PREVENTIVAS Y EN SU OPOSICIN, VALORACIN DE LAS PRUEBAS.
La medida cautelar requiere la prueba por el solicitante de la misma, a objeto de producir en el
Juez la conviccin de que el aseguramiento preventivo es necesario, para llegar a determinar la
verosimilitud del gravamen o el perjuicio que determine la necesidad de la cautelar, y para tomar
tal determinacin, el Tribunal resuelve con fundamento en su prudente arbitrio, debiendo verificar
los extremos legales exigidos por los artculos 585 y 588 CPC.. , siendo impugnable tal decreto
por la via de oposicin contemplada en el art. 602 eiusdem; y ocurrida sta y abierta la articulacin
probatoria, aun cuando se hubiere pronunciado con base en su prudente arbitrio en el decreto que
contiene la medida cautelar, siendo impugnable tal decreto por va de la oposicin contemplada en
el artculo 602 eiusdem; y ocurrida sta y abierta la articulacin probatoria es necesario que el
sentenciador examine las pruebas aportadas y los alegatos que las mismas soportan, pues aun
cuando se hubiere pronunciado con base a su prudente arbitrio, en el decreto que contiene la
medida cautelar, y para verificar de esa forma si efectivamente la providencia cautelar resulta
fundada en los hechos y en el derecho debatido, est obligado al mencionado examen y apreciacin
de los elementos que sirvieron de base para decretarla, para de esa forma resolver la oposicin; y si
bien es cierto que las medidas cautelares dependen para su decreto, en buena medida, de las
presunciones que pueda apreciar el juzgador en el debate procesal, para llegar a determinar la
verosimilitud del gravamen o el perjuicio que determine la necesidad de la cautela, no es menos
cierto que la conviccin a la que debe arribar el sentenciador, efectuada la oposicin, debe
depender de las pruebas que ambas partes produzcan en el incidente, vale decir no slo ya de la
sola discrecionalidad del juzgador ni de su prudente arbitrio. En el presente caso el juzgador, no
explica cules son los hechos contenidos en las pruebas que le han permitido afirmar que las
mismas son suficientes para deducir que existe la presuncin del derecho reclamado, por lo cual
carece de la debida exteriorizacin del razonamiento del juzgador que evidencia el contenido
integral de las referidas pruebas y la precisin o determinacin de los hechos concretos y
especficos que de su anlisis derivan. En la oposicin el Juzgador est obligado al examen de los
extremos de procedencia a que se contrae el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, y no
en su libre arbitrio, pues si l omite tal examen no puede la Sala realizar el control de la legalidad
dentro de los lmites de casacin pues la Sala de casacin Civil SCC se vera obligada a
examinar las actas del proceso a fin de determinar si es aplicable al caso concreto la disposicin
sobre medidas. Es as como yerra el Juzgador, cuando se pronuncia su decisin con fundamento en
su discrecionalidad (libre y prudentemente), sin atenerse a los parmetros de hecho que deben
12

soportar toda decisin, cuestin que no prev el artculo 588, Pargrafo Primero, eiusdem, en
sentido de eximirlo del deber de apoyar su decisin en pruebas y argumentos de las partes. La
discrecionalidad con que debe obrar el juez, al momento de decretar la cautela, en forma alguna
lo exime para omitir las aportaciones sobre la procedencia que de la medida haga la parte
opositora, pues de entender que la discrecionalidad acta en tal sentido, se reducira la eficacia
procesal de la figura de la oposicin y su existencia procesal se vera reducida a una simple figura
decorativa, vaca, sin utilidad prctica alguna dentro del proceso cautelar...

CARCTER DE SENTENCIA SOBRE ARTICULACIN Art. 603 CPC

En atencin a los preceptos supra trasladados, resulta que para el caso que la
medida cautelar solicitada sea preventivamente decretada, deviene un plazo para
que el sujeto procesal contra quien obre la medida si lo estimare conveniente
formule oposicin a sta, luego e independientemente de tal oposicin, se
abre ope legis una articulacin para que los interesados promuevan y evacuen las
pruebas que tengan a bien considerarlo; concluyendo la incidencia en cuestin con
la sentencia que en definitiva vendr a sustituir a la que provisionalmente la haba
acordado, pues esta ltima ser la resolutoria del fondo de la controversia cautelar
suscitada y, en tal sentido, podr confirmarla, revocarla, modificarla o
suspenderla.
DECISIN SOBRE ARTICULACIN ES DE LEY INDEPENDIENTE DE QUE
SE HAGA OPOSICIN. ART. 603 CPC
El texto de la ley es, pues bien claro al respecto: ejecutada la medida preventiva,
se abre necesariamente, por ministerio de la Ley, una articulacin y sin que la
falta de oposicin impida que la misma se abra, para que los interesados
promuevan y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos como reza
el primer aparte del artculo 602 antes citado.
Por consiguiente, la circunstancia de que el interesado exponga las razones y
fundamentos que tuviere que alegar en contra de la medida , pasada la tercera
audiencia sealada en el mismo artculo 602, no puede servir de fundamento para
que el sentenciador deje de pronunciarse en definitiva sobre la legalidad de la
medida preventiva dictada, confirmndola si concluyere que estuvo bien dictada o
revocndola en el caso contrario, no pudiendo por tanto limitarse, simplemente, a
establecer que el recurso se tiene como no hecho, por haber precluido el trmino
para formularlo .
MOTIVOS DE
CAUTELARES

PRONUNCIAMIENTO

13

EN

ALZADA

SOBRE

MEDIDAS

En la alzada al revocar o ratificar el fallo de Primera Instancia, el juez tena la

obligacin

de

pronunciarse

no

solamente

sobre

la

tempestividad

extemporaneidad de la oposicin, sino tambin sobre el destino de la medida

preventiva de embargo y adems de ello, sobre los requisitos de procedencia de la
misma, examinando en su oportunidad la existencia de los referidos requisitos: La
presuncin grave del derecho que se reclama, ( fumus boni iuris) y el riesgo real y
comprobable de que resulte ilusoria la ejecucin del fallo ( periculum in
mora),todo esto a los efectos de fundamentar dicha medida, aquella cuyo decreto
da origen a la incidencia cautelar elevada a su conocimiento a travs del recurso
de apelacin ejercido.

Al no pronunciarse el juez de alzada en cuanto a los requisitos de

procedencia de la medida decretada, confirmndola o revocndola con verdaderos
fundamentos, tal como lo dispone el artculo 585 de la ley adjetiva civil, dicha
sentencia no cumple con el principio de exhaustividad, por no ser expresa,
positiva

precisa,

verificndose

el

vicio

de

incongruencia

negativa

al

quebrantar lo ordenado por los artculos 12 y 243 ordinal 5 del Cdigo de

Procedimiento Civil.

APELACIN

EN

INCIDENCIA CAUTELAR

DEBE

HACERSE

EN

EL

CUADERNO SEPARADO COMO GARANTA AL DERECHO A LA DEFENSA

La incidencia cautelar, cuando se sustancia correctamente, se decide en primera
instancia a travs de un fallo susceptible de ser apelado en un solo efecto. Esta
apelacin es independiente y autnoma de la apelacin que pueda haberse
intentado contra la sentencia definitiva. Si se decide el juicio principal y la
medida cautelar en una misma sentencia, la eventual nulidad del fallo, por un
motivo atinente a la cautelar o al juicio principal, generar la nulidad de ambos
14

pronunciamientos al unsono, admitindose el recurso en ambos efectos por tratarse

de una sentencia definitiva. De esta forma, se distorsiona la posibilidad de ejercer
recursos independientes de apelacin y casacin contra las decisiones que
resuelvan la incidencia cautelar. Es por ello que la medida cautelar debe
tramitarse en un cuaderno separado, ya que la violacin de este principio procesal,
trae diversas complicaciones que atentan contra el derecho a la defensa. La
incidencia cautelar, cuando se sustancia correctamente, se decide en primera
instancia a travs de un fallo susceptible de ser apelado en un solo efecto.

INADMISIBLE

CASACIN

CONTRA

LA

DECISIN

DE

SEGUNDA

INSTANCIA SOBRE PROCEDENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES PUES SE

ABRE ARTICULACIN PROBATORIA HAYA O NO OPOSICIN.
Cuando el Juzgador revoca el auto del a quo que negara las cautelares solicitadas,
y ordena decretar las mismas, por considerar que segn criterio si quedaron
demostrados los extremos de ley para dictarlas, ese pronunciamiento del ad quem
constituye una interlocutoria que no pone fin a la incidencia de medidas
cautelares. Y que al ser ordenado por el Juez Superior el decreto de aquellas
cautelas negadas por el a quo, por considerar que no cumple los extremos exigidos
por la ley para su procedencia, se esta dictando una decisin que debe producirse
inicialmente inaudita altera parte , pudiendo los intervinientes interesados, una
vez remitido el cuaderno respectivo al tribunal de primera instancia; interponer su
oposicin, a los fines de la tramitacin de la incidencia, en la cual se producir
decisin que puede ser impugnada a travs del recurso de apelacin.
Y es que se trata de decisiones que por sus caractersticas p ropias,
constituyen interlocutorias que no concluyen la incidencia cautelar, y
tienen

carcter

provisional,

ya
15

que

pueden

ser

modifi cadas

posteriormente por el mismo juez que las decret, y contra ellas, una
vez decretadas, nace por mandato de la propia ley, la posibilidad de
oponerse

no,

lo

cual

genera

la

sustanciacin

del

procedimiento

pautado a tales efectos.

De modo que, ante una sentencia mediante la cual el superior haya
ordenado decretar la cautela negada por el a quo , lo procedente en
de recho,

es

la

oposicin

ante

el

tribunal

de

la

cognicin,

subsiguientemente de acuerdo a lo establecido en el artculo 602 del

Cdigo de Procedimiento Civil, haya habido o no la interposicin de la
misma, lo conducente es darle curso a la correspondiente articulacin
prob atoria que permita a los interesados promover y evacu ar las pruebas
que convengan a sus de rechos, as como controlarlas y contradecirlas, lo
cual generar de conformidad al 603 ejusdem, a ms tard ar dentro de
los dos das siguientes al trmino de la articulacin probatoria, la
sentencia que pone fi n a la incidencia cautelar, y contra la cual se oir
apelacin.

MEDIOS PARA ATACAR MEDIDA CAUTELAR

En materia civil. los medios de defensa idneos para atacar el decreto de una medida
cautelar son la oposicin y la apertura de la articulacin probatoria. Y es que el
afectado por la medida podr oponerse y se abrir una articulacin probatoria, de
conformidad con los artculos 588 segundo pargrafo y 602 del Cdigo de
Procedimiento Civil, lo cual demuestra que la persona contra la cual obra la
cautelar siempre podr ejercer medios de defensa contra las medidas preventivas
dictadas en cualquier grado de la causa, adems de disponer del recurso
extraordinario de casacin.
EN INCIDENCIA CAUTELAR SOLO PROCEDE APELACIN LUEGO QUE
SE DECIDA ARTICULACIN PROBATORIA HAYA O NO HABIDO
OPOSICIN.
16

El medio de impugnacin idneo para enervar el decreto de medidas es la oposicin, y slo

despus de haber sido sustanciada la incidencia cautelar puede el afectado interponer el
recurso de apelacin para provocar la revisin del fallo en segunda instancia, cuestin que no
fue advertida por ambas instancias. En todo caso, corresponda al juez de la causa reexaminar
las cautelas, independientemente de su naturaleza y con prescindencia de si el perjudicado
haya hecho oposicin a la cautelar, razn por la cual, queda abierta de pleno derecho una
articulacin probatoria de ocho (8) das, para que las partes involucradas promuevan las
pruebas que consideraren pertinentes para demostrar sus alegatos, y vencido ese lapso, el
juez deber pronunciarse sobre la procedencia o no de la medida, siendo esta ltima decisin
la que sustituir aquella mediante la cual se decret provisionalmente la cautela. Cuando el
ad quem no aplica los preceptos normativos al atender la apelacin de una decisin
inapelable y al resolver una controversia que no tena recurso alguno, desatendiendo a la vez
la doctrina sobre la materia de cuestiones previas; por consiguiente se debe considerar que
hubo violacin al debido proceso, por parte del mismo, pero por haber establecido un
mecanismo procesal no contemplado para el caso, y cuya implementacin est expresamente
prohibida por el legislador.
En consecuencia, no existiendo legalmente establecido el recurso procesal de apelacin para
la sentencia del tribunal de la cognicin, que decrete la medida cautelar, se debe declarar la
nulidad del auto que admita la apelacin e igualmente debe tenerse como procesalmente
inexistente la decisin de la alzada, por el quebrantamiento del orden pblico y el debido
proceso, pues fue dictada con fundamento en un recurso que no est previsto en la ley.
FALLO DE ALZADA DEBE SER CONGRUENTE CON MEDIDA CAUTELAR
El requisito de congruencia exige precisamente que la decisin del superior respecto a la medida
cautelar se ajuste a resolver especficamente sobre su mantenimiento o revocacin, debiendo el
juez someterse plenamente a las alegaciones, oposiciones y pruebas aportadas por las partes y
circunscribirse a las defensas y dems argumentaciones que realice el afectado en su escrito de
oposicin a la medida cautelar, sin que por ningn motivo pueda en dicho pronunciamiento valerse
de argumentaciones que son aplicables a la sentencia de fondo. Es decir, no puede el sentenciador
pronunciarse acerca de una medida cautelar solicitada, de modo que su decisin se convierta en
una apreciacin adelantada, de la forma en la cual puede ser resuelta la cuestin debatida.
TRAMITES Y FORMA PARA APELACIN A SENTENCIA SOBRE ARTICULACIN
PROBATORIA DE OPOSICIN A MEDIDAS PREVENTIVAS CON ENVIO DE
CUADERNO SEPARADO A NO SER QUE SEA NECESARIO CONSERVARLO.

17

Conforme al artculo 603 CPC, la apelacin que se interpone contra la decisin

del a quo que declare con o sin lugar la oposicin a la medida preventiva se oir
en un slo efecto, es decir, la apelacin es en el slo efecto devolutivo y no
suspensivo, por ende, el juez de la primera instancia puede continuar con la
prctica o ejecucin de algn acto o providencia que sea necesario para darle
cumplimiento a la decisin que haya confirmado, revocado, suspendido o
modificado la medida preventiva decretada, las cuales son sustanciadas y
decididas en cuaderno separado.
Ahora bien, respecto a la apelacin en el slo efecto devolutivo, el artculo
295 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone lo que se transcribe a
continuacin:
...Admitida la apelacin en el slo efecto devolutivo, se remitir con oficio al
Tribunal de alzada copia de las actas conducentes que indiquen las partes, y de
aquellas que indique el Tribunal, a menos que la cuestin apelada se est
tramitando en cuaderno separado, en cuyos casos se remitir el cuaderno
original ....
De acuerdo al artculo 295 eiusdem, cuando la apelacin es en el efecto
devolutivo la regla general prevista en el artculo 295 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es que una vez admitida la apelacin se remiten con oficio al
tribunal de alzada copia de las actas conducentes que indiquen las partes, y de
aquellas que indique el tribunal, lo cual, considera la Sala que slo es aplicable
cuando la cuestin apelada sea una decisin interlocutoria que se dicta en el
cuaderno principal. De acuerdo al artculo 295 eiusdem, cuando la apelacin es en
el efecto devolutivo la regla general prevista en el artculo 295 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es que una vez admitida la apelacin se remiten con oficio al
tribunal de alzada copia de las actas conducentes que indiquen las partes, y de
aquellas que indique el tribunal, lo cual, considera la Sala que slo es aplicable
cuando la cuestin apelada sea una decisin interlocutoria que se dicta en el
cuaderno principal. No obstante lo anterior, es importante destacar que en los
casos de las medidas preventivas, existe la posibilidad que sea necesario que el
cuaderno separado original permanezca en el tribunal de la primera instancia, lo
cual debe ser ponderado por el juez de la causa.
El cuaderno separado original puede eventualmente ser necesario en la primera
instancia, como por ej: el de medidas preventivas, para continuar practicando o
ejecutando el acto o providencia pendiente; en cuyo caso, ser menester enviar
slo copias de los recaudos pertinentes a dicha pieza separada es factible que
se requiera en la primera instancia el cuaderno separado original de las medidas
18

para continuar con la prctica o ejecucin de algn acto o providencia pendiente,

pues, considera la Sala que si la decisin del a quo que resuelve la oposicin a la
medida es declarada con lugar y revoca, suspende o modifica la medida, es
indispensable que ste conserve el cuaderno separado original a los fines de poder
ejecutar los actos o providencias que sean imprescindibles para garantizar el
cumplimiento de la decisin que declar con lugar la oposicin a la medida
preventiva. Pues, de lo contrario se corre el riesgo de causarle un perjuicio a la
parte demandada, por cuanto al no hallarse el cuaderno separado original de las
medidas en el a quo, ste se vera impedido de realizar alguna actuacin tendiente
a cumplir con lo ordenado en su decisin, por tanto, permaneceran en vigencia y
surtiendo todos su efectos las medidas cautelares en perjuicio del demandado,
pese haberse revocado, suspendido o modificado las mismas.
Asimismo, es necesario que el a quo conserve el cuaderno separado original de las
medidas cautelares cuando se haya declarado sin lugar la oposicin a las mismas,
pues, es posible que an cuando se hayan decretado y ejecutado las medidas, sea
necesario continuar con la prctica o ejecucin de algn acto o providencia que
haya quedado pendiente y as poder garantizar el cumplimiento del decreto o
ejecucin de las medidas, por ende, se requiere el cuaderno separado en original,
pues, de lo contrario se corre el riesgo de perjudicar a la parte demandante, por
cuanto, ante la falta del cuaderno original de las medidas el a quo se vera
impedido de practicar o ejecutar algn acto o providencia pendiente que garantice
el cumplimiento de la decisin mediante la cual haya confirmado la decisin que
decreto las medidas y su ejecucin, por haber declarado sin lugar la oposicin del
demandado. Ahora bien, hecha la apelacin contra el auto que declara con o sin
lugar la oposicin a la medida preventiva, debe el juez de primera instancia de
conformidad con lo previsto en los artculos 295 y 603 del Cdigo de
Procedimiento Civil, or la apelacin en un slo efecto, es decir, en el slo efecto
devolutivo y remitir al juzgado superior el original del cuaderno separado de
medidas, salvo que sea necesario, segn la ponderacin del juez de instancia, la
permanencia del original en el tribunal de primera instancia. Sin embargo, ante la
necesidad que el original del cuaderno de medidas permanezca en la primera
instancia para continuar con la prctica o ejecucin de algn acto o providencia
pendiente y que sean necesarios para que se materialicen los mismos, a los fines
de darle cumplimiento a la decisin que haya declarado con o sin lugar la
oposicin, considera la Sala que es obligacin del a quo enviar copia certificada
de todos los recaudos que cursan en el cuaderno separado de medidas que sean
necesarios para que el juez de alzada pueda tomar una decisin de acuerdo a lo
alegado y probado en autos, para lo cual, es indispensable que el a quo en el auto
en el cual oye la apelacin, justifique las razones por las cuales remite las copias
certificadas, y no el original del cuaderno separado de medidas.
Por su parte, si el juez de alzada que conoce en apelacin advierte que no fue
remitido el cuaderno separado en original o que la remisin de las copias
certificadas del cuaderno de medidas no son suficientes para conocer y decidir el
19

mrito del asunto sometido a su consideracin como lo es la procedencia o no de

las medidas que hayan sido decretadas por el a quo, debe dependiendo de las
circunstancias fcticas del caso, requerir al a quo la remisin del cuaderno
separado de medidas, ya sea el original o la totalidad de las copias certificadas
del mismo que sean necesarias para que el ad quem efecte un examen de los
elementos propios que justifiquen el decreto, la revocatoria, suspensin o
modificacin de las medidas , todo ello a los fines de garantizar una justicia
idnea, sin dilaciones indebidas y sin sacrificarla por formalidades no esenciales,
conforme a los postulados constitucionales previstos en los artculos 26 y 257 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Pues, considera la Sala
que el juez de alzada no puede declarar renunciado o perecido el recurso de
apelacin contra la sentencia del a quo que decida la oposicin al decreto de
medidas por no haberse remitido el cuaderno original de medidas sino copia
certificada del mismo en el cual no consta la copia de auto recurrido o las copia s
certificadas de las actuaciones pertinentes que se consideren necesarias para
analizar la existencia del fumus boni iuris y el periculum in mora.
Ya que, el artculo 295 eiusdem, establece la forma procesal mediante la
cual se debe proceder en aquellos casos como el de autos- en los cuales la
cuestin apelada se est tramitando en cuaderno separado, pues, es obligacin del
a quo remitir el original del cuaderno separado, por ende, los jueces de alzada
estn obligados a que se le de cumplimiento a la forma procesal prevista en dicha
norma, saneando el proceso a los fines corregir los errores en los cuales incurran
los juez de primera instancia, pues, como lo ha dicho esta Sala ...no es
potestativo de los tribunales subvertir las reglas legales con que el legislador ha
revestido la tramitacin de los juicios, pues su estricta observancia es materia
ntimamente ligada al orden pblico....

20

Asimismo, es de considerar que los

principios de orden constitucional relativos a la defensa y el debido proceso,

imponen al juzgador dar aplicacin a los principios procesales de saneamiento,
relevancia o trascendencia y el de la obligatoriedad de los procedimientos
establecidos en la ley

TRAMITE EN CASO D APELAR DECISIN QUE NIEGA MEDIDA CAUTELAR

CARGA DEL APELANTE DE CONSIGNAR COPIAS CERTIFICADAS NO EXISTEN EN
LA LEY
El juez de alzada, al exigir a la demandante que apela contra la decisin que le niega la medida
cautelar solicitada, suministrar los medios de pruebas y las copias certificadas de las actuaciones
pertinentes, cre una carga procesal no establecida en la ley, lo cual constituye una subversin del
procedimiento de las medidas, pues, con tal modo de proceder, el ad quem se excede en sus
poderes y rompe el equilibrio procesal en perjuicio de la demandante, lo cual le genera una
situacin de indefensin. Para evidenciar que efectivamente la carga procesal impuesta a la
demandante no est prevista en la ley, la Sala considera necesario realizar las siguientes
consideraciones:

En primer lugar, es importante destacar que el Cdigo de Procedimiento Civil, seala en forma
expresa el iter procedimental a seguir en caso que las medidas sean decretadas, sin embargo, no
contempla el supuesto en que el a quo niegue el decreto de las medidas preventivas nominadas e
innominadas, por considerar que no se cumplieron con los requisitos que exigen los artculos 585 y
588 en su pargrafo primero eiusdem, pues, respecto a las medidas nominadas slo prev (artculo
589 dem) que el juez no decretar el embargo ni la prohibicin de enajenar y gravar si la parte
contra quien se haya pedido diere caucin o garanta suficiente, cuya garanta de ser objetada su
eficacia o suficiencia, se abrir una articulacin por 4 das y se decidir en los dos das siguientes a
sta. De modo que, respecto a las medidas nominadas slo se contempla la hiptesis en la cual se
21

decrete la medida, cuyo decreto, segn lo previsto en el artculo 601 eiusdem, no tiene apelacin,
pues, contra la sentencia que la decreta slo es posible impugnarla mediante la oposicin, segn lo
establecido en el artculo 602 dem, y la apelacin que se intente es contra la decisin del a quo
que declare con o sin lugar la oposicin a la medida preventiva, la cual se oir en un slo efecto de
acuerdo

lo

previsto

en

el

artculo

603

del

Cdigo

de

Procedimiento

Civil.

Respecto a las medidas innominadas, se prev segn el pargrafo segundo del artculo 588 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que la parte contra quien obre el decreto de las medidas podr
oponerse a ella, cuya oposicin se sustanciar y resolver conforme a lo previsto en los artculos
602, 603 y 604 eiusdem.
Ahora bien, estima esta Sala que a pesar que el Cdigo de Procedimiento Civil, no contempla el
mecanismo de impugnacin que debe ejercerse contra el auto que niegue la medida, debe
entenderse que en caso que el a quo niegue el decreto de las medidas se debe admitir el recurso de
apelacin, ya que, el artculo 289 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece que las sentencias
interlocutorias tienen apelacin cuando produzcan un gravamen irreparable, lo cual ocurre en este
supuesto, ya que la negativa del a quo en decretar las medidas le causara un gravamen irreparable
al demandante, pues, adems que esa decisin hace imposible la continuacin del procedimiento
autnomo de las medidas, el gravamen que se causa no podr ser reparado por la sentencia que se
dicte en el juicio principal. Por tales razones, las sentencias de los tribunales que
conocen en primera instancia, mediante las cuales se niega el decreto de las
medidas preventivas por considerar que no se cumplieron con los requisitos
previstos

en

el

artculos

585

588

pargrafo

primero

del

Cdigo

de

Procedimiento Civil, se consideran como una sentencia interlocutoria con carcter

de definitiva, por ende, los recursos de apelacin que se interponen contra las
referidas sentencias se oyen en ambos efectos, es decir, en el efecto suspensivo y
devolutivo, por ello, se debe remitir al tribunal superior que conozca en apelacin
el cuaderno original de las medidas .

Ahora bien, determinado lo anterior,

considera la Sala necesario precisar cuando surge la obligacin para el apelante de

22

consignar las copias certificadas en la alzada a los fines de evitar que se declare
renunciada o desistida la apelacin. Al respecto el Cdigo de Procedimiento Civil,
en su artculo 295 establece: Admitida la apelacin en el solo efecto devolutivo,
se remitir con oficio al Tribunal de Alzada copia de las actas conducentes que
indiquen las partes, y de aquellas que indique el Tribunal, a menos que la cuestin
apelada se est tramitando en cuaderno separado, en cuyos casos se remitir al
cuaderno original.
Es decir, que de acuerdo al artculo 295 eiusdem, slo surge la obligacin para el
apelante de consignar las copias certificadas ante la alzada, cuando la apelacin
es en el efecto devolutivo, pues, la regla general prevista en esta norma, es que
una vez admitida la apelacin se remiten con oficio al tribunal de alzada copia de
las actas conducentes que indiquen las partes y de aquellas que indique el
tribunal. Sin embargo, esta regla general segn el mencionado artculo tiene su
excepcin, ya que, cuando la cuestin apelada se est tramitando en cuaderno
separado, debe ser remitido en original al tribunal de alzada y no las copias que
indiquen las partes o el tribunal.
Ahora bien, el Cdigo de Procedimiento Civil, ni en su libro tercero referente al
procedimiento cautelar y otras incidencias, ni en el captulo concerniente al
recurso de apelacin, exige que en el caso de la apelacin contra las sentencias
que nieguen el decreto de las medidas , debe el apelante consignar las copias
certificadas del libelo de demanda y los medios de prueba que cursen en el
cuaderno principal, ya que siendo la decisin una interlocutoria con carcter de
definitiva, al ejercerse el medio de impugnacin surge en el juez la obligacin de
remitir el cuaderno original de las medidas.

23

Pues, tal como antes se ha dicho, slo surge la obligacin para el apelante de
consignar las copias certificadas ante la alzada, cuando la apelacin es en el
efecto devolutivo, lo cual constituye una carga procesal para el apelante, pues,
su conducta omisiva trae como consecuencia el que se le declare desistido o
renunciado el recurso de apelacin, y es que apelar de un fallo de instancia y
odo en un solo efecto dicho recurso, y no tratar de que ste se haga efectivo en
la alzada, al no producir legalmente las copias certificadas pertinentes y no
incluir entre ellas la correspondiente al fallo apelado, para que pueda conocer
el superior del mismo, equivale tambin, a renunciar o desistir de la misma
apelacin. Pero este criterio slo es aplicable, cuando la cuestin apelada sea
una decisin interlocutoria que se dicta en el cuaderno principal y no cuando la
decisin se dicta en el cuaderno separado de medidas, el cual se debe remitir en
original al tribunal que conozca en alzada.
Por tales razones no existe en el Cdigo de Procedimiento Civil, una carga
procesal, respecto a la obligacin de consignar la copia certificada del libelo de
demanda y los medios probatorios en el cuaderno de medidas, cuando ste ha
sido enviado en original al tribunal superior por haberse apelado de la sentencia
que niega el decreto de las medidas .

REMISIN DEL CUADERNO ORIGINAL DE MEDIDAS O DE SU

COPIA CERTIFICADA TOTAL CUANDO SE APELE DECISIN QUE
LAS NIEGUE.
Cuando la apelacin se interpone contra una decisin que niega el decreto de las
medidas , el juez de primera instancia siempre estar en la obligacin de remitir el
cuaderno original de las medidas, en virtud de la naturaleza jurdica de la
sentencia que niega el decreto de la medida, pues, se considera como una
sentencia interlocutoria con carcter de definitiva, por ende, los recursos de
apelacin que se interponen contra la referida sentencia se oyen en ambos efectos,
24

es decir, en el efecto suspensivo y devolutivo, por ello, se debe remitir al tribunal

superior que conozca en apelacin el cuaderno original de las medidas. Este envi
del original es para que el ad quem pueda verificar si cumple o no los requisitos
previstos en el artculo 585 CPC, para decretar o no la medida solicitada o para
que se efectu un examen de los elementos propios que justifiquen el decreto o la
modificacin de la medida, todo ello a los fines de garantizar una justicia idnea,
sin dilaciones indebidas y sin sacrificarla por formalidades no esenciales,
conforme a los postulados constitucionales previstos en los artculos 26 y 257
CRBV. Por lo tanto, el Juzgado superior que resulte competente, debe requerir del
Juzgado de Primera Instancia, la remisin del cuaderno separado original de las
medidas o en su defecto la totalidad de las copias certificadas del mismo, los
cuales son necesarias para que ste se pronuncie tanto de la apelacin de la parte
demandante contra la decisin del a quo que niega el decreto de la medida
solicitada en el libelo de demanda.

CONFIRMADA DECISIN SOBRE PROCEDENCIA DE MEDIDA

CAUTELAR DEBE CONTINUARSE DE INMEDIATO TRMITE EN EL
TRIBUNAL DE INSTANCIA
Ante una sentencia mediante la cual el superior haya ordenado decretar la cautela negada por el a
quo, lo procedente en derecho, es la oposicin ante el tribunal de la cognicin, y subsiguientemente
de acuerdo a lo establecido en el artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, haya habido o no
la interposicin de la misma, lo conducente es darle curso a la correspondiente articulacin
probatoria que permita a los interesados promover y evacuar las pruebas que convengan a sus
derechos, as como controlarlas y contradecirlas, lo cual generar de conformidad al 603 ejusdem,
a ms tardar dentro de los dos das siguientes al trmino de la articulacin probatoria, la sentencia
que pone fin a la incidencia cautelar, y contra la cual se oir apelacin y subsiguiente el recurso de
casacin de ser procedente. Ahora bien, es conveniente que el Juez de Alzada, al proferir la
decisin correspondiente, ante el supuesto que ste declare con lugar el recurso de apelacin y
decrete la referida medida, deber remitir de inmediato el correspondiente cuaderno de medidas al
a quo a los fines de que se contine con el tramite respectivo. Y es que se debe evitar un retardo
que podra perjudicar al solicitante de la medida, al no lograr con prontitud que se ejecute el
decreto que acuerda la misma.
DECISIN SOBRE CAUTELA NO PUEDE EXTENDERSE AL TEMA PRINCIPAL.
El juez al pronunciarse sobre alguna medida cautelar debe ceirse
nicamente a los aspectos directamente vinculados con la cautela, es decir,
requisitos de procedencia y dems aspectos relacionados, por lo que en
modo alguno puede extender su pronunciamiento en una incidencia
cautelar sobre el tema de fondo que deber ventilarse en el juicio principal,
25

desnaturalizara la funcin que tiene encomendada la cautela . Con ello

se ratifica el carcter de autonoma e independencia que poseen las medidas
cautelares respecto al asunto principal que les da nacimiento-; que al
resolver sobre la cautela, el juzgador no puede invadir la materia
controvertida en el juicio principal. An cuando la cautela surge para
garantizar el cumplimiento de lo decidido en aqul, los aspectos a resolver
en la incidencia que surge en ocasin a la solicitud de una medida de dicha
naturaleza, son distintos y diversos de los que deben ser atendidos en el
juicio principal, en razn de lo cual, al decidir sobre una u otra materia, el
juzgador no puede confundirlas invadiendo el mbito de cada una.
LIMITES DEL FALLO
MEDIDA CAUTELAR

DE ALZADA SOBRE OPOSICIN A

El Juez de Alzada, debe someterse slo a los alegatos, oposiciones y pruebas que aporten
las partes y ceirse a las defensas y dems argumentos contenidos en el escrito de
oposicin a la medida cautelar, sin que su decisin pueda convertirse en una apreciacin
adelantada de la manera como debe ser resuelto el juicio principal.
Artculo 604
Ni la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de terceros,
suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno
separado de aqullas, cuando se hayan terminado.
EXCEPCIN A PROHIBICIN DE DICTAR NUEVAS PROVIDENCIAS LUEGO
DE ADMITIR APELACIN
E artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil, claramente dispone como una
consecuencia para el Tribunal de la causa, luego de la admisin de un recurso de apelacin
ejercido en ambos efectos, la prdida de su jurisdiccin sobre el asunto controvertido,
quedando por ello, imposibilitado para dictar cualquier providencia que pueda incidir de
forma directa o indirecta sobre la materia de litigio, conservndola solo en aquellos asuntos
regulados por disposiciones especiales, como por ejemplo, el contemplado en los arts. 604
y 606 del mismo Cdigo, donde efectivamente, el Tribunal a quo conserva su jurisdiccin
respecto a la suerte de las medidas preventivas, siempre y cuando la sentencia definitiva no
hubiere resuelto sobre la articulacin abierta con ocasin a la ejecucin de dichas medidas.
EL FALLO SOBRE INCIDENCIA DE OPOSICIN A MEDIDAS NO PUEDE
DECIDIRSE ACUMULATIVAMENTE CON LA SENTENCIA SOBRE EL JUICIO
PRINCIPAL Y POR ESO SE LLEVA EN CUADERNO SEPARADO
El Juez no puede, sin vulnerar la Ley al incurrir en subversin del procedimiento,
decidir en un mismo fallo, la incidencia de oposicin a la medida precautelativa y
dictar sentencia sobre lo principal del juicio dirimiendo la controversia. Y es que la
articulacin como la incidencia sobre medidas preventivas cualquiera que ella sea, se
tramitarn y decidirn en cuaderno separado e independiente del juicio principal. la
articulacin sobre las medidas preventivas, as como la originada por la oposicin de
26

tercero, se sustancian, no slo en un mismo expediente distinto del de la causa

principal, sino independientemente de ella, cuyo curso no suspenden. As lo requiere la
brevedad del procedimiento, que de otro modo sufrira intiles retardos. Bajo el
imperio del Cdigo de Aranda, la articulacin suspenda el procedimiento en lo principal,
cuando se hallaba pendiente al concluir en ste el trmino probatorio, pues no se proceda a
examinar las pruebas, ni a dar sentencia en lo principal hasta despus de librada la
correspondiente a la incidencia. Careca en verdad de objeto semejante suspensin, pues la
confirmacin o revocatoria de las medidas preventivas no tiene influencia alguna sobre la
cuestin de mrito. El cuaderno especial de estas articulaciones y de la oposicin de tercero
que en ellas hubiere sido promovida, es parte, sin embargo, del expediente de la causa, y
siendo una de sus piezas, deber agregarse a l, cuando aqullas se hayan terminado.
En consecuencia, al sentenciar el juez de la recurrida en un mismo fallo la incidencia
sobre la medida preventiva y decidir el fondo del asunto, infringi los artculos 15 y
604 del Cdigo de Procedimiento Civil. El primero, relativo a la obligacin de
mantener a las partes en sus derechos privativos de cada uno sin preferencias ni
desigualdades, y el segundo, al desconocer su contenido que establece que la
tramitacin de todo lo relativo a la medida preventiva deber tramitarse y decidirse
en cuaderno separado... Menos aun se puede continuar tramitando la incidencia
cautelar en el expediente relativo al juicio principal y decidindola en las sentencias
de mrito.
AUTONOMA Y URGENCIA DEL PROCESO CAUTELAR
Destinado como est a proteger al demandante contra los efectos gravosos de la
demora del juicio y la posibilidad de que sea inefectiva la sentencia del mrito de la
controversia, se apuntala la autonoma y urgencia con que el proceso cautelar debe
tramitarse, destinado como est a proteger al demandante contra los efectos gravosos de la
demora del juicio y la posibilidad de que sea inefectiva la sentencia del mrito de la
controversia. En efecto, el artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil, de
conformidad con la norma citada el juez est obligado a abrir tantos cuadernos como partes
a ser afectadas por las cautelares indique el solicitante, a fin de que cada una de ellas
individualmente consideradas pueda llevar a cabo las defensas y pruebas que estimen
pertinentes a sus intereses. Lo anterior queda reforzado por lo dispuesto en el denunciado
artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual exige un inters procesal en quien
pretenda ejercer dicho recurso al establecer que Dentro del tercer da siguiente a la
ejecucin de la medida preventiva, si la parte contra quien obre estuviere ya citada; o
dentro del tercer da siguiente a su citacin, la parte contra quien obre la medida podr
oponerse a ella.... Por tanto, basta que el afectado ponga de manifiesto que tiene razones
jurdicas vlidas para enervar los fundamentos de derecho que motivaron el decreto de la
cautelar (la presuncin de buen derecho y el peligro de infructuosidad del fallo) una vez
que se d por citada para que, sin ms, comience a correr el lapso de oposicin, sin
importar que el resto de los demandados no hayan sido llamados a juicio, pues lo que exige
la norma es, en esencia, un inters legtimo configurado por la necesidad de articular los
medios defensivos que prev la ley en contra de la cautelar, que no podra ser otro que el
hecho mismo de haberse decretado o ejecutado la medida en bienes de quien se presenta al
proceso a procurar su revocatoria. Lo sealado cobra mayor significacin si se tiene en
cuenta que las medidas preventivas implican, por lo general, la desaprehensin de
bienes o conductas en el demandado que afectan su esfera jurdica personal, por lo
27

que en ningn caso es dable interpretar que los medios impugnativos y de defensa
previstos en la ley se haya condicionada a la citacin de todos los demandados en un
juicio, desde luego que ello es atentatorio tanto de la garanta de la tutela judicial
efectiva a que tienen derecho todos los ciudadanos, independientemente de su diversa
posicin en el proceso, como tambin del derecho de propiedad sobre sus bienes. As
pues, la Constitucin de 1999 postula como valores que deben ser atendidos por todos
los jueces, que el proceso es un instrumento para la realizacin de la justicia, la cual
debe garantizar sin dilaciones indebidas, por lo que en su tramitacin debe permitirse
a las partes el ejercicio oportuno de los medios y recursos previstos en la ley para
defenderse eficazmente.
MOTIVO DEL CUADERNO SEPARADO EN OPOSICIN DE TERCERO
La oposicin de tercero debe ser sustanciada y decidida en cuaderno separado, lo que
se evidencia del artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil el cual dispone, entre otras
cosas, que la articulacin, surgida con motivo de la reclamacin del tercero no suspende el
curso de la demanda principal a la cual se agregar el cuaderno separado de aquella cuando
se haya terminado. Ello encuentra justificacin en la circunstancia de que la oposicin del
tercero constituye una pretensin propia y diferente de la oposicin de parte, por lo que no
se justifica la unidad del fallo de dos pretensiones diferentes, por no existir riesgo de la
violacin de la cosa juzgada.
MOTIVO DE CUADERNO SEPARADO EN MEDIDAS CAUTELARES
La medida cautelar debe tramitarse en un cuaderno separado, ya que la violacin de
este principio procesal, trae diversas complicaciones que atentan contra el derecho a
la defensa. La incidencia cautelar, cuando se sustancia correctamente, se
decide en primera instancia a travs de un fallo susceptible de ser
apelado en un solo efecto. Esta apelacin es independiente y autnoma de la
apelacin que pueda haberse intentado contra la sentencia definitiva.
Si se decide el juicio principal y la medida cautelar en una misma sentencia,
la eventual nulidad del fallo, por un motivo atinente a la cautelar o al juicio
principal,

generar

la

nulidad

de

ambos

pronunciamientos

al

unsono, admitindose el recurso en ambos efectos por tratarse de una

28

sentencia definitiva.

De esta forma, se distorsiona la posibilidad de ejercer

recursos independientes de apelacin y casacin contra las decisiones que

resuelvan la incidencia cautelar.
Y es que por imperativo legal, tanto en el Cdigo de Procedimiento Civil
derogado (art. 386) como en el Cdigo de Procedimiento Civil vigente, la
articulacin como la incidencia sobre medidas preventivas cualquiera que ella
sea, se tramitarn y decidirn en cuaderno separado e independiente del juicio
principal. As lo requiere la brevedad del procedimiento, que de otro modo
sufrira intiles retardos. Bajo el imperio del Cdigo de Aranda, la
articulacin suspenda el procedimiento en lo principal, cuando se hallaba
pendiente al concluir en ste el trmino probatorio, pues no se proceda a
examinar las pruebas, ni a dar sentencia en lo principal hasta despus de
librada la correspondiente a la incidencia. Careca en verdad de objeto
semejante suspensin, pues la confirmacin o revocatoria de las medidas
preventivas no tiene influencia alguna sobre la cuestin de mrito. El
cuaderno especial de estas articulaciones y de la oposicin de tercero que
en ellas hubiere sido promovida, es parte, sin embargo, del expediente de la
causa, y siendo una de sus piezas, deber agregarse a l, cuando aqullas se
hayan terminado.
NATURALEZA Y OBLIGACIN DE ABRIR CUADERNO SEPARADO PARA
MEDIDAS PREVENTIVAS Y DECIDIR EN ESTE
Existe una completa independencia en la relacin de los respectivos procesos de las
medidas preventivas y del juicio principal, hasta el punto de que los actos, sucesos y
eventualidades que ocurren en uno, no influyen para nada en el otro, salvo, por supuesto,
como sabemos, aquellos actos que ponen fin a la causa principal (desistimiento,
conciliacin, perencin, cuyas transcendentes consecuencias interesan el fin asegurativo de
la medida, y los que, a travs de las previsibles necesidades futuras de la ejecucin forzosa
(cosa juzgada formal de la jurisdiccin cautelar), modifican el decreto primitivo. Lo hace
ver a clara luz este artculo 604. La existencia de sendos cuadernos, principal y de
medida, y su independiente sustanciacin, tienen su origen en el inters de la ley
porque se lleve ordenadamente el desarrollo de ambos juicios en tal forma que las
actas del juicio preventivo no se encuentren intercaladas y diseminadas en el
expediente principal. No obstante, la razn de fondo de esa mutua independencia consiste
29

en el hecho de que la naturaleza y esencia, el procedimiento y efectos as como las

finalidades de ambos procesos son considerablemente diferentes. La solicitud de medida
preventiva supone la subsecuente sustanciacin de un verdadero juicio, en el cual existe una
parte demandante, una demanda y una pretensin; un demandado, un juez, un objeto,
una causa petendi y un thema decidendum distinto, o mas exactamente diramos diverso, al
juicio principal la pretensin del solicitante es el aseguramiento del resultado prctico de la
ejecucin forzosa, el objeto del juicio son los bienes a afectar o afectados por la medida y la
causa de la pretensin est representada por el peligro en la mora; por manera que el tema a
decidir, no es que sea contrario o ajeno al del juicio principal, sino que se halla en una
dimensin distinta al de este. Ciertamente, el proceso preventivo es esencialmente un juicio
ejecutivo en cuanto solo lo refiramos a la aprehensin de bienes; un juicio que est seguido
de una declaracin (sentencia de convalidacin). En cambio, el juicio principal es un
proceso de conocimiento en el cual solo se persigue la formacin del mandato contenido en
la sentencia pasada a la autoridad de cosa juzgada; la finalidad de la medida preventiva no
es, pues, la declaracin; es el aseguramiento material y efectivo de esa declaracin. Tales
disparidades dejan ver la necesidad de una plena autonoma de sustanciacin, pues los
vicios o errores en que se incurra en alguno de los dos procedimientos, que marchan
desligados, no afectan al otro; se corrigen separadamente, como si se tratara de litigios
distintos; las incidencias surgidas en el expediente sobre la cuestin de fondo, prueba
terceras, apelaciones, recursos de hecho, nada tienen que hacer con las actuaciones en el
cuaderno de ejecucin y recprocamente. Y es tanto que la consecuencia jurdica de no
llevar los cuadernos principal y de medida en forma independiente uno de otro provoca una
subversin procesal no convalidable, pues constituye un problema sobre todo para el
ejercicio de los recursos de apelacin y casacin autnomos para cada incidencia, que no
hay forma de dejar pasar por alto pues a medida que transcurra el tiempo ser mas gravosa
la nulidad y reposicin. Por ello la medida cautelar debe tramitarse en un cuaderno
separado, ya que la violacin de este principio procesal, trae diversas complicaciones que
30

atentan contra el derecho a la defensa. La incidencia cautelar, cuando se sustancia

correctamente, se decide en primera instancia a travs de un fallo susceptible
de ser apelado en un solo efecto.

Esta apelacin es independiente y autnoma de la apelacin que pueda haberse

intentado contra la sentencia definitiva.
Si se decide el juicio principal y la medida cautelar en una misma sentencia,
la eventual nulidad del fallo, por un motivo atinente a la cautelar o al juicio
principal, generar

la

nulidad

de

ambos pronunciamientos

al

unsono,

admitindose el recurso en ambos efectos por tratarse de una sentencia

definitiva.
De

esta

forma,

se

distorsiona

la

posibilidad

de

ejercer

recursos

independientes de apelacin y casacin contra las decisiones que resuelvan

la incidencia cautelar . Tambin el sentenciador subvierte el orden
procesal del juicio, al decidir en un mismo fallo, la incidencia de la medida
precautelativa

lo

principal

del

juicio,

pues

ello

genera

diversas

complicaciones que atentan contra el derecho de defensa.

SE VIOLENTA EL DERECHO A LA DEFENSA AL NO TRAMITARSE

EN FORMA SEPARADA EL JUICIO PRINCIPAL DE LAS MEDIDAS.
El Juez, al pronunciarse sobre el fondo de lo controvertido en el mismo
fallo en el que decret la medida cautelar (cuaderno de medidas) y al decidir
la susodicha medida solicitada por la parte actora tomando en cuenta tanto las actas
que conforman el cuaderno principal como el de medidas, no respet la autonoma en
la tramitacin y sustanciacin del asunto que debaten las partes del juicio en el
cuaderno principal y en el cuaderno de medidas correspondiente, infringiendo de esa
manera lo dispuesto en los artculos 15 y 604 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
31

violentar el derecho de defensa de la parte afectada con su decisin y desconocer lo

que el legislador establece en cuanto a que la gestin de todo lo relativo a las medidas
preventivas deber tramitarse y decidirse en cuaderno separado.
ES PRINCIPIO PROCESAL QUE MEDIDAS CAUTELARES SE TRAMITARAN
EN CUADERNO SEPARADO PARA NO ATENTAR CONTRA DERECHO A LA
DEFENSA Y SU INOBSERVANCIA OCASIONA NULIDAD DE LO ACTUADO Y
REPOSICION:

La medida cautelar debe tramitarse en un cuaderno separado, ya que la

violacin de este principio procesal, trae diversas complicaciones que
atentan contra el derecho a la defensa. La incidencia cautelar, cuando se
sustancia correctamente, se decide en primera instancia a travs de un fallo
susceptible de ser apelado en un solo efecto. Esta apelacin es
independiente y autnoma de la apelacin que pueda haberse intentado
contra la sentencia definitiva. Si se decide el juicio principal y la medida
cautelar en una misma sentencia, la eventual nulidad del fallo, por un
motivo atinente a la cautelar o al juicio principal, generar la nulidad de
ambos pronunciamientos al unsono, admitindose el recurso en ambos
efectos por tratarse de una sentencia definitiva. De esta forma, se
distorsiona la posibilidad de ejercer recursos independientes de apelacin y
casacin contra las decisiones que resuelvan la incidencia cautelar. De esta
forma, se distorsiona la posibilidad de ejercer recursos independientes de
apelacin y casacin contra las decisiones que resuelvan la incidencia
cautelar. Por ello, el juez no puede sin vulnerar la ley, decidir en un mismo
fallo, la incidencia de oposicin a la medida precautelativa y dictar
sentencia sobre lo principal del juicio dirimiendo la controversia. Y es que
la articulacin como la incidencia sobre medidas preventivas cualquiera
que ella sea, se tramitarn y decidirn en cuaderno separado e
independiente del juicio principal, cuyo curso no suspende. As lo requiere
la brevedad del procedimiento, que de otro modo sufrira intiles retardos.
Bajo el imperio del Cdigo de Aranda, la articulacin suspenda el
procedimiento en lo principal, cuando se hallaba pendiente al concluir en
ste el trmino probatorio, pues no se proceda a examinar las pruebas, ni a
dar sentencia en lo principal hasta despus de librada la correspondiente a
la incidencia. Careca en verdad de objeto semejante suspensin, pues la
confirmacin o revocatoria de las medidas preventivas no tiene influencia
32

alguna sobre la cuestin de mrito. El cuaderno especial de

estas articulaciones y de la oposicin de tercero que en ellas hubiere sido
promovida, es parte, sin embargo, del expediente de la causa, y siendo una
de sus piezas, deber agregarse a l, cuando aqullas se hayan terminado.
En consecuencia, al sentenciar el juez de la recurrida en un mismo fallo la
incidencia sobre la medida preventiva y decidir el fondo del asunto,
infringi los artculos 15 y 604 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El primero, relativo a la obligacin de mantener a las partes en sus
derechos privativos de cada uno sin preferencias ni desigualdades, y el
segundo, al desconocer su contenido que establece que la tramitacin de todo lo
relativo a la medida preventiva deber tramitarse y decidirse en cuaderno
separado ....Por tanto la incidencia de medida cautelar debe sustanciarse en
cuaderno separado independientemente del cuaderno principal, a los fines
de que la misma sea decidida en primera instancia, a travs de un fallo que
pueda ser susceptible del ejercicio, del recurso procesal de apelacin. De
ello deviene que cualquier subversin procesal en este sentido, de tramitar
medidas cautelares en el expediente principal, ocasiona la nulidad de lo
actuado y la reposicin de la causa al estado de que vuelva a decidirse en
primera instancia, tanto el juicio principal, como la incidencia de medida
cautelar innominada solicitada por los demandantes.
PUEDE SENTENCIARSE EL JUICIO PRINCIPAL SIN QUE SE
DECIDA LA CAUTELAR:
De la interp retacin sistemti ca del contenido y alcance de los
artculos 604 y 606 CPC, entre el juicio principal y la incidencia de
medidas

cautelares

existe

una

completa

independencia

de

tramitacin, por lo que, los vicios en uno no ataen al otro, salvo

aquellos referidos a la sustan ciacin de ambos bajo un solo cuerpo
de expediente.

La no suspensin del juicio principal que establece el citado artculo 604

ante

la

articulacin

cautelar,

sin

indicacin

de

condicin

alguna,

concordado con el contenido del artculo 606, conlleva a entender que la

33

causa principal poda llegar hasta sentencia definitiva, sin que haga falta la
culminacin de la cautelar.
INTERS LEGAL DE LOS CUADERNOS SEPARADOS
La existencia de sendos cuadernos, principal y de medida, y su
independiente sustanciacin, tienen su origen en el inters de la ley porque se
lleve ordenadamente el desarrollo de ambos juicios en tal forma que las actas
del juicio preventivo no se encuentren intercaladas y diseminadas en el
expediente principal. No obstante, la razn de fondo de esa mutua independencia
consiste en el hecho de que la naturaleza y esencia, el procedimiento y efectos as
como las finalidades de ambos procesos son considerablemente diferentes. La
solicitud de medida preventiva supone la subsecuente sustanciacin de un
verdadero juicio, en el cual existe una parte demandante, una demanda y una
pretensin; un demandado, un juez, un objeto, una causa petendi y un thema
decidendum distinto, o ms exactamente diramos diverso, al juicio principal la
pretensin del solicitante es el aseguramiento del resul tado prctico de la ejecucin
forzosa, el objeto del juicio son los bienes a afectar o afectados por la medida y la
causa de la pretensin est representada por el peligro en la mora; por manera que
el tema a decidir, no es que sea contrario o ajeno al del juicio principal, sino que se
halla en una dimensin distinta al de este.
INDEPENDENCIA DEL CUADERNO DE MEDIDAS CON RESPECTO AL
JUICIO PRINCIPAL Y SU EXCEPCIN:
Conforme a lo estatuido en el artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
tramitacin del juicio principal y de la incidencia cautelar que pueda surgir,
se tramitarn de forma independiente, autnoma, uno en el cuaderno
principal y la otra en el cuaderno de medidas, por lo cual mal puede la
sentencia definitiva del cuaderno principal arropar la resolucin de lo
34

discutido en el cuaderno de medida, porque as expresamente lo prohbe la

ley, De igual forma, la nica forma en que se ve afectado el cuaderno de
medidas en cuanto a lo resuelto en el juicio principal, es si el juicio
principal se concluye, dado que el cuaderno de medidas, depende de la
eficacia del mismo para su subsistencia, porque si se extingue el juicio
principal la medida cautelar no tiene razn de prolongarse, por cuanto las
medidas cautelares son decretadas para el aseguramiento del resultado prctico
de la ejecucin forzosa, al ser procedente la demanda.
RAZONES DEL PRINCIPIO DE CONTINUACIN INDEPENDIENTE DE LA
MEDIDA DE LA CAUSA PRINCIPAL:
La independencia que caracteriza el procedimiento cautelar del juicio
principal. En efecto, dicha independencia debe verificarse en relacin con los
respectivos procesos cautelar-principal, de modo que los actos que ocurran en uno, no
influyan para nada en el otro, salvo determinadas frmulas de extincin anormales del
proceso, como el desistimiento, la conciliacin, la perencin, entre otros, en cuyos
casos sus efectos trascienden el fin asegurativo de la medida elegida. Es en este
sentido, que se consagra el principio de continuacin independiente de la medida de la
causa principal en el artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil, contentivo del
principio de continuacin independiente de la medida de la causa principal , que
establece: Ni la articulacin sobre estas medidas, ni las que origine la reclamacin
de terceros, suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el
cuaderno separado de aqullas cuando se haya terminado. La razn de esta
tramitacin separada e independiente, es el inters en que se lleve en forma ordenada
el desarrollo y sustanciacin de ambos juicios, de tal manera que las actas de juicios
preventivo no se encuentren, en ningn modo, insertadas y diseminadas en el
expediente principal. Adems, esa mutua independencia obedece al hecho de que la
35

naturaleza, esencia, procedimientos, efectos, finalidades de ambos tramites son

totalmente distintos. Efectivamente, debe recordarse que la pretensin del solicitante
en la medida, no es otra que, el aseguramiento del resultado prctico de ejecucin que
supone la sentencia definitiva que se dicte en el juicio principal, en ningn modo, las
decisiones que se tomen en el juicio cautelar comportarn un pronunciamiento de
fondo, pues de verificarse este ltimo supuesto el mismo ser nulo. As se ha
establecido respecto a las diferencias en cuanto a la naturaleza, efectos y
procedimientos, tanto del juicio principal como del cautelar, delimitando claramente
su alcance, que dentro de las notas distintivas y caractersticas, tanto del juicio
principal como de la incidencia cautelar destaca el mbito del thema decidendum
en el caso del proceso cautelar; as pues, en este ltimo se advierte que es distinto al
principal, toda vez que su esencia y naturaleza se limita a asegurar precisamente la
materializacin efectiva de la decisin definitiva. En consecuencia, debe advertirse,
aun cuando no fue denunciado, que una trasgresin de las normas relacionadas con la
sustanciacin de ambos procedimientos, de manera separada, pudiera dar lugar,
inclusive a una subversin del trmite, capaz de menoscabar derechos fundamentales
de las partes en el proceso, indiscutiblemente recurrible en sede casacional. Ms an
si consideramos que el procedimiento cautelar es una expresin de la tutela judicial
efectiva de los derechos, previstos en el artculo 26 de la Constitucin.

NICA

CAUSA

DE

DEPENDENCIA

DE

CAUTELAR

JUICIO

PRINCIPAL
Ahora bien, an cuando las medidas preventivas o cautelares se tramitan en
cuaderno separado y gozan de cierta autonoma e independencia en cuanto a
su tramitacin, tambin es cierto que las mismas constituyen una incidencia
dentro del juicio principal y su objeto se circunscribe a garantizar la
36

efectividad del fallo que ha de dictarse en definitiva o las resultas de dicho

proceso principal. De manera tal que, concluida por cualquiera de las vas
posibles la causa principal, la accesoria, en este caso la incidencia cautelar,
tambin debe terminar. As pues, queda claro que la nica forma en que se
ve afectado el cuaderno de medidas en cuanto a lo resuelto en el juicio
principal, es si el juicio principal se concluye, dado que el cuaderno de
medidas, depende de la eficacia del mismo para su subsistencia, porque si
se extingue el juicio principal la medida cautelar no tiene razn de
prolongarse, por cuanto las medidas cautelares son decretadas para el
aseguramiento del resultado prctico de la ejecucin forzosa, al ser
procedente la demanda.

APELACIONES

SOBRE

MEDIDAS

SON

DIFERENTES

DE

APELACIONES EN LA CAUSA Y SU TRMITE DEBE HACERSE POR

SEPARADO:
Tanto el Juez de la causa como el Superior, subvierten el proceso

con

menoscabo del derecho a la defensa de las partes, cuando el primero oye

ambas apelaciones la del cuaderno principal con la del cuaderno de
medidas-, en conjunto, y el segundo al resolverlas en una misma sentencia.
Y es que tal trmite no es correcto, por cuanto dichas apelaciones deben ser
odas y resueltas de manera separada, ya que la apelacin que se intente en
el cuaderno de medidas es independiente y autnoma de la apelacin que
pueda haberse intentado contra la sentencia definitiva.
Artculo 605
La parte en cuyo favor se haya expedido el decreto de secuestro podr hacerlo protocolizar
en la Oficina de Registro respectiva, lo mismo que el del depsito de la finca vendida o
arrendada, hecho en el dueo para responder al arrendatario cuando hubiere lugar,
conforme al aparte final del artculo 599.
37

Artculo 606
Si sentenciada en definitiva la causa, no se hubiere decidido todava la articulacin
pendiente sobre las medidas decretadas, el Tribunal ante quien se haya promovido
continuar conociendo de ella, aunque haya admitido antes apelacin en ambos efectos o
recurso de casacin de la sentencia definitiva..
EXCEPCIN A PROHIBICIN DE DICTAR NUEVAS PROVIDENCIAS
LUEGO DE ADMITIR APELACIN:
El artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil, claramente dispone
como una consecuencia para el tribunal de la causa, luego de la admisin de
un recurso de apelacin ejercido en ambos efectos, la prdida de su
jurisdiccin sobre el asunto controvertido, quedando por ello imposibilitado
para dictar cualquier providencia que pueda incidir de forma directa o
indirecta sobre la materia de litigio, conservndola solo en aquellos asuntos
regulados por disposiciones especiales, como por ejemplo, el contemplado
en los arts. 604 y 606 del mismo Cdigo, donde efectivamente, el Tribunal a quo
conserva su jurisdiccin respecto a la suerte de las medidas preventivas, siempre y cuando
la sentencia definitiva no hubiere resuelto sobre la articulacin abierta con ocasin a la
ejecucin de dichas medidas.
INDEPENDENCIA ENTRE PROCESO DE CONOCIMIENTO Y DE
MEDIDAS PREVENTIVAS:
El art. 606 CPC parte de la independencia que existe entre los respectivos
procesos: el de medidas preventivas y el de conocimiento. Esta norma
resulta clara indicar que la decisin definitiva del juicio principal en modo
alguno agota la jurisdiccin del Juez para decidir la cautelar, por el
contrario el Sentenciador la conserva para seguir tramitando y sustanciando
dicha incidencia cautelar hasta su decisin, no obstante haber odo en
ambos efectos el recurso de apelacin o admitido el de casacin en el juicio
principal contra tal definitiva.
PUEDE SENTENCIARSE
DECIDA LA CAUTELAR

EL

JUICIO

PRINCIPAL

SIN

QUE

SE

De la interpretacin sistemtica del contenido y alcan ce de

los artculos 604 y 606 CPC, entre el juicio principal y la incidencia
de

medidas

cautelares

existe

una

completa

independencia

de

tramitacin, por lo que, los vicios en uno no ataen al otro, salvo

38

aquellos referidos a la sustan ciacin de ambos bajo un solo cuerpo

de expediente.

La no suspensin del juicio principal que establece el citado artculo 604

ante

la

articulacin

cautelar,

sin

indicacin

de

condicin

alguna,

concordado con el contenido del artculo 606, conlleva a entender que la

causa principal poda llegar hasta sentencia definitiva, sin que haga falta la
culminacin de la cautelar.
SUPUESTO DE HECHO (PAGO DE EMOLUMENTOS AL ALGUACIL
PARA PRACTICAR CITACIN) PARA ABRIR PROVIDENCIA EN
RECLAMO POR NECESIDAD DE PROCEDIMIENTO:
cuando surge un reclamo sobre alguna providencia de un juez, en el curso del
juicio por alguna necesidad de procedimiento , tal como cuando la parte actora necesita
demostrar determinadas circunstancias fcticas, en este caso establecer la distancia
entre el tribunal y el domicilio del demandado, para establecer que no era necesaria la
consignacin de emolumentos a los fines de las citaciones, y as demostrar, por va de
consecuencia, que ante la falta de consignacin de tales emolumentos no se poda
decretar la perencin de la instancia en esta causa, el juez debe aplicar el mecanismo
residual o supletorio previsto en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil,
por cuanto tal hiptesis, vale decir, el reclamo de una de las partes ante el rgano
jurisdiccional, por alguna necesidad de procedimiento constituye uno de los
supuestos de hecho contenidos en dicha norma adjetiva, la cual le indicaba al juez la
necesidad de emplazar para el da siguiente a su citacin, a la otra parte de la que formula
la reclamacin, a fin de que, a ttulo de contestacin, seale lo que a bien tenga con
respecto a ella, y hgalo o no, el Tribunal resolver lo que considere justo dentro de los tres
das siguientes, a menos que considere necesario esclarecer algn hecho, en cuyo caso, en
vez de resolver la controversia, abrir una articulacin probatoria de ocho das para luego
resolverla al noveno, es decir, al da siguiente del vencimiento de los ocho das.
En conclusin, el jurisdicente debi observar el mecanismo supletorio previsto en el
artculo 607 del Cdigo de Procedimiento Civil y, decidir, ya dentro de los tres das
siguientes a la contestacin del reclamo, o bien, al noveno da, en caso de que considerara
necesario abrir una articulacin probatoria para demostrar mediante experticia o algn otro
medio probatorio, la distancia existente entre la sede del tribunal y los lugares en donde
deban practicarse las citaciones de los demandados, para determinar con certeza y en
respuesta al reclamo formulado por la accionante, si realmente en la presente causa, era
una obligacin de la accionante consignar emolumentos, a los fines de lograr el traslado
del alguacil, para materializar la citacin de los demandados. Por ello, ante tales
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planteamientos formulados por la accionante, era necesario que el juzgador de alzada

diera cumplimiento a lo establecido en el artculo 607 del Cdigo de Procedimiento
Civil, como es ordenar la apertura de la articulacin probatoria de ocho (8) das, en
caso de que no existieran pruebas en autos que permitieran decidir al tercer da del
reclamo, si en realidad estaban o no, las direcciones en donde deban practicarse las
citaciones de los demandados, a una distancia igual o mayor de quinientos (500mts)
metros, de la sede del tribunal.
DECISION
SOBRE
TEMA
PRINCIPAL
EXTENDERSE A MEDIDA CAUTELAR

NO

PUEDE

El juez al pronunciarse sobre alguna medida cautelar debe ceirse

nicamente a los aspectos directamente vinculados con la cautela, es decir,
requisitos de procedencia y dems aspectos relacionados, por lo que en
modo alguno puede extender su pronunciamiento en una incidencia
cautelar sobre el tema de fondo que deber ventilarse en el juicio principal,
desnaturalizara la funcin que tiene encomendada la cautela . Con ello
se ratifica el carcter de autonoma e independencia que poseen las medidas
cautelares respecto al asunto principal que les da nacimiento-; que al
resolver sobre la cautela, el juzgador no puede invadir la materia
controvertida en el juicio principal. Aun cuando la cautela surge para
garantizar el cumplimiento de lo decidido en aqul, los aspectos a resolver
en la incidencia que surge en ocasin a la solicitud de una medida de dicha
naturaleza, son distintos y diversos de los que deben ser atendidos en el
juicio principal, en razn de lo cual, al decidir sobre una u otra materia, el
juzgador no puede confundirlas invadiendo el mbito de cada una.

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