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Concepto
La ley admite junto con el proceso judicial, que constituye el proceso por antonomasia, la
posibilidad de que las partes sometan la decisin de sus diferencias a uno o ms jueces privados,
a los cuales se denominan rbitros o amigables componedores segn que, respectivamente,
deban o no sujetar su actuacin a las formas determinadas y fallar con arreglo a las normas
jurdicas.
Clasificacin
El arbitraje puede clasificarse atendiendo, por una parte, a su origen y, por otra parte, a las
formas y al modo en que deben dirimirse las cuestiones que a aqul se someten.
Desde el punto de vista de su origen, el arbitraje puede ser voluntario u obligatorio. Es
voluntario cuando las partes, espontneamente, se someten a l mediante la celebracin de un
compromiso arbitral sin que exista, como antecedente, un acuerdo de voluntades en el que se
haya estipulado la exigibilidad de dicho acto. Es, en cambio, obligatorio, cuando la celebracin
del compromiso arbitral es exigible en virtud de una disposicin de la ley que lo impone
(arbitraje obligatorio legal) o de un convenio anterior (clusula compromisoria o convencin
preliminar de compromiso) en el cual las partes lo han previsto como medio de solucionar sus
diferencias (arbitraje obligatorio convencional).
Atendiendo a las formas y modos en que deben sustanciarse y decidirse las cuestiones
sometidas a arbitraje, ste puede clasificarse sobre la base de que sea realizado por rbitros de
derecho, o por amigables componedores. La diferencia existente entre ambas categoras reside
en que mientras los primeros deben observar el procedimiento del juicio ordinario o del juicio
sumario, salvo que las partes hubiesen convenido otro, y el laudo que dicten coincide, en cuanto
a sus formas y contenido, con las sentencias judiciales (751 y 754 del CPN), los segundos
pueden proceder sin sujecin a normas legales, respetando naturalmente el derecho de defensa
de las partes, y fallar segn su saber y entender (CPN, art. 769).
Corresponde destacar que el CPN resuelve el problema consistente en determinar, frente a la
ausencia de estipulaciones en el compromiso, cul de dichas modalidades del arbitraje debe ser
observada. En efecto, si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje
ha de ser de derecho de amigables componedores, o si se hubiese autorizado a los rbitros a
decidir la controversia segn la equidad, se entender que es de amigables componedores (art.
766, prr. 2).
Sin embargo, el art. 1652 en sentido opuesto manifiesta que si nada pactan las partes deber
interpretarse que el arbitraje convenido es el de derecho.
Naturaleza jurdica
La doctrina se haya dividida en cuanto a la determinacin de la naturaleza jurdica del arbitraje,
mientras algunos autores sostienen que los rbitros son mandatarios de las partes, otros
consideran que aqullos ejercen facultades jurisdiccionales.
La tesis del mandato resulta desechable porque el contenido del laudo arbitral no comporta la
ejecucin de instrucciones impartidas por las partes, sino que constituye una decisin adoptada
unilateralmente por los rbitros, con prescindencia de toda intervencin de aqullas, que adems
se encuentran obligadas a acatarlo.
La tesis de las facultades jurisdiccionales es la ms aceptada, porque si bien los rbitros y
amigables componedores carecen de la potestad de imponer coactivamente el cumplimiento de
sus decisiones, existen notas esenciales que fundamentan el carcter jurisdiccional: a) por un
lado, los rbitros poseen atribuciones para decidir toda cuestin entre las partes, con excepcin
de las que la ley expresamente excluye; b) por otro lado, el laudo arbitral participa de la
obligatoriedad que caracteriza a los actos de autoridad.
Contrato de arbitraje
De acuerdo con el art. 1649 del nuevo Cdigo, hay contrato de arbitraje cuando las partes
deciden someter a la decisin de uno o ms rbitros todas o algunas de las controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica,
contractual o no contractual, de derecho privado en la que no se encuentre comprometido el
orden pblico.
Vtolo sostiene que cuando el Cdigo utiliza el trmino contrato de arbitraje corresponde
interpretar que refiere a la clusula compromisoria, previsin contractual por la cual los
contratantes pactan resolver una o ms controversias a travs de un proceso arbitral, es decir,
fuera de la competencia de los tribunales oficiales.
El convenido arbitral obliga a las partes a cumplir lo estipulado y excluye la competencia de los
tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a arbitraje, excepto que el tribunal
arbitral no est aun conociendo de la controversia, y el convenio parezca ser manifiestamente
nulo o inaplicable.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de las normas del Cdigo
pueden ser revisados ante la justicia competente por la materia y el territorio cuando se
invoquen causales de nulidad, total o parcial, conforme con las disposiciones del presente
Cdigo. En el contrato de arbitraje no se puede renunciar a la impugnacin judicial del laudo
definitivo que fuera contrario al ordenamiento jurdico.
Forma del contrato de arbitraje
El contrato de arbitraje es formal y debe instrumentarse por escrito. Sin embargo, esta
formalidad es ad probationem y podra acreditarse la existencia del pacto por otros medios.
La exigencia de la formalidad de la norma se explica en que el compromiso implica la
sustraccin de las partes a la competencia de los tribunales oficiales, es decir, la decisin
fundada en el principio de autonoma de la voluntad de no acceder al servicio pblico
jurisdiccin de los tribunales judiciales.
Clusula compromisoria
En lo que respecta a la inclusin del compromiso de sometimiento a arbitraje, el cdigo admite
que sea por una clusula compromisoria (estipulacin por la cual las partes deciden someter el
conflicto a arbitraje) contenida en:
a.
b.
c.
d.
En un contrato;
En un instrumento independiente;
En un estatuto; o
En un reglamento.